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El Derecho Pblico Provincial es la rama de las ciencias jurdicas que trata de la organizacin de
gobierno autonmico de las provincias, dentro del Estado Federal, determinando, a la vez, los
objetos, forma y condiciones en el ejercicio de la autoridad local ( Arturo BAS: fundador de la Ctedra
en 1907).
El Derecho Pblico Provincial estudia con ms detenimiento los poderes de las provincias (los conservados
y los concurrentes). Entre ellos la facultad de darse sus propias instituciones para organizar el Estado
Provincial mediante el Poder Constituyente en el Art. 5 de la Constitucin Nacional. Determina y organiza
cada uno de los poderes, pero antes se encarga de regular los principios fundamentales en que se asienta
el gobierno de provincia y, en particular, ampliar los derechos y garantas de los individuos reconocidos ya
en la Constitucin Nacional, tambin las relaciones interprovinciales y con el Gobierno Federal.
Derecho Pblico, Provincial y Municipal: es la rama de la Ciencia Jurdica, de marcado carcter pblico, que
aborda el conocimiento de las instituciones provinciales y municipales, adems de las relaciones dadas en
el marco de un Estado Federal.
Es la rama del Derecho Pblico que estudia las instituciones, disposiciones o legislaciones que regular las
relaciones entre un Estado Federal y sus miembros (provincias), entre los distintos poderes de los Estados
locales, entre stos ltimos y los municipios y finalmente la relacin de los poderes municipales (Zucherino).
El Derecho Pblico Provincial argentino nace de la singularidad histrico-institucional de cada provincia y de
la necesidad poltica de ordenar jurdicamente la trama de los diversos comportamientos provinciales sin
detrimento de los contenidos indeclinables de los mismos ni de la unidad nacional. Realizando, en palabras
de Alberdi, la unidad federativa.
El Derecho Pblico, Provincial Argentino es el que, dentro del Derecho Pblico Nacional tiene por objeto
estudiar las acciones y relaciones entre los diversos ordenes jurdico-polticos del Estado Federal, regular su
dinmica, organizar sus gobiernos, reconocer y garantizar a sus habitantes como sujetos simultneos de la
Nacin, Provincias y Municipios, un rgimen constitucional de libertad. (Prez Guilhou)
FUENTES: La primera y ms importante es la Constitucin Nacional, por ser la Ley Fundamental y punto de
partida del Estado Federal, al instituir dos esferas bien definidas de gobierno: una con poderes enumerados
que interesan al todo, y otra con poderes residuales que incumben al inters local.
El derecho pblico provincial existe y tiene razn de ser justamente por esa descentralizacin del poder.
Tambin son antecedentes y fuentes importantes de nuestra materia, las instituciones locales anteriores de
cada provincia; asimismo las particularidades de cada una. La Constitucin Provincial es otra fuente, como
tambin las leyes tanto nacionales como provinciales y que sean consecuencia de aqulla (Art. 31). Por
ltimo es fuente la Doctrina y Jurisprudencia, en particular la de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
que como intrprete final de la Constitucin ha fijado reglas precisas en el deslinde de los poderes de
ambas esferas de gobierno. (Fras)
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Las constituciones provinciales recientes dictadas luego de 1983- usan, unas la expresin forma de
gobierno, y otras, sistema poltico, para referirse a las notas que perfilan la estructura del poder y sus fines
en la comunidad poltica (Hablan de Forma de Gobierno las constituciones de Buenos Aires, La Rioja,
Crdoba, Catamarca, Santiago del Estero y de Sistema Poltico: San Juan, Salta, Jujuy, San Luis y Ro
Negro).
Forma es el concepto usado por nuestra Constitucin Nacional en su Artculo 1, no obstante que el
Artculo 5, entre las obligaciones que impone a las provincias, habla de sistema.
Cuando se hablaba de forma de gobierno generalmente, se refera y se refiere an hoy- al nmero de
personas que gobernaba, el origen de su poder y los fines a que apuntaban con su conduccin. De ah la
duradera vigencia en tal tema de la vieja clasificacin de los gobiernos de Aristteles- en democrticos
el de los dems-, aristocrticos el de un grupo-, y monrquicos el de uno-, si apuntaban al inters
general, y las correlativas de demagogia, oligarqua y tirana, si apuntaban al inters particular del que
ejerce el poder.
Sistema poltico: se refiere a los perfiles del orden que se ha querido instaurar, dejando para cada provincia
la tarea de configurar su propio rgimen poltico con su quehacer institucional cotidiano.
El Sistema Republicano, Representativo y federal es la forma de gobierno para la Repblica Argentina.
(Fras).
En virtud del contenido de la Constitucin Nacional y del espritu que la anima, nuestra forma de gobierno
presupone una democracia representativa, aunque la Ley Suprema no la enuncie expresamente (Zarini: Art.
1 C. Nac.).
Clasificaciones
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las Provincias y los Municipios. Al contrario, la centralizacin poltica significa adoptar el sistema opuesto,
esto es, el unitarismo, que supone la existencia de un solo ncleo centralizado del poder.
El tema de la Centralizacin y Descentralizacin administrativa supone determinar si el Estado sea Central o
Local, procede a autoadministrarse por intermedio de sus propios rganos o si lo hace valindose de
instituciones de tipo autrquico.
En el primer supuesto descrito estamos frente a la centralizacin administrativa, en el restante hallamos la
descentralizacin administrativa.
Alberdi crea advertir el germen de la descentralizacin poltica y administrativa argentina en la institucin de
los cabildos (antecedentes hispnicos). Sarmiento y Alberdi afirmaban que el Cabildo es la institucin madre
de nuestras libertades democrticas. Esta afirmacin no es totalmente correcta, puesto que el pueblo no
intervena en la eleccin de los miembros del cabildo, quienes eran designados por los funcionarios
salientes y luego el Virrey deba aprobar los nombramientos.
EL FEDERALISMO.
En este sistema, el poder se descentraliza de forma tal que existen varios estados: el Estado Federal o
nacional y los otros Estados, que son los Estados miembros que se encuentran descentralizados y que
reciben el nombre de provincias. El Estado Federal o Nacional es soberano, mientras que las provincias son
unidades autnomas, independientes unas de otras, que componen nuestra federacin. Que las Provincias
no son soberanas se desprende de los artculos 5 y 31; que son autnomas surge de los artculos 121 a
123. A partir de la Reforma de 1994, debe sumarse la autonoma de la Ciudad de Buenos Aires (Art. 129
CN). La Constitucin regula las competencias del Estado Federal o nacional y de los estados locales o
provinciales y coordina sus relaciones, estableciendo un rgimen indisoluble.
Entre los rganos, nacionales, provinciales y locales o municipales, hay relaciones de poder que se ponen
de manifiesto en autoridades, competencias, dominios y jurisdicciones diversas. Relaciones que se
engloban en el trmino genrico de FEDERALISMO. Sin Federalismo no hay Derecho Pblico Provincial.
La Constitucin es una Ley de participacin, otro elemento de la forma federal.
Derecho a la Secesin: un derecho natural del que ningn poder ni fuerza puede privar al pueblo de cada
Estado.
Conforme a lo reseado resulta notorio que la unin americana del Norte era de tipo confederacional,
caracterizacin que debe limitarse a 1865 ao final de la Guerra de Secesin- pues a partir de all fueron
dejados sin efecto los derechos de Nulificacin y Secesin.
Desde entonces se debe admitir que los Estados Unidos de Amrica participan de las caractersticas del
Estado Federal, y que sus Estados integrantes han dejado de ser Estados confederados de un Estado
confederacional para revistar como estados miembros de un Estado Federal.
Carcter de Soberanos o autnomos de los Estados integrantes. En la variante del Estado Federal, la
autonoma de los Estados miembros se conecta con la presencia de las reglas de sujecin, que colocan
naturales lmites a este carcter autonmico para as permitir la supremaca de las instituciones federales,
de la carta constitucional federal y del ordenamiento jurdico federal.
Diferencias:
Confederacin: se fundamenta en un tratado.
Estado Federal: hace lo propio por medio de una Carta Constitucional. Conforme exista o no delegacin de
competencias del conjunto de Estados integrantes a favor del Estado Central.
Soberana: Concepto: En el aspecto interno, la Soberana supone la potestad suprema de otorgarse una
organizacin jurdico-institucional.
En el caso especfico del Estado Federal, la soberana es atributo exclusivo del Estado Federal Central,
nica institucin que en dicho mbito carece de autoridad superior a ella.
La Soberana es la capacidad que tiene el Pueblo para dictarse una Constitucin, sin ms lmites que sus
propias determinaciones. Se trata de un poder supremo para actuar sin lmites de ninguna naturaleza, salvo
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la necesidad de adaptacin a los entornos de su propio sistema de existencia, necesidad que no se puede
dejar de respetar, bajo el riesgo del actuar utpico o de que sus determinaciones no consigan el
reconocimiento de la comunidad internacional. Es decir, que la Soberana como idea puede ser absoluta,
pero como ejercicio deber respetar los condicionamientos interno y externos a los cuales todo subsistema
debe acomodarse. El pueblo no puede ignorar su propia historia. El Pueblo es el asiento de la Soberana,
segn el Art. 33 de la Constitucin Nacional, de modo tal que los derechos implcitos o no enumerados que
puedan inferirse de dicha norma, no son nicamente derechos de carcter individual sino derechos pblicos,
es decir, aquellos que tienen sujeto activo a la sociedad como ente moral o colectivo.
En nuestro Estado Federal, la Soberana la ejercen los poderes federales, es decir, el Poder Constituyente
nacional y nunca los poderes constituyentes provinciales. (Quiroga Lavi).
Autonoma: Es la facultad que tienen las provincias de un Estado Federal a los fines de darse sus propias
instituciones en el marco de su constitucin provincial y reconociendo en todos los casos la sujecin jurdica
natural que la obliga frente al Estado Federal Central.
Autonoma Institucional: Conforme al Art. 5, las provincias dictarn para s una Constitucin, y segn el
Art. 122, se dan sus propias instituciones locales y se rigen por ellas.
Para BAS la autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse, en las condiciones de la Ley
Fundamental, dictando sus instituciones con absoluta prescindencia de todo otro poder y de ejercer dentro
de su territorio el poder absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin a todo asunto no
comprendido en las atribuciones delegadas por la Constitucin al Gobierno Federal, respetando las
garantas y limitaciones que la misma establece.
Autocefala: es la capacidad de una comunidad de darse sus propias autoridades sin intervencin de una
instancia ajena a su propia comunidad.
PARTE HISTORICA
Nuestro rgimen pertenece al tipo de estado federal. Sus orgenes lo encontramos en la resistencia del las
gobernaciones, intendencias al centralismo del virrey espaol.
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Desaparecido Moreno la Junta Grande aunque contaba con diputados del interior en su seno, tendi al
centralismo que se acento aun ms con el primer triunvirato. As reaccionaron los pueblos del interior y
aparecieron los caudillos, cuya primera figura fue Jos Artigas.
Alberdi verdadero inspirador de la carta fundamental de 1853 conoca la aeja controversia unitarismo-
federalismo. Y as hace un estudio de las bases enumerando los antecedentes federales y unitarios. All
deduce la imposibilidad de adoptar uno de los dos sistemas en forma pura. De ello proviene su idea de un
rgimen mixto, dotado de principios generales de federalismo. Sin embargo el resultado final fue la
constitucin de 1853 que convierte el ingrediente unitario en principio bsico. Pero curiosamente la
convencin provincial bonaerense, que reviso la constitucin nacional en 1860, produjo reformas de tal
entidad al punto de dar origen a una nueva carta fundamental.
La fuerte tendencia a la centralizacin ha sido promovida por las propias provincias que fueron delegando
en el Estado central diversos derechos de carcter econmico (V. gr. percepcin de impuestos directos),
con lo que lograron amputar buena parte de sus autonomas.
A) Repblica Argentina: Se trata de un sistema federal que muestra inclinacin hacia el unitarismo, del
cual nuestro pas es un lamentable ejemplo. La idea federalista que fue bsica en los pensamientos de
Artigas y Dorrego, pas por las miras unitarias de Alberdi (1852) y apareci en 1853 una constitucin que
sentaba el principio del federalismo, que luego se destrua con sus contenidos por excepcin unitarios.
Aparecen as varias caractersticas negativas.
a) La omnidependencia de todo el pas con respecto a la ciudad de Bs. As.
b) La permanente intencionalidad del Estado federal en punto a intervenir en la autonoma de sus
estados miembros (intervencin federal).
c) La propensin de la dirigencia de los estados miembros a someter sus asuntos a resolucin entre
autoridades federales.
A) Canad: En esta situacin constitucional la disminucin que sufre el sistema federal tiene su origen en el
procedimiento adoptado para efectivizar la correspondiente distribucin de competencias, porque las
facultades residuales quedan en poder del Estado federal central.
B) India: Aqu hay un federalismo empequeecido. Los estados miembros de la federacin Hind estn
privados de la facultad de dictarse su propia constitucin.
1.3.3. Venezuela: es similar al caso anterior. No hay funcin judicial propia de los estados miembros, siendo
toda la administracin de justicia de carcter federal.
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Periodo colonial: La casa de los Austrias, iniciada por Carlos I en 1516 y concluida por Carlos II en 1700,
implanto un frreo concepto de centralizacin poltica y administrativa, hecho que elimina la posibilidad de
un federalismo de origen estatal.
Pero aparecen las evidencias, la oposicin al centralismo y tambin la figura de Domingo Irala, caudillo
popular.
Alberdi y Sarmiento tienen a los cabildos como fuente manifiesta de democracia y federalismo, pero
Zucherino no lo acepta, puesto que el pueblo no intervena en la eleccin de los miembros del cabildo,
quienes eran designados por los miembros salientes y luego el virrey deba aprobar los nombramientos.
La casa de los Borbones, produjo atisbos de descentralizacin, basando esta postura en el hecho de la Real
Ordenanza de Intendentes con la que Carlos III parcializo el territorio del virreinato del ro de La Plata. Pero
Zucherino sostiene que no puede confundirse una simple divisin de distritos administrativos con una
autentica descentralizacin poltica.
Espaa enviaba en general como adelantados, virreyes, etc. a personas que se hallaban marginadas de la
corte, con lo que al llegar a Amrica estos constituan cortes que no permitan el ingreso de criollos.
En el caso particular del Virreinato del Ro de La Plata, hay dos causas bsicas y dos sectores que dan su
apoyo inicial a la revolucin de mayo: 1) Por un lado una clase dirigente criolla que se ve desplazada
socialmente (generadora del proceso de mayo) y 2) por otro aparecen los pueblos del interior desplazados
econmicamente.
Periodo independiente: Es la poca en que surgen los caudillos. Hay un grupo que planifico y otro que
acompao. Esta divisin ya apunto en el cabildo abierto el 22 de mayo de 1810 cuando un grupo pugno por
la destitucin del virrey. La intervencin del pueblo a favor de la tesis ms revolucionaria, conducida por
French y Berutti dio preponderancia al secretario Moreno quien abogaba por decretar la independencia.
Cuando llega el Den Fnes del interior se une a Saavedra para disminuir la influencia del los morenistas.
Los diputados del interior solicitan su ingreso a la junta; Moreno replica que el asunto se deba regir por el
reglamento del 25 de mayo que dispona peticionar a las provincias el envo de representantes para integrar
un congreso.
La votacin de la que participan los propios diputados del interior fue contraria a Moreno, que renuncia y
muere en alta mar al alejarse hacia Inglaterra.
La fraccin portea comenz desde la Junta grande un gobierno centralista, centrado en Saavedra y el
Den Fnes. La creciente oposicin a la poltica centralista de la junta grande se torno inaplicable luego de
la derrota del ejrcito del norte en Huaqui. El Den Fnes elimina a Saavedra quien va a reorganizar las
tropas del Norte. Crean luego el primer triunvirato, donde comienza a dominar la figura de Rivadavia, el
triunvirato disuelve la junta conservadora.
Pero los antiguos Morenistas se reunifican por medio de la segunda sociedad patritica que fue apoyada por
Monteagudo a la que se sumo la presencia de San Martn y la formacin de la Logia Lautaro que pronto se
enfrent con el triunvirato.
Luego Belgrano enfrento a los realistas y los vence en 1812, lo que da por tierra con el primer triunvirato.
El segundo triunvirato pone en practica los principios Morenistas-sanmartinianos. Se convoca a la Asamblea
de 1813, a la que Artigas enva diputados.
Como los de la fraccin portea entendan que gran parte del peligro provena de la Logia Lautaro tratan de
dejarla sin orientacin y enviaban a San Martn a Santa Fe. As el bando porteo se neg a declarar la
independencia, no logro sancionar una constitucin e instauro tan solo el directorio supremo (primer
ejecutivo unipersonal). El primer directorio a cargo de Posadas (acenta su propuesta centralista), pero
comienza a atisbarse el federalismo con el estatuto de 1816 y en 1815 as mismo comienzan las sesiones
de Tucumn, donde se discute la forma de gobierno a adoptarse.
Predominan dos tendencias: la monarqua, sostenida por Belgrano que quera imponer una monarqua
incaica y la republicana.
El Congreso de Tucumn, reaccionando de la inercia revolucionaria de los ltimos aos y ante una situacin
internacional adversa, tanto en Europa como en Amrica procedi a declarar la independencia.
Tendencias que se debatan:
Teora Ortodoxa: La postura de Fray Santa Maria de Oro sostena la necesidad de la consulta del pueblo,
pero no porque fuera republicano. El congreso eligi como director supremo a Pueyrredon quien comete
aciertos y errores, pero nuevamente la tendencia centralista aparece con la constitucin de 1819, pero los
pueblos del interior, sobre todo del litoral se resistieron. Renuncia Pueyrredon y lo sustituye Rondeau. En
1820 el directorio cae y toman situacin Lpez y Ramrez. Se elige entonces como gobernador de Bs As a
Sarratea que firmo unto con Lpez y Ramrez el tratado de Pilar. Ramrez vence a Artigas pero en su contra
se firma en Bs As el tratado de Venegas, es vencido por Lpez y por Bustos y luego fallece. Pero le
quedaba a los porteos la influencia de J. Busto. Llegando Rivadavia al poder se trato de manejar los
destinos del pas desde Crdoba. Se llega en esta poca al acuerdo del cuadriltero. Luego se elige titular a
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Las Heras, cuyo principal objetivo era servir a la organizacin nacional. Pero pronto el grupo rivadaviano
domina la asamblea y seguidamente se nombra a Rivadavia como presidente, que se sigue dedicando a
centralizar, comenzando por dictar la ley de capitalizacin. En 1826 se dicta otra constitucin unitaria que
rechazan las provincias del interior. Rivadavia renuncia y asume provisoriamente Lpez. Hasta la reunin de
la convencin Nacional, sobre pautas que no se concretan porque se disolvi el congreso.
Luego se nombra a Dorrego que intento unir al pas bajo el federalismo, pero es depuesto y fusilado, el
efmero gobierno de Lavalle y Viamonte fueron puente para que llegara al poder J. M. de Rosas.
Rosas advierte que Rivadavia haba cometido dos errores 1)carencia de apoyo popular y 2) falta de
flexibilidad en su trato con el interior.
Rosas advierte lcidamente esto y comienza a lograr consenso popular, lo que hizo a travs de la predica
federalista. Llega al gobierno en 1829 y acepta el pacto en 1831. Facundo Quiroga le pide que organiza la
Nacin y Rosas entre 1835 y en 1852 en ningn momento de tranquilidad para ordenar la Nacin. La Ley de
aduanas mantiene la exclusividad.
Aparecen dos grupos jvenes de gran importancia.
Echeverra (Generacin de 1837)base de la futura organizacin del pas y Urquiza.
Como Urquza comienza a gobernar y trata de llegar a la organizacin prometida se promueve la vuelta al
pacto federal; se lleva a los gobernadores rosistas a San Nicols y Leiva da forma al histrico acuerdo.
Se comienza a perfilar la figura de Alberdi . Comienza a crecer vertiginosamente Bs. As. este deterioro
culmino con la derrota en Pavn.
Alberdi: antecedentes.
Es as real que el sistema implementado por Espaa en nuestro pas no da pie al federalismo.
Tesis de Ramos Meja.
Afirma que nuestro criterio federativos herencia del pueblo hispano. Los fenicios introducen en Espaa un
gobierno basado en cuerpos colectivos que deja lugar a las libertades municipales. Os romanos no derriban
el reducto municipal. Luego se traslada el cabildo a Hispanoamrica. Pero Zucherino dice que en realidad
cuando los cabildos se instalan aqu es en pos de la defensa comn contra el poder real. Cuando los
espaoles venidos a menos en las cortes espaolas sometieron aqu a los indios y no permitieron el acceso
a los criollos a la corte virreinal comenzaron las revoluciones americanas.
Posicin de Zucherino: Antecedentes del federalismo en la historia del pas.
Sostiene que hay antecedentes federalistas en la poca colonial, con el espritu localista de reaccin
popular contra el centralismo y en la etapa revolucionaria, por la protesta encarnada por los caudillos.
En relacin al rgimen federativo acota que hay tres elementos bsicos: orden poltico (nacido de la puja
entre provincias); orden econmico (intereses de cada regin); orden social (liberalismo europeo en choque
con las localidades mas provincianas).
Sostiene la existencia de antecedentes federativos en la historia del pas en general. En la poca hispnica,
en virtud del espritu localista de reaccin popular contra el centralismo de la capital virreinal. En la etapa
revolucionaria la protesta popular se encarna en los caudillos. Estos antecedentes federativos tienen larga
primaca entre sus similares unitarios por lo cual Zucherino rechaza el sistema mixto que propugna Alberdi.
No comparte el pensamiento de Sarmiento y del Valle quienes consideran que la constitucin de EEUU es
el primer antecedente a tener en cuenta.
Concepta a la tesis de Ramos Meja como inaplicable por lo de transplantar la experiencia hispana en
cuanto a los cabildos a la realidad poltico-social del pas.
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El interior acompao en su mayora a la gesta de mayo de 1810, pero al hacerlo los hombres del interior
pensaban que se prestaban a luchar contar la monarqua y un sistema centralista, pero en el seno de la
ciudad portuaria dos idearios se conjugaban: el uno era el de Moreno, que pretenda una autentica
revolucin que nos diera independencia; el otro que tenia por cabeza a Cornelio Saavedra que estaba
integrado por ricos comerciantes porteos miembros del cabildo y la administracin virreinal. Aqu solo se
iban a cambiar solo algunas cabezas pero el aparato quedara igual en su esencia. Al ser derrotado Moreno
los pueblos del interior captan que todo era igual, que cualquier sistema de gobierno era sometido para las
provincias a travs de Bs As.
As surgieron las montoneras y aquellos que luchaban en contra de los realistas, se dieron la vuelta y
dijeron contra la ciudad puerto y desataron la Guerra Civil.
Referente a este tema hay diferentes posiciones y cabe preguntarse Los pactos preexistentes comprenden
tambin a los tratados con potencias extranjeras anteriores a la sancin de la constitucin?
Teora totalizadora: Algunos autores sostienen que si, Gonzlez Caldern los clasifica en tratados
internacionales donde incluye el tratado con Inglaterra de 1815 y el tratado con Francia de 1840 y pactos
interprovinciales, a los de Pilar (1820) Cuadriltero (1822) tratados firmados entre 1827 y 1830, Pacto
Federal de 1831 y el acuerdo de San Nicols de 1952.
Teora restrictiva: Dice que los pactos preexistentes son solo los acuerdos interprovinciales. Cabe
preguntarse tambin que extensin se debe dar a la categora de pactos preexistentes, con relacin a
nuestros acuerdos inter estaduales.
Teora genrica: sostenida por Demichelli, los divide en;
- Ciclo Monrquico constitucional(1811-1814)
- Ciclo de iniciacin oriental(1813-1814)
- Ciclo del Litoral (1815-1822)- sub. ciclo de reconstruccin de la liga federal de 1815- sub. ciclo del
tratado de Pilar.
