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DERECHO COMERCIAL
E INDUSTRIAL
HUANCAYO - PER
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES
Educacin Abierta y a Distancia.
Huancayo.
Impresin Digital
SOLUCIONES GRFICAS S.A.C.
Jr. Puno 564 - Hyo.
Telf. 214433
Presentacin
UNIDAD TEMTICA N 1
UNIDAD TEMTICA N 2
UNIDAD TEMTICA N 4
CONTRATOS MODERNOS 46
Leasing 46
Factoring 50
Fideicomiso 53
Underwriting 53
Franchising 54
Joint Venture 56
Know How 57
Resumen 59
Actividad 60
Bibliografa recomendada 60
Auto evaluacin formativa 60
UNIDAD TEMTICA N 5
LA SOCIEDAD 62
Naturaleza Jurdica de toda sociedad 62
La condicin de socio 63
Pluralidad de Socios 63
El Pacto y el estatuto 64
Los actos anteriores a la inscripcin de sociedades 64
Capital social como patrimonio neto exigible 65
Denominacin o Razn Social 65
El objeto social 65
Domicilio social 66
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada 66
Sociedad Annima 69
Las Acciones 73
Sociedad Annima Cerrada 82
Sociedad Annima Abierta 83
Sociedad Colectiva 84
Sociedades en Comandita 88
Sociedades Civiles 90
Reorganizacin de Sociedades: Transformacin 94
Fusin 97
Sociedades Irregulares y de hecho 99
Resumen 100
Actividad 101
Bibliografa recomendada 101
Auto evaluacin formativa 101
UNIDAD TEMTICA N 6
Regimenes laborales
Contratos de servicios no Personales
Anlisis Vinculado a la Empresa o Industria
Resumen
Actividad
Bibliografa recomendada
Autoevaluacin Formativa
Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Indicadores de Logro
Puede ser definida como: "El conjunto de reglas que organizan los rganos (poderes
pblicos) Pblicos y aseguran el ejercicio de los derechos polticos y civiles. Tiene un doble
carcter: Es la norma que regula las funciones del Estado. Y es la Ley fundamental de
garantas respecto a los derechos humanos.
La concepcin de Estado de Derecho, implica que el Estado como puede obrar sobre
sus sbditos, sino conforme a reglas pre-establecidas.
Ley:- Se puede definir diciendo que es toda prescripcin todo precepto jurdico, que viene a
ser la manifestacin general del derecho, dictado, expresado por la Autoridad competente del
Estado, como norma obligatoria para todos los ciudadanos; que manda, permite o prohbe
algo en consonancia con la justicia, para la realizacin del bien comn.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
Decretos-Leyes.- Son expedidos por los Gobiernos de Facto. Los constitucionalistas dicen:
Que no es Decreto, ni es Ley. No es Decreto porque el Ejecutivo no est representado por el
Presidente elegido por el pueblo. No es Ley porque no funcional el Poder Legislativo.
Decretos Legislativos.- Son expedidos por el Poder Ejecutivo pero por delegacin del
Poder Legislativo.
PARTES DE LA CONSTITUCIN :
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
EL COMERCIO
CONCEPTO:
Desde el punto de vista econmico, el comercio tiene por objeto el cambio de bienes o
servicios que estn en el dominio de los hombres y que son necesarios pera la satisfaccin de
las necesidades humanas.
ASPECTOS:
Se ha advertido en el comercio un doble aspecto: Uno de ndole subjetivo, consistente
en el propsito o nimo de obtener una ganancia, lucro. Y otro de ndole objetivo, consistente
en la realizacin de los actos de mediacin o sea promueve el cambio.
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7. Comercio por Cuenta Propia.- Es el que realiza los comerciantes cuando son
propietarios de los productos por haberlos adquirido para tal fin.
9. Comercio Libre.- Cuando lo realizan todos los individuos sin ventajas ni trabas de
ninguna, especie.
DERECHO COMERCIAL.
NOCIN:
Es la rama del Derecho Privado que contiene el conjunto de normas destinadas a la
regulacin de las relaciones derivadas del ejercicio del trfico comercial.
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a) Universal.- El comercio como fenmeno natural dentro del estado social tiende a
presentarse igual en todas partes, su inters es el mismo. Los actos mercantiles
son iguales en todas partes del mundo. Pero s, no reciben una regulacin idntica
en todas las Legislaciones del mundo.
Consiste en que el comerciante de una plaza, como Lima por Ejemplo desea
contratar con Londres, en donde no tiene Agente o representante, trata con el
vendedor en forma tal que en el precio se encuentre comprendido tanto el
importe de las mercancas, cuanto el costo del seguro, as como el flete. Pero la
modalidad especial de este contrato consiste en que al tomar el Seguro y al
contratar el flete, el vendedor acta por cuenta del comprador, como un Agente
de l.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
Concepto de Fuente.- Se entiende por fuente el punto de origen, Son los medios de que se
vale el Derecho Objetivo para manifestarse exteriormente.
- Ley.- Es la manifestacin general del Derecho expresada por la Autoridad competente como
norma obligatoria y comn. La fuente de la Leyes el derecho y no la arbitrariedad del
Legislador. En toda Ley se distinguen dos partes: a disposicin y la sancin. En la sancin se
establecen las penas en que incurren quienes violan al mandato de la Ley. Las Leyes actan:
mandando=prohibiendo=permitiendo=y castigando, recibiendo entonces los nombres de:
imperativas prohibitivas-permisivas-y penales. Los efectos de la Ley son tres: + crear una
obligacin legales decir la necesidad de amoldar la conducta a la disposicin de la Ley.
Acordar a la persona la facultad de realizar un acto o exigir el cumplimiento de una obligacin,
considerado el derecho desde el punto de vista Subjetivo.= y Determina la naturaleza de la
sancin.
- Usos y Costumbres.- Por uso dentro de un concepto amplio se extiende toda norma o
prctica introducida en la vida Jurdica, por consentimiento tcito popular. La costumbre es
una repeticin de hechos o de usos. Dentro del Derecho Moderno, la distincin entre uso y
costumbre no existe, nuestro Cdigo de Comercio se refiere indistintamente a uso y a
costumbre como trminos sinnimos.
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El uso debe presentar determinadas calidades para que pueda ser considerado como
fuente del Derecho Comercial y como Ley no escrita:
- Derecho Cientfico o Doctrina.- Es la expresin del Derecho hecha por los tratadistas,
especialistas, estudiosos.
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comerciantes por, presuncin, porque hay hechos que hacen presumir que sean
comerciantes. La Ley dice: Aun que no lo ejerzan son comerciantes: desde que anuncian por
cualquier medio como son: circulares, peridicos, carteles-rtulos expuestos al pblico, o de
otro modo cualquiera un establecimiento que tenga por objeto alguna operacin comercial.
Estos comerciantes pueden ser: Singulares o Individuales, que vienen a ser las personas
naturales o fsicas que realizan habitualmente actos de comercio. y Colectivos, son las
personas jurdicas, las sociedades o compaas. Basta su inscripcin para que adquieran la
calidad de comerciantes, sin necesidad de que ejerzan previamente actos de comercio.
Resumen
Actividad
Bibliografa recomendada
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Autoevaluacin formativa
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Los alumnos, despus de concluir con el estudio del fascculo segundo estarn preparados
para conocer lo siguiente :
El Sujeto de Derecho:
Es el ente en que el ordenamiento jurdico imputa derechos y deberes, este ente o centro
de referencia normativo no es otro que el ser humano, antes de nacer o despus de
haberse producido este evento, ya sea que se le considere individualmente o como
organizacin de personas.
El cdigo reconoce cuatro categoras de sujeto de derecho:
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
La Subjetividad y personalidad:
La subjetividad del sujeto de derecho, debe de entenderse como la capacidad de
idoneidad a su titular de derechos y deberes como los reconoce el ordenamiento jurdico,
atribuyndose la calidad de centro de imputacin normativo.
Personalidad: La calidad del Sujeto de Derecho es atribuible solo al ser
humano, a todos los seres humanos sin excepcin, incluyndose la posibilidad de
configurar sujetos de derechos constituidos por conjunto de bienes, siendo esta posicin
humanista o personalista.
El cdigo civil de 1936, usaba la palabra Personalidad que originaba dificultades
tericas, siendo sustituida por el Art. 84 del cdigo civil por la expresin ms cabal de
Persona Humana.
Derechos Personalsimos:
Tienen como caracterstica fundamental, que; el objeto de proteccin jurdica se
encuentra situado en el mbito de la persona misma, en el mundo personal del sujeto de
derecho, dentro del entorno del ser humano; que asegura a la persona humana su vida en
comunidad y que los dems seres humanos respetan aquellos instrumentos de apoyo al
ser.
DERECHOS DE LA PERSONA.-
Son aquellos que son innatos al hombre como tal, y de los cuales no puede ser
privado. As, por ejemplo: el derecho a la vida, aL. honor, a la libertad, a la integridad fsica,
a la intimidad de la vida personal y familiar en todos sus diversos aspectos, y el derecho de
autor que goza de una regulacin especial.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
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Los casos tpicos son los transplantes de rganos, la esterilizacin, la adecuacin del
sexo, las intervenciones quirrgicas y las tcnicas de reproduccin asistida.
El honor, es el aprecio que me tengo a mi mismo. Es el respeto que tengo sobre los actos
que realizo. Una cualidad (moral, jurdica, profesional y social ) que nos exige el
cumplimiento de nuestros deberes y obligaciones a fin de ser considerados de manera
personal y social. As, producto del honor surge la reputacin que es la consideracin
social, lo que ven en m los dems. En tal sentido la reputacin puede ser buena o mala.
Analizando los otros derechos, no expresamente considerados en el Cdigo Civil,
tenemos que los dems difundidos han sido:
La Identidad, que es un derecho que tiene todo sujeto de derecho para diferenciarse de
los dems, para permitir o establecer que es un ser individual, ser el mismo. El hombre
es un todo en el que convergen valores, actitudes y elementos biolgicos; en fin todo lo
que le permite su vida en relacin. Todo ello forma parte de la identidad del ser humano. El
derecho de la identidad permite diferenciar, distinguir a Juan de Manuel, a Maria de
Teresa, ese es el derecho a la identidad. Dentro del derecho a la identidad, como una
subespecie, tenemos el derecho al nombre.
La salud, es el derecho que tiene toda persona de sentirse bien fsica, psquica y
socialmente. En este orden de ideas la salud debe ser entendida dentro de un amplio
espectro.
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La voz, es aquel conjunto de sonidos que emite el ser humano por la boca, que
armoniosamente conformen el lenguaje como forma de expresin. Por ello, no puede ser
utilizada sin el asentimiento de
la Persona. Ambos derechos derivados de la intimidad determinan una facultad de
disposicin y una de prohibicin.
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humanitarios. Este ltimo crea la cesin tal como lo prescribe el Art. 7 no debe perjudicar
gravemente o reducir sensiblemente el tiempo de vida del donante.
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LA CAPACIDAD. -
En cuanto al tema que nos ocupa, hemos revisado lo afirmado por el Dr. Carlos Fernndez
Sessarego; veamos ahora lo que nos dice el Dr. Jorge Angorita Gomez (Der. Civil T.I., Ed.