- Ciclo del Interior (1821 a 1822)
- Ciclo de Acefala(1827)
- Ciclo de recuperacin federal (1827-1828)
- Ciclo de liga unitaria del interior (1830)
- Pactos preliminares
- Actos Liga federal del Litoral(1831)
Teoras intermedias que se subdivide en( amplia , sostenida por Galletti) y donde intervienen el tratado de
Pilar y el de Venegas, el de cuadriltero, el pacto federal y el acuerdo de San Nicols. Esa teora sostiene
que un pacto preexistente para ser tal debe tener concepto de Nacin preexistente, llamado a congreso por
provincias con carcter general constituyente, (restrictiva sostenida por Sagarna), los pactos preexistentes
son los que se ocupan de las formas que las provincias pueden dar a la organizacin. Tratado de
Cuadriltero; pacto federal; acuerdo de San Nicols; y (la absolutamente restrictiva que sostiene Alberdi),
donde entra el pacto federal de 1831.
Teora de Zucherino: Este sostiene que los pactos preexistentes son los que han venido a concretar la
unin nacional que haya venido a dotar al congreso a promover una estructura jurdica totalizadora. Los
tratados con las potencias extranjeras no integran las categoras de pactos preexistentes; para la ctedra.
Entiende como pactos antecedentes, el tratado de Pilar, destinado a eliminar de la poltica a Artigas;
El Tratado de Venegas dirigido a la supresin poltica de Ramrez, Y el tratado de Cuadriltero para dejar de
lado a Bustos. Y entiende como pactos preexistentes; al Federal de 1831; al protocolo de Palermo de 1852
y el Acuerdo de San Nicols.
A continuacin pasaremos a referirnos en forma detallada a cada uno de los pactos antecedentes y luego a
los preexistentes.
Pactos Antecedentes:
Tratado de Pilar: Sarratea asumi el mando y de inmediato parte hacia Pilar donde se rene con Estanislao
Lpez y Francisco Ramrez, con quienes firma un tratado por el cual los gobernadores de Bs As, Sta Fe y
Entre Ros, se obligan a organizar el pas bajo el sistema federal, comprometindose a invitar al resto de las
provincias a un congreso a reunirse en el Convento de San Lorenzo en la provincia de Santa Fe (art1).
Establece por su Art. 2 que el mismo da de la firma del pacto, cesaran las hostilidades y los ejrcitos de
Entre Ros y Santa Fe se retiraran a sus respectivas provincias. Por el Art. 3 recuerdan a las provincias de
Bs As(los gobiernos de Sta Fe y Entre Ros), el estado difcil y peligroso en que se encuentran las dems
provincias con la amenaza de invasin portuguesa desde Brasil y que oprime la banda oriental (provincia
aliada), y solicitan su ayuda (resulta sugestivo que la norma se limite a acordar la defensa de las provincias
litorales firmantes y no se arbitren los medios para formalizar la ayuda de la invadida banda oriental. Y el
Art. 4 se pronuncia a favor del sistema intermedio de libre navegacin para las provincias ribereas.
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Los art. 5, 6, 7, 8 y 9 solo agregan circunstancias de menor importancia; pero el art. 10 si es el art. clave del
pacto; en el se establece que el pacto ser comunicado a Artigas y que la incorporacin de la Banda
Oriental a las dems provincias federales ser mirada como un dichoso acontecimiento; en este art. se
vuelve a adjudicar a Ramrez la calidad de gobernador de Entre Ros, ahora agravado al desconocer el
protectorado de Artigas sobre las provincias litorales y reconocerlo solo como mero gobernador de un
territorio virtualmente ocupado por los lusitanos como era entonces la Banda Oriental.
De todos modos Artigas; cuando se entera del triunfo de Cepeda espera que Ramrez al firmar el convenio
entre los vencedores y Bs. As. incluya la formal declaracin de guerra contra los portugueses; cuando lee la
copia que le enva Ramrez del Tratado de Pilar, estalla en ira Artigas, porque piensa que aquel lo ha
traicionado. Esto hace que desaparezca Artigas del escenario de la poltica Nacional.
Tratado de Benegas: Se firmo entre los diputados por Bs. As.; Dr. Mariano Andrade y Matas Patrn y los
Santafesino Dr. J. F .Segu y Sr. Pedro Tomas de Larrachea.
Aqu estamos en presencia de un tratado de paz entre ambas provincias, que sita en su Art. 1 la posibilidad
de concretar luego un congreso nacional; reaparece desarrollado el tpico de la organizacin nacional, pero
surge desde Crdoba la pretensin de regentear el Congreso; del caudillo cordobs J .Bustos que quiere
llevar el centro de gravitacin a su propia provincia. Por la clusula 3 se da pie para establecer a Lpez a
todos los elemento para enfrentar a Ramrez ya que es libre el comercio de armas municiones y artculos de
guerra.
En el art. 7 aparece la manifiesta influencia de Bustos en la realizacin del acuerdo y surge en forma
implcita una intente en contra de un gran ausente Ramrez. Este al anoticiarse del tratado de Venegas
comienza a comprender el engao porteo que lo llevo contra Artigas y ahora intenta lanzarlo en su contra a
Lpez y Bustos. Advierte que el Tratado del Pilar ya no se respeta por cuanto cumpli su finalidad terminar
con Artigas. En lo sucesivo se acatara el Tratado de Venegas ahora destinado a eliminarlo a l de la escena
poltica.
Tratado de Cuadriltero: Firmado por Bs As el ministro de guerra coronel mayor de la Cruz; por Santa Fe
el secretario de gobierno Dr. J. F. Segu; por entre Ros el presidente del congreso provincial Don Casiano
Caldern y por Corrientes el cura de las ensenadas Don Juan. N. Gotilla.
Desaparecido Ramrez del entorno poltico, quedaba por cumplir el compromiso contrado en el Tratado de
Venegas de enviar diputados a Crdoba; para concretar la reunin del Congreso. Ello implicaba dejar a
Bustos como rbitro final de la organizacin nacional. Bs. As. hizo marchar con marcado disgustos a sus
representantes hacia Crdoba. En tanto la administracin Ramrez a travs del ministro Rivadavia buscaba
apoyo en Lpez, para neutralizar a Bustos.
Este tratado ya en su primer art. de la pauta directriz para procurar la dilatacin de la reunin del congreso
nacional dando a dems la impresin de tener por inexistente el congreso convocado en Crdoba en el art.
4 ya van preparando el terreno frente a una posible reaccin de Bustos. Despus de varias clusulas
destinadas a prevenir conflictos se arriba a una norma (la n 7), de tpico cuo armamentista, que trae a
primer plano los intereses del momento, esta ves contra Bustos lo cual tambin hace que este pacto no se
pueda considerar como preexistente, y quede en la clasificacin de antecedentes.
El art. 13 encierra la disposicin bsica del tratado, se nota en ella la comn voluntad de hacer fracasar el
congreso de Crdoba a travs del sometimiento de las provincias del litoral que se someten a la actitud de
Bs. As retirando sus diputados del congreso citado. Unas vez finalizados estos pactos, que Zucherino as
como Bernard consideran antecedentes pasaremos a enumerar los preexistentes donde entran el Pacto
federal de 1831, el protocolo de Palermo de 1852 y el Acuerdo de San Nicols de 1852.
Pactos Preexistentes:
Pacto Federal de 1831: Se firma entre los diputados Domingo Cullen en representacin de Santa Fe; J.
M .Rojas y Patrn por Bs. As., y Antonio Crespo por Entre Ros.
En este pacto se trata de robustecer la imagen de unidad entre las provincias aliadas y as se declara la
validez plena de todos los acuerdos anteriores que hubieran propendido a asegurar la misma. Se recepta el
sistema de ro cerrado en uso exclusivo de las provincias signatarias, se consagra la igualdad de derechos
de los naturales de las provincias contratantes cualquiera sea el estado provincias aliado de su residencia.
A partir del art. 12 se refiere a la organizacin nacional se habla de firmar una comisin representativa; una
de cuyas atribuciones (inc. 5 art. 16, punto clave de este tema), es verdadera norma programtica de
organizacin nacional ya que invita a todas las provincias a reunirse en federacin por medio de un
congreso federal general.
Protocolo de Palermo: por Bs. As. Vicente Lpez; por entre Ros Brigadier J. J de Urquiza; por Corrientes,
general Benjamn Virasoro y por Santa Fe Dr. M. Leiva.
Oportunidad Histrica de su firma
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Derrotado Rosas en Caseros en 1852, Urquiza se propuso cumplir el compromiso que signo su campaa:
Dar al pas su organizacin definitiva tantas veces postergada.
En este texto se resea la evolucin del manejo de las relaciones exteriores a lo largo de nuestras vidas
independientes anteriores. De ello surge acordar en forma provisoria hasta la reunin de un congreso
general el manejo de las relaciones exteriores en el general Urquiza.
Este protocolo reactiva el pacto funcional de 1831, permitiendo poner en funcionamiento el art. 16 inc. 5 que
sera el fundamento de la tarea organizativa del pas. Esto hace que tambin este pacto sea considerado
preexistente.
Acuerdo de San Nicols: Firmado por Entre Ros y Catamarca, por Urquiza; por Bs As Vicente Lpez por
Corrientes Virasoro; por San Luis Gral. Pablo Lucero, por San Juan Gral. Nazario Benavides; por Tucumn
Gral. Celedonio Gutirrez, por Mendoza Pedro Pascual Segura; por Santiago del Estero Manual Taboada;
por La Rioja M. V. Bustos; y por Santa Fe D. Crespo.
Otorgada la firma del protocolo de Palermo haba resurgido la antigua liga del Litoral, solo restaba convocar
a las restantes provincias para la tarea de organizacin nacional. Se decidi hacerlo en las personas de sus
respectivos gobernadores, todo ello llevara a la firma del histrico acuerdo, de donde se reconoce el pacto
federal como estatuto basal de la organizacin nacional.
Se establece la libertad de circulacin econmica en todo el territorio nacional, eliminando as las cuentas
secas y anteriores.
Se establece el tiempo de instalacin del congreso y modalidades de eleccin de diputados; se estatuye la
igualdad de derechos de todas las provincias y por eso la igualdad de representacin de sus diputaciones
ante el Congreso. Establece as mismo la sancin de la constitucin a travs de la mayora de sufragios se
dispone la concesin de inmunidades a los diputados durante el ejercicio de sus mandatos; se impone al
encargado de las relaciones exteriores la obligacin de velar por la buena marcha del congreso; se cita al
congreso en la ciudad de Santa Fe; por el Art. 12 se estatuye toda la programtica posterior al dictado de la
constitucin completando as el proceso de organizacin nacional. Se otorgan amplios poderes a Urquiza;
por si fueran necesarios para establecer la paz y el orden; se denomina a Urquiza como director provisorio
de la confederacin Argentina.
El encargado de las relaciones exteriores deba proveer gastos y dietas de diputados; abrir y controlar el
congreso por s o por un delegado; deba representar la soberana y conservar la individualidad nacional;
conservar la paz interior; asegurar las fronteras durante el periodo constituyente; defender la repblica de
cualquier pretensin extranjera y velar por el cumplimiento del acuerdo.
Deba Urquiza reglamentar la navegacin de los ros interiores: las rentas fiscales; la administracin de
correos; la creacin y mejora de aminos pblicos y de postas de bueyes para transporte de mercaderas.
Tambin el acuerdo dispona que las provincias deban adoptar con lo producido por las aduanas exteriores,
a formar un fondo para sufragar los gastos de administracin hasta la instalacin de las autoridades
nacionales a quienes exclusivamente competira el establecimiento permanente de los impuestos
nacionales.
Concepto Institucional: Debe entenderse por provincias argentinas a los estados miembros que
integrando al Estado Federal Central gozaban de autonoma, lo que les permite el dictado de sus propias
cartas fundamentales y la organizacin de sus instituciones, todo ello enmarcado en las pautas generales
que les impone el ordenamiento jurdico federativo.
Las provincias detentaron desde los das de la emancipacin hasta 1853 el carcter de verdaderas
personas de Derecho pblico.
Formacin:
En 1776 Carlos III decide la creacin del Virreinato del Ro de La Plata con capital en Bs. As. En 1782 el
territorio queda dividido en ocho gobernaciones. Ellas son:
1) Buenos Aires (Compuesta por Bs. As.; provincias del litoral y la totalidad de la Patagonia).
2) Crdoba del Tucumn (Crdoba; la Rioja; Cuyo; Mendoza; San Luis; San Juan)
3) Salta de Tucumn (Santa; Santiago del Estero; Tucumn; Jujuy; Catamarca)
4) Paraguay (Parte Oriental del territorio paraguayo)
5) Cochabamba (ubicada en el alto Per actual territorio boliviano)
6) Chuquisaca (Ubicada en el alto Per)
7) Potos (parte del territorio boliviano y chileno)
8) La Paz (ubicada en el Alto Per)
- Gobiernos militares subordinados (Montevideo; Chiquitos; Misiones y Moxos).
Despus de la revolucin de mayo; los pueblos del interior se fueron adhiriendo con la esperanza de
concretar un gobierno que respetara las necesidades de sus localismos. A partir de la creacin del directorio
se hizo presente la tendencia unitaria, que a veces se uni con el intento de instalar una monarqua.
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Crdoba: Bustos retuvo en sus manos los destinos de Crdoba; rene una asamblea que declara la
soberana y libertad de la provincia, sin subordinacin a ninguna otra, sin perder de vista la aspiracin
comn de la unin nacional.
- Para Bidart Campos: Poder Constituyente es la competencia, capacidad o energa para constituir o dar
constitucin al Estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica.
- Para Quiroga Lavi: es una relacin social que como tal, integra el campo de estudio de la sociologa. Es
la relacin social de mando y obediencia a travs de la cual la sociedad establece la distribucin y el modo
de ejercicio monoplico de la fuerza en ella. El Poder Constituyente, dice, es un ser social y no un deber
ser; es proceso poltico y es producto jurdico, es un dato verificable empricamente y no un objeto captable
metafsicamente.
- Para Zuccherino: es aquella determinacin emanada del pueblo (Poder Constituyente originario) o de la
Constitucin anterior (Poder Constituyente derivado) que es soberana en el caso del Estado Federal Central
(Poder Constituyente de 1 grado) y autnoma en el supuesto de los Estados miembro (Poder Constituyente
de 2 grado) encaminada a concretar el basamento de un ordenamiento jurdico por medio del dictado de la
Primera Carta Fundamental o de la revisin total o parcial de la Const.
- Para Messineo: es una facultad de accin, que deriva del derecho originario de la colectividad a proveer a
su organizacin poltica y jurdica, estableciendo e imponiendo, como regla obligatoria de conducta, una
Constitucin. Es aquel poder o voluntad creadora al que toda comunidad echa mano, en un momento
histrico determinado para organizarse poltica y jurdicamente a travs de una norma fundamental que le
da validez y sustento al Estado que con ella se crea.
- Para Snchez Viamonte, el poder constituyente, como funcin, entra en reposo, pero permanece vivo y
operante en las disposiciones constitucionales en las cuales adquiere estabilidad. Su ejercicio no se agota.
Permanece en estado de latencia, apto para ponerse de nuevo en movimiento cada vez que sea necesaria
la revisin de la Constitucin o la reforma parcial de ella.
El poder constituyente puede ser originario o derivado. Es originario cuando se ejerce en la etapa
fundacional o de primigeneidad del estado, para darle nacimiento y estructura. Es derivado cuando se ejerce
para reformar la constitucin (Bidart Campos).
Para Quiroga Lavi, si el llamado poder constituyente derivado se sujeta a normas y limitaciones cuando
reforma la constitucin, lo har porque le resulta conveniente o porque, por razones de oportunidad poltica
no juzga beneficioso apartarse de ellas.
Para este autor, no hay diferencias entre el poder constituyente originario y derivado, en el sentido de que
uno sea supremo y otro no. La diferencia slo existe de hecho: si el poder constituyente cumple con las
disposiciones constitucionales que regulan su accin, se lo denomina derivado (procesalmente); y si no lo
hace, se lo denomina originario. El derivado puede modificar en el todo o en partes a la constitucin y
provocar una revolucin igual que el originario.
Tambin cabe reputar poder constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea
despus de su etapa fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin
anterior con innovaciones fundamentales en su contenido.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda
la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin
responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la
frmula de nos los representantes del pueblo....
Esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse en potencia, en el
sentido de que no hay nadie investido para ejercerlo; y no habiendo una forma concreta predeterminada por
Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada al conjunto de hombres que
componen la comunidad. El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de eficacia
en quienes, dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar la
estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin fundamental de conjunto. Son, las condiciones
socialmente determinantes en razn de lugar y de tiempo, las que espontneamente confieren eficacia
histrica a la voluntad de un hombre o de un grupo, con suficiente base de participacin y de consenso de
toda la comunidad.
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El Estado Federal se caracteriza por la coexistencia de dos rdenes jurdicos superpuestos: el de cada uno
de los Estados miembros y el del Estado Nacional que ellos integran.
Para Fernando Luna, Dardo Prez Giulhou y Bidart Campos la Constitucin que responde al tipo tradicional
historicista es aqu y ahora, actualmente, Constitucin; tiene vigencia y funciona como Constitucin real o
material, haciendo sobrevivir el pasado en el presente, manteniendo actuales ciertas estructuras que
arrastran su vigencia desde el pasado...
El poder Constituyente es De Primer Grado cuando es ejercido por el Estado Federal Central, ya sea para
dictar su primera Carta Fundamental (Poder Constituyente Originario) o para proceder a su reforma (Poder
Constituyente Derivado).
El Poder Constituyente De Segundo Grado supone una determinacin autnoma de los Estados Miembros,
ejercitada en forma individual por cada uno de ellos, con la finalidad de sancionar su primera Constitucin
(P. Const. Originario) o a los efectos de procurar su enmienda total o parcial (P. Const. Derivado).
En el caso argentino sirven de lmite a las Constituciones Provinciales los requisitos del artculo 5 de la
C.N.
La validez y la vigencia.
La validez constitucional es el criterio para determinar la pertenencia de una Constitucin dentro de un
sistema u ordenamiento jurdico. Una Constitucin es vlida cuando pertenece a un determinado
ordenamiento.
Distincin previa.
James Bryce clasifica las Constituciones en Rgidas y Flexibles. Las primeras son aquellas Cartas que
vedan su enmienda por va de un procedimiento legislativo ordinario. Por el contrario, Constitucin Flexible
es aquella pasible de modificacin por el referido procedimiento.
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La rigidez de la constitucin puede ser orgnica si la enmienda constitucional debe concretarse a travs de
un rgano especial, distinto de los legislativos (Convencin, Asamblea, etc.). La rigidez formal, se concreta
la reforma queda a cargo de los rganos comunes, pero conforme a un procedimiento agravado.
Bidart Campos habla de mutaciones constitucionales. Las leyes que se dictan en un momento determinado,
por solemnes que sean, no resisten la influencia de la vida que las retoca, las pule, las transforma y tambin
las abroga.
Mutacin constitucional: es el fenmeno que se produce en los estados cuyas constituciones escritas, sin
someterse a la reforma formal, adquieren un sentido nuevo, un contenido distinto, una interpretacin
diferente, o llegan a perder vigencia por un uso contrario segn el autor desconstitucionalizacin.
Mutacin por adicin. Ciertos usos y costumbres constitucionales implantan una prctica no prevista por sus
disposiciones.
Mutacin por disminucin. Se produce cuando ciertos mbitos de la constitucin escrita pierden vigencia.
Mutacin por interpretacin. Opera por el uso de normas constitucionales con un sentido distinto al que
surge de la finalidad perseguida por la constitucin.
Mutacin por desconstitucionalizacin Importa una mutacin casi total, la constitucin escrita pierde vigencia
como totalidad, como complejo normativo.
Para Bidart Campos, la reforma formal de la constitucin atiende a los procederes normados y las
mutaciones constitucionales implican un ejercicio material del poder constituyente, y por ende, en sentido
lato tambin es una reforma constitucional.
1) El que se efecta por las propias Legislaturas locales y que fuera el sistema adoptado en 1949, con
motivo de la reforma de la C.N., oportunidad en la cual se dispuso autorizar a las Legislaturas
provinciales a modificar totalmente sus constituciones para adaptarlas a los principios, declaraciones,
derechos y garantas que se consagraban en esa reforma nacional.
2) Sistema de reforma por Convenciones, que es el dominante en nuestro pas.
3) Reforma efectuada por la Legislatura, pero ad referndum del pueblo; que se aplica en algunas
provincias argentinas para la modificacin de uno o dos artculos.
4) Sistema de reforma por Convenciones ad referndum del pueblo, que se aplica en algn Estado
norteamericano.
5) Reforma por iniciativa popular y ad referndum del pueblo.
La reforma total o parcial ha sido prevista por todas las Constituciones provinciales, mediante un
procedimiento que consta de dos etapas, ante las legislaturas y ante las Convenciones reformadoras y,
eventualmente, una tercera etapa que es intermedia y consiste en la aprobacin por parte del pueblo de la
convocatoria a la Convencin.
La reforma propiamente dicha se lleva a cabo ante una convencin especial constituida a ese efecto a la
que comnmente se denomina Convencin Constituyente o Convencin reformadora y cuyo modo de
integracin, condiciones de elegibilidad, incompatibilidades, inmunidades y privilegios son establecidos por
las propias constituciones.
Es comn, tambin, que las constituciones locales establezcan el lugar o sede de las deliberaciones de la
Convencin, tambin, en algn caso, se ha facultado expresamente a las mismas Convenciones a
establecer la sede (Ro Negro, Art. 116, aunque el lugar de la primera sesin debe determinarse por la ley
de convocatoria, Art. 111).
La fijacin del lugar de reunin, sea por la Constitucin como por la ley de convocatoria, importa un lmite a
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las facultades de la Convencin reformadora y que de ninguna manera puede soslayarlo o modificarlo,
como bien lo ha dicho el Superior Tribunal de Justicia de Ro Negro en fallo recado el 30 de diciembre de
1987.
En cuanto al plazo de duracin de las sesiones, dentro del cual la Convencin debe producir la pertinente
reforma, ha sido fijado por algunas Constituciones (Neuquen, Art. 292, de 3 meses prorrogables por otro
perodo por la misma Convencin). La Constitucin de Ro Negro (Art. 112) ha dispuesto un plazo mximo
de doscientos cuarenta (240) das cuando se trate de reforma total y de ciento cincuenta (150) das, para el
caso de reforma parcial, ambos plazos prorrogables por la propia Convencin en un mximo de la mitad de
ambos trminos.
Las Convenciones reformadoras tienen lmites formales y materiales que circunscriben la tarea que deben
cumplir, por ser un poder subordinado, no pudiendo desligarse del ordenamiento anterior de donde
encuentra su legitimidad y a la vez en la medida en que sea ejercido dentro del marco constitucional,
tomando ahora el concepto de constitucin material, tendr, adems de validez, vigencia.
Tales limitaciones formales y materiales, surgen de la Constitucin de la Nacin (Art. 5 y 31), y de las
propias constituciones provinciales y leyes que declaran la necesidad de la reforma, a ms de aquellos
contenidos ptreos.
En cuanto a los lmites formales dispuestos por las propias constituciones provinciales, estn referidos a los
plazos de duracin de las sesiones, el modo de integracin de las convenciones, etc., pero es posible que
tambin se incluyan limitaciones sustanciales que impiden la modificacin de ciertos principios o normas
(por Ej., en Bs. As., el Art. 31 La libertad de ensear y aprender no podr ser coartada por medidas
preventivas).
Las leyes que declaran la necesidad de la reforma constitucional tambin pueden poner lmites formales y
materiales a la actividad de las convenciones.
Algunas constituciones provinciales exigen que la ley de declaracin de necesidad de reforma debe
especificar los temas, puntos o artculos que se proponen a la Convencin para ser modificados y,
consecuentemente con esta exigencia, algunas prohben a las convenciones apartarse del temario
propuesto (Ro Negro, Art. 117).
Al distinguir entre reforma total y parcial, se entiende que en esta ltima debe indicarse las disposiciones
sobre las que versar la reforma, de lo contrario ambas se confundiran y la previsin del constituyente no
tendra sentido.
La Convencin reformadora ejerce poder constituyente derivado por delegacin del pueblo, depositario
originario de tal potestad, y debe ejercerlo dentro de los lmites de su mandato.