Bogot).
Unnimemente los autores, la capacidad (como atributo de la persona) , consisten en la
aptitud para adquirir derechos y ejercicios o administrarlos, sealan las dos clases de
capacidad:
1.- CONCEPTO.-
Se han formulado a lo largo del tiempo diversas definiciones de Persona Jurdica (PJ.)
divididas bsicamente entre quienes le asignan calidad ideal o ficticia (Teoras Ficticias) y los
que le asignan una calidad real o visible (Teoras Realistas).
Dentro de estas ltimas teoras se ha desarrollado la teora de la Realidad Jurdica (Gierke,
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Kesler, Radbruch, Ferrara) que indica que la personalidad se adquiere por el reconocimiento
que efecta el orden jurdico, que admite a un grupo como ser sujeto de derechos y
obligaciones distinto de las personas que lo integran.
En base a las teoras realistas e influenciado por la doctrina italiana, el Dr. Fernndez
Sessarego seala que el gran error en la definicin de la PJ. Consiste en querer definirla a
travs de un concepto univoco (Visin Unidimensional de la Persona Jurdica).
En tal sentido adapta la teora tridimensional del derecho, aplicada tambin a su definicin de
persona natural, es decir, entender y definir a la persona jurdica desde tres dimensiones o
puntos de vista:
a. Dimensin sociolgica existencial. Dado por la organizacin, de personas que
constituyen su sustrato (C.C. Arts. 80, 99, 111, 134> En este caso se aprecia la dimensin
humana de la P.J.
b. Dimensin valorativa. La persona jurdica al igual que el ser humano es la nica capaz
de cumplir una finalidad valiosa no existe persona jurdica sin una finalidad.
c. Dimensin formal. Que permite reducir por un proceso de abstraccin la pluralidad a un
centro ideal unitario para los efectos de la imputacin de derechos y obligaciones.
Como conclusin se puede definir a la FJ., como un sujeto de derecho conformado por una
organizacin de personas naturales y/o jurdicas que tienen una finalidad propia y valiosa
y que son reconocidas como personas por el ordenamiento jurdico.
2.-ELEMENTOS. -
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3.-CLASES. -
1. Segn su origen:
Pblicas : Creadas por volunta del Estado (la Ley)
Privadas: Creadas por voluntad de particulares
Mixtas : En las que el Estado participa con el sector privado.
4.-FUNCIONES Y UTILIDAD.-
Es indudable la utilidad de la PJ., por la gran difusin y desarrollo que han alcanzado teniendo
como funciones y utilidad los siguientes:
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6.- CAPACIDAD. Entindase por capacidad la posibilidad o aptitud del sujeto de derecho
de ejercer y disfrutar por si mismo los derechos civiles. La capacidad puede ser de goce,
o ejercicio u obra.
De Goce. La persona natural tiene capacidad plena. La ley limita estos derechos a la PJ
que gozar de estos derecho en cuanto no sean inherentes a la naturaleza del ser
humano (libertad de religin, filiacin, integridad fisica> y podr gozar dentro de la
finalidad y objeto para el cual fue creada.
7.- REPRESENTACIN. -
Es la facultad jurdica de obrar en nombre de otro. Y est referida a la actuacin en nombre
de la PJ. que recae en un rgano, uno de sus integrantes o en un tercero de acuerdo a la
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8.- RESPONSABILIDAD. -
Definida como la exigencia de reparar las prdidas o daos causados a otro. La
responsabilidad de la EJ. puede ser:
A.- Responsabilidad Penal.- No hay responsabilidad penal en al EJ. ser responsable del
delito el representante que realiza el tipo legal, de un delito. (Art., 27 y 105, consecuencias
accesorias del Cdigo Penal).
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Resumen
Actividad
Bibliografa recomendada
Cdigo Civil
La familia Tomos I y II.- Hector Cornejo Chvez.
Derecho de Familia.- Jos Len Barandiaran
Autoevaluacin formativa
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El Acto Jurdico
Indicadores de Logro
Al trmino del estudio del referido fascculo concerniente al acto jurdico de acuerdo al
Cdigo Civil, los alumnos estarn preparados para conocer sobre:
] Concepto amplio de lo que es el acto jurdico
] Cuando es vlido un acto jurdico y cuando no vlido
] La simulacin de un acto jurdico
] Determinar ejemplos de acto jurdico.
1.- Concepto.
El acto jurdico es el hecho humano, voluntario, licito, con declaracin de voluntad,
destinado a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. En otras palabras, el
acto jurdico genera efectos jurdicos. Como ejemplos de actos jurdicos se pueden citar: el
contrato, el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, el testamento, la promesa de pblica
recompensa, etc.
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entregar una suma de dinero. En cambio, en el gratuito, una de las partes asume una
obligacin a cambio de nada, ejemplo, la donacin.
d) Por su forma de celebracin pueden ser solemnes y no.- Los primeros, exigen una
determinada formalidad para su validez, ejemplo, el matrimonio, la hipoteca. Los no
solemnes, por el contrario no tienen tal exigencia, ejemplo la compraventa de un bien
mueble.
e) Por su cumplimiento, pueden ser de ejecucin instantnea o de tracto sucesivo.-
Segn que se cumpla en un solo momento, como la compraventa; o que su
cumplimiento se efecte a travs del tiempo, es decir, que su ejecucin sea duradera,
ejemplo, el contrato de trabajo, el arrendamiento
f) Inter-vivos y mortis-causa.- En los primeras, los efectos se producen entre
celebrantes, sin necesidad que se produzca la muerte de uno de ellos, ejemplo la
compraventa. En los segundos se requiere, para que los efectos se den, que uno de los
celebrantes muera, ejemplo la muerte del testador.
g) De administracin y de disposicin.- En el primero, slo se transfiere la Posesin, el
uso de la cosa, ejemplo, el arrendamiento. En el segundo, se transfiere el dominio as
sucede con la venta, la donacin, etc.
h) Abstractos y causados.- En los abstractos, no es necesario la presencia de la causa
para que tenga validez, ejemplo, la aceptacin de una letra de cambio. Por el contrario,
en los causados es indispensable la presencia de la causa.
i) Principales y accesorios.- Los primeros subsisten por s, tienen autonoma, ejemplo el
mutuo. En cambio, el accesorio depende de la existencia de otro que se denomina
principal, ejemplo: la garanta como es la hipoteca o la fianza.
j) Simples y compuestos.- Simples, si originan una sola relacin jurdica, ejemplo, la
compraventa. Por el contrario los compuestos originan ms de una relacin, tal como
sucede en el matrimonio en el que se aprecia una variedad de relaciones que pueden
ser patrimoniales y extra patrimoniales.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
b) Objeto fsica y jurdicamente posible.- El acto jurdico debe buscar objetivos posibles
desde el punto de vista humano. Comprometerse a lo imposible, como por ejemplo
producir un terremoto o entregar algo inexistente, significa que de antemano no se est
ante un compromiso serio. Tambin, se exige la posibilidad jurdica, es decir que el
derecho permita realizar el acto. As, por ejemplo, no es posible la compraventa entre
cnyuges.
c) Fin lcito.- Este requisito tiene que ver con el criterio valorativo del acto jurdico. En tal
sentido, el mismo no puede ir contra el orden pblico y las buenas costumbres.
d) Observancia de la forma.- En caso que la ley imponga una determinada forma, para
que el acto tenga validez, debe respetarse la misma. Por el contrario, de no existir tal
exigencia, las personas pueden celebrar los actos jurdicos en forma libre. Ejemplo, el
matrimonio es un acto formal. La compraventa de un bien mueble no requiere de
formalidad.
4.- La manifestacin de voluntad y el silencio.- Respecto a este punto, el art. 142 del
Cdigo Civil dispone que el silencio importa manifestacin de voluntad cuando la ley o el
convenio le atribuye ese significado. De acuerdo a este dispositivo el silencio, en trminos
generales no constituye una manifestacin de voluntad, salva que la ley el convenio le
atribuyan tal significacin. En otras palabras. Quien se abstiene o calla no declara ninguna
voluntad, no afirma ni niega.
5.- La forma del acto jurdico.- La forma es la manera como se celebran los actos jurdicos.
En tal sentido, la declaracin se voluntad tiene que adoptar necesariamente alguna forma,
lo que nos llevara a decir que todo acto jurdico tiene una forma. Lo que sucede es que en
algunos casos la ley es la que determina que manera o forma debe utilizarse para celebrar
tal o cual acto jurdico. Esta circunstancia origina la distincin entre actos jurdicos
formales, que son aquellos que requieren, para su validez el acatamiento a la formalidad
prescrita. En cambio, cuando la forma del acto jurdico, es libre, es decir, no est prescrita
por la ley, estamos frente al acto jurdico no formal.
La ley, al prescribir determinada forma para un acto jurdico, puede buscar darle
solemnidad al mismo, o en su defecto, un elemento probatorio.
Sobre este particular, ejemplo el Cdigo Civil seala que cuando la ley no designe una
forma especfica para un acto jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen
conveniente (Art.143) . Por su parte, el art. 144 dispone que cuando la ley impone una
forma y no sanciona con nulidad su inobservancia, constituye slo un medio de prueba de
la existencia del acto.
6.- Modalidad del acto jurdico.- Todo acto jurdico, para su validez, requiere de elementos
esenciales. Pero eso no es un impedimento para que los celebrantes le puedan aadir
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
algn otro elemento. Cuando el acto jurdico est dotado slo de los elementos
esenciales, podemos decir que estamos frente a un acto jurdico puro. Pero cuando a este
se le aade otros ingredientes como la condicin el plazo y el cargo o modo, se le convierte
en acto jurdico modal. Es por eso que a los citados ingredientes se les denomina
modalidades del acto jurdico.
La condicin, es un evento futuro e incierto que fluye en las consecuencias del acto jurdico
en el cual se le ha aadido esa modalidad. Ejemplo, te vendo mi casa si me voy a Europa.
El acto jurdico de la venta est condicionado a que me vaya a Europa.
El plazo, es una modalidad que consiste en supeditar la produccin de los efectos de un
acto jurdico, a que llegue tal o cual fecha. Ejemplo, te alquilo el inmueble a partir del 3 de
diciembre del 2002.
El cargo o modo, consiste en aadir a un acto jurdico un encargo que debe cumplir el
beneficiario de una liberalidad, impuesta por el que impone el beneficio. Ejemplo, te
instituyo mi heredero universal, con el encarga que cuando muera me hagas un
monumento.
LA PROPIEDAD
Concepto:
La propiedad, llamada tambin condominio, es el derecho real por excelencia, que
corresponde todas las facultades sobre el bien, las mismas que no viene a ser sino
aspectos o desmembraciones de aquel. Castaeda expresa que todos los tratadistas
estn de acuerdo en admitir que la propiedad individual es un hecho histrico anterior a
toda legislacin. La propiedad no es en nuestros das es una relacin de poder, sino una
relacin econmica que se apoya en utilidad social, la propiedad ese ahora un derecho
social por excelencia.
ATRIBUTOS:
En doctrina se reconoce que el derecho de propiedad comprende ciertos atributos o
concede al domine facultades tales como el derecho a usar el bien, a percibir sus frutos y a
disponer de este.