Por ello entiende Fernando Luna, junto a Salvador Dana Montao que la pretendida soberana que en
algunos casos han esgrimido las convenciones reformadoras para apartarse del temario propuesto para ser
modificado, constituye un malsimo, un psimo antecedente, o precedente que no dejar de ser invocado
en le futuro por todas las mayoras, naturales o accidentales, por coaliciones circunstanciales ... para
legalizar de algn modo las violaciones ms groseras a los principios elementales que rigen la vida y el
funcionamiento de los rganos representativos de esta naturaleza.
Algunas constituciones provinciales han previsto, para el caso de reforma total o parcial, una tercera etapa
que es intermedia entre la declaracin de necesidad de la reforma hecha por la Legislatura y la reforma
propiamente dicha que debe realizar la Convencin y consiste en someter a la opinin del pueblo sobre si
apoya la convocatoria a la Convencin Constituyente (Art. 221, Mendoza).
Al respecto seala Prez Guilhou en referencia a la Constitucin de Mendoza, que es importante recordar
que los mecanismos complicados y difciles que prev la Constitucin provincial para su reforma hacindola
rgida, no responden a un prurito de formalismo, sino a una valoracin de esencia y profundidad del sistema
republicano que pretende salvar el principio de legalidad y continuidad.
Es evidente que esta instancia, constituye un acto de verdadera democracia participativa que abre canales
de comunicacin entre la sociedad y el poder y que legitiman las decisiones de ste.
Diversas constituciones provinciales admiten la posibilidad de que la reforma a uno o dos artculos se
efecte por las legislaturas con ratificacin posterior del pueblo mediante referndum.
La reforma de un artculo y sus concordantes, es el sistema seguido por Ro Negro, Art. 119, con la
salvedad que este procedimiento de reforma no puede ser utilizado para la modificacin de la primera parte
de la Constitucin, referida a Declaraciones Generales-Derechos-Garantas y responsabilidades, ni
tampoco respecto de la seccin correspondiente a la reforma constitucional.
Simples enmiendas que no alteren el espritu de la Constitucin, adoptado por Neuqun, Art. 300, de lo que
se infiere que es posible modificar ms de dos artculos mediante este procedimiento, pero cuidando que no
se altere el espritu que encierra esa Constitucin.
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No debe olvidarse que toda modificacin constitucional debe ser de interpretacin restrictiva: dado la
trascendencia e importancia del acto que se realiza, en funcin de la jerarqua de la norma que se pretende
reformar, y tambin para salvar los principios de estabilidad, continuidad y legalidad.
Una reforma constitucional, puede ser declarada inconstitucional? Este problema ha sido debatido en el
campo de la doctrina, y fue objeto de controversia, especialmente en los Estados Unidos de Amrica, en
donde a la luz de la jurisprudencia y de la opinin de diversos autores, ltimamente es apoyada
ampliamente la tesis de que es posible declarar la inconstitucionalidad de una reforma a la Constitucin.
Recin con fecha 20/09/1963, en el caso Guerrero, Juana Ana Soria de, c/ Bodegas y Viedos Pulenta
Hnos., la Corte Suprema de Justicia ha debido encarar la cuestin de inconstitucionalidad de una reforma,
con referencia a la de 1957, que aade a la ley fundamental el Art. 14 bis. La impugnacin se hizo en razn
de entender que ese artculo no haba quedado vlidamente incorporado a la Constitucin, prevista en el
reglamento de esta ltima para aprobar el acta y la versin de la sancin. La Corte consider el problema
como no judiciable, con el voto en disidencia del doctor Luis M. Boffi Boggero, que estimaba que la cuestin
era justiciable.
Dentro de nuestro sistema institucional, corresponde al Poder Judicial la funcin de controlar la
constitucionalidad de las leyes, convirtindose as en el verdadero guardin de la Constitucin. De acuerdo
con esto, se pregunta el profesor Rodolfo Berardo: Podr el Poder Judicial declarar inconstitucional ya no
una ley sino una reforma a la ley fundamental de la Nacin o de una provincia? Para responder a este
interrogante debemos encarar su estudio desde dos puntos de vista:
a) considerar el aspecto de forma (procedimiento), y
b) el aspecto de fondo (contenido de las reformas constitucionales).
Tomaremos para su anlisis la C.N., aunque lo que sostenemos es tambin vlido para las constituciones
provinciales (Berardo).
a) En el Art. 30 C.N. se dispone: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes,
al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al efecto. O sea,
la reforma debe hacerla una Convencin. La declaracin del Congreso no obliga a la Convencin; segn
unos autores, los poderes de sta son plenos y absolutos, en el sentido de que, por ser elegida
popularmente, investida por la soberana nacional, con el mandato especial de resolver sobre la reforma
de la ley fundamental, procede con plena libertad, sin ser en manera alguna trabada por la declaracin
previa del Congreso. Y, en cambio, son limitados, segn otros, en cuanto ella no puede revisar ms
puntos que aquellos comprendidos en la ley de reforma. La Constitucin es la ley suprema de la Nacin,
y, por consiguiente, a sus prescripciones deben ajustarse necesariamente las normas inferiores. Las
normas constitucionales son preferentemente formales en el sentido de que primero establecen el
procedimiento para la produccin de normas inferiores; en consecuencia, si estas normas inferiores no
han sido producidas de acuerdo con la forma que seala la superior, carecen de validez.
Con arreglo a lo expuesto, si se introduce una reforma a la Constitucin violando el procedimiento que la
Constitucin seala, resulta afectada la validez lgica de la reforma y entonces los jueces podran declarar
inconstitucional la reforma introducida.
Sin embargo, conforme a nuestro derecho vigente a travs del derecho judicial, no hay control judicial de
constitucionalidad de la reforma, porque la jurisprudencia de nuestra corte tiene establecido que se trata de
una cuestin poltica no judiciable: tal fue lo resuelto en el caso Guerrero de Soria c/ Bodegas Pulenta,
fallado el 20 de septiembre de 1963.
En el derecho pblico provincial hay pautas favorables a la justiciabilidad de una reforma de la constitucin
provincial ( Mendoza en 1.989, Tucumn en 1.990).
b) Entramos a tratar la cuestin de fondo de una reforma constitucional.
La C.N., ha sido hecha para asegurar la unin y la armona; a tal fin, era indispensable que ella fuese
suprema, y de este modo lo establece en el Art. 31, cuando dice que es ley fundamental de la Nacin, o sea
que no hay ninguna superior a ella, y por lo tanto todas las leyes, ya sean nacionales o provinciales, deben
estar de acuerdo y en concordancia con lo que prescriben sus disposiciones.
Frente a esta norma suprema de la Nacin, si se propicia una reforma y sta vulnera el fondo, es decir, la
esencia de la Constitucin, nos preguntamos (Berardo): Puede dicha reforma ser declarada
inconstitucional?
Reformar una Constitucin es modificar o enmendar la Constitucin vigente. Es sta una facultad
extraordinaria, y como dice Carl Schmitt, dicha facultad no es ilimitada. En el marco de una regulacin legal-
constitucional, toda competencia es limitada. Agrega este autor que una facultad de reformar la
Constitucin atribuida por una normacin legal-constitucional significa que una o varias regulaciones
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
legales-constitucionales pueden ser sustituidas por otras regulaciones legales-constitucionales, pero slo
bajo el supuesto de que queden garantizadas la identidad y continuidad de la Constitucin considerada
como un todo. Cuando las constituciones determinan dentro de su mismo articulado, limitaciones al
contenido de cualquier ulterior reforma, todo se reducira a la observancia de normas constitucionales
expresas y categricas. En estos casos, la ley que convoca a la Asamblea Constituyente para considerar la
reforma de esos artculos carecera de validez, pues dicha reforma no puede encararse por va
constitucional, ya que esa misma ley suprema, de la cual deriva la validez del ordenamiento jurdico inferior,
se encarga de establecer para siempre que determinadas normas no podrn dictarse. Para modificar ese
artculo el ordenamiento establece la forma que debe seguirse, pero adems est dando un contenido que
la norma inferior no debe desconocer.
Pero si esas reformas no afectan la identidad y continuidad de la Constitucin considerada como un todo,
es decir, atienden exclusivamente al derecho positivo encerrado dentro del orden legal de la Constitucin,
no al derecho natural, porque eso sera excederse de los lmites del problema y abarcar toda la ciencia del
derecho, o sea que pasara a ser una teora general del derecho. El derecho natural lo debemos utilizar para
interpretar una norma constitucional, puesto que el derecho natural, al incorporarse al positivo, nos da su
sentido.
Decimos que una norma es vlida cuando a sido creada conforme a las estructuras normativas que regulan
la produccin misma de las normas jurdicas. Siempre nos estamos refiriendo a un ordenamiento legal cuya
identidad o unidad debe ser respetada. En consecuencia, si una reforma se encuentra en pugna con el
ordenamiento legal que la propia Constitucin ha impuesto, con sus principios fundamentales, esa reforma
puede ser declarada inconstitucional. En caso contrario, o sea, en el de aceptar esa reforma, estaramos
frente a una desnaturalizacin del ordenamiento legal; ya no podramos hablar de reforma sino de supresin
o destruccin de la Constitucin.
La actual Constitucin de Catamarca, en el Art. 291, dice que cualquier enmienda o reforma constitucional
realizada en violacin de una o ms de las disposiciones precedentes ser absolutamente nula, y as podr
ser declarado por la Corte de Justicia, aun de oficio. Dice Fras que la competencia que a la Corte de
Catamarca le atribuye esa Constitucin sobre la reforma constitucional la obliga a revisar el proceso
constituyente, que ha sido considerado por la jurisprudencia constitucional, como cuestin poltica, excepto
del control jurisdiccional. Estas innovaciones, acogidas a la autonoma provincial, son atpicas dentro del
sistema argentino.
Pero su principal inters debiera ser rendir las pruebas de la aplicacin auspiciada del control jurisdiccional.
O dentro del sistema judicialista o por la creacin de una Corte Constitucional.
EL NOVSIMO CICLO CONSTITUYENTE PROVINCIAL A PARTIR DE 1985.
A partir de 1985 y sin reformarse la constitucin federal, muchas provincias dictaron constituciones nuevas o
reformaron sustancialmente las que tenan.
Este ciclo constituyente se trata de un fenmeno indito en nuestro proceso federal, porque la iniciativa
innovadora surgi en y de las provincias. Son ms de 10 las que tienen hoy textos nuevos. Entre ella figura
la pcia. de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur que dict su primera constitucin en 1991.
Se trata de constituciones de largo articulado detallista, que incluso en la parte dogmtica sobreabundan
en declaraciones de derechos.
La garanta federal y la intervencin federal son dos instituciones ntimamente vinculadas, al punto que una,
la intervencin Federal, es consecuencia de la otra.
La Garanta Federal es el instituto por medio del cual el Estado Federal Central se compromete a asegurar y
proteger la permanencia de sus Estados Miembros como tal, por medio del respeto a su autonoma.
El Art. 5 de la C.N. de 1853. Estableca: Cada Provincia confederada dictar para s una Constitucin bajo
el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la
Constitucin Nacional; que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin
primaria gratuita; las constituciones provinciales sern revisadas por el Congreso antes de su
promulgacin. Bajo estas condiciones el Gobierno Federal garante a cada Provincia el goce y ejercicio de
sus instituciones.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Lo subrayado en su texto fue suprimido en 1860. Ello resulta lgico en funcin de:
1) En punto a la gratuidad de la enseanza primaria por ser idea propia de las Constituciones
Francesas. Era en suma, una posicin extraa a nuestro pensar y a las necesidades argentinas en la
materia.
2) Referente al examen de las Cartas Provinciales por parte del Congreso Nacional, representaba una
verdadera negacin del federalismo que manda resolver toda cuestin relativa a las autonomas
provinciales en el marco de sus propias competencias y con la intervencin de sus propias instituciones.
II) Intervencin Federal: Concepto. Antecedentes argentinos. Anlisis del Art. 6. Reforma de 1.860.
Clasificacin de los distintos tipos de Intervencin Federal consagrados en la Constitucin Nacional.
Etapas: a) declarativa: desarrollo; b) ejecutiva; desarrollo.
La Intervencin Federal comporta el recurso extremo para hacer realidad la efectiva presencia de la
Garanta Federal. Como toda medida de corte excepcional se halla limitada en el tiempo y slo se produce
para eliminar situaciones anmalas, concretando as, el retorno a la normalidad institucional en el Estado
Miembro afectado.
Este tratado basal de nuestra organizacin nacional estatuye una suerte de embrin del instituto. Su art. 13
refirindose a supuestos de invasin interior, efectuada por alguna Provincia ajena al Pacto, o de ataque
exterior, producido por Potencias Extranjeras, todo ello sobre alguna de las Provincias signatarias, dispone
la ayuda por parte de las restantes firmantes.
Este tratado, con mejor tcnica que el anterior, se ocupa del instituto. Su Art. 14 contempla las figuras de la
hostilidad entre Provincias y de sublevaciones internas dentro de las mismas, autorizando al Director
Provisorio a restablecer la paz y a sostener a las autoridades provinciales legtimamente constituidas,
debiendo los dems gobernadores prestar su ayuda.
Era de neto corte centralizador del poder en trminos generales, situacin reiterada en relacin a este
punto.
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Result un texto provisto de trminos genricos e imprecisos, propenso en suma al avasallamiento de las
autonomas provinciales. En el mismo se mandaba: El gobierno federal interviene con requisicin de las
Legislaturas o Gobernadores Provinciales, o sin ella, en el territorio de cualquiera de las Provincias, al solo
efecto de restablecer el orden pblico perturbado por la sedicin, o de atender a la seguridad nacional
amenazada por un ataque o peligro exterior.
La Convencin Revisora Bonaerense llev contra la norma de 1853 una serie de objeciones que
sintetizamos en las siguientes:
1) Vaguedad de la terminologa. La misma abra el camino a la arbitariedad del Poder Central sobre
los Poderes Provinciales.
2) Carencia de sentido legal en la palabra orden. El vocablo cuestionado impide determinar el
objeto de la Intervencin Federal.
3) Impropiedad en el uso del vocablo perturbado. Toda perturbacin que no asumiere caracteres
de destructora del orden es invlida a los fines de fijar lo indispensable de la Intervencin Federal.
4) Cuestionamiento de la facultad del Poder Central de Intervenir sin requisicin.
El texto de 1860 comporta un serio esfuerzo en pro del respeto de las autonomas provinciales y, en su
consecuencia, una orientacin de la institucin acorde con su verdadera finalidad. Dispone el mismo: El
Gobierno Federal interviene en el territorio de las Provincias para garantir la forma republicana de gobierno,
o repeler invasiones exteriores, y a requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o
restablecerlas, si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra Provincia.
Clasificacin doctrinaria:
En casos en que el
Se produce sin
Por derecho del Estado Estado Miembro no
necesidad de
Fed. Central cumpliera con las
TIPOS DE requisitoria de las
(Reconstitutiva y obligaciones que dan
INTERVENCIN autoridades
Represiva) derecho al goce de la
FEDERAL provinciales.
Garanta Federal.
SEGN LA
Por obligacin del Estado Por ataque exterior. Sin requisitoria.
DOCTRINA
Por disturbio interno o
Fed. Central (Protectora) Por invasin de otra
Con requisitoria.
provincia.
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Conflicto que destruya o deteriore gravemente el clsico principio de la separacin de los poderes del
Estado.
Desconocimiento o violacin de derechos otorgados por la C.N.
Desnaturalizacin del rgimen electoral.
Violacin del principio que impone la periodicidad en el ejercicio de la funcin pblica de tipo electivo.
Desprecio de la regla que impone la responsabilidad de los funcionarios pblicos.
Desatencin del deber de asegurar la administracin de justicia.
Incumplimiento de la manda de proteccin del rgimen municipal.
Descuido de la imposicin de atender y apoyar el normal desarrollo de la educacin primaria.
Intervencin Federal por decisin del EFC a requisitoria de las autoridades provinciales.
1) Supuesto de Sedicin.
Aqu el EFC interviene la Provincia afectada ante requisitoria de sus legtimas autoridades, para sostenerlas
o restablecerlas en el ejercicio de sus funciones, de las que han debido ser privadas u obstaculizadas por
disturbio interno. De su mismo enunciado nace su condicin de Intervencin Protectora.
En el curso del ao 1962 el PEN procedi a la Intervencin per se y mediante decreto, de todas aquellas
Provincias donde hubieran resultado victoriosos candidatos de extraccin justicialista. Ello en las elecciones
del 18 de marzo de aquel ao. Adujo la necesidad de garantir la forma republicana de gobierno y extendi la
medida no slo a las autoridades provinciales y municipales por entonces en ejercicio, sino tambin a las
electas. De all se ha querido inferir la existencia de una especie de Intervencin Federal por decisin per
se del EFC y del tipo Preventivo. Zuccherino se opone rotundamente a tal criterio por resultar del mismo:
1) Una verdadera desnaturalizacin del instituto de la Intervencin Federal. Su tlesis ltima es
proteccionar la garanta federal a las Provincias, no avasallar sus autonomas por motivaciones polticas
circunstanciales.
2) Un despropsito en materia de lgica jurdica. Por cuanto el EFC no puede racionalmente, custodiar
la forma republicana de gobierno en relacin de gobernantes futuros. Se juzga a gobernantes antes de
que sean tales.
ETAPA DECLARATIVA.
Comprende todos los actos conducentes y todas situaciones a resolver para poner en marcha la
Intervencin Federal.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, tiene dicho desde largo tiempo que el acto de intervencin es de
naturaleza poltica y por ello es propio de los Poderes Polticos del Estado Federal Central. De esto se
infiere su carcter de cuestin poltica no justiciable. Es el criterio que informa el voto de la mayora del
Alto Tribunal en el clebre caso Cullen, J. M. c/ Llerena, B., fallado en 1893 y la opinin de Rafael Bielsa.
Zuccherino y Bidart Campos no participan de la idea y pese a no desconocer la raigambre poltica del
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instituto, reconocen en el Poder Judicial la facultad de someter a revisin la utilizacin de tan delicada
funcin, siempre que el caso sea llevado a sus estrados. Es la postura que informa el voto en disidencia del
miembro de la Corte Nacional doctor Luis V. Varela en el caso citado Cullen c/ Llerena.
La C.N. no lo estableca expresamente. Sin embargo la mayora de los autores nacionales (Joaqun V.
Gonzlez, Linares quintana, Bidart Campos, Zucherino) reconoca tal derecho al Congreso Federal. Es
tambin el criterio de la Corte Suprema, especialmente en el caso Orfila, Alejandro, fallado el 12 de abril
de 1929.
Mitre adverta que una cosa quiere decir constituido en autoridad, y otra autoridad constituida.
1) Los tres poderes que conforman el Estado Provincial. En este punto es criticable la idea de
Sarmiento, pues pensaba que slo podan requerir la Intervencin los Poderes Ejecutivo y Legislativo.
2) Una Convencin Prov. Reformadora de la Const. Estadual. Resulta natural este reconocimiento,
toda vez que este rgano es la autoridad constituida por excelencia.
Para atribuir calidad de autoridad constituida, es factor determinante el hecho de que la misma haya sido o
no reconocida por alguna autoridad del EFC.
Tambin procedera la Intervencin ante supuestos de disturbio intestino o invasin de otra Provincia que
hubieren ocasionado la caducidad de toda autoridad constituida estadual, operando con ello la imposibilidad
material de requisitoria.
Se trata de un representante directo del PEN. La CSJN en el recordado caso Sarmiento, Carlos c/
Interventor Nacional en la Provincia de Bs. As., fallado en 1893, le dio calidades de Representante Directo
del Presidente de la Nacin y neg que asumiera caracteres de autoridad provincial.
El Comisionado Federal concreta una gestin de neto corte poltico al poner en ejecucin las finalidades que
informan el objeto bsico de la Intervencin y a la vez genera un obrar administrativo al habilitar los medios
tendientes a lograr el normal desplazamiento de la maquinaria provincial.
El art. 99, inc. 7 (...por s slo nombra y remueve... los empleados cuyo nombramiento no est reglado de
otra forma por esta Constitucin). De all se desprende la atribucin del Presidente de la Nacin de
designar y remover a todos los funcionarios de la Administracin Nacional, salvo los que tengan otro
mecanismo de nombramiento reglado por la Carta Fundamental. Y sta ltima no fija ningn procedimiento
especial para la designacin de Interventores Federales, por lo que el caso cae bajo esta regla.
Corresponde hacerlo a su mandante, esto es el Poder Ejecutivo, quien en la prctica lo hace por la va del
Ministerio de Interior. Las Instrucciones debern ser de conformidad a la ley respectiva que habilite la
Intervencin Federal.
Una metfora propuesta por Rivarola, R., refleja en profundidad la estrecha colaboracin requerida entre los
Poderes Legislativo y Ejecutivo para llevar a buen puerto su difcil misin, la Intervencin Federal es
polticamente hablando: la operacin que el Gobierno Federal ejecuta para extirpar un mal funcionamiento
en el rgano Gobierno de Provincia. Su eficacia depende, como en ciruga, de dos circunstancias: el acierto
en el diagnstico, que corresponde principalmente al Congreso, y la habilidad del cirujano, que es el
Presidente de la Nacin. Zuccherino agrega, para permitir la entrada en la cuestin del Poder Judicial, que
si el enfermo o su familia lo requieren se dar lugar a la consulta mdica pertinente.
ETAPA EJECUTIVA.
Cmo procede el Interventor a poner en prctica la Intervencin Federal sobre los poderes provinciales?
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En caso de una intervencin amplia o sea aquella que afecta a los tres Poderes del Estado Provincial.
Todos los actos producidos por las autoridades intervenidas con anterioridad a la asuncin del cargo por
parte del Comisionado revisten validez.
La Intervencin Federal hace cesar al gobernador en el momento de tomar posesin de sus funciones el
Interventor, quien sustituye al citado mandatario provincial.
La Legislatura Estadual es disuelta por decreto del Interventor, por el que se declara la caducidad de todos
los mandatos de sus miembros.
El Poder Judicial, tambin por decreto de la Intervencin, es declarado en Comisin, con lo que se quita a
sus magistrados integrantes la clsica garanta de inamovilidad, pudiendo as el Comisionado Federal
proceder a la remocin de la totalidad o de parte de sus miembros.
En principio ellas surgen de la ley que declara la Intervencin Federal. Dichos contenidos han de ser
interpretados con criterio rigurosamente restrictivo. El Comisionado debe ajustarse en el ejercicio de sus
funciones a las siguientes pautas:
1) Cumplimentar y hacer cumplimentar la Constitucin y las leyes provinciales, siempre que ellas no
entren en colisin con la ley y las instrucciones a que debe ajustar su cometido.
2) Representar a la Provincia en forma pblica y privada, para permitir la continuidad de su
personalidad jurdica.
3) Asumir la responsabilidad sobre el conjunto de derechos y obligaciones del Estado Intervenido
(continuidad de la autonoma provincial).
4) Coexistir con los Poderes Provinciales Constituidos restantes en supuesto de Intervencin limitada
(uno o dos poderes).
5) Respetar el principio de inamovilidad de los jueces, si la Intervencin no comprende al Poder
Judicial Provincial.
6) Observar el debido respeto por la Legislatura si ella no ha sido alcanzada por la Intervencin. Si la
legislatura es disuelta, Bidart Campos reconoce al interventor cierta competencia para reemplazarlo,
incluso dictando decretos leyes, pero slo para suplir el funcionamiento de la misma.
7) Respaldar el gobierno municipal, que no debe ser objeto de Intervencin, salvo en el supuesto de
encontrarse alteradas las pautas bsicas de su obrar autnomo.
8) Responde civil y penalmente por su obrar.
9) Puede ver cuestionados sus actos como Comisionado que pongan en ejecucin la Intervencin, por
ante la justicia federal.
10) Puede ver controvertidas sus decisiones, tomadas en calidad de sustituto de la autoridad provincial
respectiva, por ante la justicia estadual correspondiente.
Es sta una materia que nuestras literatura histrica y constitucional invariablemente han descuidado. La
omisin perjudica el conocimiento de la evolucin poltica Argentina, estrechamente ligada al sistema de las
Intervenciones, y el entendimiento de ese rgimen, determinado por los actos reales ms que por la
exgesis de textos.