El art. 923 del cdigo civil reconoce al propietario estos atributos; los cuales de modo
clsico se han denominado:
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
a) Jus utendi; el propietario tiene facultad de usar el bien, este derecho puede ejercitarlo
personalmente o cederlo a travs de un contrato.
b) Jus fruendi; el propietario de un bien tiene la facultad de percibir los frutos que este
rinda, los mismos pueden ser naturales, civiles o industriales.
c) Jus abutendi; el domine disponer de su bien, las facultades de disposicin le permiten
enajenarlo o ceder su uso o tambin gravado. Naturalmente hay que distinguir entre
los actos de disposicin que son traslativos de dominio y los que son limitativos del
mismo.
CARACTERES
El derecho de propiedad presenta los siguientes caracteres:
a) Es un derecho real; en contraposicin de los derechos personales, la propiedad es un
derecho real, es el poder de la persona sobre las cosas, el seoro, el dominio sobre el
bien. Dentro de los derecho reales la propiedad es el ms perfecto, el mas absoluto, el
mas completo
c) Es un derecho perpetuo; los derechos reales en oposicin a los personales, que son
eminente transitorios, son permanentes; la propiedad no tiene limitacin temporal,
pues continua a travs de la vida titular y aun despus de su muerte, en sus sucesores.
FORMA DE ADQUISICIN:
La propiedad es susceptible de adquirirse no solo por los medios, generales tales como la
ley, la sucesin, el contrato o la prescripcin, sino tambin por otros especficos como son la
apropiacin, la especificacin y mezcla, y accesin.
APROPIACIN: Recogido por el articulo 929 del cdigo civil. La apropiacin es la toma de
posesin de cosa mueble, que sea resnullius, es decir solo son apropiables los bienes
muebles que no han tenido dueo. Su realizacin esta coordinada con un hecho fsico, cual
es la aprensin o toma de posesin de tales bienes.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
a) Adquisicin del bien por otra persona; ello debe interpretarse en sentido amplio, es
decir la adquisicin por otra persona puede ser originada por cualquier causa: un
contrato translativo de dominio; por adjudicacin a otro propietario de acuerdo
disposicin legal; etc.
b) Destruccin o perdida total o consumo del bien; se aplica a bienes muebles e
inmuebles y tambin a los consumibles.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
PROPIEDAD HORIZONTAL:
NOCIONES GENERALES Y RGIMEN LEGAL APLICABLE
Nuestro cdigo civil, en frontal discrepancia con los cdigos ms modernos del mundo,
omite legislar la propiedad horizontal, se rige por la legislacin de la materia.
Podemos definir a la propiedad horizontal como un derecho real sobre cosa propia, por el
cual el titular puede usar, gozar y disponer del objeto sobre el que recae y consiste de una
fraccin de un inmueble edificado, integrada por un sector exclusivo independiente y por una
parte indivisa sobre el terreno y dems partes y cosas de propiedad comn.
La conjuncin de la parte privativa y el porcentaje sobre las partes comunes constituye la
denominada unidad funcional.
El rgimen legal aplicable a la propiedad horizontal no es el rgimen general de la propiedad
inmueble predial, regulado ampliamente por nuestro cdigo civil, sino de acuerdo con su art.
958 la propiedad horizontal esta regulado por legislacin especial, concretamente el decreto
0
ley N 22112 (establece el rgimen de propiedad horizontal) del 14 de marzo de 1978, y su
0
reglamento el decreto supremo N 01978, del 27 de abril de 1978.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
Resumen
Sabemos por definiciones dadas por Fernando Vidal Ramrez, que el acto jurdico es un
hecho jurdico, voluntario, lcito con manifestacin de voluntad y efectos jurdicos que
responden a la intencin del sujeto en conformidad con el Derecho objetivo. Pero sta
conclusin , que responde a una delimitacin conceptual , requiere adems , que se le
seale su contenido , de ah entonces la necesidad de dejar establecido que el acto
jurdico es la manifestacin de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir
relaciones jurdicas , siendo esta la nocin que adopta el Cdigo Civil .
El acto jurdico reviste gran importancia, ya que genera una amplia gama de relaciones
jurdicas sometidas al imperio de la autonoma de la voluntad en la medida que sta no
colisione con el orden pblico
Actividad
En este fascculo los alumnos realizarn un esquema prctico sobre un acto jurdico que
vale decir un contrato con todos sus elementos y requisitos de valides.
Bibliografa recomendada
1. Cdigo Civil
2. Comentario al Nuevo Cdigo Civil.- Carlos Fernandez Sesarego
3. Comentario al Nuevo Cdigo Civil. Fernando Vidal Ramirez.
Autoevaluacin formativa
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Contratos Modernos
Leasing
Factoring
Fideicomiso
Underwriting
Franchising
Joint Venture
Know How
Resumen
Actividad
Bibliografa recomendada
Auto evaluacin formativa
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CONTRATOS MODERNOS
Indicadores de Logro
Despus del anlisis del presente fascculo, los alumnos estarn preparados
para determinar los tipos de contratos que existe en la actualidad y que son los
siguientes :
] Determinarn cuales son los contratos bancarios
] Conocern sobre los contratos de gestin, administracin, consultora y
produccin
] Distinguirn la diferencia entre los contratos asociativos de los
parasocietarios.
CONTRATOS DE LEASING
El leasing financiero se define como un contrato por el cual una de las partes la empresa de
leasing- se obliga a adquirir de un tercero el proveedor determinados bienes que la otra parte
la empresa usuaria o arrendataria- ha elegido previamente, contra el pago de una renta
mutuamente convenida, para su uso y disfrute durante cierto tiempo, que generalmente
coincide con la vida til del bien, corriendo todos los gastos y riesgos por cuenta del
arrendatario, quien al finalizar dicho perodo, podr optar por la devolucin del bien,
concretar un nuevo contrato o adquirir los bienes por un valor residual.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
La tercera alternativa que los contratote leasing contienen a favor de la usuaria es la prrroga
del contrato por un nuevo plazo.
El leasing concede una alternativa adicional: la sustitucin del bien por otro ms moderno
antes de la expiracin del contrato. La inclusin de la denominada clusula de correlacin al
progreso, hace que el leasing se muestre como un eficiente instrumento financiero para
enfrentar la obsolescencia prematura de los bienes dados en leasing. Para hacer efectiva
esta clusula se requiere de una mayor participacin de la empresa proveedora del bien en
la operacin de leasing. As se entiende que en otras latitudes se incluya una clusula
adicional en el contrato que obliga al proveedor, si as los solicita la usuaria, a cambiar el bien
por otro ms moderno, previo pago de los mayores costos del nuevo bien.
SEGUROS:
Con la intencin de contar con las mejores condiciones de cobertura frente a eventuales
daos sobre los bienes, stos debern estar cubiertos por seguros especficos y obligatorios
durante todo el plazo de vigencia del presente contrato, los mismos que corrern por cuenta
del arrendatario. Dicha cobertura de seguros, deber ser efectuada por los montos, lmites y
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
TRIBUTOS:
El arrendatario se obliga a pagar al banco, si fuera el caso, todos los impuestos, tasas y
contribuciones de cualquier naturaleza presente o futuros, tales como multas, moras y otros,
en razn de los pagos de las rentas mensuales, o de la propiedad, disponibilidad o uso de los
bienes o por su transporte o envo.
Conforme al texto actual del artculo 18 del Decreto Legislativo N 299, modificado por la Ley
N 27394, para efectos tributarios, los bienes objeto de arrendamiento financiero se
consideran activos fijos del arrendatario y se registrarn contablemente de acuerdo a las
NICS. Asimismo el arrendatario deber depreciar el bien arrendado de acuerdo a lo
establecido en el T. U. O. de la Ley del Impuesto a la Renta, o podr aplicar como tasa de
depreciacin mxima anual aquella que se determine de manera lineal en funcin a la
cantidad de aos que comprende el contrato.
Plazo:
La duracin del contrato es usualmente breve en este tipo de modalidad. Por ello, otra de las
caractersticas principales en este tipo de contrato es que el perodo inicial cubre un plazo
menor que la vida til promedio del bien. De esta forma. Los bienes de leasing operativo
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pueden ser arrendados varias veces durante su vida til a diferentes empresas.
Obligaciones y Derechos
Otra caracterstica que distingue al leasing financiero es que a la empresa arrendadora le
corresponde atender la instalacin del bien, garantizar su buen funcionamiento, las cargas
inherentes al derecho de propiedad y, en ciertos contratos, tambin los gastos ocasionados
por el normal uso. El contrato generalmente se acompaa con otro contrato de servicio
completo.
El arrendatario no podr efectuar inserciones, alteraciones, supresiones, acoplamiento y en
general cualquier modificacin en los bienes, ni disponer su traslado a lugar distinto al lugar
donde desenvuelve la actividad propia de su giro, salvo en los casos necesarios para el
mismo desarrollo de su negocio, y con conocimiento de la empresa, quien prestar sus
servicios con su personal especializado para los servicios de transporte y de instalacin de
los bienes.
El arrendatario se obliga a operar los bienes arrendados de conformidad con las
instrucciones de los manuales entregados por la empresa que, como ensamblador,
normalmente proporciona. Asimismo el arrendatario se obliga a no utilizar ningn otro
servicio tcnico.
La empresa en cualquier momento podr inspeccionar los bienes arrendados verificando las
condiciones establecidas en el contrato sobre garantas, mantenimiento, uso, estado de
conservacin y funcionamiento, as como todo accidente acontecido.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Seguros
El arrendatario deber celebrar un contrato de seguros con una compaa altamente
solvente para cubrir los eventuales daos que pudieran sufrir los bienes. Dicha cobertura de
seguros deber mantenerse vigente durante todo el plazo de duracin del presente contrato y
deber ser efectuada por los montos, lmites y condiciones suficientes a plena satisfaccin de
la empresa en una compaa aseguradora constituida en el pas.
El arrendatario correr con los gastos de la celebracin del contrato de seguro, as como del
pago de las primas, debiendo sealar como nico beneficiario a la empresa.
Ocurrido el siniestro, la empresa tendr derecho exclusivo a recibir todo o cualquier monto
indeminizatorio que en virtud del contrato de seguro la compaa de seguros se viera
obligada a abonar,
El riesgo por la prdida de los bienes, en cualquier caso, cuando estn cubiertos por la pliza
de seguros, correr por cuenta del arrendatario, independientemente de dolo o culpa a partir
del momento de la entrega del bien hasta su devolucin en condiciones consideradas
satisfactorias para la empresa.
CONTRATOS DE FACTORING
El factoring implica la venta directa de cuentas por cobrar a un factor u otra institucin
financiera. Aunque el factor es la principal institucin de factoring algunos bancos
comerciales y compaas financieras comerciales tambin factorizan cuentas por cobrar.
El factoring de cuantas por cobrar realmente no implica un prstamo a corto plazo, pero es
similar al prstamo de cuentas por cobrar como garanta.
El factoring puede ser de gran ayuda para las empresas que en un momento determinado no
tengan la capacidad de mantener dentro de sus gastos la implementacin de un
departamento de crdito o cobro de cartera.