La prctica del Art. 6 de la Constitucin revela que, la mayora de las veces en que el poder central puso en
movimiento el extraordinario mecanismo de la Intervencin Federal en las Provincias, no se ajust ni a la
letra ni al espritu del precepto, que fue incluido en el cdigo poltico de la Nacin en defensa y no en
detrimento de la autonoma local.
En nuestra opinin la historia del instituto de la Intervencin Federal en Argentina, es el reconto ms vlido
del Calvario de nuestro federalismo. En todo ello han colaborado inconsciente y deliberante las mismas
Provincias, haciendo verdad en los hechos la expresin sarmientina de que cualquiera que sea el rtulo que
se le ponga, la Argentina sera siempre unitaria, a lo que Zuccherino agrega, si su Capital est en Buenos
Aires.
Lo pernicioso de la evolucin de la interpretacin incorrecta del instituto bajo estudio, ha movido a las
Provincias a instrumentar diversos recursos defensivos a travs de los contenidos de sus respectivas Cartas
Fundamentales. El movimiento se concreta con la formacin de las nuevas Provincias Argentinas surgidas
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Provincia de Neuqun.
Su Constitucin, del 28 de noviembre de 1957, trata el punto en su art. 101, inciso 45, al reglar las
atribuciones del Poder Legislativo. Entre ellas seala las de anular, revisar o ratificar toda disposicin
emanada de Intervenciones Federales o agentes del Poder Ejecutivo Nacional que haya producido
afectacin de los destinos o del patrimonio provincial, por un lapso de tiempo mayor que el correspondiente
a sus mandatos que reputa de tipo transitorio.
Provincia de Ro Negro.
Reglamentacin del Instituto: Facultad del gobierno Federal, alcances. Facultad de las provincias,
alcances. Necesidad de la reglamentacin federal. Sujeto activo: clasificacin, limitacin temporal,
determinacin del objeto. Revisin judicial, su vinculacin con la problemtica del control judicial
del Estado.
Para Zuccherino, tantas desviaciones en esta materia, son producto de la falta de una Ley Orgnica de las
Intervenciones Federales que el Congreso Nacional debiera dictar como desarrollo vlido de la norma
programtica del Art. 6 C.N.
Ya en dos ocasiones se intent este laboro, ambas bajo la Presidencia de Mitre en 1866, ejercitando en
ellas el Poder Ejecutivo su derecho de veto. Eran pocas de continuas Intervenciones Federales, muchas
de las cuales carecan notoriamente de asidero legal en el marco constitucional.
Estados Unidos de Norteamrica cuenta, desde 1795, con una ley al respecto que tarifa expresamente las
facultades del Poder Ejecutivo en la materia.
La intervencin del gobierno federal no se dirige en contra, sino en favor de las autoridades provinciales. La
reforma de 1860 agreg como causal de Intervencin la garanta de la forma republicana. Todos los
principios establecidos en el Art. 5 deben tener expresin en las constituciones provinciales. La trasgresin
al orden impuesto por el Art. 5 y 31, debe determinar el control judicial de constitucionalidad, el cual ha
tenido vigencia en la jurisprudencia. Las condiciones establecidas en el art. 5 de la Constitucin estn
dirigidas al acto constituyente provincial y a la Constitucin misma, y no como exigencias al posterior
funcionamiento de las instituciones.
La supremaca de la Constitucin de la Nacin slo puede ser asegurada por la Corte Suprema y segn las
previsiones de los arts. 5, 31, 116, 117 y 122.
Los tribunales se han referido a las cuestiones polticas como causas no justiciables. Sin embargo, la misma
Corte ha sostenido que si bien no es requisito constitucional que haya ms de una instancia, s debe haber
al menos una.
La exclusin del control jurisdiccional de las cuestiones polticas transgrede la garanta de la defensa en
juicio (Art. 18), y el Art. 116, que otorga a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y dems tribunales
inferiores, el conocimiento y decisin de las controversias sobre puntos regidos por la Constitucin.
La negativa reiterada de la Corte para intervenir en esta materia, ha dejado desprotegidas a las provincias y
sometidas a las decisiones polticas del Congreso y del Poder Ejecutivo segn los casos, sin posibilidad de
ejercer control alguno sobre sus determinaciones.
Ello ha incidido para que algunas provincias hayan previsto, en sus constituciones, distintas disposiciones
tendientes a limitar los efectos de la intervencin, resguardando sus instituciones y autoridades
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legtimamente constituidas. Estas disposiciones no tienen el vigor suficiente como para restablecer las
distorsiones producidas por la aplicacin de la norma del Art. 6.
El rgimen republicano en el Estado de derecho, debe ser garantizado por la intervencin de la CSJN, como
nico medio de resguardar, adems del principio que se trata de proteger, otros de igual jerarqua, y entre
ellos la autonoma de las provincias (Luis Cordeiro Pinto).
La reforma de 1994.
Slo el Congreso de la Nacin puede disponer la intervencin, como potestad reservada, como
consecuencia de la regla que en tal sentido ha introducido la reforma de 1994 en el inciso 31 del artculo 75.
Exclusivamente en caso de receso del Congreso lo har el Poder Ejecutivo, pero le corresponde a aqul
aprobar o revocar la intervencin decretada.
Si el Congreso estuviera en sesiones, el Ejecutivo slo podr apelar al decreto de necesidad y urgencia
cuando fuera evidente la imposibilidad de seguir los trmites ordinarios legislativos para disponer la
intervencin (artculo 99, inciso 3).
De este modo, la reforma ha venido a dar por terminada la negativa serie de antecedentes que registra la
historia de las intervenciones federales en la Argentina: de hecho, centenares de intervenciones dispuestas
por decreto del Ejecutivo, no obstante que la Corte en el caso Orfila, dispuso que era funcin propia del
Congreso hacerlo.
La Constitucin guarda silencio frente a la cuestin de los efectos que produce la intervencin federal. Toda
ley de intervencin debe disponer plazo a la misma, de modo tal que, a su finalizacin, se normalice la vida
institucional de la provincia. Frente a la consagracin de la autonoma municipal por parte de la Constitucin
reformada, debe considerarse que una intervencin federal no puede autorizar a ningn interventor a dispo-
ner, a su vez, la intervencin de ninguno de los municipios.
La ley debe disponer con precisin los poderes del interventor (a falta de ley general sobre intervencin
federal), as como los fines que se buscan con la medida. El interventor, que puede disponer medidas
econmicas o administrativas de carcter conservatorio, en funcin de los fines de la intervencin (F.
268:497), representa al Gobierno federal, pero tambin a la provincia intervenida (F. 54:550 y 206:341): sus
actos obligan a sta, siempre que se ajusten tanto al derecho federal como al local, pero si hay
contradiccin prevalece el primero (Art. 31). Por el incumplimiento de las funciones del interventor conoce la
justicia federal.
Finalmente, digamos que la Corte Suprema, en el antiguo caso Cullen, sostuvo que la intervencin federal
era una tpica cuestin poltica, por ende, no justiciable (F. 54:420). Pero ahora, luego de la reforma
constitucional, si la intervencin la dispone el Ejecutivo, no encontrndose en receso el Congreso, es obvio
que la medida debe ser anulada por la Justicia. Si es dispuesta por el Ejecutivo en receso del Congreso y
ste guarda silencio, tambin cabr que la Justicia efecte un control de razonabilidad, con los mismos
argumentos que hemos expuesto aplicables al silencio legislativo frente a los decretos de necesidad y
urgencia (cuando corresponda debe operar la inconstitucionalidad por omisin del Congreso, con efectos de
nulidad, frente a la clara disposicin segn la cual se excluye en todo caso la sancin tcita o ficta Art.
82). Pero si la intervencin es dispuesta por el Congreso, solamente una muy flagrante contradiccin
entre el supuesto que invoca el Congreso y la realidad de los hechos podr otorgarle fundamento al control
judicial.
La Constitucin Argentina de 1853-60, establece la forma Federal de Estado. Ella importa en relacin entre
el poder y el territorio en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o
territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria que centraliza territorialmente el poder del Estado.
(Bidart Campos).
La autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse en las condiciones de la ley fundamental,
dictando sus instituciones con absoluta prescindencia de todo otro poder, y de ejercer dentro de su territorio
el poder absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin a todo asunto no comprendido en las
atribuciones delegadas por la C. N. Al gobierno federal, respetando las garantas y limitaciones que la
misma establece.
Autonoma Poltica: el presupuesto de la autonoma provincial puesta de manifiesto en la posibilidad de
darse su propia constitucin (Art. 5 y 123 C.N.) y de elegir a sus autoridades (Art. 122). El poder
constituyente provincial, es un poder condicionado por el ordenamiento superior. Las provincias a partir de
las constituciones de 1853, pasaron de poder o voluntad constituyente a poderes constituidos, en virtud
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de lo cual, ste poder que ejercen es secundario o de segundo grado. Por efecto de lo mismo, frente a un
apartamiento de la relacin subordinacin por parte del poder subordinado, cabe la declaracin de
inconstitucionalidad o la procedencia de una intervencin federal, con el objeto de anular las normas
emanadas del poder constituyente local y establecer la vigencia de la plena conformidad del ordenamiento
local con la CN. Esta autonoma poltica se pondr de manifiesto en toda su plenitud en la medida en que
vaya acompaada de una autonoma econmica. Este es en primer lugar, un Deber impuesto al gobierno
nacional, el cual debe a travs de la actividad del congreso proveer lo conducente al adelanto y bienestar
de todas las provincias (Art. 75 inc. 18 CN). Es tambin un Derecho que tienen las provincias
expresamente reconocido en los trminos del Art. 125 CN que fija los medios que servirn para promover el
desarrollo econmico provincial y finalmente el Congreso, est obligado a acordar subsidios del tesoro
nacional a las provincias cuyas rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios
(Art. 75 inc. 9 CN).
Las provincias son las unidades polticas que componen nuestra federacin. Con el nombre de provincias,
nuestra historia constitucional y nuestro derecho constitucional, designan a los Estados miembros de
nuestro Estado Federal.
Las provincias no son soberanas, pero son AUTNOMAS, que no son soberanas se desprende de los Arts.
5 y 31, que son autnomas se desprende de los Arts. 5 y 121.
Segn el Art. 117, la Corte conoce en todos los asuntos en los que alguna provincia fuese parte (como
actora o demandada), y su competencia la ejercer en forma originaria y exclusiva.
En las causas entre dos o ms provincias, no es preciso que exista un conflicto entre ellas, regulado por el
derecho para que corresponda la jurisdiccin originaria de la Corte: basta que haya quejas de una contra
otra o recprocos reclamos, pues ello es lo que se desprende del Art. 127: las quejas entre las provincias
deben ser sometidas a la Corte Suprema de la Justicia de la Nacin y dirimidas por ella. (Quiroga Lavi )
Teniendo presente que las provincias son Estados autnomos dentro del Estado federal, con personalidad
de derecho pblico, y en consecuencia pasibles de estar en juicio, ya sea ante los tribunales federales o
ante los tribunales provinciales, segn los casos.
Desde la sancin de la Constitucin, han perdido vigencia las fuerzas armadas no regulares milicias y no
existen las cruentas luchas entre provincias, que caracterizaron un perodo de nuestra organizacin
nacional.
Por otra parte, la convencin constituyente de 1994, suprimi el anterior inciso 24 ya en desuso del ex Art.
67, que se refera a las milicias provinciales, denominadas tambin guardias nacionales, que eran fuerzas
armadas no regulares, que antiguamente se formaron con oficiales y soldados, no permanentes ni
profesionales, sobre la base de los ejrcitos que cada provincia tena antes de la vigencia de la Constitucin
de 1853-60.
Esas milicias provinciales, segn el anterior Art. 67 inc. 24 (hoy derogado), podan ser convocadas por el
congreso en tres casos: a) para hacer cumplir las leyes del Estado federa, b) para contener insurrecciones o
levantamientos, y c) para repeler invasiones.
Como consecuencia de lo expuesto, a raz de nuestra experiencia histrica y con el propsito fundamental
de consolidar la paz interior (prembulo), este Art. 127 prohbe a las provincias declararse o hacerse la
guerra entre s, y somete los conflictos interprovinciales a la competencia y decisin, originaria y exclusiva,
de la CSJN.
La fijacin de las cuestiones de lmites, escapan a la competencia judicial y constituyen atribucin del
Congreso (Art. 75 inc. 15). Pero compete a la CSJN dirimir los conflictos de lmites, surgidos despus de
haber sido fijados o modificados legalmente. Por ello la CSJN ha resuelto que la facultad conferida al
Congreso (Art. 75 inc. 15) de fijar el lmite de las provincias, no excluye la jurisdiccin de ese tribunal, en los
casos de los Arts. 116, 117 y 127 CN, para entender en cuestiones suscitadas entre provincias sobre la
tierra que pretenden poseer o que se encuentran dentro de sus respectivos confines, siempre que la
resolucin que haya de dictarse, no implique forzosamente la determinacin de los lmites referidos o la
modificacin de los determinados por el Congreso. Se trata, para Quiroga Lavi, de una jurisdiccin
dirimente de conflictos y no necesariamente judicial, de lo contrario los conflictos no tendran solucin sino
por la va vedada de la guerra interprovincial. Cuestiones de lmites a partir de que ellos ya hayan sido
fijados por el Congreso; determinacin del aprovechamiento del caudal de un ro interprovincial compartido,
como sucediera con el Atuel, que se disputaron La Pampa y Mendoza; cuestiones vinculadas a la libre
circulacin de personas o de bienes: sos u otros casos similares, al margen de la normativa que puedan
invocar las provincias en conflicto, deben ser sometidas a la Corte, como consecuencia de la jurisdiccin
que le abre el art. 127, diferente a la originaria dispuesta en el art. 117. Esta ltima s supone un pleito civil
donde una provincia es parte, a partir de pretensiones fundadas en normas jurdicas explcitas existentes en
dicho ordenamiento.
Nstor Sags sostiene que no sera preciso que existiera ninguna pretensin de una provincia fundada en
un acto antijurdico de otra, sino que la simple violacin a reglas de cortesa interprovincial, o la mera
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diferencia poltica entre provincias, siempre que ello pudiera causarle perjuicio a la demandante, habilitara
la presente jurisdiccin. La Corte ya no funcionara como un tribunal de derecho, sino como una instancia
poltica dirigida a facilitar la convivencia entre las provincias argentinas.
El Art. 128 estatuye que Los gobernadores de provincia son agentes naturales del Gobierno federal para
hacer cumplir la Constitucin y las leyes de la Nacin.
Para Zuccherino, la calidad de agentes naturales que asumen los gobernadores al solo efecto de hacer
cumplir la CN y las leyes federales quede, a los fines de determinar lo correcto de su cumplimiento, al
arbitrio del nico poder no poltico, esto es el Judicial.
En estos trminos acepta los contenidos de la norma. El gobernador no sera en los trminos
constitucionales el agente nico y forzoso. Por el contrario, el Poder Central cuenta con atribuciones varias,
ya estudiadas, para crear cargos nacionales en los EM (conf., Arts. 75, inc., 20 y 99, incs., 2, 4, 7).
Para Quiroga Lavi, la condicin de agentes naturales del gobierno federal para hacer cumplir la legislacin
nacional, no se refiere solamente a la realizacin de los actos de ejecucin pertinentes. En forma implcita
esta norma habilita a los gobernadores a dictar los reglamentos ejecutivos necesarios para cumplir dicho
mandamiento constitucional: se trata de su poder reglamentario de las leyes nacionales, vlido solamente
en el mbito de cada provincia, pero respecto del cual no podr la jurisprudencia sostener que puedan llenar
los vacos legislativos, creando nuevos derechos y obligaciones, como impropiamente ha sostenido, en el
mbito nacional, la Corte Suprema a partir del caso Delfino. Se tratar solamente de reglamentos ejecutivos.
Si un gobernador omite los respectivos actos de ejecucin de la legislacin provincial, cabe la intervencin
judicial mediante mandamientos de ejecucin dispuestos por un tribunal federal.
Para Sags el art. 128 el gobernador-ejecutor slo est obligado a efectivizar la Constitucin nacional y las
normas federales respetuosas de ella. No es agente natural para cumplir con leyes nacionales
inconstitucionales. La norma conduce tambin a aplicar el principio de lealtad federal: los gobernadores
deben contribuir, honesta y sinceramente a la vigencia de las normas federales en el mbito de sus
provincias.
El gobierno federal podra recurrir a otros ejecutores, de haber renuencia en algn gobernador, porque ste
es su agente natural, pero no agente indispensable, como correctamente lo recuerda Montes de Oca.
III - LA JURISDICCIN FEDERAL EN LAS PROVINCIAS: EL ART. 75, INC. 30 CN. DOCTRINAS.
LEGISLACIN. JURISPRUDENCIA.
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privada en virtud de una concesin otorgada por la administracin nacional. Las provincias mantenan su
jurisdiccin en lo no comprendido en ese uso, y podan ejercer los actos que de ellas se derivaran, en tanto,
no interfirieran directa o indirectamente en las actividades normales que la utilidad nacional implicara,
siempre que no hubieran hecho renuncia expresa de ese poder mediante el procedimiento establecido en la
respectiva Constitucin Provincial.
La Nacin muchas veces entendi que los establecimientos de utilidad nacional eran realmente de su
propiedad, y no solamente les aplicaba el Derecho Federal, sino que les aplicaba tambin el derecho
procesal nacional.
El lmite que antes no exista, y que la Constitucin le impone, es dictar la legislacin necesaria para el
cumplimiento de los fines especficos en esos establecimientos. Para Dromi, la necesidad, como causa y el
fin especfico, como motivo final, estn marcando dos lmites concretos de razonabilidad a esta
determinacin de la legislacin excluyente o exclusiva. Podr legislar, en tanto y en cuanto esa legislacin
sea necesaria y lo justifiquen los fines especficos de la utilidad comn. De lo contrario, lo que se estara
permitiendo sera una grosera invasin en los territorios provinciales, promovindose una sucursalizacin
generalizada de dependencias nacionales en dichos territorios. Como ejemplo, la Jurisdiccin de la
Provincia de Neuqun ha sido cercenada por empresas de utilidad nacional, como YPF, Gas del Estado,
Parques Nacionales, Hidronor, Agua y Energa Elctrica, Unidades Militares, etc.. Estos lmites a la
jurisdiccin federal en los establecimientos de utilidad nacional, siguen la orientacin que haba sealado la
Jurisprudencia argentina minoritaria, con los votos de Pedro Fras a favor de los poderes locales de polica
de imposicin sobre estos establecimientos. Consecuentemente la Constitucin ahora preserva las
autoridades provinciales y municipales, el poder de polica y el poder impositivo. En ms de una
oportunidad, la Nacin no ha pagado los servicios a los Municipios: los servicios de alumbrado pblico,
limpieza y barrido de calles, porque entenda que al ser jurisdiccin nacional se le aplicaba la legislacin
exclusiva, que consideraban que no deban pagarse esas tasas; entonces, los vecinos adems de tener que
pagar sus propios servicios, deban compartir el pago del alumbrado pblico de todos los amplios terrenos
que ocupaban las empresas nacionales.
Cree el Autor que declarar expresamente que las provincias y los municipios conservan el poder de polica
local, es otro dato indiscutible de provincializacin, de municipalizacin, de que la Argentina es un pas
federativo.
Al comenzar esta unidad temtica, me parece conveniente recordar que se debe entender por
declaraciones, derechos y garantas.
* Declaraciones: Son todas aquellas expresiones de tipo solemne que una carta constitucional produce y
que sirven para determinar sus principios ideolgicos genricos por ejemplo una forma de gobierno.
* Derechos: Son aquellas facultades que la carta reconoce bsicamente a las personas. Ejemplo derecho a
ensear y aprender
* Garantas: Son aquellas figuras instauradas para asegurar a las personas el ejercicio bsico de sus
derechos. Ej. Accin de amparo
* Las declaraciones de principios generales: Las determinaciones fundamentales sobre la forma de
gobierno las relaciones entre la Iglesia y el Estado y las delimitaciones de las facultades de gobierno
generales y locales entre otras ms.
1.- La forma de gobierno en la organizacin de Estado Argentino: En este punto la carta federal ha sido
terminante y en su artculo 1 establece la forma representativa. (Representativa: democracia
representativa, en la cual el pueblo gobierna a travs de los representantes que elige; en punto a lo
representativo cabe sealar la aparicin en los planos estadual y municipal de diversas formas
semidirectas). Y republicana (republicana: comunidad poltica organizada sobre la base de la igualdad de
todos los hombres cuyo gobierno es simple agente del pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y
responsable ante el pueblo de su administracin: supone una base democrtica , con requisitos esenciales:
igualdad ante la ley, eleccin popular de las autoridades, divisin de poderes, periodicidad de mandatos,
responsabilidad de los funcionarios pblicos, publicidad de los actos de gobierno, consagracin de los
derechos y garantas).
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Por va del art. 5 de la carta federal se impone a los Estados miembros en el dictado de sus respectivas
cartas, la obligacin de respeto al sistema representativo republicano, todos los estados miembros se
ajustan en su obra constitucional a esta manda.
2.- El Estado Argentino frente a la cuestin religiosa: Entre las posiciones extremas sobre la actitud del
Estado frente al poder espiritual o religioso, como son la sacralidad y la laicidad, el sistema argentino
opta por el rgimen secular privilegia la religin catlica, pero respecta la libertad de cultos, sin imponer la
unidad religiosa. En su art. 2 establece el Estado argentino sostiene el culto catlico apostlico romano. El
verbo sostener empleado en su texto, no se refiere al apoyo material representado por recursos financieros,
significa una adhesin espiritual al catolicismo , la consagracin constitucional de un sentimiento histrico
que, a su vez es el de la mayora del pueblo argentino y la vinculacin moral existente entre el Estado y la
Iglesia Catlica. Ello no significa que la Iglesia sea oficial ni que el catolicismo sea una religin del Estado.
Tampoco este artculo afecta al libertad de culto, que consagra especficamente el art.14 de la C.N.
3.- Declaracin de los derechos: Es la suma de facultades que las cartas fundamentales reconocen a las
personas. Slo agregaremos aqu que tal listado no debe ser simplemente una mera enunciacin terica.
Para evitarlo se ha de dotar a los citados derechos y sus respectivas garantas de la condicin de
directamente operativos.
Mencionaremos aqu una serie de particularidades de ellos, relativas tanto a su ndole como a su
funcionalidad.
a) Sujetos activos y pasivos: En punto a sujeto activo, entendemos por tal a las personas en general,
comprensivo el trmino de las de existencia fsica y de existencias ideal. La extensin de dichos beneficios
tanto a los argentinos como a los extranjeros, resulta coherentes por el art. 20 de CN. La totalidad de los
derechos reconocidos y conferidos asumen carcter de relativos. El sujeto pasivo se advierte con slo
indicar que estos derechos tienen oponibilidad erga omnes, o sea, que el Estado y toda otra persona estn
obligados a su respeto. En nuestro pas los estados miembros son tambin sujetos pasivos en este caso
segn el art. 5 CN.
b) Relatividad de los derechos: El art.14CN cuando expresa que el goce de los derechos acordados se
efectiviza de conformidad a las leyes que reglamentan su ejercicio. A ello se une, en tutela de la no
desnaturalizacin de los derechos por va de reglamentacin, el art.28 cuando impone a las leyes
reglamentarias la obligacin de no alterarlos. Para el caso de que esto ltimo no ocurra quedar la va del
poder judicial para obtener el efectivo respeto de los derechos afectados por el legislar reglamentario.
Finalmente digamos que la caracterstica de relativos es propia de todos aquellos derechos que se
exteriorizan en relacin del yo productor. Por tanto la libertad de pensamiento, que no cuenta con la
caracterstica de exteriorizarse por lo menos como tal, asume el carcter de nico derecho de tipo absoluto.
TIPOS DE DERECHOS: Nuestro sistema jurdico reconoce los enumerados o reconocidos en forma
expresa y los no enumerados o reconocidos en forma implcita. La carta federal enuncia la mayora de los
primeramente citados en los Art. 14 y 14 bis, en tanto deja la formula genrica del Art. 33 para los
segundos, en este ltimo concepto se debe incluir por ejemplo, el derecho de reunin.
Algunas de las constituciones estaduales han procedido a enumerar el citado derecho de reunin as:
Buenos Aires (art.12), Formosa (art. 26), Misiones (art. 11)
LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD: El art. 19 de la C.N nos trae en esta materia dos
grandes enunciados uno expreso y otro inferido a saber:
a) Expreso: Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de los que ella no
prohbe.
b) Inferido: Todo lo que la ley no prohbe se debe entender como legtimamente permitido.
Estos dos principios instrumentan el concepto de que el ordenamiento jurdico argentino es un
ordenamiento para la libertad, dado que ella impera en todas aquellas reas, no directamente afectadas por
la ley. La causa de este principio se halla en la necesidad de obediencia de los gobernados a sus
gobernantes y de estos ltimos a la ley. Se persigue el objetivo es la seguridad del gobernado. A pesar de
lo reseado la idea de legalidad que hemos desarrollado hasta aqu quedara en un mero enunciado si no
le acoplramos el principio de razonabilidad. Esta regla impone la obligatoriedad de justicia a la idea de
legalidad antedicha. Con ello se elimina la posibilidad de que los gobernados puedan ser sometidos a una
ley calificable como injusta.
Para nuestro entender se debe reputar como razonable en los justos trminos del art. 28 a toda norma que
guarde acuerdo con las declaraciones, derechos y garantas que la propia carta contiene.
28
RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Resulta lgico afirmar que estos dos principios constitucionales la base del ordenamiento constitucional y
por ende, de los derechos por l reconocidos. Sin los citados, las facultades conferidas asumiran un
franco papel decorativo, carente de gravitacin. Esto impone un estudio en lo que sigue:
La Libertad: La libertad en general. Entendemos por libertad a la prerrogativa que toda criatura humana
tiene para procurarse un activo concretar de su naturaleza y destino personal, en el marco de los
condicionamientos que le impone su vida en sociedad.
Madariaga expresa: Nada hay que rinda ms al hombre que el vislumbrar su poder creador, y ello ha de
concretarse tan solo mediante la libertad.
Caracterizacin de la libertad jurdica: Amancio Alcorta entenda por tal la facultad que tiene todo hombre
de desenvolverse ejercitando sus derechos individuales de un modo conciente y autnomo bajo la garanta
de la ley. La libertad establecida en trminos jurdicos produce su propio afianzamiento a la raz de su
efectiva vigencia. Jurdicamente la libertad toma en el plano formal conciencia, de sus propias limitaciones
no bien se vincula con el ya estudiado principio de legalidad. En funcin de ello aparece concretado que
todo aquello que la ley no prohbe se halla permitido, y todo aquello que la ley veda est prohibido.
En este punto de nuestro anlisis nos hallamos frente a dos facetas de la libertad: la libertad civil, la libertad
poltica. Existe entre la libertad civil y la libertad poltica una relacin de gnero a especie. En efecto la
libertad poltica debe encaminar sus miras a asegurar la libertad civil.
La libertad poltica: se define y concreta al participar el ciudadano en la tarea gubernativa. Es expresin de
las personas obrando en conjunto como componentes del Estado.
La libertad civil: se expresa por un conjunto de otras libertades que se manifiestan por medio de derechos.
Por ejemplo libertades de ensear, de aprender, de trabajar, entre otras muchas.
Aqu el tema de la libertad toma contacto con los derechos individuales. Acertadamente indica Bidart
Campos: La diversificacin de la libertad jurdica en sectores tambin jurdicos que son las libertades
individuales. La constitucin nacional ha constitucionalizado en su Prembulo y en sus artculos 14 y 14 bis
principalmente la libertad.
En el plano estadual no es menos numerosa la lista, y como ejemplo se puede sealar con legitimidad y en
la primera lnea el Estatuto Provisorio Constitucional de Entre Ros de 1822 y la Carta de Mayo de San Juan
de 1825.
Posteriormente a la organizacin del pas los Estados miembros siguieron las huellas de la carta federal. En
tal sentido mencionaremos dentro de las cartas tradicionales, a la bonaerense de 1934 que en su Art. 9
protege expresamente la libertad.
La Igualdad. Concepto: La igualdad se expresa en trminos tales que existe no slo equiparacin de
derechos para todos los integrantes del cuerpo social sino tambin de oportunidades. As lo establece en
acertada concepcin el Art.9 de la constitucin de misiones.
Con mayor amplitud la carta santafesina de 1962 en su art. 8 impone al estado miembro el asegurar la
igualdad, eliminando todo obstculo social o econmico que pueda interferir en tal cometido. En similares
trminos se expresa el art.12 de la constitucin neuquina.
El punto es tratado por el art. 16 cuando manda que la Repblica Argentina: no admite prerrogativas de
sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales, ni ttulos de nobleza, Todos sus habitantes son
iguales ante la ley, y admisibles en los empleos, sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base
del impuesto y de las cargas pblicas.
Concepto que repite el art.10 de la carta bonaerense de 1934 al indicar que los habitantes de la Provincia
(Estado miembro) son iguales ante la ley y sta debe ser una misma para todos y tener una accin y una
fuerza uniforme.
Este criterio que campea tambin en muchas de las constituciones modernas argentinas as: Chaco,
Formosa, Misiones, Neuqun, y Ro Negro. En una misma lnea de pensamiento pero con mayor acierto
enfoca, la cuestin la carta chubutense, que declara la igualdad, rechazando todo privilegio u otra forma de
distingo, proviniere ella de raza, religin, clase social, partido poltico o sexo.
Anlisis del art.16 de la CN: No admisin de prerrogativas de sangre, nacimiento, ni de ttulos de nobleza:
La norma constitucional ha venido a recoger una tradicional idea argentina en materia cristalizada en una
decisin que en tal sentido tom la Soberana Asamblea General Constituyente de 1813. El criterio que la
informa es de conformidad con el requerimiento de la dignidad republicana.
No admisin de fueros personales: Anula los antiguos privilegios. Por ellos determinadas personas
(eclesisticos, universitarios y militares) deban ser juzgados en sus delitos, en sus pelitos por jueces
especiales elegidos entre sus pares o iguales. Este artculo 16 consagra, pues, la igualdad ante la justicia
que consolida el art.18 Otorga los mismo jueces a todos los habitantes y prohbe el juzgamiento por
comisiones especiales.
Sin embargo no han quedado suprimidos los fueros reales o de causa, establecidos por la naturaleza de las
cosas o de los actos. El fuero real de materia o de causa, no es un privilegio personal otorgado a quien as
es juzgado, no lo diferencia de los dems habitantes. Es una jurisdiccin que juzga a determinados hombres
en razn de la cuestin o materia de juicio y no en razn de la persona. Por eso el fuero militar es un fuero
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
real y no personal, que existe nicamente cuando el hecho que se juzga por tribunales militares afecta a las
fuerzas armadas como institucin. La competencia penal de los tribunales militares la establece el congreso
nacional en su art. 75 inc 27. Al hacerlo debe ceirse razonablemente a lo que es materia especficamente
militar. Si el congreso al establecer esa competencia, sobrepasa lo que es de neta y estricta ndole
castrense, la justicia militar legalmente regulada se vuelve arbitrara y en consecuencia inconstitucional, Por
otra parte cabe sealar que la jurisdiccin militar no integra el poder judicial que la extensin de la
jurisdiccin a los civiles viola la constitucin y que a partir de la ley 23049 de 1984 las sentencias de los
tribunales militares quedan sujetas a revisin por un tribunal judicial.
Admisibilidad de empleo: Hace accesible los empleos sin otra condicin que la idoneidad. Suprime la
arbitrariedad o el favoritismo para el ingreso a la administracin pblica. Coloca a todos sobre un pie de
igualdad a fin de que la capacidad y la justicia sirvan para seleccionar a los servidores pblicos, principios
olvidados en nuestro pas.
La condicin jurdico constitucional de los extranjeros: El librrimo concepto que campea en el
Prembulo y el art.20 de la C.N., otorgante de todos los derechos civiles a favor de los extranjeros, ha sido
seguido por gran parte de las cartas estaduales...
La constitucin bonaerense manda el art. 30 que los extranjeros gozarn en el territorio de la Provincia
(estados miembros) de todos los derechos civiles del ciudadano y de los dems que esta constitucin les
acuerda.
La constitucin chubutense veda expresamente la sancin de leyes y el dictado de reglamentos que lleven
por finalidad el disminuir la condicin de ellos.
La carta neuquina prohbe diferenciar en materia de derechos civiles y gremiales entre naturales y
extranjeros.
Como excepcin la carta correntina que siguiendo las huellas remotas del reglamento provisorio de 1821
ya estudiado en el captulo inicial de esta obra, produce una solucin que tenemos por inconstitucionalidad.
En efecto su art. 24 veda el acceso a los cargos pblicos de los extranjeros, salvo aquellos de tipo
administrativo que requieran ttulo profesional o los referentes al ejercicio de la docencia.
Igualdad en el Plano fiscal: El prrafo final del art. 16 es sumamente claro al respecto. De todas formas,
resulta de utilidad transcribir aqu las acertadas reglas de Segundo Linares Quintana en punto a la divisin
en categoras de los contribuyentes, diciendo al respecto.
o Igualdad de tratamiento para todos los contribuyentes agrupados en similar categoras.
o Diferenciados razonables y reales deben fundar el criterio clasificatorio de las categoras.
o Inexistencia de discriminaciones de tipo arbitrario sobre categoras o personas en especial.
o Proporcionalidad de la prestacin tributaria en referencia a la capacidad contributiva del oblante.
o Equidad en el tratamiento diferencial fijado.
o Generalidad y uniformidad de la prestacin tributaria.
En este sentido expresa el art. 39 de la carta bonaerense que ningn impuesto establecido o aumentado
para sufragar la construccin de obras especiales, podr ser aplicado, interina o definitivamente a objetos
distintos determinados en la ley de creacin , ni durar por ms tiempo que el que se emplee en redimir la
deuda que se contraiga.
deber otorgar proteccin integral a la familia. Las cartas estaduales reconocen este derecho, chaquea art.
32, chubutense art. 44, misionera art. 37, santacrucea art. 56.
Las ms modernas constituciones estaduales concretan el enunciado de un verdadero listado a semejanza
de la carta federal de 1949, entre otras ms las cuales reconocen los derechos de ancianidad, familia,
infancia y maternidad. El frustrado proyecto bonaerense en su art. 28 hacia lo propio con la familia, la
maternidad, la infancia y la juventud , las personas con discapacidad la seguridad social , la vivienda
familiar , la salud, el sistema educativo.
Con sentido amplio existen constituciones que ltimamente han adoptado originales reconocimientos a
saber: derechos emergentes de la ecologa, y los deberes de conservacin del medio ambiente, los
derechos de los aborgenes (Ro Negro art. 42) los derechos de proteccin al consumidor (R. Negro art. 30).
C) DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO DE LA CORRESPONDENCIA, Y DE LOS
PAPELES PRIVADOS. Tratase de la facultad que asiste a todo ser humano de gozar del respeto natural de
aquellos elementos que conforman el soporte vlido para el desarrollo de su personalidad ms intima y
elemental. El art. 18 CN dice el domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar, y los
papeles privados, y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr proceder a su
allanamiento y ocupacin. La totalidad de las cartas estaduales reconocen este derecho. Buenos Aires en
su art. 21 (domicilio) art. 20(correspondencia) En el mismo sentido se expresan las constituciones
chaqueas art. 12, chubutense art. 25, fueguina art. 41, rionegrina art. 21 el art. 20 de la carta bonaerense
manda que la correspondencia epistolar es inviolable. El frustrado proyecto de reforma extenda la
proteccin a cualquier forma de comunicacin personal por medio que sea art.20. Existe en el plano
estadual una fuerte corriente en punto a negar la validez en juicio de correspondencia.
D) DERECHO A PROFESAR LIBREMENTE SU CULTO O DE NO PERTENECER A RELIGIN ALGUNA:
La facultad que tiene cada ser humano de tomar posicin en materia religiosa y de conducirse de
conformidad a la decisin adoptada. Las normas constitucionales. Art. 14 CN as lo establece, en relacin a
los extranjeros hace lo propio el art. 20, este ltimo adoptando los contenidos de los tratados de Inglaterra
de 1825 y con Francia de 1840, en relacin con las cartas estaduales podemos dividir el estudio en
diversos periodos.
1.- Etapa anterior a 1853: la total unilateralidad de las constituciones estaduales durante este periodo, slo
excepcionalmente la carta de mayo en su art. 17 reconoce la ms amplia libertad de cultos.
2.- Etapa de 1853 a 1957: Algunas cartas se limitaron a fijar su adhesin al culto catlico, dando por
sobreentendida su admisin a la libertad de cultos, la mayor parte de las constituciones adoptaron lo de la
CN, as la sanjuanina de 1856, entrerriana de 1860 y la bonaerense. En este sentido en su art. 6 y7 de la
carta de 1934. El primero manda que es inviolable en el territorio de la provincia el derecho de todo hombre
de rendir culto a Dios Todopoderoso libre y pblicamente, segn los dictados de su conciencia.
3.- Etapa de 1957 en adelante: la mayora de las nuevas cartas acoge el derecho con amplitud de trminos
que la propia CN, Chubut llega a constitucionalizar el derecho al cambio de creencia religiosa, adems de
la tradicional libertad de cultos.
E) DERECHO A LA ENSEANZA Y AL APRENDIZAJE: Es la facultad de todo hombre de impartir sus
conocimientos a sus semejantes o de recibirlos de parte de stos. Resulta en el decir de Aristteles la ms
noble funcin del espritu.
Nuestra CN ha hecho honor al hondo significado que encierra la frase del sabio, por eso en su art. 14
reconoce este derecho. Los autores de nuestra CN le otorgaron la importancia que merece tanta
trascendencia individual y social. Las principales disposiciones de la constitucin sobre educacin son los
art. 5, 14, 75 inc. 18, que establecen respectivamente la obligacin de las provincias de atender a la
educacin primaria, el derecho de los habitantes de ensear y aprender y la atribucin del congreso de
organizar la educacin en todos los niveles, estn estas disposiciones enderezadas a promover el bienestar
general.
Las garantas que hemos de estudiar aqu son todos aquellos medios o procedimientos procesales
sumarios de proteccin o reintegracin de los derechos y libertades expresa o implcitamente reconocidos
por la constitucin.
Juan Francisco Linares habla de cuatro conceptualizaciones del vocablo a saber:
1.- garantas en sentido estrictsimo: (solo abarca los procedimientos sumarios, v. gr. Accin de amparo),
2.- garantas en sentido estricto: (se suman los medios judiciales protectores de la libertad, as la
demanda de inconstitucionalidad)
3.- garantas en sentido amplio: comprensivo tambin de las polticas (ej. independencia del poder judicial)
4.- garantas en sentido amplsimo: totalizador de todas las instituciones liberales en el asunto v. gr. la
constitucin en su conjunto.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
1) JUICIO PREVIO: Es uno de los elementos integrales del debido proceso legal, impone que ninguna
persona puede ser condenada penalmente sin habrsele practicado las instancias procesales que
conforman el proceso criminal pertinente. La recepcin en las cartas constitucionales el principio deriva de
la famosa declaracin francesa de 1789 y de all ha pasado a un sinnmero de cartas, entre ellas argentina
de 18531860. Las constituciones estaduales lo adoptan por lo general en forma expresa. En dichos textos
se considera culpable solamente a aquellas personas que han sido declaradas tales en fallo que registre
calidades de firme.
2) LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO: Se fija que ninguna persona podr ser condenada en
sede penal por medio del fundamento generado por una ley posterior al suceso que motive la apertura de la
causa. Se impide as la retroactividad de la ley penal, salvo el caso que fuere ms benigna para el
encausado, en cuyo supuesto s cabe la retroactividad. Su recepcin en las cartas constitucionales: Ya
vimos el contenido de la carta federal vigente, las cartas estaduales en general recogen la idea siguiendo
dicho modelo, las tradicionales y a la constitucin de 1949, las ms modernas. Algunas de ellas aceptan
expresamente la retroactividad de la ley ms benigna por ejemplo Neuqun art. 35.
3) JUECES NATURALES: Son aquellos magistrados judiciales que han recibido por leyes federales o
estaduales la jurisdiccin y la competencia respectiva para intervenir en la causa que se trate. Su presencia
en las cartas constitucionales: El sentido de dicho requisito es imposibilitar el juzgamiento por va de
comisiones especiales que alteran lgicamente el criterio de imparcialidad que debe ser intrnseco de la
tarea judicial. En el art. 13 de la carta bonaerense, trae una requisitoria a favor del juez competente. El art.
17 de la constitucin chaquea prohbe que toda persona sea sacada de la jurisdiccin de los jueces cuyos
cargos tengan existencia legal antes del hecho de la causa.
4) COMISIONES ESPECIALES: Aqu se trata de todo tribunal o juez creado o dotado de jurisdiccin y
competencia para el caso. Su aparicin en el texto constitucional el art. 15 de la carta bonaerense se ocupa
particularmente del tema para prohibir las referidas comisiones o tribunales especiales. El art. 17 de la
constitucin chaquea se expide por la misma postura pero es ms amplio al agregar la prohibicin de
investigar por intermedio de las referidas comisiones, adems de fijar la veda para juzgamiento.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
8) PROHIBICIN DE PROCESAR Y PENAR MS DE UNA VEZ POR EL MISMO DELITO: Nos bis in
dem: Con ella se asegura que la persona responda una sola vez por una misma accin u omisin de tipo
delictuoso. En tal sentido se puede ejemplificar con las siguientes cartas Bs. As. Art. 25. Misiones art. 25,
Santa Cruz art. 21, tierra del fuego art. 34.
9) DIGNIDAD DEL RGIMEN CARCELARIO: No encontramos mejor definicin que transcribir el propio
mandato constituyente sobre este punto. Estatuye que las crceles de la nacin sern sanas y limpias para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que a pretexto de precaucin
conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija, har responsable al juez que la autorice. Las
cartas estaduales siguen y an amplan la manda y la carta federal, modelo en su gnero se puede indicar
el art. 30 de la Constitucin de Chubut, que tiene a las crceles como lugares de readaptacin y trabajo y
asegura al penado el cumplimiento de sus necesidades naturales y culturales.
10) HABEAS CORPUS: La historia del hombre es la historia de la lucha por la libertad y por la vigencia de
los dems derechos. Nace para ser libre y realizarse en plenitud, combate primero a fin de obtener su
libertad y el goce efectivo de sus derechos luego para conservarlos y finalmente para recuperarlos si los ha
perdido. Por ello se ha advertido la necesidad de otorgar remedios adecuados, rpidos y eficaces para
asegurar la vigencia de los derechos y en primer lugar la libertad fsica y ambulatoria que es fundamental
para el ejercicio de los dems.
Una persona puede sufrir lesin, privacin, perturbacin o amenaza de su libertad fsica y ambulatoria con o
sin derecho. Privacin de libertad con derecho sera la detencin de un delincuente o del presunto autor de
un hecho ilcito. Amenaza ilegtima cuando ese delincuente o el sospechoso de un ilcito, an en libertad son
requeridos y buscados por la justicia.
Pero cuando se lesiona o amenaza arbitrariamente la libertad fsica y ambulatoria con detenciones o
traslados, vigilancias, impedimentos abusivos, etc., sin causa justa, sin causa legal, por autoridad
incompetente o competente pero sin forma legal, procede el habeas corpus como remedio especfico, rpido
y eficaz para la defensa.
Dentro de nuestro rgimen federal, el sistema bicameral, en lo que respecta al orden nacional, es de su
propia esencia, ya que los diputados representan al pueblo de la Nacin, en tanto que los senadores son los
representantes de las provincias (art. 44 CN).
Por el contrario, en las provincias, que son entes autnomos, estas razones no existen. No es obligatorio
para las provincias adoptar para la organizacin de su Poder Legislativo el rgimen bicameral. Teniendo en
cuenta lo dispuesto por los arts. 5 y 122 CN, las provincias son libres de determinar el sistema de una o dos
Cmaras para su Poder Legislativo.
Entre 1820 y 1853, la organizacin de las Legislaturas provinciales fue de tipo unicameral. En los primeros
aos posteriores a 1853, la nica provincia de sistema bicameral era Buenos Aires, que lo haba implantado
en 1854. Las restantes provincias continuaron rigindose por su rgimen unicameral, pero poco a poco
varias de ellas cambiaron su orientacin y terminaron consagrando el sistema bicameral. Hoy parecera que
la tendencia unicameral vuelve a tener predominancia, sobre todo en las provincias de menores recursos
econmicos y ms despobladas. Todas las nuevas provincias han consagrado el sistema unicameral.
(Berardo)
Las provincias pueden a su libre arbitrio consagrar su organizacin libremente, adecundola a la realizacin
de los fines del gobierno. Bas deca que la divisin de la Legislatura en dos instancias introduca cierto
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
equilibrio, provocaba la doble discusin y dificultaba la precipitacin en la sancin de las leyes. Por ello
auguraba que las provincias que haban adoptado el sistema unicameral pronto habran de abandonarlo,
cuando el desarrollo de la riqueza y, con ella, la complicacin y el inters en las funciones del gobierno,
impongan mayores discusiones y criterios diferentes ampliando el campo de las deliberaciones. Estas
predicciones no resultaron acordes con la realidad.
La experiencia parlamentaria que hemos vivido en el pas nos inclina a pensar que resulta injustificable a
esta altura de los acontecimientos el mantenimiento de un sistema bicameral a nivel provincial , sea por los
mayores costos que esto irroga al erario pblico o por la demora en que se incurre mediante el doble
examen de los proyectos legislativos; la existencia de dos cmaras no ha mejorado el aspecto formal de la
legislacin, ni impedido el dictado de normas producto del apresuramiento o de la improvisacin. (Fras)
En razn de que las provincias deben, al dictar sus constituciones guardar la subordinacin y coherencia de
sus respectivos ordenamientos con el ordenamiento del estado federal, han de reproducir la divisin de
poderes y, por ende, organizar su poder legislativo, que se denomina legislatura. Pero tienen que calcar
el bicameralismo federal en el orden local? El Bicameralismo hace parte del sistema representativo
republicano, o de los principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal que conforme al art. 5
las provincias estn obligadas a resguardar para merecer la validez de sus ordenamientos propios y gozar
de la garanta federal? Creemos que no. El Bicameralismo no hace parte esencial de nuestra estructura
constitucional del poder, y si tiene razn propia en el orden federal precisamente por la forma federativa de
nuestro rgimen no la tiene de la misma ndole en las provincias donde sus constituciones pueden
establecerlo o suprimirlo como una mera tcnica organizativa de sus legislaturas. Por eso son
perfectamente constitucionales las cartas de provincias que consagran el unicameralismo.
Tambin en sta materia se han adoptado criterios diversos entre las provincias que an mantienen la
institucin senatorial para fijar la base de la representacin.
Las preferencias se distribuyen entre aquellas que han tomado como base para la eleccin de senadores un
criterio demogrfico.
Entre Ros
Salta
Santa Fe
Catamarca
Crdoba adopta un sistema mixto demogrfico geogrfico, fija un senador por cada departamento que no
exceda de 60.000 hab.: dos senadores para aquellos Departamentos que tengan entre 60 y 100.000 hab.;
tres senadores para los que tengan ms de 100.000 hab. La representacin de las minoras en los
departamentos que elijan 3 senadores siempre habr un representante minoritario.
Crdoba para eleccin de sus senadores aplica 3 sistemas electorales: 19 voto uninominal o por
circunscripciones en aquellos departamentos que elijan un senador, 2) el de lista completa en aquellos que
eligen 2 senadores y 3) voto restringido o lista incompleta en los que eligen 3 senadores.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Los diputados provinciales son elegidos por el voto del pueblo en todas las provincias, pero aplicando
sistemas electorales distintos. Tres son los sistemas: el de los dos tercios, el de proporcionalidad y el de
circunscripciones uninominales.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Las sesiones extraordinarias se convocan por llamado del Poder ejecutivo o por autoconvocatoria ante el
pedido de determinado nmero de legisladores. Durante las sesiones extraordinarias las cmaras solo se
ocuparan del asunto o asuntos que se fijaron en la convocatoria.
Juramento.
Este acto formal es exigido por todas las Constituciones provinciales, y los legisladores deben cumplirlo en
el momento de su incorporacin. Diversas son las frmulas que se emplean.