EL FACTOR
Es una institucin financiera que compra cuentas por cobrar a las empresas. Generalmente
el factor acepta todos los riesgos de crdito relacionados con las cuentas que compra.
Un factor consigue sus fondos de operacin por medio de la venta del capital por deuda
aportaciones de capital.
UN ARREGLO DE FACTORING
Un arreglo de factoring se extiende estableciendo las condiciones exactas, cargos y
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
- Seleccin
- Notificacin
- Falta de recurso
- Reservas del factor
- Fechas de pago
- Adelantos y excedentes
Seleccin: Un factor selecciona las cuentas que est dispuesto a comprar, optando
nicamente aquellas cuentas que crea que son riesgos de crdito aceptable.
Notificacin: El factoring se hace normalmente con bases en una notificacin, esto porque
los pagos se le hacen directamente al factor. Los clientes cuyas cuentas hayan sido
factorizadas; simplemente pueden no recibir notificacin directa de que sus cuentas
hayan sido factorizadas, puede ser que se les pida que giren los cheques a favor del
factor.
El grado de reserva con respecto a este arreglo, depende en parte de la empresa frente a
las expectativas que tenga de como tomarn sus clientes el hecho que sus cuentas hayan
sido factorizadas. El grado de reserva necesario se incorpora en el arreglo de factoraje.
Falta de recurso: Esto significa que el factor conviene en aceptar todos los riesgos de
crdito; si las cuentas que haya comprado resultan ser incobrables el factor debe asumir
las prdidas.
Reservas del factor: Despus que un factor seleccionas las cuentas que se vayan a incluir
en un arreglo de factorizacin, se separa cierto porcentaje de las cuentas totales para
cubrir cualquier devolucin o descuento sobre la mercanca vencida. El factor
normalmente mantiene una reserva del 5% al 10% sobre el monto factorizado para
protegerse contra esas situaciones.
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del factoring. Normalmente al factor no se le exige que pague a la empresa hasta que la
cuenta se haya cobrado o hasta que llegue el ltimo da del perodo de crdito
Adelantos y excedentes: El factor establece una cuenta similar a una cuenta de depsito
bancaria para cada uno de sus clientes. A medida que se recibe el pago o que llega la
fecha de vencimiento, deposita el dinero en la cuenta de la empresa. Si la empresa deja el
dinero en la cuenta, existe un excedente sobre cual el factor debe de pagar intereses.
En muchos casos, la empresa puede necesitar ms efectivo del que hay disponible en su
cuenta, para suministrar a la empresa fondos inmediatos el factor puede hacer adelantos,
contra cuentas por cobrar y representan un saldo negativo en la cuenta de la empresa.
Las cuentas se venden con un descuento, ya que el factor acepta los tipos de riesgos de
crdito y generalmente no puede cobrarle nada al prestatario si una cuenta resulta ser
incobrable.
COSTOS DE FACTORING
Los costos de factoring incluyen los rubros de comisiones, intereses sobre adelantos y los
intereses sobre los excedentes.
COMISIONES
Estos son los pagos que se hacen al factor por los costos administrativos de verificacin y
cobros de crditos, as como tambin por el riesgo que asume cuando compra cuentas sin
recurso. Normalmente las comisiones de factoring se establecen en un porcentaje del 1% al
3% sobre el valor nominal de las cuentas por cobrar factorizadas.
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EL FIDEICOMISO
PARTES INTERVINIENTES
El fideicomitente. Que es el propietario de los bienes o titular de los derechos que sern
transmitidos en fideicomiso.
El fiduciario. Es la entidad especializada que cuenta con autorizacin de la Superintendencia
de Banca y Seguros
UNDERWRITING
I. Underwriting en firme
En el underwriting en firme, la entidad de intermediacin financiera adquiere las acciones u
obligaciones que se emiten. Por lo tanto, asume el riesgo de la colocacin. La entidad de
intermediacin financiera que realiza operaciones de underwriting adquiere la totalidad o
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FRANCHISING
Es un sistema de distribucin de productos y/o de servicios, segn el cual una empresa que
ha logrado un xito comercial en un rea especfica de negocios transmite a otro empresario
independiente todos sus conocimientos especficos y experiencia sobre el negocio original a
cambio de un derecho inicial mas un porcentaje de regalas mensuales, permitindole
duplicar en su totalidad, incluyendo el uso de sus marcas comerciales y smbolos distintivos.
De esta manera se reducen drsticamente las posibilidades de fracaso para el adquiriente de
la franquicia.
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COCA-COLA, la que se expandi por diferentes pases del mundo con un xito sin
precedentes, tampoco hay que olvidar cadenas como MCDONALDS que se encuentran en
casi todos los pases del mundo utilizando este sistema de distribucin y venta, agregando
cada vez un mayor valor a la marca en cuestin.
LOS ACTORES
Existen bsicamente dos actores en los contratos de franchising:
1. El franquiciante: presta su marca o su nombre comercial y transmite s know How.
2. El franquiciado: quien paga mensualmente un porcentaje de sus ventas (regalas) al
franquisiante e inicialmente abona un canon por el derecho de realizar una actividad
comercial empleando el nombre y el sistema de franquiciante.
VENTAJAS
PARA EL FRANQUICIANTE:
- El franquiciado corre con los gastos de inversin. El franquiciante encuentra en esta
frmula de comercio asociado gran capacidad de expansin de su negocio con una
aportacin no muy elevada de capital.
- La expansin se produce con personal ajeno. La expansin del negocio a travs de la
apertura de sucursales exigir un incremento de la planilla de la empresa, no siempre
motivada, con el consiguiente incremento de costos de personal.
- No ser necesario un control tan directo de la gestin. La mayor motivacin por parte
del franquiciado comparado con la que tendra como empleado le incentivar a la
consecucin del xito y resultados de su propio establecimiento, su inters en el xito
de la empresa es mayor al haber invertido su capital y trabajo en la misma.
- Facilidad para acceder a mercados exteriores. Las posibilidades de expansin
exceden del mbito local o incluso nacional pudiendo desarrollarse en otros pases a
travs de la frmula de master franquicia.
- Mejor planificacin de las funciones de fabricacin y aprovisionamiento. El desarrollo
de una red de franquicias supone poder realizar grandes economa de escala en
fabricacin, compras de stock, materiales, bienes de equipo, etc.
- Rentabilizacin de los esfuerzos de marketing y comunicacin. Aprovechamiento de
las mltiples economas de escala que pueden derivarse de la coexistencia de varios
establecimientos que desarrollan una misma actividad operando bajo la misma
imagen.
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PARA EL FRANQUICIADO
- Garanta de independencia y de integracin en una red comercial claramente
apreciada e identificada por el pblico
- Adquisicin del know-how del franquiciador y conocimiento a priori de la rentabilidad y
posibilidades del negocio que se pretende acometer.
- Aprovechamiento de la mltiples economas de escala que pueden derivarse de la
coexistencia de varios establecimientos que desarrollan una misma actividad
operando bajo la misma imagen (condiciones de compra ms favorables,
rentabilizacin de los esfuerzos de marketing y comunicacin)
- Frecuentemente el franquiciante aportar ayudas financieras al franquiciado para
acometes las inversiones iniciales necesarias.
- Asistencia del franquiciado en la realizacin de estudios de mercado, localizacin del
emplazamiento ms adecuado, formacin del personal, empleo de medio publicitarios
y promocionales, merchadising y decoracin de local, aspectos tcnicos y de gestin,
contabilidad e informtica.
- Dado que el franquiciante continuar con su labor de investigacin y experimentacin
de nuevas tcnicas y productos/servicios, el franquiciado podr beneficiarse sin
riesgo de aquellas pruebas que resulten exitosas.
- El franquiciado podr explotar el know-how del franquiciante bajo unas condiciones
geogrficas preestablecidas ya que dispondr de una zona de exclusividad territorial
para la explotacin del know-how del franquiciante.
JOINT VENTURE
DEFINICIONES
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Un ejemplo: Una compaa que base su desarrollo en energa nuclear, pede encontrar un
pas en donde le sea permitido desarrollar sus experimentos sin limitaciones legales.
Una de las formas a travs de las cuales una empresa global inicia sus actividades en un
mercado de un pas extranjero.
El contrato de joint venture es aquel contrato asociativo por el cual una o ms personas que
se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa
con el propsito de obtener un beneficio econmico manteniendo cada una su propia
autonoma.
Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del negocio que
se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. AL hacerlo, debe coordinas con los
otros miembros del consorcio conforme a los procedimiento y mecanismo previstos en el
contrato.
KNOW HOW
El Know How, - literalmente "saber hacer" - es uno de los elementos fundamentales del
sistema de franchising. Es un trmino oriundo de Estados Unidos de Amrica, que a pesar de
haber sido adoptado por todo el mundo, no tiene un significado unvoco. Los franceses
tambin lo llaman "savoir faire".
Se refiere a todo el conjunto de experiencias y procedimientos que han sido adquiridas por un
empresario en la explotacin de su negocio y que le han permitido alcanzar un cierto xito en
el sector.
A un automovilista se le par el motor en el medio del campo y pidi ayuda a un herrero, ste
le peg al rodado dos buenos martillazos. El auto arranc y el herrero pidi un precio
exagerado, a lo que el furioso automovilista coment: tanto por dos martillazos ? El herrero
replic: no, por haberlos dado, sino por haber sabido dnde darlos. Esto es el Know How.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
El Know How debe estar en constante evolucin, adecundose a los avances comerciales y
tecnolgicos y asimismo, adaptable a las caractersticas geogrficas, demogrficas o
culturales donde se desarrolle la franquicia. De ah que debe ser constantemente actualizado
y perfeccionado, introduciendo las innovaciones que vayan apareciendo, incluso las
aportadas por los propios franquiciados.
En las franquicias de formato o negocios, el Know-How incide en su valor comercial. Si el
negocio a franquiciar tiene un saber hacer bien desarrollado, su atractivo ser mayor y, en
consecuencia, tambin lo ser su costo y posible rentabilidad.
El contrato de franquicia es un sistema de expansin comercial y el Know How es la forma de
llevar adelante ese crecimiento, por lo tanto, si en el contrato o en los manuales o en los
entrenamientos iniciales no existe ese Know How o no lo difunden correctamente, el contrato
estar incompleto y la cadena se debilitar o desaparecer rpidamente.
Elementos que caracterizan al Know How
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Resumen
Los contratos asociativos son una expresin del fenmeno de la integracin empresarial,
que es una respuesta econmico-jurdica a las demandas del mercado moderno. En
efecto, la globalizacin, la produccin en masa, la apertura de los mercados y los avances
tecnolgicos han hecho cada vez ms competitivos los mercados y ha obligado a las
empresas a unir esfuerzos mediante el fenmeno de la integracin o concentracin para
hacer frente a los retos del mercado. En el plano jurdico este fenmeno tiene formulas
variadas que en un esfuerzo de sntesis podramos resumir en tres:
Mtodos que no alteran las estructuras de las sociedades (contratos de grupo, holding,
etc.).
Mtodos que alteran la estructura jurdica interna (fusin, escisin, etc.)
Mtodos contractuales (joint venture, asociacin en participacin, etc.)
Nuestro ordenamiento reconoce expresamente dos clases de contrato asociativos: La
asociacin en participacin (art. 440 al 444 de la LGS) y el Joint Venture (Art. 445 a 448 de
la LGS).
Dentro de los contratos de distribucin y expansin empresarial, el contrato de franquicia
es el que mayores dificultades presenta al intentar definirlo. Esto se debe principalmente a
las mltiples obligaciones que su celebracin genera para las partes. No obstante ello
podemos sealar que en trminos genricos la franquicia es aquel contrato por el cual el
franquiciante se obliga a otorgar una licencia a favor del franquiciado, as como otras
prestaciones adicionales, a fin de que este comercialice productos o servicios de
titularidad el franquiciante; por lo que contraprestacin, el franquiciado se obliga a pagar
una regala y otras prestaciones adicionales. Cabe recordar que dependiendo del tipo de
franquicia, las prestaciones adicionales a cargo del franquiciante pueden estar
conformadas por licencia de signos distintivos, transferencia de tecnologa, know how,
asistencia contable, etc.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Actividad
Bibliografa recomendada
Autoevaluacin formativa
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
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LA SOCIEDAD
Indicadores de Logro
En este fascculo, siendo el mas amplio se trata sobre las sociedades de todo
tipo y que al final del estudio, los alumnos tendrn amplio conocimiento de lo
que sigue:
La base jurdica del Derecho Societario, se encuentra en el Derecho Civil. De ah que cuando
surjan dudas, vacos o conflictos que no puede resolverse de modo inmediato dentro del
Derecho Societario, deber recurrirse al Derecho Civil.
Ahora bien la L.G.S dice: "Quienes constituyen la sociedad convienen en aportar bienes o
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
LA CONDICION DE SOCIO
Cundo y cmo se adquiere la condicin de socio? En principio socio es aqul que forma
parte de una sociedad compartiendo responsabilidades y beneficios. En una palabra es el
elemento personal de la sociedad, sea sta mercantil o civil. La condicin de socio conforma
un conjunto de derechos y obligaciones, de ah que resulte preciso conocer cmo y desde
cundo se adquiere tal status.
Por suscripcin y pago de acciones: Cuando menos del 25% de su valor, de acciones
creadas y colocadas por la sociedad posteriormente a su constitucin.
Por sucesin por muerte del socio: Comnmente la muerte de un socio transmite la
calidad de socio a sus herederos quienes asumen los mismos derechos y obligaciones de
aqul frente a la sociedad.
Por mandato judicial: Es el caso en el que se embarga y se remata las acciones. Por tanto,
se adquiere la condicin de socio cuando se figura como propietario en la matrcula de
acciones de la sociedad.
PLURALIDAD DE SOCIOS
La nueva Ley General de Sociedades, en su Art. 4, ha establecido como regla general,
que para constituir una sociedad se requiere cuando menos de dos socios, que pueden ser
personas naturales o jurdicas. La Ley anterior para las sociedades annimas exiga tres
socios fundadores como mnimo, en cambio con la nueva Ley para todos los modelos
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
El pacto social- contrato social-(acto constitutivo) es el acto por el cual varias personas
acuerdan la creacin de una sociedad y se comprometen a establecer un fondo comn para
el ejercicio de las actividades de la sociedad; contiene la individualizacin e identificacin de
los fundadores.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
El capital social representa una cifra mnima del patrimonio neto que la sociedad declara
tener y se compromete preservar. En el momento fundacional de la sociedad, el da uno,
cuando an no se han realizado operaciones, el patrimonio neto deber coincidir
cuantitativamente con el capital social. La razn es clara en su fecha inicial la sociedad posee
activos y carece de pasivos. Si el patrimonio neto es mayor que el capital social, esto significa
que la sociedad ha obtenido ganancia, pues sus activos superan a la suma de sus pasivos y
capital social.
EL OBJETO SOCIAL
De acuerdo al Art. 11 de la nueva Ley General de Sociedades, la cual establece que la
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
DOMICILIO SOCIAL
El Art. 20 de la N.L.G.S. define al domicilio social como el lugar donde la sociedad
desarrolla alguna de sus actividades principales o instala su administracin. Esta norma
precisa que el domicilio social necesariamente es el lugar sealado en el estatuto, es decir se
trata de una circunscripcin territorial donde la sociedad asienta el centro de sus negocios.
Claramente se distingue as, de la sede social, que viene a ser la direccin o ubicacin
especfica donde la sociedad lleva a cabo sus actividades.
CARACTERISTICAS
En esta sociedad el capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e
indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones.
Los socios no pueden exceder de veinte, y no responden solidariamente por las acciones.
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Tiene una denominacin social, al que se debe aadir la indicacin: sociedad Comercial
de Responsabilidad Limitada", o su abreviatura "S.R.L."
Al constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos del veinticinco por
ciento de cada participacin, y depositado en una entidad bancaria o financiera del sistema
financiero nacional a nombre de la sociedad.
La voluntad de los socios que representen la mayora del capital social regir la vida de la
sociedad.
Ser obligatorio la celebracin de junta general cuando sea solicitado, por socios que
representen por lo menos la quinta parte del capital. As lo prev los Art. 283-284-285 y 286 de
la N.L.G.S. respectivamente.
De acuerdo al Art. 283, el capital social est dividido en participaciones que tienen las
caracterstica de ser: = Iguales, es decir, del mismo valor nominal e idntico contenido de
derechos. No cabe pues, diversas clases. o series de participaciones =acumuladas, esto es,
los derechos que confieren varias participaciones se suman en manos de un socio(al igual
que las acciones)= Indivisibles. Cuando una o ms participaciones pertenezcan pro indiviso a
varios propietarios, deba designarse a un representante comn para el ejercicio de los
derechos.
LOS GERENTES
Conforme al Art. 287 de la N.L.G.S. la administracin de la sociedad se encarga a uno o
ms gerentes, quienes pueden ser socios o no los gerentes no pueden dedicarse por cuenta
propia o ajena, al mismo gnero de negocios, que constituye el objeto de la sociedad. Los
gerentes al igual que en la sociedad annima gozan de las facultades generales y especiales
de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento. Pueden ser separados de
su cargo por acuerdo adoptado por mayora simple del capital social, excepto cuando tal
nombramiento hubiese sido condicin del pacto social, en slo podrn ser removidos
judicialmente y por dolo culpa cuyo caso o inhabilidad. Para ejercer la responsabilidad civil
del gerente caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, sin perjuicio de la
responsabilidad penal Art. 288 de la N/l/G.S.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Los supuestos legales de responsabilidad del gerente est enunciada en el Art. 288 de la
N.L.G.S..E11os son: dolo-abuso de facultades o negligencia grave. La ley no ha seguido un
criterio riguroso hacia los administradores, imponindoles responsabilidad por faltas leves de
diligencia. Sobre la interpretacin que ha de darse a la ley para estimar a la gravedad de la
negligencia, corresponden a la decisin judicial.
Desde luego no bastar que se incurra en las causales establecidas en la ley para que
pueda hacerse valer la acci6n de responsabilidad. Ella est vinculada a la existencia de
daos y perjuicios, derivados de los hechos mencionados. Si la responsabilidad. se
extendiera a dos o ms gerentes, stos respondern solidariamente. Los titulares de la
accin de responsabilidad son: la sociedad; los socios; y los acreedores sociales. El plazo de
prescripcin de la accin de responsabilidad civil es de dos aos, computados desde la
comisin del acto a que diese lugar Art. 289 N.L.G.S.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
La teora de la exclusin los socios, o sea la rescisin parcial, es comn a toda clase de
sociedad. La exclusin tiene en la le1 el carcter de sancin al incumplimiento de
obligaciones sociales por ello, esta sancin puede darse tanto en las sociedades de
responsabilidad limitada, como en las colectivas, y en las comanditarias. La sociedad de
responsabilidad limitada si bien encuadra dentro de las sociedades de capitales, tiene una
impronta que lo aproxima a la colectiva, dado que en una forma puesta al servicio de
modestas empresas, con frecuencia de ndole familiar.
SOCIEDAD ANNIMA
CARACTERSTICAS
La S.A. puede adoptar cualquier denominacin, con la indicacin de "sociedad annima"
o las siglas "S.A."
El capital est representado por acciones nominativas integrado por el aporte de los
socios llamados accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales,
sino solamente con el monto de sus aportes o acciones.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
La sociedad annima se puede constituir por fundacin simultnea y por oferta a terceros.
Los otros tipos societarios solamente se pueden constituir a travs de la modalidad de
fundacin simultnea.
Constitucin Simultnea
La constitucin simultnea se realiza a travs de un solo acto en el cual los fundadores
acuerdan celebrar el contrato de sociedad y establecer las reglas de funcionamiento por las
que se habr de regir dicha sociedad. El Art. 53 de la N.L.G.S. seala que el acto fundacional
es el otorgamiento de la escritura pblica por los fundadores, la misma que contiene el pacto
social y el estatuto, por los fundadores y los que deben contener el pacto social y el estatuto
se encuentran taxativamente enumeradas en los Arts. 54 y 55 respectivamente.
En la constitucin sucesiva, los fundadores recurren al aporte del ahorro privado mediante
la suscripcin de acciones obteniendo de esta manera el capital necesario para proyectos de
gran importancia.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
N.L/G.S. muy superior al plazo anterior de 6 meses que estatua el Art. 84 de la ley derogada.
El Art. 434 de la N.L.G.S. establece que los programas de fundacin dan lugar a la apertura
preventiva de una partida, la que se convierte en definitiva cuando se constituye la sociedad.
Debemos aclarar que esta anotacin preventiva tiene por objeto publicitar una sociedad
annima en formacin, por lo cual no es correcto hablar de "anotacin preventiva del
programa de constitucin". Es evidente que las anotaciones preventivas tienen por objeto
actos o negocios jurdicos no consumados, y en este caso el negocio "In itinere" es la
constitucin de la sociedad annima no el programa de fundacin de todo lo cual se infiere
que el programa es el documento o titulo material que permite la anotacin, pero no es su
objeto. Tcnicamente correcto es hablar de "anotacin preventiva de constitucin de
sociedad por oferta a terceros".
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
CLASES DE APORTES.-
Las aportaciones de los socios pueden realizarse en bienes o servicios. En el caso de las
sociedades annimas solamente pueden aportarse bienes (inmuebles-muebles-
semovientes) encontrndose prohibido el aporte de servicios-Art. 51 de la N.L.G.S.,
concluyndose que en todas las sociedades limitadas tambin se encuentra prohibido el
aporte de servicios. En las sociedades colectivas, comanditarias y civiles, si es posible que se
realice aportes de servicios recibiendo este aportante el nombre de socio industrial.
Aporte no Dinerario.- Las aportaciones no dinerarias pueden versar sobre bienes inmuebles,
muebles, semovientes y derechos de crdito. Normalmente se entiende que el aporte
transfiere la propiedad del bien que se trate, sin embargo, es posible realizar el aporte bajo un
titulo jurdico distinto (ususfructo), haciendo la correspondiente salvedad en la escritura
pblica- Art. 22 de la N.L.G.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
aceptada por un tercero a favor del socio, bastar que ste endose el ttulo a la sociedad para
entender que el aporte se encuentre efectuado. Pero el aporte no se considerar efectuado
hasta que el respectivo titulo o documento sea ntegramente pagado.