Asambleas Legislativas.
Es la reunin conjunta de ambas Cmaras en los sistemas bicamerales, con determinados fines
expresamente establecidos en la Constitucin, ya sea en normas dispersas de la ley fundamental o en un
captulo especial.
Podramos decir que las Asambleas Legislativas se renen, por lo general, para las siguientes alternativas:
a) Apertura y clausura de las sesiones. b) Recibir el juramento al gobernador y al vicegobernador de la
provincia. c) Consideracin de la renuncia de los senadores electos al Congreso de la Nacin, antes de que
el Senado tome conocimiento de su eleccin.
Privilegios colectivos.
Entre estos privilegios podemos sealar los siguientes: 1) la facultad que tiene cada Cmara de dictar su
propio reglamento. As, la Constitucin de Crdoba. De la facultad que tiene cada Cmara de dictar su
reglamento, dentro de esta clasificacin surge; 2) La facultad o poder disciplinario que tienen las Cmaras
para corregir a sus miembros por desrdenes de conducta en el ejercicio de sus funciones, o hacer arrestar
a las personas ajenas a su seno por falta de respeto o conducta desordenada e inconveniente; 3) Cada
Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez; 4) Las
Cmaras pueden interpelar a los ministros; 5) Las Cmaras pueden pedir informes al Poder Ejecutivo sobre
la renta pblica o cualquier otro punto que sea conducente al mejor desempeo de sus funciones.
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La Constitucin de Neuqun establece, adems, que las leyes pueden tener origen en la iniciativa popular
(art.102).
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Concepto:
Es el poder del estado que en el esquema clsico de la divisin de poderes, est investido de un conjunto
de atribuciones que lo facultan para ejecutar las leyes, representar al estado en su conjunto e instrumentar
todas las disposiciones necesarias para realizar las tareas de gobierno.
No debe interpretarse que el poder ejecutivo es un simple ejecutor de las disposiciones legislativas y est
subordinado a ellas, ya que, muy por el contrario, su posicin en la divisin de poderes tiene tal importancia
que ha llevado a muchos constitucionalistas a afirmar que es el rgano preponderante del estado. Por otra
parte, en los ltimos tiempos existe una tendencia general en casi todos los pases por lo que se observa un
deterioro progresivo del legislativo y un fortalecimiento del ejecutivo. Adems, las funciones del ejecutivo
son tan amplias que lo llevan a intervenir en casi todos los aspectos de la organizacin estatal. (Diccionario
Consultor Poltico)
Caractersticas.
El Poder Ejecutivo es realmente lo que el vulgo (considerando al Poder Ejecutivo con un criterio positivo y
experimental) llama el gobierno, aunque, como es lgico, no corresponde que nadie se exprese as,
cuando los regmenes polticos como el nuestro estn asentados sobre el clsico principio de separacin,
independencia y equilibrio de los poderes. Lo cierto es que el Poder Ejecutivo se consustancia con el hecho
de ser el poder que est ms en contacto con la poblacin y el que en las provincias orienta sus destinos.
La Constitucin nacional, en su art. 5, impone a las provincias asegurar, entre otras condiciones, la forma
representativa republicana de gobierno, lo que implica asegurar la divisin e independencia de los poderes.
La tradicin argentina ha consagrado el Poder Ejecutivo unipersonal, aunque nada obsta a que pueda
implantarse el sistema de Ejecutivo colegiado.
Siempre se ha hablado (y consagrado en las constituciones provinciales) del sistema del Ejecutivo
unipersonal. Dos excepciones podramos anotar a esta regla: la primera es la idea de Alberdi, plasmada en
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su proyecto de Constitucin para Mendoza. Dicho proyecto, en el art. 31, dice que el Poder Ejecutivo ser
ejercido por un gobernado, por un Consejo de Gobierno y por uno o ms secretarios que el gobernador
elegir segn la ley.
La otra excepcin es la de Crdoba, y data del 1 de diciembre de 1855. En esa fecha, el entonces
gobernador de la provincia, don Roque Ferreyra, dict un decreto refrendado por su ministro Justiniano
Posse. Por ese decreto se cre un Consejo Consultivo de Gobierno cuyas funciones fundamentales eran,
segn lo consignaba el art. 1, ilustrar al gobierno en los asuntos que sometiere a su consideracin y
proponerle todo proyecto o mejora que a su juicio creyere de utilidad pblica. El consejo era muy
numeroso.
En realidad, este Consejo, cuya gestin nos es desconocida porque no hemos encontrado ningn
antecedente de su actuacin, constitua al parecer una especie de junta asesora que colaboraba con el
gobernador y que, en verdad, no integraba el Poder Ejecutivo, pero vale la cita como antecedente histrico.
Salvo lo expuesto, toda nuestra evolucin institucional ha estado, en lo referente a este poder, marcada por
el Ejecutivo unipersonal, y as lo han receptado, sin excepcin, todas nuestras Constituciones provinciales.
(Rodolfo Berardo)
Formas de eleccin:
Casi todas las Constituciones tienen establecido el sistema de la eleccin directa del gobernador,
consagrado por simple mayora de votos. Dos Constituciones establecan el sistema de eleccin indirecta
por medio de un Colegio Electoral: la de Corrientes y la de Tucumn. Empero, todo el sistema qued
unificado con las leyes electorales nacionales N 19.862 y la 19.905, de 1972 y 1973, respectivamente, que
dispusieron la eleccin directa para los gobernadores de provincia. Una vez ms, por ley nacional se
modificaron principios de Constituciones provinciales, con el consiguiente desmedro del federalismo. Como
dice Fras, la institucionalizacin despus de un gobierno de facto concluye siempre con la sustitucin (por
simplificacin) del sistema electoral local.
Requisitos de elegibilidad:
Todas las Constituciones provinciales exigen la calidad de ser argentino nativo o por opcin, con
determinado nmero de aos de residencia en la provincia que lo elige para aquellos candidatos no
oriundos de ella, y tener 30 aos de edad, como mnimo.
Juzgamiento de la eleccin:
Varias constituciones provinciales determinan que la Legislatura es juez de la eleccin de gobernador y
vicegobernador. La Asamblea Legislativa proclama y diploma a los ciudadanos que hayan sido elegidos
gobernador y vice.
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la Asamblea Legislativa fijar y les comunicar la hora en que habrn de presentarse a prestar juramento el
primer da hbil posterior a la integracin de las Cmaras. Igual comunicacin se har al gobernador de la
Provincia.
Acefala:
Todas las Constituciones provinciales dedican normas para el caso de que quedare acfalo el Poder
Ejecutivo. Es parecido en las provincias el orden seguido para que determinados funcionarios alcancen la
titularidad del Poder Ejecutivo. El sucesor natural del gobernador es el vicegobernador en las provincias que
cuentan con esa institucin; en su defecto, el presidente provisorio del Senado y luego el presidente de la
Cmara de Diputados, en las provincias de rgimen bicameral.
En algunas provincias de rgimen unicameral tambin puede darse esta situacin en caso de muerte,
destitucin, renuncia, ausencia, suspensin, etc., del gobernador y del presidente de la Legislatura que lo
reemplaza.
El vicegobernador.
Ya hemos dicho que el Poder Ejecutivo es unipersonal; en consecuencia, el vicegobernador no integra este
poder, aun cuando puede llegar a ser titular del Poder Ejecutivo, como acabamos de ver, ya que est
colocado en primer trmino para reemplazar al gobernador por los motivos y en los casos que las distintas
Constituciones provinciales contemplan.
Sin perjuicio de ello, el vicegobernador preside el Senado en las provincias de rgimen bicameral. En las
provincias de rgimen unicameral preside la Legislatura.
Los requisitos para ser elegido vicegobernador son los mismos exigidos al candidato a gobernador. (Rodolfo
Berardo)
Cuestin previa.
Existe una tradicional controversia sobre si los ministros secretarios integran o no la composicin del Poder
Ejecutivo estadual. Dos corrientes se han perfilado para dar solucin a la antedicha cuestin:
- Tesis afirmativa: sostiene que los ministros conforman, junto al gobernador, la estructura del Poder
Ejecutivo. Se basan principalmente en que los decretos emanados de este poder carecen de validez si
no llevan la firma del ministro respectivo.
- Tesis negatoria: entiende que el Poder Ejecutivo es unipersonal y, por lo tanto, los ministros se hallan
fuera de su composicin. Fundamentndose esta postura en: 1) Toda negativa del ministro respectivo a
la firma de algn decreto da lugar a que el gobernador pueda producir su remocin y la sustitucin
pertinente. 2) Las cartas constitucionales hablan en su mayora de los ministros como personas
encargadas de ayudar al titular del Poder Ejecutivo en el despacho de los asuntos de la administracin
estadual. 3) Los antecedentes histrico-constitucionales en la materia.
En punto a las novedades concretadas por las cartas estaduales pertenecientes al ciclo abierto en 1986,
sorprende que ninguna convencin constituyente se lanzara por el renovador camino que pudo suponer la
instrumentacin de un Poder Ejecutivo estadual de estructura parlamentarista.
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Relacionadas con las responsabilidades ministeriales cabe indicar: Buenos Aires (art. 154) los somete a la
posibilidad del juicio poltico por las causas que lo puedan configurar y por abuso de su posicin oficial para
practicar especulaciones comerciales.
Es conveniente precisar cuales de las cartas magnas provinciales legislan sobre esta figura y en que casos,
metodolgicamente, lo han ubicado.
No existe disposicin constitucional sobre esta figura en las constituciones de las provincias de Corrientes,
Santa Cruz y Tucumn. Recordemos que la Constitucin tampoco dedica norma alguna al instituto,
crendose esta figura por ley, siendo desempeada por varios rganos, como el Procurador General del
Tesoro y la Fiscala de investigaciones administrativas.
Entre las que han creado normas especiales a la figura del Fiscal de Estado, todas en general. Lo han
colocado luego del trmite de las declaraciones, derechos y garantas, al tratar especficamente de las
autoridades de la provincia. Algunas de ellas han unido el instituto en cuestin a alguno de los poderes del
Estado, legislndola como una parte o captulo.
As se encuentra legislada, unida al tratamiento del P.E. ya sea como rgano que lo integra o compone,
disponiendo o no del mismo, las Constituciones de Bs. As., Catamarca, Crdoba, Entre Ros, Ro Negro,
Sta. Fe, Chaco, Chubut , Misiones y Santiago del Estero.
Otras, metodolgicamente la normaron al tratar sobre el P.L., tales como Mendoza y Salta.
Excepcionalmente Ro Negro ha colocado una parte de las funciones que desempea la Fiscala de Estado,
al legislar sobre el P.L. (art. 164, 165 y 166 de la Constitucin) y otra parte al legislar sobre el P.E (Art. 190,
191, 192, 193, 194 y 195).
Un conjunto ms o menos vasto, de cartas magnas, si bien lo tratan al legislar las autoridades de la
provincia, no lo han incluido juntamente con las normas referidas a los tres poderes. Le dan una vida
independiente y en captulos o secciones distintas, ya sea titulndolo rgano controlador o como figura
especfica. Tales constituciones son Formosa, Jujuy, La Pampa, La Rioja, San Juan, San Luis, Tierra del
Fuego, Nqn.
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intervenir en los procesos judiciales en cumplimiento de su funcin. A lo sumo podr requerirse el acta de
nombramiento y solo hasta que el desempeo del cargo se haga notorio y pblico, ya que sus atribuciones
vienen de la propia Constitucin, y no son delegadas por ningn otro rgano o funcionario.
Otro aspecto no siempre fcil de resolver, es quin lo reemplaza cuando se ausenta de su cargo, atento que
sus funciones no son delegables, ni posee previsto constitucionalmente un subrogante. Adems
entendemos que tampoco puede otorgar poder para que otro ejerza en representacin las funciones
constitucionales otorgadas, que exigen la posesin de requisitos especiales. Cada legislacin provincial ha
resuelto el problema de la vacancia momentnea del rgano de formas varias:
Pueden darse 3 perfiles ms o menos definidos:
1-En el que aparece semejante a un miembro del Ministerio Fiscal, dependiente del P.J., pero
exclusivamente sobre el patrimonio del fisco. As parece ms o menos delineada en las Constituciones de
Formosa, Entre Ros, y La Rioja.
2- Otras en las que el perfil indicado en primer lugar se suma al de Asesor del Gobernador, mas o menos
unidos a la figura del P.E. ej., Salta, Santa Fe, Catamarca, Jujuy, Ro Negro.
3-En tercer grupo colocamos aquellas que le otorgan un perfil aproximado a un rgano extrapoder de
contralor de legalidad de los actos y actividades de la administracin, o de la constitucionalidad, tales como
Mendoza y La Pampa.
Funciones atribuidas:
En general, las funciones especficas que se le atribuyen cada constitucin, dependen del perfil del rgano
que de haya delineado.
Entre ellas pueden mencionarse:
1) La defensa de los intereses del fisco: En algunas se precisa o lita la defensa de los intereses del tipo
patrimonial, es decir, cuando la provincia puede ver menoscabados sus bienes en alguna forma. Esta
funcin del Ministerio fiscal se ejercita, fundamentalmente ante el P.J, asumido iure propio, la
representacin de los intereses patrimoniales del Estado provincial. En otros trminos, la Fiscala representa
el inters fiscal, tanto cuando aparece fundando una demanda, como cuando hace una denuncia. Esta
actividad la despliega al lado de los mandatarios convencionales del Estado. La gran complejidad de esta
funcin de control fiscal puede captarse fcilmente, no bien se cae en cuenta que la defensa judicial del
patrimonio estatal no es sino uno de sus aspectos, ya que aquel comienza, preventivamente en sede
administrativa con motivos de la formacin de la voluntad estatal, extendindose a su propia expresin
formal.
Esta funcin puede desarrollarla en todos los fueros y materias (civil, comercial, penal, laboral, etc.).
Tambin en ciertos casos el control se ejerce ante el Tribunal de Cuentas u organismos similares. Con
referencia a los sujetos, no solo abarca al P.E y la administracin central, sino tambin a todas las entidades
autrquicas y autnomas, centralizadas y descentralizadas, tanto sociedades del Estado, empresas del
Estado, municipalidades etc.,
2) otra funcin que algunas Constituciones le otorgan es la de asesorar legalmente al P.E, como as
tambin ser cabeza del Cuerpo de asesores. hemos manifestado nuestra opinin contraria a la atribucin
de esta funcin al Fiscal de Estado, considerndola contradictoria con la anteriormente sealada. Sin
embargo algunas Constituciones, como Catamarca, Salta o Jujuy as lo prevn.
3) controla la legalidad de los actos de la administracin: Por este fin se le faculta intervenir en los
procesos judiciales, ya sea demandando o defendiendo al inters del Estado en los procesos contenciosos
administrativos, accin de inconstitucionalidad o nulidad y de lesividad. En algunas constituciones slo
puede hacerlo en forma pasiva, es decir cuando el Estado es demandado. Se le atribuye la calidad de parte
legtima. En otras cartas magnas le da la facultad para actuar tanto activa, como pasivamente, es decir,
tanto para demandar como para ser demandado en el ejercicio de las acciones de inconstitucionalidad o
nulidad o procesales administrativas.
4) tambin se le han otorgado facultades de investigacin. La licitud de la conducta de los funcionarios y
empleados de la administracin se encuentra bajo control de Fiscala de Estado. La trascendencia que ha
adquirido el control de licitud de la conducta de los individuos que integran los rganos del Estado, frente a
la sucesin de denuncias e imputaciones pblicas contra funcionarios estatales, va de la mano con la
necesidad de brindar al rgano controlante una amplitud de criterio que le permita elegir en cada caso el
medio tcnico que mejor se adapte a las caractersticas de la conducta investigada y del mbito
administrativo en que tuvo proyeccin.
Es interesante la forma en que legisla sobre el tema la Constitucin de Ro Negro. Impone esta funcin al
Fiscal de Investigaciones Administrativas legislado dentro del captulo de los rganos de control externo
en la seccin del P.L. (Art. 164, 165 y 166). Por otra parte, al legislar sobre el P.E dentro del captulo de los
rganos de control interno al Fiscal de Estado, atribuyndole el resto de las funciones ( art. 190/195).
5) gestionar el cobro o pago de los juicios contra el Estado provincial: En realidad, esta funcin es una
derivacin de la custodia de los intereses patrimoniales del Estado. Solo la Constitucin de Mendoza lo
legisla. Para el desempeo de esta funcin es necesario proveer al organismo de un departamento
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contable, apto para el control de las liquidaciones judiciales, pedidos de fondos y todas aquellas funciones
que permitan el ejercicio de esta actividad.
Modo de designacin.
Al respecto existen en el Derecho Pblico Provincial variadsimos sistemas de designacin de este particular
funcionario estatal.
Recordemos que la moderna doctrina distingue el sistema de seleccin del candidato (concurso de
antecedentes, consejos creados al efecto etc., la facultad de proposicin y el acto de designacin.
Para el fiscal de Estado, en general, solo en pocas Constituciones, San Juan por ej., se diferencia el sistema
para la seleccin de candidatos, el sujeto a a quien le compete la proposicin y quien, en definitiva lo debe
designar.
Puede afirmarse que en ningn caso son elegidos por el voto popular. Tanto en la seleccin del candidato,
como en su designacin, interviene en la mayora de los supuestos del P.E, otorgndole el acuerdo el P.L
en pleno o al menos algunas de sus cmaras.
As por ej., lo designa el P.E con acuerdo de la Legislatura en los sistemas legislados por Tierra del Fuego,
Jujuy, Misiones, Santa Fe, Neuqun, Ro Negro y Santiago del Estero.
En cambio lo designa el P.E, con acuerdo del senado en Mendoza, Catamarca, San Luis.
En otras lo nombra el P.E con acuerdo de la cmara de diputados, sistema elegido por La Rioja, Chaco y La
Pampa.
Solamente en Crdoba y Salta lo es por el P.E exclusivamente. Formosa sujeta a la seleccin, proposicin y
designacin a la forma en que se realice con los miembros del STJ.
San Juan es caso nico, es designado por la cmara de diputados a propuesta del Consejo de la
Magistratura.
Como podr advertirse la forma de designacin tiene relacin con el perfil del rgano que la constitucin de
que se trate le haya dado.
Respecto a la posibilidad de ser nombrados o redesignados solo lo permiten las provincias de Santiago del
Estero, La Rioja y Santa Fe.
Evidentemente que la permanencia en el cargo no est legislada de forma estable e inamovible sino solo
por un perodo de tiempo, circunstancia sta que permite que el mandato pueda ocuparlo nuevamente. La
redesignacin aparece como imposible cuando se prev el cargo con caracteres de inamovilidad.
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Legisla en este cargo con caractersticas de estabilidad mientras dure buena conducta. Las constituciones
de Bs. As, Chubut, Entre Ros, Mendoza, San Juan, Neuqun y La Pampa.
En cambio le han otorgado periodicidad determinando un lapso de tiempo que se establece en 4 aos, las
provincias de La Rioja, Santiago del Estero y San Luis.
Que se mantendr en el cargo mientras dure el gobernador que lo nombra las provincias de, Ro Negro,
Jujuy y Santa Fe.
Remocin:
En las cartas magnas que caracterizan al fiscal de Estado como peridico otorgndole un lapso de duracin,
el tema de remocin es simple ya que, finalizado el perodo terminan las funciones. Solo en Salta la
remocin queda a cargo del P.E, pero este tema de la remocin adquiere mayor relevancia en las
legislaciones que le otorguen caractersticas de estabilidad legislando que el funcionario es inamovible.
Optaron por esta forma las provincias de San Juan, La Pampa, La Rioja, Mendoza, Neuqun, Tierra del
Fuego, Buenos Aires, Chubut, Entre Ros y Santa F. La forma de remocin es decidida de diversa forma.
La mayora opta por el juicio poltico (entre ellas Ro Negro, San Juan, Santa F, Santiago del Estero, etc.).
Otras a travs del Jury de enjuiciamiento, como en Neuquen, Crdoba, Santa F, etc.
Otras como la Provincia del Chaco, regula que la remocin se efecte por el Poder Ejecutivo con acuerdo
de Diputados.
Las modalidades de la designacin. En la constitucin bonaerense indica que el Senado presenta al P.E.
una terna alternativa y ste ltimo en funcin de ella concreta la designacin, Catamarca fija los
nombramientos a cargo del P.E y con acuerdo del Senado. En igual sentido Corrientes, chaco estatuye las
designaciones por parte del P.E con acuerdo de la cmara de diputados, Chubut, establece los
nombramientos por el P.E, con acuerdo de la legislatura, Entre Ros fija en el P.E. la facultad de producir las
designaciones, pero impone el acuerdo del Senado. Formosa, igual que Chubut. La Pampa por el P.E. con
acuerdo de la Cmara de diputados, Mendoza sigue el criterio de Bs. As. Misiones por el P.E. con acuerdo
de la Cmara de Representantes. Neuquen trae la misma solucin que la carta chubutense, Ro Negro en
idntica forma.
Causas de remocin.
Corrientes las deriva para su determinacin al texto de la Ley de Contabilidad. Chaco estatuye la remocin
por decisin del P.E. con acuerdo de la Cmara de diputados. Formosa dispone la remocin por va de
Juicio Poltico, conforme a las causas que pueden originar este ltimo. La Pampa igual que Formosa,
Mendoza. Misiones produce la remisin a la ley general. Neuqun hace lo propio, pero a la Ley de
Contabilidad, Ro Negro concreta la remisin por va y procedimientos de juicio poltico, Santiago del Estero
habilita la remocin por mal desempeo de las funciones por va del P.E. y con acuerdo de la Legislatura.
Atribuciones.
1) Contador. Debe producir el control a priori del gasto, observar si es de conformidad a la ley que lo rija, y
en su consecuencia autorizar o no el pago respectivo. As Bs. As., Catamarca, Corrientes, Chaco, Chubut,
Entre Ros, Formosa remite a una ley especial, Misiones, Neuqun, Ro Negro, santiago del estero.
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2) Tesorero. No podrn concretar pagos que previamente no hubieran sido autorizados por la Contadura.
As, Bs. As., Corrientes, Chaco, Mendoza, Misiones, Neuquen, Santiago del estero, la orden est
implcitamente dirigida al tesorero.
A) Independencia funcional:
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1- atendiendo a la actividad dinmica y compleja que desarrollan los distintos rganos que se desenvuelven
en la esfera de los poderes pblicos, no cabe duda que el mejor sistema para garantizar el efectivo control
de las cuentas de la administracin de los fondos pblicos, resulta el que a travs de rganos que gozan de
autonoma funcional.
Para ello, el sistema ideal resulta aquel que acuerda a estos rganos carcter extrapoder.
De esta forma se asegura, la independencia total del rgano juzgador, respecto de los organismos,
funcionarios, empleados y administradores de la hacienda estatal y para estatal, que se encuentran bajo su
control.
Garantiza a su vez, la total independencia de criterio en los funcionarios que integran el Tribunal que tienen
a su cargo el juzgamiento de las cuentas que devienen de la actividad de aquellos.
La independencia funcional tiene la ventaja de asegurar el imperio necesario para afirmar y mantener la
inviolabilidad de funcin en relacin a los poderes del Estado.
No puede haber por ello contra sus resoluciones slo pueden ser revisadas judicialmente por las cortes de
justicia, mediante las acciones y recursos jerrquico alguno, por no existir rgano superior, revisor de la
decisin emanada del rgano de control.
La legitimidad y justicia de sus resoluciones slo pueden revisadas judicialmente por las Cortes de Justicia,
mediante las acciones y recursos por ante ellas previstas por la Constitucin y las leyes que las
reglamenten.
En el marco de su carcter extrapoder, se encuentran inscriptos los Tribunales de Cuentas de las
Provincias, con excepcin de Corrientes y Tucumn.
En cambio en la Nacin, la ley 24.156 a instituido como sistema de control externo, la auditacin,
fiscalizacin y control de la gestin presupuestaria, econmica, financiera , patrimonial y legal a cargo de la
Auditoria General de La Nacin, ente con personera jurdica propia y autarqua funcionalmente y financiera,
dependiente del Congreso de la Nacin ( art. 116 de la Ley).