Aporte de Bienes Muebles.- La entrega de los bienes muebles aporta dos a la sociedad debe
quedar completada a mis tardar al otorgarse la escritura pblica de constitucin social Art. 25
.N.L.G.S. En este caso no opera presuncin alguna, en estos casos es necesario que se
verifique la entrega y la correspondiente recepcin de los bienes muebles por parte del
representante de la sociedad. Para ello ser necesario insertar o adjuntar a la escritura
pblica, la declaracin de los administradores que han recibido la mercanca o bienes
muebles aportados -Art. 29 Inc. c) N.L.G.S. Ser necesario adems insertar un informe de
valorizacin en el que se describan los bienes, los criterios empleados para su valuacin y su
respectivo valor -Art. 27 NLGS.
LAS ACCIONES
En las sociedades annimas el capital social est dividido en acciones, las cuales otorgan
normalmente los derechos de participar en el reparto de utilidades; en el patrimonio
resultante de la liquidacin, intervenir y votar en las juntas, fiscalizar la gestin de los
negocios sociales, gozar del derecho de suscripcin preferente y contar con el derecho de
separacin de la sociedad en los casos determinados por la ley y el estatuto-Art. 95 N.L.G.S.
Sin embargo, es posible la creacin de acciones sin derecho a voto, las cuales forman parte
del capital social, y por lo tanto deben ser incluidas necesariamente en el estatuto. Estas
acciones sin derecho a voto no se computan para determinar el qurum de las juntas
generales o especiales- Art. 94 N.L.G.S.
Las acciones sin derecho a voto son aquellas que no confieren este derecho a sus
titulares, a cambio de percibir un dividendo preferencial que establecer el estatuto-Art. 97
N.L.G.S. En este sentido, las acciones sin derecho a voto traen aparejadas una ventaja
econmica preferente al de las acciones ordinarias. El Art. 97 N.L.G.S. establece que el
estatuto necesariamente deber precisar el derecho a percibir un dividendo preferencial, el
mismo que slo se generar al existir utilidades efectivamente distribuibles, siendo que si el
estatuto omite consignar en qu consiste el derecho al dividendo preferencial, el titulo
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
En nuestro caso, la nueva L.G.S. ha sido muy parca, dejando librada la regulacin del
derecho econmico preferente de las acciones sin voto, a la autonoma privada ms absoluta
de los socios. La ley tampoco ha fijado el dividendo mnimo que ser de distribucin
obligatoria a los accionistas sin voto.
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
CONVOCATORIA
La convocatoria a la junta general en el caso de las sociedades annimas, la debe
realizar el directorio o el 6rgano que tiene a su cargo la administracin (por ejemplo el gerente
si se trata de una sociedad annima cerrada que han optado por excluir la existencia del
directorio) y los accionistas que representen cuando menos el 20% de las acciones suscritas
con derecho a voto-Art. 113 N.L.G.S.
La convocatoria a junta general debe realizarse por medio de un acuerdo del directorio; no
basta la decisin del presidente de dicho rgano social.
El aviso de convocatoria debe ser publicado con una anticipacin de no menor de diez
das al de la fecha fijada para su celebracin, siempre que se trate de la junta obligatoria
anual, o mandato estatutario.
En las dems juntas, el aviso se publica con una anticipacin no menor de tres das- Art.
116 N.L.G.S. En caso de las sociedades annimas abiertas, la anticipacin del aviso de
primera convocatoria (si no con tiene segunda y tercera convocatoria) debe realizarse en un
plazo de 25 das anteriores a la junta-Arte 258 N.L.G.S. La junta general en segunda
convocatoria debe celebrarse dentro de los 30 das de la primera y la tercera convocatoria
dentro de igual plazo de la segunda.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
coincidencia plena entre el lugar donde se llev a cabo la asamblea el lugar sealado en el
aviso de convocatoria. El Tribunal Registral ha resuelto en forma reiterada, denegando las
rogatorias de inscripcin que no muestren conformidad en el lugar de celebracin de la junta.
Instalacin de la Junta y qurum de Asistencia.- Una vez convocada la junta general con
las formalidades y requisitos legales que se exigen, la asamblea se tiene por instalada si
concurre el nmero mnimo de socios que permita llevar a cabo una sesin vlida, es decir si
existe el qurum sealado en la ley y/o en los estatutos. Debe aclararse que en algunas
sociedades( annima, limitada) el qurum se computa a base de un porcentaje del capital
suscrito, de tal manera que un solo socio puede hacer qurum si es que cuenta con una
participacin en el capital social que permita instalar la sesin vlidamente, aun cuando
existan otros socios no concurrentes.
Qurum para adoptar acuerdos.- El Art. 111 de la N.L.G.S. seala que todos los accionistas
estn sometidos a los acuerdos adoptados por la junta general, lo cual, incluye a los
disidentes 1 a les que no hubieran participado en la reunin. De esta forma se reconoce el
principio de reconocimiento de las mayoras. Conforme al Art. 127 de la N.L.G.S. el acuerdo
se adopta con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho
a voto representadas en la junta.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
acciones computadas .obre el ntegro del capital de la sociedad. El estatuto puede sealar
mayor1as superiores pero nunca inferiores.
En el caso de las sociedades annimas abiertas, los acuerdos se adoptan en todos los
supuestos, con la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto
representadas en la junta- Art. 257 de la N.L.G.S.
En el caso de las sociedades annimas cerradas, el estatuto puede establecer que toda
transferencia de acciones quede sometida al consentimiento de la sociedad, el mismo que se
expresa mediante acuerdo de junta general adoptado con la mayora absoluta de las
acciones suscritas con derecho a voto- Art. 238 de la N.L.G.S.
ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD
Toda sociedad necesita un rgano ejecutivo y de representacin que permita llevar a
cabo la gestin cotidiana de la sociedad y lo represente en sus relaciones jurdicas frente a los
terceros. La administracin es necesaria por cuanto la sociedad slo podr funcionar a travs
de un rgano gestor que permita conseguir los fines sociales, al ejecutar las decisiones de la
junta general y adoptar diariamente decisiones de todo tipo en el bito de las relaciones
internas, y para lo cual no podr convocarse a las juntas. En las sociedades annimas, la
administracin se encuentra confiada al directorio y la gerencia- Art. 152 de la N.L.G.S.,de tal
manera que el estatuto no puede no puede omitir la regulacin de alguno de estos rganos,
debiendo adems respetar las atribuciones que a cada uno legalmente le corresponde. En
las sociedades annimas cerradas se faculta a que el estatuto prescinc1a del directorio, en
cuyo caso la administraci6n recaer necesariamente en el gerente general-Art.247 de la
N/L/G.S., quien tiene la calidad de rgano necesariamente unipersonal, no siendo admisible
que el estatuto exija la firma conjunta con otro socio o apoderado para ejecutar los actos de
administracin comercial de la sociedad.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
no puede asistir el director titular A, entonces podr ser suplido por Z. En cambio los
directores alternos reemplazan a un determinado director titular, lo cual debe ser
especificado al momento de la designacin, los directores alternos coinciden normalmente
con el nmero de directores titulares.
El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, remocin o por incurrir el director en
alguna de las causales de impedimento sealado por la ley o el estatuto. Si no hubiera
directores suplente y se produjese la vacancia de uno o ms directores, el mismo directorio
podr elegir a los reemplazantes para completar su nmero-Art. 157 N.L.G.S.
El cargo de director, sea titular, suplente o alterno es personal, salvo que el estatuto
autorice la representacin.
Cada accin da derecho a tantos votos como directores deban elegirse y cada votante
puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos entre varios. El
directorio en su primera sesin elige entre sus miembros a un. presidente- Art. 165 N.L.G.S.
El cargo de director es retribuido. El presidente o quien haga sus veces debe convocar al
directorio en los plazos u oportunidades que seale el estatuto, y cada vez que lo juzgue
necesario para el inters social, o cuando lo solicite cualquier director o el gerente general.
Art. 167 N.L.G.S. El qurum del directorio es la mitad ms uno de sus miembros. Si el nmero
de directores es impar, el qurum es el nmero entero inmediato superior al de la mitad de
aqul. Art. 168 N.L.G.S. Cada director tiene derecho a un voto. Los acuerdos del directorio se
adoptan por mayora absoluta de votos de los directores participantes. Las resoluciones
tomadas fuera de sesin de directorio, por unanimidad de sus miembros, tiene la misma
validez que si hubieran sido adoptadas en sesin, siempre que se confirmen por escrito Art.
168 N.L.G.S. Los directores desempean el cargo con la diligencia de un ordenado
comerciante y de un representante leal-Art. 171. N.L.G.S. Cada director tiene derecho a ser
informado por la Gerencia de todo lo relacionado con la marcha de la sociedad-Art. l73 de la
N.L.G.S. A su vez el directorio debe proporcionar a los accionistas y al pblico las
informaciones suficientes, fidedignas y oportunas que la ley determine respecto de la
situacin legal, econmica y financiera de la sociedad Art. 175 N.L.G.S. Si al formular los
estados financieros correspondientes al ejercicio o a un periodo menor se aprecia la prdida
de la mitad o ms del capital, o si hubiera ore sumirse la prdida, el directorio debe convocar
de inmediato a la junta. general para informarla de esta situacin. Art. 176 de la N.L.G.S. Los
directores responden, ilimitada y solidariamente ante la sociedad, los accionistas y los
terceros por los daos y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al
estatuto, o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. La
responsabilidad civil de los directores caduca a los dos aos de la fecha de adopcin del
acuerdo o de la realizaci6n del acto que origin el dao, sin perjuicio de la responsabilidad
penal.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
NOMBRAMIENTO DE GERENTE
El gerente de la sociedad annima es nombrado por el directorio Art. 185 N.L.G.S. Pero el
estatuto puede reservar la facultad de nombramiento del gerente a la junta general, Cuando
se designe un solo gerente, ste ser el gerente general, y cuando se designe ms de un
gerente, debe indicarse en cual o cules de ellos recae el titulo de gerente general-Art. 185
N.L.G.S. La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en
contrario del estatuto, o, que la designacin se haga por un plazo determinado-Arte 186 de la
N.L.G.S.; el gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta
general. Es nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio que
establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente-Art.187 de la N.L.G.S. Las atribuciones del
gerente son; Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto
social; representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el
Cdigo Procesal Civil; asistir con voz pero sin voto a las sesiones del directorio, asistir con voz
pero sin voto a las sesiones de la junta general; expedir constancias y certificaciones
respecto del contenido de 108 libros y registros de la sociedad, actuar como secretario de las
juntas de accionistas y del directorio.-Art. 188 N.L.G.S. El gerente responde ante la sociedad,
los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de
sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave. Art. 190 N.L.G.S. El gerente
es responsable, solidariamente con los miembros del directorio, cuando participe en actos-
que den lugar a responsabilidad de stos o cuando conociendo la existencia de esos actos no
informe sobre ellos al directorio o a 1a junta general. Art.19l N.L.G.S. La responsabilidad civil
del gerente caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por este, sin perjuicio de la
responsabilidad penal.