2- Factores importantes para completar y asegurar la intangibilidad de la independencia funcional son, la
autarqua financiera y la facultad del Tribunal de dictar su propia organizacin definiendo su estructura,
incluyendo la facultad de nombrar, promover y remover a su propio personal.
El propsito de la participacin del Tribunal en la preparacin de su presupuesto anual, ello pretende vedar
al P.E. toda facultad de modificacin no consensuada con el ente de fiscalizacin, quedando limitado a
elevar al P.L para su consideracin y resolucin definitiva, el proyecto elaborado, agregando al presupuesto
general. Ello con las observaciones que estime conveniente por el P.L. en el proceso de formacin y
sancin de la Ley de Presupuesto. Acordaron la facultad de proyectar su propio presupuesto, las
constituciones de Catamarca, Crdoba, Chubut, Formosa, Jujuy, San Juan, etc.
3- en cuanto a la facultad de nombrar y remover a su personal, se ha discutido respecto de la
constitucionalidad de esta disposicin, ya que es atribuida al P.E. por la Constitucin en el artculo 99 inc. 7.
Mendoza por imperio quin designa y remueve a su personal. Situacin similar tiene Chaco, La Pampa,
Jujuy, La Rioja, Ro Negro y Santa Fe.
La constitucin de Catamarca, Crdoba, Formosa, Chubut, San Juan, San Luis, contienen disposiciones
especficas para los Tribunales de cuentas donde facultan expresamente a estos rganos a designar y
remover su personal.
El P.E. es el rgano que designa y remueve incluso al personal de los tribunales de Cuentas, en la
Constitucin de Buenos Aires, Entre Ros, Misiones, Neuqun y Santa Cruz.
4- Todo ello, respecto de la independencia funcional de rganos, que a mi juicio no queda finalmente
asegurada si paralelamente a ello, no se asegura la independencia funcional de los miembros que la
integran.
La independencia de los miembros se concreta a mi criterio, consagrando por los mismos, la garanta de
inamovilidad mientras dure su buena conducta y buen desempeo, pudiendo ser removibles en
consecuencia, solo por resolucin del Jury de enjuiciamiento o el juicio poltico.
Lo establecen las constituciones de Mendoza, Buenos Aires, Catamarca, Crdoba, Chubut, La Pampa,
Entre Ros, Misiones, San Juan, San Luis, Santiago del Estero y Tierra del Fuego.
Establecieron la remocin de los miembros por juicio poltico las constituciones de Formosa, Jujuy, La Rioja,
Neuqun, Ro Negro, Salta y Santa Fe.
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esclarecimiento de los hechos que afectan el orden jurdico, la actuacin de la ley en la sentencia y
cumplimiento de sta.
Se advierte que en pases como el nuestro, organizados con la divisin tripartita de los poderes, toda la
jurisdiccin es funcin judicial y los activos jurisdiccionales cabe realizarlas los jueces. Aunque no as, ya
que quedan zonas amplias donde el Poder Legislativo y Ejecutivo ejercen facultades jurisdiccionales.
Respecto de las ramas ejecutivas de los gobiernos, nacionales provinciales y comunales, destaca que
ejercen, generalmente por medio de la polica la funcin netamente jurisdiccional de juzgar y castigar las
faltas. Y tambin mediante la contadura, tribunales administrativos de cuentas y otros organismos
anlogos. La de juzgar a quienes han administrado fondos pblicos y an imponerles penalidades.
Conclusiones: La divisin tripartita del poder, tal como est consagrado en la constitucin, permite sostener
con criterio estricto, que slo el Poder Judicial pude ejercer funciones jurisdiccionales. La actividad que se
desarrolla en la administracin de los poderes ejecutivo y legislativo, no revisten los caracteres
jurisdiccional, imparcialidad, independencia del rgano ejecutor y fundamentalmente definitividad de la
decisin o cosa juzgada en sentido formal y material.
El art. 95 de la CN, prohbe al presidente ejercer funciones judiciales, que estn atribuidas a la corte y
tribunales inferiores por imperio del artculo 100 CN.
La jurisdiccin es nica e indivisible y por ello, la distincin entre funcin judicial y funcin jurisdiccional
administrativa no se ajusta al marco constitucional argentino, habida cuenta que nuestro pas ha adoptado
un rgimen judicialista, al igual que los Estados Unidos lo que lleva entonces a identificar la funcin
jurisdiccional con la judicial.
Conforme a los expuesto concluyo que en el Rgimen jurdico Argentino los rganos administrativos an los
de carcter extrapoder solo ejercen funcin asimilable a la jurisdiccional, habida cuenta que sus
resoluciones no pueden configurar cosa juzgada es decir, carecen de carcter de res judicata, acto
jurisdiccional, lo que significa que sobre determinada materia o circunstancia no se volver a contener.
La Resolucin que dicta un tribunal de cuenta, como tribunal administrativo, puede adquirir el carcter de
resolucin firme an fuerza ejecutoria, si ha sido consentida o no recurrida, pero slo adquirir el carcter de
cosa juzgada cuando sea confirmada por sentencia judicial luego de las acciones y recursos previstos por la
CN, y las leyes (en Mendoza, la accin procesal administrativa y los recursos extraordinarios de
inconstitucionalidad y revisin).
Resta por ltimo sealar con la nica finalidad que el interprete no se confunda que cuando los
administrativos utilizan la expresin cosa juzgada administrativa solo estn refiriendo a la irrevocabilidad
administrativa del acto por haber alcanzado el carcter de firme con carcter de definitivo que causa estado
y habr incluso, la posibilidad de su ejecucin, pero no obsta a que dicho acto no pueda ser revocado o
anulado por va de accin de recurso judicial.
No obsta la envergadura de los fundamentos de quienes sostienen los fundamentos de una u otra postura
dicho debate se encuentra ya apaciguado por la jurisprudencia rectora de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, que ms all de posiciones dogmticas y acadmicas ha reconocido las facultades jurisdiccionales
de los rganos de administracin en los trminos y con los lmites que surgen del caso Fernndez Arias
contra Poggio.
En dicha sentencia la Corte Suprema, fundada en un criterio de conveniencia seal que el principio de
divisin de los poderes debe ser interpretado como algo dinmico y dentro de este concepto cabe recordar a
los rganos administrativos fusin jurisdiccional para lograr una pronta resolucin en determinados casos de
contenidos econmico y social con incidencia directa sobre los intereses colectivos , siempre y cuando
dicho pronunciamiento quede sujeto a control judicial suficiente , que es donde se concreta en definitiva , el
poder jurisdiccional.
A partir de de las conclusiones del fallo corresponde determinar el alcance del concepto control judicial
suficiente.
La regla del control judicial suficiente debe ser la revisin mxima a travs del ejercicio de accin
(demandas o recursos) que den lugar a procesos de pleno conocimiento. Puede limitarse el mismo por va
de disposicin legal y tengan instrumento en la instancia original, un procedimiento completo que asegure la
garanta de la defensa en juicio.
La Constitucin Nacional asigna al Poder Judicial el carcter de Poder Estatal independiente, al adoptar la
forma Republicana de Gobierno (Art. 1), respondiendo as a la divisin de poderes o funciones del Estado.
La funcin jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder Judicial, est referida a
dos aspectos fundamentales:
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1- Al de las relaciones puramente privadas, que para los romanos consista en dar a cada uno lo suyo.
2- Al de las relaciones de Derecho Pblico, que ataen no slo a asegurar la convivencia pacfica de los
ciudadanos, mediante la imposicin de penas a quienes violen las leyes sino tambin a la estructura
institucional y al problema de la libertad frente a la autoridad.
La funcin jurisdiccional y la divisin de poderes: La CN, asigna al poder Judicial el carcter de poder
estatal independiente, al adoptar la forma republicana de gobierno (art.1), respondiendo as a la doctrina de
la divisin de poderes, o funciones del estado.
La funcin jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder Judicial, est referida a
dos aspectos fundamentales: al de las relaciones puramente privadas, que para los romanos consista en
dar a cada uno lo suyo; y al de las relaciones de derecho pblico, que ataen no solo a asegurar la
convivencia pacfica de los ciudadanos, mediante la imposicin de penas a quienes violen las leyes, sino
tambin a la estructura institucional y al problema de la libertad, frente a la autoridad.
Calamadrei: Expresa que todas las constituciones democrticas modernas, proclaman como garanta
esencial de la justicia, la independencia de los jueces y de la magistratura. Esta independencia solo puede
asumir su pleno significado en las democracias, que se apoyan en el principio de la separacin de los
poderes.
El problema de la independencia:
Art. 109: En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas.
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Ya en el campo del derecho pblico provincial, la mayora de las cartas locales contienen preceptos
expresos a afianzar la independencia de la magistratura,
2- Se refiere, concretamente, a la individual del juez en el momento mismo de ejercer su funcin
jurisdiccional, y en la cual se torna necesario considerar mltiples aspectos para su acabada comprensin,
tales como:
A) Independencia funcional: El juez est exento de toda subordinacin jerrquica y que consiste, en
sntesis, en que ningn rgano jurisdiccional de rango superior, puede influir, censurar ni corregir, la
aplicacin e interpretacin de las leyes hechas por sus inferior, con la sola excepcin del supuesto de que
obren como rganos de alzada, en virtud de mediar recursos, contra la decisin del inferior. Esto es un
medio para garantizar la justicia, mediante el ejercicio de mltiples instancias y que, no es ms que el reflejo
de la dialctica del debido proceso legal, reconocido por la CN.
B) Imparcialidad: No resulta ajena la independencia del juez, el tema de la imparcialidad cuya presencia es
ineludible, en el momento mismo de administrar justicia y que no es sino la falta de designio anticipado o de
prevencin a favor o en contra de personas o cosas en el acto mismo de juzgar. Los constituyentes
provinciales, casi sin excepcin, han tratado de asegurar la imparcialidad de los jueces con la inclusin en
los textos de las cartas locales de un rgimen de incompatibilidades como instrumento idneo para poder
garantizarla.
C) Inamovilidad: Con distintos alcances o matices las 23 constituciones provinciales regulan, el tema de la
permanencia de los magistrados y funcionarios judiciales en sus cargos. En general, todas garantizan la
estabilidad de los jueces por el periodo que han sido designados. Se pueden distinguir algunas variantes
que permiten clasificar las constituciones provinciales en tres grupos:
- 1) En el cual se enrolan la mayora de las constituciones (16 constituciones) y que garantizan la
inamovilidad mientras dure la buena conducta de los magistrados, lo que implica que nicamente
podrn ser removidos de sus cargos, mediante el juicio poltico o jury de enjuiciamiento, segn se trate
de miembros de tribunales superiores o cortes, para el primer supuesto; o de magistrados inferiores para el
segundo. (Buenos Aires, Art. 166).
- 2) Las constituciones determinan que la designacin de los magistrados y funcionarios es por un
periodo determinado.
- 3) Su caracterstica esencial radica en que los magistrados son designados por un periodo determinado,
vencido el cual podrn ser confirmados por nuevo acuerdo en cuyo caso permanecern en sus cargos
mientras dure su buena conducta.
Tanto en el primero como segundo periodo, son inamovibles, y solo podrn ser removidos por el juicio
poltico o jury de enjuiciamiento, segn se trate de los miembros del ms alto tribunal de la provincia o de
magistrados inferiores.
- Crtica: el sistema adoptado por los dos ltimos grupos de constituciones ha merecido severas crticas por
parte de la Doctrina Nacional, crtica que podemos sintetizar en la opinin de Zavala cuando analiza el
sistema adoptado por la Constitucin de San Juan y afirma que ello contrara las exigencias ms
elementales del concepto cientfico de la divisin de poderes, y que somete al riesgo de que los jueces
traten de asegurar su reeleccin llevando complacencia para con el Poder Ejecutivo a lmites exagerados
que perjudican el prestigio de la administracin de justicia.
A lo expresado por Zavala, Fras, agrega que lo que se pretende con la designacin temporaria es someter
al magistrado a prueba a los efectos de analizar su desempeo para su posterior confirmacin, ello implica,
por un lado, la posibilidad de prdida de la imparcialidad por el juez; y por el otro el desconocimiento o
desconfianza de los dems mecanismos que las propias constituciones establecen para asegurar una
correcta administracin de justicia, tales como el Juicio Poltico o el Jury de enjuiciamiento, segn el caso.
D) Intangibilidad de las remuneraciones: Rodolfo BERARDO califica como principio fundamental que
asegura la independencia del Poder Judicial, la irreductibilidad de los sueldos de los magistrados mientras
permanezcan en sus funciones. El autor, citando a Joaqun V. Gonzlez, afirma que este principio se
propone asegurar a quienes ejercen el Poder Judicial la subsistencia al abrigo de todos los cambios que el
poder discrecional del Congreso o de las Legislaturas provinciales pudieran introducir al dictar la ley de
presupuesto, y conseguir as una sucesin de hombres ilustrados y honestos, exentos de pasin de lucro y
de los poderosos impulsos de la necesidad, que los llevara a buscar ilegtimas ganancias o a descuidar las
funciones pblicas, por los oficios privados.
Tribunales superiores o Cortes de justicia: Las constituciones provinciales sin excepcin comienzan el
tratamiento de las secciones correspondientes al Poder Judicial, prescribiendo que este ser
desempeado o ejercido por una suprema corte de justicia (Buenos Aires Art. 160 El Poder Judicial
ser desempeado por una suprema corte de justicia, cmara de apelacin, jueces y dems tribunales
que la ley establezca.
De los textos constitucionales se desprende como primera medida, que los rganos mximos de la
administracin de justicia provincial lo constituyen las mencionadas cortes o tribunales superiores, cuyas
competencias estn expresamente determinadas en las cartas provinciales, y que segn la doctrina y la
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jurisprudencia mayoritaria, no pueden ser aumentadas, disminuidas ni modificadas, sino por una reforma
constitucional.
Frente al Artculo 5 de la Constitucin Nacional cabe preguntarse si la doble instancia asume para las
Constituciones Provinciales el carcter de requisito obligatorio. Zucherino: es negativa.
Conviene admitir que los mviles de garanta de revisin que inspira la presencia de la doble instancia se
superan con la imposicin a la instancia nica de las requisitorias de oralidad en el proceso y colegiacin en
el rgano.
1) Doble instancia.
2) nica instancia.
3) De acuerdo a la Legislacin especfica de la Provincia.
a) COMPOSICIN: Como un ejemplo ms del libre ejercicio de las facultades de darse sus propias
instituciones Art. 121 CN, sin otro lmite que el de asegurar la administracin de justicia Art.5 CN, las
constituciones provinciales en lo que ha composicin se refiere han adoptado distintos sistemas que
permiten efectuar, algunas diferenciaciones, partiendo de la propia denominacin de sus ms altos
tribunales.
Las diferencias ms significativas se pueden hallar en cuanto a la composicin de los ms altos tribunales.
Ellas nos permiten distinguir tres sistemas claramente diferenciados: 1) Un primer grupo en el cual el
nmero de miembros est expresamente establecido en el texto constitucional. 2) Un segundo grupo
formado por las constituciones que dejan la determinacin del nmero de integrantes de los tribunales
superiores o cortes a la ley (Buenos Aires). 3) Por ltimo, las cartas que adoptan un sistema mixto, en
cuanto establecen un nmero mnimo, cuya determinacin final queda librada a la ley.
b) ATRIBUCIONES: Sobre este punto las constituciones provinciales sin excepcin establecen en forma
taxativa las competencias y atribuciones de las cortes o tribunales superiores. La competencia se define
como el poder jurisdiccional que la constitucin o la ley o los reglamentos o acordadas, atribuyen a cada
fuero o a cada tribunal. Las cartas provinciales disciernen a los ms altos tribunales provinciales
competencias expresas, en cuanto actan como mximos rganos jurisdiccionales, y atribuciones en la
medida en que les son necesarias, para el ejercicio del gobierno del Poder Judicial que est a su cargo.
Es preciso apuntar que todas las constituciones determinan dos tipos de competencias: 1) una originaria en
cuanto, como rganos jurisdiccionales, los altos cuerpos deben dirimir cierto tipo de cuestiones en forma
exclusiva y excluyente y nica instancia; y 2) la de alzada o grado, que implica el ejercicio de una facultad
revisora de la sentencias dictadas por los tribunales inferiores y que llegan a esa mxima sede por medio de
los recursos que la constitucin o las leyes procesales establecen.
1) En las acciones de inconstitucionalidad
2) En las cuestiones de competencia entre los poderes pblicos y las que se
susciten entre tribunales inferiores con motivos de sus jurisdicciones
respectivas.
3) En las causas contencioso administrativas.
Originaria 4) En las cuestiones que se susciten entre las autoridades de la provincia y una
municipalidad; entre dos municipalidades o entre poderes de una misma
municipalidad.
5) En la recusacin de sus miembros.
6) En los casos de reduccin de penas previstos en el Cdigo penal.
* ORIGINARIAS:
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ordenanzas o reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta constitucin y se controvierta por
parte interesada.
Respecto de esta materia cabe destacar que la mayora de las Cortes o tribunales superiores, interpretando
los respectivos dispositivos constitucionales, limitan su competencia slo a aquellos casos en que se solicita
el amparo de un derecho o garanta reconocido en forma originaria y autnoma por las constituciones
provinciales quedando excluidas de ella los supuestos en que el cuestionamiento se efecta a la luz de las
normas de la Constitucin Nacional, en cuyo caso la tarea de dirimir el conflicto corresponde a la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, por ser sta su custodio natural.
Fras seala el autor que el Control Jurisdiccional est limitado:
a) Porque no puede ser ejercido de oficio, sino que exige un conflicto judicial y un peticionante cuyos
derechos se encuentran realmente afectados.
b) Porque la declaracin de inconstitucionalidad se agota en el caso y no invalida la norma.
c) Porque se excluye el control de las cuestiones polticas, llamando tales por ahora las que encierran el
ejercicio de facultades privativas segn la naturaleza peculiar de cada poder.
2) En las cuestiones de competencia entre los poderes pblicos de la provincia y en los que se
suscitan entre tribunales inferiores con motivo de sus jurisdicciones respectivas.
Competencia originaria y exclusiva: Buenos Aires Art. 161 Inc.2 Conoce y resuelve originaria y
exclusivamente en las causas de competencias entre los poderes pblicos de la provincia y en las que se
susciten entre los tribunales de justicia con motivo de su jurisdiccin respectiva.
En la mayora de las constituciones provinciales se ha legislado en un mismo inciso las cuestiones de
competencia planteadas entre los poderes del Estado, como las suscitadas entre los tribunales inferiores
con motivo de sus jurisdicciones respectivas.
Desde el punto de vista constitucional, las cuestiones de competencia se refieren a las controversias entre
los tribunales de justicia, mientras que los conflictos, a los desacuerdos entre los poderes pblicos con
motivo del ejercicio de sus privilegios, atribuciones o facultades. A las primeras, las resuelven la Cortes o
tribunales superiores en su carcter de tribunales de justicia stricto sensu, mientras que los segundos son
dirimidos por el mismo rgano, pero ya como tribunal de constitucionalidad, en cuanto encargado de
preservar la regularidad de las funciones de los poderes del Estado y el normal cumplimiento de sus fines.
Sin embargo, ambos supuestos presentan un denominador comn: se halla afectado el orden pblico, el
cual, segn el caso de que se trate, tiene distinto grado y naturaleza. As, en los conflictos de poderes
estamos en presencia de una alteracin del orden pblico, pero de distinta entidad: ste tiene naturaleza
institucional. La originalidad responde, esencialmente, a la necesidad de preservar las autonomas
provinciales, en cuanto que las cuestiones de naturaleza institucional deben ser solucionadas dentro de su
propio mbito, evitando as la injerencia del orden federal por medio de remedios no siempre convenientes
a los Estados Provinciales, tal como sucede con la Intervencin Federal.
3.- En las causas contencioso-administrativas: Buenos Aires: Art. 166: Administracin de Justicia.
Fuero Contencioso-administrativo: Los casos originados por la actuacin u omisin de la Provincia, los
Municipios, los entes descentralizados y otras personas, en el ejercicio de funciones administrativas, sern
juzgados por tribunales competentes en lo contencioso-administrativo, de acuerdo a los procedimientos que
determine la ley, la establecer los supuestos en que resulte obligatorio agotar la va administrativa.
Esta competencia, que la casi totalidad de las constituciones provinciales a diferencia de la nacional- le
atribuyen en forma originaria y exclusiva a las cortes o tribunales superiores, no es ms que el litigio, con y
de la administracin pblica en cuanto constituye una faz natural de la actividad jurdica del Estado y que
presupone un conjunto de limitaciones en el ejercicio del Poder en la medida en que se instituye a favor de
los particulares, derechos y garantas para lo cual es indispensable crear los instrumentos jurdicos que lo
amparen, ya que de otro modo el sistema constitucional quedara incompleto, si despus de haber sometido
la administracin a la ley , no se hubiere sometido a la justicia. Fras dice que el sistema contencioso
administrativo, ubica una parte de sus elementos como ciencia del proceso, y la otra como materia
sustancial del derecho administrativo. El procedimiento corresponde a tcnicas de cada proceso, que
siempre deben responder a la sustancia creadora del derecho. La materia de fondo, como es del derecho
administrativo, corresponde a las normas de la actividad de la administracin. En suma: todo el problema
del contencioso se reduce al estudiar el procedimiento de los litigios que corresponden a las actividades de
la administracin.
4.- En las cuestiones que se suscitan entre las autoridades de la provincia y una municipalidad, entre
dos municipalidades, o entre los poderes de una misma municipalidad: Art. 196 Constitucin de
Buenos Aires: Los conflictos internos de las municipalidades sean que se produzcan entre los
departamentos ejecutivos y deliberativos, sea que ocurran en el seno de este ltimo, los de las distintas
municipalidades entre si, o con otras autoridades de la provincia, sern dirimidos por la suprema corte de
justicia. Esta competencia atribuida a las cortes o tribunales superiores, responde a idntica significacin en
lo que a su naturaleza jurdica se refiere a la ya expresada al analizar los conflictos de poderes. Ella implica
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un claro reconocimiento, del carcter autonmico del municipio y que tiende, en definitiva a consolidarlo
mediante la designacin de los ms altos tribunales de provincia, como juez de sus conflictos, como modo
de evitar situaciones que obstaculicen su normal funcionamiento y que en la ltima de las hiptesis podran
llegar a determinar la intervencin del gobierno federal (Art. 5 y 6 CN).
Debemos entender por conflicto a la contienda suscitada entre autoridades de una misma municipalidad
-departamento ejecutivo y consejo deliberante- de dos municipalidades, o de una municipalidad con las
autoridades de la provincia, por una opuesta inteligencia respecto del alcance de las facultades que
respectivamente se atribuyen. De este concepto podemos distinguir los conflictos internos de los externos.
Aquellos son los suscitados entre las autoridades de una misma municipalidad, mientras estos los
planteados entre las autoridades de dos municipalidades o una de estas con las autoridades provinciales.
5.- En la Recusacin de sus miembros: Competencia sta de naturaleza eminentemente procesal y que
debe ser estudiada a la luz de los principios que informa dicha ciencia.
6.- Privativamente en los casos de reduccin de penas autorizadas por el Cdigo Penal: Slo algunas
constituciones atribuyen esta competencia a las cortes o tribunales superiores. Cabe pues, sintticamente
analizar: se trata de la hiptesis de aplicacin de la ley ms benigna en los casos que medie modificacin
del Cdigo Penal, en lo que al quantum de las penas se refiere, a favor de aquellas personas sobre las que
ha recado la condena.
* DE GRADO O ALZADA:
1.- En los recursos de inconstitucionalidad: Esta competencia atribuida a los ms altos tribunales de la
provincia reconoce el mismo fundamento que el supuesto de la accin inconstitucional con la nica
variante, que procede contra sentencias de los tribunales inferiores en dos supuestos: cuando en el pleito
se haya cuestionado, la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento, bajo la pretensin de ser
contrarios a la constitucin, y la decisin en ltima instancia haya sido por su validez; y cuando en el pleito
se haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin, y la resolucin de los
jueces y tribunales de ltima instancia haya sido contraria a la validez del titulo, derecho, garanta o
exencin que sea materia del caso y que se funde en dicha clusula.