AUMENTO DE CAPITAL
El capital social es entendido normalmente como una cifra de garanta para los terceros
que contratan con la sociedad, olvidndose que la funcin dinmica del capital es servir de
fondo de explotaci6n que permita a los socios llevar a cabo los fines sociales. En este sentido,
la sociedad es una persona jurdica de capital fijo, es decir que el monto del capital se
establece en el pacto social y/o estatuto, debindose inscribir en el Registro Pblico
correspondiente, siendo posible su modificacin solamente a travs de un procedimiento de
aumento o reducci6n de capital.
Son mltiples los factores econmicos que pueden llevar a la sociedad a aumentar su
capital social. Unas veces tendrn por finalidad remediar la insuficiencia del mismo para
atender, por ejemplo, un incremento en el volumen de sus negocios, o la creacin de nuevas
instalaciones, sucursales o factoras, o la renovacin de su maquinaria, sin tener que acudir a
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Debe tenerse en cuenta que el aumento de capital importa una modificacin de los
estatutos y por tanto requiere los mismos requisitos y formalidades exigidos para la
constituci6n social. Normalmente la atribucin para decidir el aumento de capital compete a
la junta general-Art. 201 N.L.G.S.; pero se admite que la junta general transfiera esta
especifica competencia a favor del directorio. El aumento de capital puede originarse en:
Nuevos aportes; capitalizaci6n de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de
obligaciones en acciones; capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de
capital, excedentes de reevaluacin-Art. 202 N.L.G.S. Este aumento de capital determina la
creacin de nuevas acciones o el incremento del valor nominal de las existentes-Art. 203
N.L.G.S. Para el aumento del capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos
contra la sociedad es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera
sea la clase a las que pertenezcan, estn totalmente pagadas. Art. 204 de la N.L.G.S. En el
aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para
suscribir a prorrata de sus participaciones accionaras. No pueden ejercer este derecho los
accionistas que se encuentren en mora en el pago de los dividendos pasivos-Art. 207
N.L.G.S. El derecho de suscripci6n preferente se incorpora en un titulo denominado
certificado de suscripcin preferente o mediante anotacin en cuenta, ambos libremente
transferibles total o parcialmente que confiere a su titular el derecho preferente a la
suscripci6n de las nuevas acciones en las oportunidades, el monto, condiciones, y
procedimiento establecidos por la junta general, en su caso por el directorio. El certificado de
suscripcin preferente, o en su caso las anotaciones en cuenta, deben estar disponibles para
sus titulares dentro de los quince das tiles siguientes a la fecha en que se adopte el acuerdo
de aumento de capital. El certificado contiene necesariamente la siguiente informacin: La
denominacin de la sociedad, los datos relativos a su inscripcin en el Registro, y el monto de
su capital; la fecha de la junta general o del directorio que acord el aumento y el monto del
mismo; el nombre del titular; el plazo para el ejercicio del derecho; la forma en qu debe
transferirse el certificado; la fecha de emisin y la firma del nuevo representante de la
sociedades-Art. 209 de la N.L.G.S. Cuando las acciones son materia de oferta a terceros, la
sociedad redacta y pone a disposici6n de los interesados el programa de aumento de capital,
la misma que contiene lo siguiente: La. denominacin, objeto, domicilio, y capital de la
sociedad as como los datos relativos a su inscripcin en el Registro, el valor nominal de las
acciones, la forma de ejecutar el derecho de suscripcin preferente que corresponde a los
accionistas, los estados financieros de los dos ltimos ejercicios anuales, importe total de las
obligaciones emitidas, el monto del aumento de capital.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
Es una modalidad de la sociedad annima pensada para los pequeos negocios en los
que no es necesario mayor complejidad en los rganos de administracin, su capital social se
representa en acciones, es decir en ttulos valores negociables. La sociedad annima
cerrada no tiene caractersticas esenciales que la diferencien de la sociedad annima
regular", sin embargo en la cerrada se permiten ciertos pactos especiales que no son
admisibles en la sociedad annima "regular". Entre estos tenemos a los siguientes: Derecho
de adquisicin preferente de las acciones ya existentes. Esta preferencia puede suprimirse
estatutariamente; la transferencia de acciones puede quedar sometida al consentimiento de
la sociedad; la junta general se convoca mediante esquelas, facsimil, correo electrnico u
otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin; la voluntad social
se puede establecer mediante juntas no presnciales; se puede suprimir al directorio; se
puede establecer causales de exclusin de accionistas. La sociedad annima cerrada no
puede tener ms de veinte accionistas y sus acciones no pueden estar inscritas en el Registro
Pblico del Mercado de Valores; su denominaci6n debe incluir la indicacin ti Sociedad
Annima Cerrada" o las siglas SAC Arts. 234 Y 235 N.L.G.S. El accionista que se proponga
transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros, debe comunicarlo a
la sociedad mediante carta dirigida al gerente general, quien lo pondr en conocimiento de
los dems accionistas dentro de los diez das siguientes para que dentro del plazo de treinta
d1as puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente. El accionista podr transferir a
terceros no accionistas, las acciones en las condiciones comunicadas a la sociedad cuando
hayan transcurrido sesenta das de haber puesto en conocimiento de esta, su propsito de
transferir sin que la sociedad y/o los dems accionistas hubieran comunicado su voluntad de
compra. Art. 237 N.L.G.S.
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1. Debe inscribirse todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores.
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SOCIEDAD COLECTIVA
Arts. 265 y ss. N.L.G.S.
PRINCIPALES CARACTERSTICAS:
1. En la sociedad colectiva, los socios responden en forma solidaria e ilimitada, por las
obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros.
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2. La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que integra con el
nombre de todos los socios o de algunos o alguno de ellos, agregndose la expresin
"Sociedad Colectiva", o las siglas "S.C". La persona que sin ser socio permite que su
nombre aparezca en la razn social, responde como si lo fuera.
4. Toda modificacin del pacto social se adopta por acuerdo unnime de los socios y se
inscribe en el Registro, sin cuyo requisito no es oponible a terceros.
5. Los acuerdos de la sociedad se adoptan por mayora de votos, computados por personas.
6. Si se pactase que la mayora se computa por capitales, el pacto social debe establecer el
voto que corresponde al o a los socios industriales. Si un socio tenga ms de la mitad de
los votos, se necesitar adems el voto de otro socio.
En el Art. 19 de la N/L/G.S. se dice: "La duracin de las sociedades puede ser por plazo
determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo
determinado la sociedad se disuelve de pleno derecho". El Art. 267 nos re mi te al Art. 275 el
que seala que el acuerdo de prrroga se publica por tres veces y que cabe oposicin de un
acreedor, la que se tramita en proceso abreviado.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
que las decisiones deben adoptarse por mayora de votos en razn de la persona, es decir,
por cabezas, y no en consideracin al monto de sus aportes. La norma dice: "salvo
estipulacin diferente ...", lo que significa que puede pactarse en contrario, pero siempre con
lmites, es decir, que no vaya contra la naturaleza personalista de esta sociedad. En efecto
Para evitar el dominio de la sociedad por un solo socio, lo que ocurra si uno de ellos
representase ms de la mitad del capital, la ley seala que para adoptar decisin se necesita
adems el voto de otro socio.
En el segundo prrafo la ley prev la situacin del socio industrial para el efecto de decidir
respecto al voto que le corresponde. Tratndose de l, es preciso adoptar un criterio de
estimacin de la actividad que se comprometi a cumplir en beneficio de la sociedad.
DE LA SOCIEDAD:
Art. 270 de la N.L.G.S La norma dala opcin de pacto distinto, y slo si no hay estipulacin
diferente la administracin es ejercida por todos y cada uno de los socios, separada:
individualmente. Todos los socios representan y dirigen la sociedades, total, todos han
expuesto la integridad de su patrimonio personal presente y futuro. Ante esta situacin y
conscientes del compromiso que se tienen frente a si mismos y a los dems socios y terceros,
las decisiones las adoptan con la serenidad y cordura que merezca cada situacin, lo que en
una sociedad de capitales no responsabilidad limitada, se pueden tomar decisiones ms
osadas.
BENEFICIO DE EXCUSION
Art. 273 de la N.L.G.S. un socio que es requerido para pagar una deuda social, tiene
expedito su derecho para oponerse al pago, an cuando la sociedad est en liquidacin; por
este derecho el socio proceder a indicar los bienes sociales, con los cuales el acreedor
puede lograr el pago. El socio que paca con sus bienes una deuda social a su vez tiene el
derecho de reclamar que este monto le sea reembolsado con el patrimonio social, o su caso
exigir a los otros socios para que a prorrata de sus participaciones le sea reembolsado. Por
ejemplo, el pacto social puede haber dispuesto que: En la hiptesis que algn socio fuese
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
Los herederos de un socio fallecido, responden por las obligaciones sociales hasta el da del
fallecimiento del causante; con la aclaracin de que esta responsabilidad est limitada a la
masa hereditaria del causante.
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SOCIEDADES EN COMANDITA.
Arts.278 Y ss. N/L/G/S.
PRINCIPALES CARACTERISTICAS
1. Existen dos grupos de socios: Colectivos y Comanditarios.
3. Los socios comanditarios, responden slo hasta la parte del capital que se hayan
comprometido a aportar.
4. En el acto constitutivo o sea en el pacto social se debe indicar con claridad: quienes son
los socios colectivos, y quienes son los socios comanditarios.
6. La sociedad. en comandita realiza sus actividades bajo una razn social; pero esta razn
social est integrado con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o alguno
de ellos, agregndose: Si se trata de una sociedad en comandita simple: "Sociedad en
Comandita a la sigla S en C Y sin es sociedad en comandita por acciones, la expresin:
sociedad en Comandita por acciones o la sigla S en C. por A
7. El socio comanditario que consienta que su nombre figure en la razn social, responde
frente a terceros por las obligaciones sociales, como si fuera socio colectivo. Arts. 278 -
279 de la N.B.G.S.
1. El paco social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido.
Estas participaciones no pueden estar representadas, acciones ni por cualquier otro titulo
negociable.
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2. Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes o en dinero, vale
decir que entre los comanditarios no hay socio industrial.
En el inciso 1) segn los especialista. talvez se debi anotar "valor negociable", en vez
de titulo. La ley de Mercado de Valores. Decreto Legislativo No. 861, ya introduce una
distincin entre los valores mobiliarios representados en ttulos o certificados, y los
valores mobiliarios expresados electrnicamente mediante anotacin en cuenta. Lo que
cambia o distingue es el soporte: soporte papel o soporte electrnico o desmaterializado.
Esta N.L.G.S. tambin hace clara distincin de ello en el Art. 1000. Concordante con lo
sealado, debi sustituirse el trmino "titulo" que tiene es el alcance de valor
materializado o en soporte papel) por uno ms adecuado como" valor negociable" .El
trmino de "Valor negociable" ha pasado a ser el gnero, por comprender tanto al valor
materializado (en titulo) como al que consta. en anotaci6n en cuenta(desmaterializado).
1. El ntegro de su capital social, est dividido en acciones, pertenezcan stas a los socios
colectivos o a los socios comanditarios indistintamente.
2. Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las obligaciones y
responsabilidades de los directores de las sociedades annimas. Estos administradores
pueden ser removidos, siempre que la decisin se adopte con el qurum y la mayora
establecida para los asuntos a que se refiere los Arts. 126 y 127 de la presente ley. Igual
mayora se requiere Para nombrar nuevos administradores. o sea en primera
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
convocatoria, cuando menos la concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quintas
partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
4. El socio colectivo que cese en el cargo de administrador, no responde por las obligaciones
contradas por la sociedad, con posterioridad a la inscripcin en el Registro de la "sancin
en el cargo.
5. La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por las reglas de los
Arts. 265 y 273 de la N.L.G.S. o sea responden en forma solidaria e ilimitada. y gozan del
beneficio de excusin.
6. Las acciones del socio colectivo no podrn cederse sin el consentimiento de los dems
colectivos, y el de la mayora absoluta computada por capi tales de los comanditarios.
En el inciso 5 del Art. 282 se han usado los vocablos cesin" y luego "transmisin" que
jurdicamente, como sabemos, tienen matices distintos ,por lo que hubiese sido preferible
utilizar slo el segundo que tiene un alcance ms amplio y genrico y que por supuesto
comprende al primero.
La nueva Ley General de Sociedades, los trata en sus Arts. 295 y siguientes.
SOCIEDADES CIVILES
CARACTERISTICAS:
1. Se constituye para un fin comn de carcter econmico.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
4. En la sociedad civil ordinaria , los socios responden personalmente y, gozan del beneficio
de excusin.
5. En la sociedad civil de responsabilidad limitada, cuyos socios nop u e d e n e x c e d e r d e
treinta, no responden personalmente por las deudas sociales.
Las normas de las sociedades civiles permiten una gran libertad en el diseo de las
relaciones internas entre los socios, siendo posible establecer para cada uno porcentajes
diferenciados, e independientes entre si, de participacin en las votaciones, utilidades,
prdidas y remanente de liquidacin; admitindose tambin que determinados socios
aporten bienes para la constitucin del capital social, en tanto que otros (socios industriales)
participen en la sociedad en razn de la prestacin de sus servicios personales en favor de
sta den las sociedades civiles, las personas se unen para obtener una ganancia derivada
del esfuerzo directo que ellas realizan; prima el elemento personal basado en la confianza,
que el elemento capital basado en el aporte.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
abogadas, dos son siclogas, y una es asistente social, que deciden formar una sociedad civil
para dedicarse al asesoramiento y gestin de casos de adopciones, pudiendo tener clientes
nacionales y extranjeros. Puede ser una actividad eventualmente muy rentable y sin duda
cinco van a trabajar con fines econmicos, procurando mejorar su nivel de Vida, y por
supuesto, que van a buscar lo ptimo para sus clientes y para los bebes que irn a vivir con
ellos. El capital que aportan est destinado slo a dotar de adecuadas comodidades la
prestacin del servicio tales como: oficina, mobiliario, computadora, libros, impresoras,
facsmil, telfonos, correo electrnico, y otros, mas no a la ejecucin de actividades de
intermediacin, es decir no compran productos, para venderlo esos mismo productos
lucrando con la diferencia de precio.
CAPITAL SOCIAL
Trata el Art. 297 de la N.L.G.S. El capital de la sociedad civil debe ser ntegramente
pagado al tiempo de la celebracin del pacto social, Tale decir al momento de extender la
escritura pblica de constitucin social, bajo sancin de nulidad. El capital social inscrito debe
ser expresado en la correspondencia y dems documentos de la sociedad.
PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIA
Lo trata el Art. 298 de la N.L.G.S. Las participaciones de los socios en el capital no
pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. Ningn socio puede
transmitir su participacin a otra persona, sin el consentimiento de los dems. Esta
transmisin se realiza por escritura por escritura pblica y se inscribe en el Registro.
ADMINISTRACION:-
Contenida en el Art. 299 de la N.L.G.S. se rige por las siguientes normas:
1. La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto social, solo
puede ser revocada, por causa justificada.
2. La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin puede ser revocada en
cualquier momento.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
4. Las reglas de los inciso 1) y 2) anteriores son aplicables a los gerentes o administradores,
aun cuando no tuviesen la calidad de socios.
UTILIDADES Y PRDIDAS
Art. 300 de la N.L.G.S. Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socios de acuerdo
con lo estipulado en el pacto social, y, a falta de estipulaci6n en proporcin a sus aportes. En
este ltimo caso, y salvo estipulacin diferente; corresponde al socio industrial un porcentaje
igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas.
JUNTA DE SOCIOS
Trata el Art. 301 de la N.L.G.S. La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y
ejerce como tal los derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le
corresponde salvo aquellos que en virtud del pacto social hayan sido encargados a los
administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al
pacto social, y a falta de estipulacin, por capitales y no por personas; y se aplica la regla
supletoria del artculo anterior al socio industrial. Pero toda modificacin del pacto social
requiere acuerdo unnime de los socios.
Pues conforme al Art. 303 de la N.L.G.S. El pacto social debe contener las siguientes reglas:
2. En las sociedades de duracin indeterminada, las reglas para el ejercicio del derecho de
separacin de los socios mediante aviso anticipado.
3. Los otros casos de separacin de los socios y aquellos en que procede su exclusin.
4. La responsabilidad del socio que slo pone su profesin u oficio en caso de prdidas
cuando stas son mayores al patrimonio social o si cuenta con exoneracin total.
5. La extensin de la obligacin del socio que aporta sus servicios de dar a la sociedad las
utilidades que haya obtenido en el ejercicio de esas actividades.
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
9. La forma y periodicidad con que los administradores deben rendir cuenta a los socios
sobre la marcha social.
10.La forma da que los socios pueden ejercer sus derechos de informacin sobre la marcha
de la sociedad, el estado de la administracin , los registros, cuentas de la sociedad; y
El pacto social podr incluir tambin las dems reglas, procedimientos que, a juicio de los
socios sean necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de la
sociedad, as como les dems pactos lcitos que deseen establecer, siempre, y cuando no
colisionen con los aspectos sustantivos de esta societaria.
DEFINICIN
Podemos definir al acto de transformacin, como el cambio del tipo social de una sociedad
a otro. La transformacin conlleva una modificacin total de los estatutos ya que implica un
cambio total, radical de su estructura y organizacin. Se le caracteriza como: una operacin
jurdica mediante la cual la sociedad por acto o decisin voluntaria abandona su primitiva
vestidura, adopta la que corresponde a un tipo legal distinto, se somete para el futuro a las
normas legales reguladas del nuevo tipo adoptado (GABRIGUES y URIA II p.597)
CASOS DE TRANSFORMACION
El Art. 333 de la N.L.G.S. ha utilizado un concepto Mas amplio de transformacin, de tal
forma que una sociedad puede modificar su estructura a cualquier persona jurdica,
viceversa.
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Excelencia Acadmica Derecho Comercial e Industrial
En cambio si una sociedad colectiva se transforma en una annima por las deudas
sociales contradas antes de su transformacin respondern en forma ilimitada.
Esta norma no puede interpretarse nada ms que como garanta para los acreedores,
dado que cuando stos prestaron su dinero a la sociedad, lo hicieron contando no slo con la
seguridad que le ofreciera sta sino en la personal e ilimitada de los socios colectivos, y es
justo que no se vean privados de ella por la decisin unilateral de los mismos" (ESTURILLO
p. 767).
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Derecho Comercial e Industrial Excelencia Acadmica
BALANCE DE TRANSFORMACION
El Art. 339 de la N.L.G.S. obliga a formular un balance de transformacin al da anterior a
la fecha se la escritura pblica correspondiente, la que debe ser puesto a disposicin de los
socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no mayor c1e treinta
das contados a Partir de la fecha de la referida escritura pblica.
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FUSION
Arts. 344 y ss. N.L.G.S.
Por la fusin dos o ms sociedades se renen para formar una sola, puede adoptar
alguna de las siguientes formas:
Aprobacin del proyecto de fusin.- El directorio de cada una de las sociedades que
participan en la fusin aprueba con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros,
el texto del proyecto de fusin. En el caso de sociedades que no tengan directorio el proyecto
de fusin se aprueba por la mayora absoluta de las personas de la administracin de la
sociedad. El proyecto de fusin contiene:
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8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones.
9. 9.- Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes si lo hubiera.
10.Las modalidades a las que la fusin queda sujeta si fuera el caso.
11. Cualquier otra informacin o referencia que 10& directores o administradores consideren
pertinentes consignar. Art. 347 N.L.G.S.
CONSTITUCION
Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin formula un balance al da
anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad absorbente o
incorporada en su caso formula un balance de apertura al da de entrada en vigencia de la
fusin, no se requiere la insercin de los balances en la escritura pblica de fusin. Los
acuerdos de fusin se publican por tres veces con cinco das de intervalo.
El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo
aviso de la correspondiente sociedad Art. 355 N.L.G.S. La escritura pblica de fusin
contiene:
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Conceptos
Quienes celebran un contrato de sociedad deben cumplir con exigencias formales, con
la inscripcin en el registro y, en algunos tipos, con determinada publicidad, que deben
realizarse dentro de un proceso que lleva un lapso de tiempo. Cuando ste proceso
culmina, se logra regularidad.
La Ley se refiere a la sociedad irregular y a la sociedad de hecho; pero no establece
criterios para diferenciarlas. La doctrina entiende que la sociedad de hecho es la que se
convino; pero no se document. La sociedad irregular es la que se document y no se
registr o no se public en los tipos en que se exige la publicidad, habiendo vencido los
plazos para ello.
El rgimen jurdico de la sociedad irregular y de la sociedad de hecho es nico. En los
prrafos siguientes, por comodidad, he de referirme slo a la sociedad irregular; pero
debe entenderse que los comentarios son aplicables a la sociedad de hecho.
Condiciones para la existencia de una sociedad irregular
Para que haya sociedad irregular es indispensable que se de una condicin positiva y
una condicin negativa. La condicin positiva es que la sociedad exista. La condicin
negativa es que no se haya cumplido con requisitos legales sobre forma de constitucin.
La condicin positiva tiene un aspecto interno y un aspecto externo.
Aspecto interno
Es necesario que la sociedad exista, hay muchas situaciones en que puede parecer
que hay una sociedad sin que pueda establecerse jurdicamente tal existencia.
Debe existir entonces un contrato de sociedad vlido. Las personas que se
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Regimenes laborales
Contratos de servicios no Personales
Anlisis Vinculado a la Empresa o Industria
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En este rgimen tambin se encuentran aquellos trabajadores que cuentan con carreras
especficas, como son : profesionales de la salud , Docentes del Magisterio Nacional,
Docentes Universitarios , Mdicos cirujanos, Enfermeras , Diplomticos, etc.
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Ante la imposibilidad de nombrar y contratar personal, por cuanto las citadas leyes de
presupuesto durante diez aos prohibieron efectuar estas acciones , las entidades ante las
renuncias voluntarias con incentivos ( D.S. N 004-91-PCM y otros ) y la declaratoria de
excedentes / D.Ley N 26093), tuvo que recurrir a las contrataciones de servicios no
personales a fin de posibilitar el cumplimiento de las funciones asignadas a las unidades
orgnicas de cada una de las entidades.
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