2.- En los recursos extraordinarios que las leyes procesales otorguen en contra de las sentencias
definitivas de los tribunales inferiores (Const. Buenos Aires)
Sin mayores variantes las leyes de procedimientos provinciales (Art.75 inc.12 CN) establecen recursos
segn la materia de que se trata, contra la sentencias definitivas dictadas por los tribunales de ltima
instancia. A modo de ejemplo podemos mencionar los de casacin, revisin, inaplicabilidad de la ley, etc.
Atribuciones: Las cartas provinciales adems de las competencias analizadas disciernen a sus ms altos
tribunales un cmulo de atribuciones conducentes al ejercicio del gobierno del Poder Judicial. Sabido es que
en la dialctica de la divisin de poderes se asigna a cada uno de ellos una funcin especfica que los
caracteriza y diferencia de los otros. As, el Poder Legislativo, dictar leyes; al ejecutivo de aplicarlas y ejercer
la administracin central; y al judicial la de ejercer la jurisdiccin. A los efectos de posibilitar el equilibrio y la
independencia de los poderes, se atribuye a cada uno de ellos funciones cuya finalidad esencial es la de
contribuir o posibilitar el ejercicio de las especficas del poder de que se trate. Tal el caso del Poder
Ejecutivo que adems de su rol primordial del poder administrador, ejerce una actividad legislativa y judicial
impropia, como es la de dictar la reglamentacin general de las leyes y las de funcionamiento de sus
dependencias, para ejemplificar el primer caso, y la del segundo la de juzgar las conductas de sus
empleados pudiendo incluso llegar a aplicar sanciones; ello por cierto, sin perjuicio de la posterior revisin
jurisdiccional. Del mismo ocurre con el Poder Legislativo. En relacin al Poder Judicial las constituciones
otorgan a las cortes o tribunales superiores como mximos rganos judiciales la tarea de ejercer el gobierno
dicho poder, a cuyo efecto los dotan de las siguientes atribuciones:
A) Representa al Poder judicial ante los dems poderes del Estado: De las veintitrs constituciones solo
nueve disciernen esta funcin, al menos en forma expresa, a los tribunales superiores o cortes. Ms ello no
implica que aquellas que no la prevn carezcan de ella, ya que es inherente a su calidad de mximo rgano
tanto desde el punto de vista jurisdiccional como de gobierno, el ostentar la representacin del Poder
Judicial ante los Poderes Pblicos.
B) Ejerce la superintendencia de toda la administracin de justicia: Cuando las constituciones
provinciales, disciernen a los tribunales superiores o cortes, esta denominada facultad de superintendencia
hacen referencia a la tarea de vigilancia y control que sobre toda la administracin de justicia deben llevar a
cabo dichos tribunales, actividad que lleva implcita la potestad disciplinaria, esto es la de aplicar sanciones
a los magistrados, funcionarios y empleados en cada caso de incumplimiento de los deberes a su cargo.
C) Nombra y remueve a empleados y funcionarios inferiores: Const. Buenos Aires. Respecto de esta
atribucin, propia de quien ejerce la suprema administracin del Estado, alcanza solo al nombramiento y
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ATRIBUCIONES:
1- Ejercicio de la Jurisdiccin originaria y de apelacin para entender y resolver sobre la
Constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos o reglamentos.
2- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en punto a controversias entre los poderes pblicos
del Estado miembro, entre Tribunales de Justicia y dems supuestos. Inconstitucionalidad.
3- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en materia contencioso-administrativa.
4- Ejercicio de conocimiento y resolucin por apelacin ante casos de inaplicabilidad de ley de nulidad y
dems.
5- Nombra y remueve directamente a los Secretarios y empleados del Tribunal y a propuesta de los
magistrados inferiores hace lo propio con iguales funcionarios de sus respectivas dependencias. Propone la
creacin de cargos y llenado de vacantes.
6- Produce su reglamento, el de los Tribunales inferiores y tiene la potestad disciplinaria.
7- Conoce en cuestiones de recusacin y responsabilidad civil de sus propios miembros y de los
Tribunales inferiores.
8- Organiza el control de la estadstica judicial sobre expedientes.
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Sistema Financiero del Poder Judicial: Primera Reunin Nacional del Poder Judicial de la Nacin y de
las Provincias, llevada o cabo en la Ciudad de La Falda, provincia de Crdoba del 30-11 al 02-12-1978.
Cabe destacar que a dicha reunin asistieron los miembros de la Corte de Justicia de la Nacin, en
representacin del Poder Judicial de la Nacin, y los titulares de los Tribunales Superiores o Cortes de todas
las provincias argentinas.
En las referidas conclusiones, se declara necesario que por las vas institucionales pertinentes:
1- Se asigne un porcentaje mnimo del Presupuesto General de la Nacin y de las Provincias, adecuado a
las necesidades y realidad de cada caso, con destino a los gastos, inversiones, y dems erogaciones del
Poder Judicial de las distintas jurisdicciones.
2- Se autorice a la creacin de otras fuentes de recursos que tiendan a complementar la asignacin referida
en el punto anterior.
3- Se reconozca al Poder Judicial la atribucin de confeccionar su propio proyecto de presupuesto, el que
no podr ser modificado sin su efectiva participacin.
4- Se instrumente un sistema que asegure la oportuna disponibilidad de sus recursos.
Con excepcin de la Constitucin de Santa Fe, las dems provincias argentinas instituyen la justicia de Paz,
con algunas variantes; tal el caso de la distincin entre Juez Letrado y Lego (Misiones, Santiago del Estero,
etc.), o bien slo reconociendo la existencia de estos ltimos la mayora. La Justicia Lega slo exista en
Tierra del Fuego. Las nuevas constituciones ponen mayor nfasis en la Justicia de Paz Letrada, dejando
librada a la ley la regulacin de aqulla.
Si bien las Constituciones Provinciales derivan a la ley la determinacin de las competencias de los Jueces
de Paz letrados, podemos decir, a mero ttulo ejemplificativo, que ellas recaen sobre juicios contenciosos,
sucesorios y de concurso civil hasta determinado monto o cuanta, adems de todas aquellas cuestiones
relacionadas con las locaciones, y actuando, en algunos casos, como rgano de alzada de las resoluciones
dictadas por los jueces de paz legos.
a) Sistema de designacin:
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I- Por el Poder b) Con acuerdo del Senado (Crdoba, Misiones, Santiago del Estero)
Ejecutivo o Cmara de Representantes
Chubut
Misiones
a) A propuesta de las Municipalidades Neuqun
Ro Negro
San Juan
III. Por el
Superior San Luis
Tribunal
o Corte
b) A propuesta del Poder Ejecutivo: Santiago del Estero
Chaco
V- Dejan librados a la Ley
Entre Ros
b) Sistema de Remocin: La gran mayora de las Constituciones Provinciales atribuyen a los Tribunales
Superiores de Justicia o Cortes, la funcin de remover a los Jueces de Paz Legos o Letrados, segn se
trate, por las mismas causales determinadas para el Jury de Enjuiciamiento, previo sumario, por cierto, y
respetando las reglas del debido proceso.
De esta generalidad se apartan aquellas Constituciones que proporcionan a los Jueces de Paz la misma
garanta de inamovilidad de que gozan los dems magistrados judiciales; por tanto, el nico medio de
remocin para ellos es el Jurado de enjuiciamiento para algunos casos, mientras que para otros se rige por
el procedimiento de Juicio Poltico.
c) Duracin en el Cargo: Sistemas. Podemos distinguir en las Constituciones Provinciales tres sistemas
claramente diferenciados:
1) Dejan librado a la ley: Buenos Aires: Art. 173.
2) Perodo establecido en la Constitucin.
3) Inamovibles mientras dure su buena conducta.
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Concepto: La base territorial del municipio puede ser caracterizada como el asiento geogrfico de la
institucin bajo estudio. Se trata de su localizacin espacial, de su determinacin territorial, en suma.
Teoras:
1) Teora del Municipio-Partido: se desarrolla con una base territorial que en su mayor parte asume los
caracteres de rural. En la Ciudad principal denominada cabecera de partido se instala el municipio, y en
los ncleos de poblacin restantes funciona una delegacin municipal, cuyo titular con el ttulo de delegado
municipal es elegido por el intendente municipal del partido. Esta forma de designacin acrecienta an ms
el centralismo y genera la reaccin de ciudades que sin ser cabecera de partido rivalizan con la tenida por
principal en importancia. Ej. Bernal frente a Quilmes.
2) Teora del municipio-ciudad: propone limitar la base territorial municipal al ejido urbano o en el peor de
los casos y como la mayor de las concesiones, hasta el lugar donde arriben los servicios pblicos prestados
por el municipio. La ideacin comprende a lo urbano y a lo suburbano.
3) Teora del Municipio Distrito: doctrina intermedia entre las dos expuestas con anterioridad. Esta tesis
propugna integrar lo urbano, lo suburbano y lo rural dentro de la base territorial municipal mediante la
aplicacin de un original sistema. As es como en la ciudad predominante por su real importancia instala el
municipio, en tanto, en todos los ncleos poblacionales sometidos a su esfera de influencia coloca una
comuna conducida por una comisin vecinal elegida por el pueblo. Con tal estructura se supera ntidamente
el criticado y criticable sistema de las delegaciones municipales que tanto ha contribuido al descrdito del
sistema del municipio-partido, a la vez que se dota al municipio de mayor representatividad,
descentralizacin y participacin popular.
I - EL DERECHO MUNICIPAL
Concepto: Es una rama de la ciencia jurdica de marcado carcter pblico que aborda el conocimiento de
las instituciones y relaciones municipales.
Villafae: es una rama cientficamente autnoma del Derecho Pblico poltico, con accin pblica que
estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo, y que guarda estrecho contacto con el
Derecho Constitucional, con el Derecho Pblico Provincial, con el Derecho Administrativo, con el Derecho
Impositivo, con el Derecho Rural, con la historia constitucional y con la ciencia del urbanismo.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
1- Derecho Municipal como parte del Derecho Administrativo: es el conjunto de principios que lo rigen son
de ndole administrativa y provenientes de dicho derecho. Se tratara de pautas de derecho administrativo
que se tornan aplicables en rea municipal: Derecho Administrativo Municipal.
2- El Derecho Municipal como integrante del Derecho Constitucional: estudiando el esquema institucional en
conjunto necesariamente se examina la temtica municipalista.
3- El Derecho Municipal como contenido del Derecho Provincial: slo puede sostenerse vlidamente en el
marco de un Estado Federal. Dentro de la disciplina del derecho provincial operara como sector
especializado.
4- El Derecho Municipal como ingrediente del Derecho Poltico: se basa la idea en que el Derecho Municipal
en funcin de sus antecedentes de carcter universal, por la naturaleza de sus relaciones de carcter
poltico y por las proyecciones que puede alcanzar, bien merece ser considerado como una de las tantas
ramas que integran el Derecho Poltico.
Tesis Afirmativa:
1) Villafae dice que el Derecho Municipal se presenta como una rama autnoma del Derecho Pblico
Poltico, provisto de instituciones y disposiciones propias.
Afirmar la existencia de un Derecho Municipal Poltico, con autonoma cientfica propia importa afirmar que
las Municipalidades se definen ostensiblemente como poderes del Estado, dotados de autonoma poltica, o
sea, como Repblicas Representativas.
2) Zucherino: Tesis Integradora: la materia municipal se integra, sin perder su condicin de autnoma,
junto a la materia provincial, tambin poseedora de autonoma en la unidad totalizadora que al solo efecto
docente supone el Derecho Provincial y Municipal. Ello no implica una prdida de sus autonomas
cientficas, sino el reconocimiento de que entre ambos derechos autnomos existe una interrelacin
evidente.
Antecedentes:
El Cabildo: Por Cabildo se entenda cabeza de la Ciudad y de ella surgan sus atribuciones en materia de
sanidad y servicios pblicos, ornato y toda otra forma de progreso.
Autoridades: sus integrantes. Componan la institucin los siguientes cargos:
1) Los regidores: su denominacin viene de la facultad de regir que el Cabildo tena en referencia a los
destinos de la ciudad. Su nmero era 6 en la mayora de los casos, elevado a 12 en supuestos de ciudades
importantes. Cabe consignar que en Buenos Aires la cantidad nunca pas de 10. Sobre ello se centr la
corruptela de la venta de cargos capitulares que desnaturalizando el sentido del instituto, termin con su
raigambre hispnica de Democracia. Quien aspiraba a tal cargo deba contar con 18 aos como mnimo y
estar afincado en la ciudad correspondiente.
2) Los Alcaldes ordinarios: eran quienes ejercan la atribucin judicial. Generalmente eran dos: el alcalde de
1 Voto y el Alcalde de 2 Voto. Estos cargos se mantuvieron al margen del impropio sistema de venta y su
eleccin se practicaba anualmente. Nuevamente se requera aqu tener la calidad de vecino afincado, y en
cuanto a la edad se estableca una mnima de 26 aos.
3) El fiel ejecutor: se trata del encargado de vigilancia de precios y de comercios.
4) El Alfrez real: se ocupaba de la custodia, paseo y guarda del estandarte real.
5) El Sndico procurador: representaba a la ciudad ante el Cabildo.
6) El Alguacil Mayor: proceda a ejecutar los mandamientos expedidos por la corporacin. Adems,
desempeaba la jefatura de la crcel que de ordinario se anexaba al edificio capitular.
7) Los alcaldes de hermandad: las oficiaban de polica de seguridad en los lugares de campaa.
8) El Alcarife: era el funcionario dedicado a conducir el rubro obras pblicas.
9) El Escribano: se trataba del encargado de confeccionar actas de las sesiones de la corporacin.
10) El Tesorero: se ocupaba de la administracin del erario municipal.
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miembros en su mayora respetan la institucin y algunos llegan a ocuparse de ella en sus cartas anteriores
a 1853.
b) Perodo de 1822 a 1852: La Ley Bonaerense comentada, a pesar de no cerrar el ciclo de los Cabildos en
la historia argentina, impone una divisin en su tratamiento. A partir de este momento la institucin se
refugia en los Estados del anterior donde logr sobrevivir y hasta ser considerada en algunos reglamentos
de la poca.
c) Evolucin posterior: De los Gobiernos patrios de la Constitucin Nacional de 1853 y las Leyes del 6 de
Mayo de 1853 y su similar bonaerense del 11 de Octubre de 1854.
El Artculo 5 de la Constitucin Nacional de 1853 habla del REGIMEN MUNICIPAL.
- Ley del 06 de Mayo de 1853: La Comisin que prepar tal cuerpo legislativo indic en el mensaje que lo
acompaaba, su esperanza de que el criterio elegido fuera tomado como modelo para establecer todos los
municipios de la Confederacin. Con ello sealaba su vocacin de proyectar la autonoma municipal que la
ley consagraba, a todos los mbitos legislativos del pas.
- Constitucin del Estado de Buenos Aires de 1854 y la Ley Orgnica de los Municipios N 35 del 11 de
Octubre de 1854: Esta dedica al sistema municipal un solo artculo, que luego de imponer su
establecimiento en todo el Estado delega en la ley la fijacin del sistema electoral; las facultades y
obligaciones; y la determinacin de sus recursos econmicos-financieros.
La Ley Orgnica va a regir a la ciudad de Buenos Aires, cuyo Municipio se instal en Abril de 1856. El
cuerpo legal bajo examen divide sus contenidos, tratando primero del Municipio de la Capital y luego de los
Municipios de campaa.
* Tratamiento otorgado al municipio de la Capital: la ley sigue el criterio de su similar del 06 de Mayo de
1853 y la fija en el lmite de las 11 Parroquias tradicionales de la ciudad.
* Tratamiento conferido a los Municipios de campaa: fija como base territorial el partido, unidad
comprensiva en general de grandes despoblados y pequeos poblados instalando la institucin municipal y
adquiriendo as jerarqua de cabecera del partido respectivo.
Presidente del Municipio: El gobierno Municipal se integra con un Juez de Paz y 4 miembros ms con
calidades de propietarios y vecinos. El 1 era designado por el Poder Ejecutivo Bonaerense a propuesta en
terna del propio municipio, configurando as una eleccin indirecta. Los restantes componentes eran
elegidos en forma directa por el pueblo del Partido correspondiente.
El Cdigo Civil: Vlez otorg a los Municipios condicin de personas de existencia ideal o jurdica de
existencia necesaria, artculo 33 inc. 3 del Cdigo Civil.
A) El Sistema Francs: La gran Revolucin de 1789 procedi a dividir el territorio en Departamentos. stos
ltimos a su vez fueron parcelados en distritos, y stos en comunas. En cada circunscripcin se instal un
consejo y un sndico procurador electos por el pueblo y un directorio, nombrado por el ya referido
Consejo.
La Carta Constitucional de 1958 fija como divisiones territoriales del Estado Francs a:
1) Los Departamentos.
2) Las comunas, como entidades con personalidad jurdica, con competencia propias en cuestiones
departamentales y locales respectivamente.
1) Departamentos: estaba integrado por un Prefecto elegido por el presidente de la Nacin en Consejo de
Ministros- y el Consejo general departamental, nombrado por la poblacin departamental mediante el
sufragio.
2) Comunas: el sistema se estructura sobre la base de un organismo colegiado denominado Asamblea
Deliberante o Concejo Municipal y un rgano Unipersonal llamado Alcalde.
La eleccin de sus miembros se concreta por votacin popular de los habitantes de la comuna, su mandato
es por 6 aos y su nmero oscila entre 9 y 37 integrantes.
El Alcalde es nombrado por la Asamblea deliberante o Concejo Municipal, est encargado de la ejecucin
de las decisiones del Cuerpo Colegiado, es el agente del Estado en la Comuna, asume las funciones de
Jefe de Personal del Municipio y es el Encargado de la Polica Comunal y de su similar judicial local.
B) El Sistema Ingls: Nacido con la Revolucin de 1689, por efectos de su aplicacin el gobierno local
qued en poder de consejos electivos, sobre los cuales pesaba un muy escaso control del Estado. 1933:
Consejo Municipal como cabeza de gobierno local. Sus integrantes surgen de la votacin popular y cuentan
con un mandato de 3 aos.
El Consejo Municipal elige a una comisin permanente de Administracin: dicha Comisin es presidida por
un funcionario llamado mayor, tiene facultades ejecutivas y judiciales, ambas en el plano local. Dada estas
caractersticas, el Sistema Ingls es denominado como el Consejo y el Mayor (Lord Mayor).
C) El Sistema Bicameral europeo: es el caracterstico de las modernas democracias del viejo continente.
Se integra con dos organismos colegiados y uno unipersonal, todos dotados de personalidad propia. De
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
esta forma aparece la Asamblea u organismo colegiado ms numeroso, que en Italia y Portugal recibe la
denominacin de Concejo Municipal y en Espaa de Ayuntamiento. La integracin de ella se concreta
generalmente por medio del voto popular. Es la poseedora de las facultades normativas. Paralelamente,
existe otro organismo denominado Cmara Menor, cuya caracterstica es ser menos numerosa en su
composicin que la Asamblea nombrada anteriormente.
Su estructura difiere en los diversos Estados europeos.
Espaa presenta las siguientes divisiones territoriales:
1- Las Provincias. 2- Los Municipios. 3- Los entes locales menores. 4- Los Cabildos insulares.
Italia: 1- Regiones. 2- Provincias. 3- Comunas.
D) El Sistema Unipersonal Europeo: se gener en Italia bajo el Gobierno de Benito Mussolini (Ley
Municipal de 1934) y en Alemania con Adolfo Hitler (Ley de 1935).
1) Juan Bautista ALBERDI: se expresaba a favor de la autonoma municipal. La Patria local, la patria del
Municipio, del Departamento, del Partido, ser el punto de arranque y de apoyo de la gran Patria Argentina.
Sostena Alberdi la necesidad de la existencia de un poder municipal efectivo, a efectos de lo cual estima
que la institucin municipal debe ser independiente.
2- Joaqun Vctor GONZLEZ:
3- Lisandro de LA TORRE: Tesis doctoral de 1888:
a) Tiene al Municipio como institucin natural. Ensea que la institucin municipal primaria se gener
espontneamente de conformidad a la naturaleza de las cosas.
b) Indica al Municipio como un poder del Estado. Admite que el Municipio es parte integrante de la
descentralizacin poltica propia del Estado Federal.
c) Reconoce la autonoma municipal: indica que los municipios no han de ser meras oficinas dotadas de una
regulacin aptica, para puntualizar luego que la independencia de la comuna tiene la ventaja de
abandonar los individuos a la responsabilidad de sus actos.
d) Basa la composicin del cuerpo electoral municipal en los contribuyentes.
Las Provincias para gozar de la garanta federal deben acogerse a lo establecido en el artculo 1 y 5 de la
Constitucin Nacional.
Como segundo grado de descentralizacin poltica pasando de lo general a lo particular, el Municipio debe
en su esfera local, reeditar la imagen de la Repblica Representativa. Todo debe darse en l para insertarse
armnicamente, con afinidad en la provincia y en la Nacin segn la pauta dogmtica esencial de la
Constitucin.
Villafae: los Municipios son instituciones de grado Constitucional.
El Municipio debe reproducir en su jurisdiccin las pautas que conforman la Repblica Representativa
conforme a la Constitucin Nacional.
Doctrina del Dr. Villafae: se trata de la corriente de pensamiento que sostiene que el municipio, dentro de
su esfera jurisdiccional, debe reproducir exactamente las pautas bsicas que conforman la repblica
representativa conforme a los contenidos de la Constitucin Nacional. Repblica Representativa Municipal.
Artculo 1 y 5 de la Constitucin Nacional.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Autonoma: significa la posibilidad de un ente de otorgarse su propia ley, supone un notorio orden de
subordinacin, en relacin de un ente de grado superior. Linares Quintana: en sentido jurdico la
autonoma denota siempre un poder legislativo. El Poder Legislativo de las entidades autnomas debe
desenvolverse dentro de los lmites que el poder soberano ha fijado a la autonoma, por lo que la entidad
autnoma no puede establecer leyes o normas en oposicin con las establecidas por el ente soberano.
Bauz indica que autonoma es la facultad que tienen algunos entes de organizarse, de darse sus propias
normas de gobierno y de administracin dentro de ciertos lmites.
Zucherino: Es la facultad poseda por un ente a los fines de darse sus propias instituciones dentro de los
marcos de sujecin jurdica natural que lo obligan en relacin de otro ente de gradacin superior.
Constitucin Nacional - Art. 123: Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por
el artculo 5 asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
En virtud de lo sostenido por el Primer congreso interamericano de municipios de la Habana de 1938,
legislaciones como la constitucin de Venezuela de 1961 y lo expresado por Arturo Iturrez, se afirma que
puede existir autonoma, que se califica como municipal, para distinguirla de la propia de los estados,
provincias, etc. En los estados federales, puede ser de dos tipos:
a) Autonoma Plena: cuando comprende los cuatro aspectos que integran la autonoma: institucional,
poltico, administrativo y financiero.
b) Autonoma Semiplena o Relativa: Cuando alcanza a los aspectos poltico, administrativo y financiero.
- El aspecto Institucional: Supone la posibilidad del dictado por parte del municipio de su propia carta
orgnica.
- El aspecto Poltico: Entraa la base popular, electiva y democrtica de la organizacin y gobierno
comunal.
- El aspecto Administrativo: Importa la posibilidad de la prestacin de los servicios pblicos y dems actos
de administracin local, sin interferencia alguna de autoridad, de otro orden de gobierno.
- El aspecto Financiero: Comprende la libre creacin, recaudacin e inversin de las rentas para satisfacer
los gastos de gobierno propio y satisfacer sus fines, que no son otros que el bien comn de la sociedad
local. Lo ideal en este sentido sera el reconocimiento de poderes impositivos originarios o inherentes.
Autarqua: Linares Quintana: Facultad de administrarse. Bauza: La autarqua es un concepto propio del
derecho administrativo y significa la facultad de una entidad o de un ente de administrarse a s mismo,
facultad derivada de la Ley que le concede la Autarqua
Para afirmar el criterio de que los municipios son autnomos y no autrquicos, se efecta una comparacin
entre ambos conceptos, marcando las siguientes diferencias:
1) Por su creacin: Es distinto el origen de un municipio y de una entidad autrquica, porque el primero
tiene una base sociolgica. En nuestro pas, el origen es legal, en las personas autrquicas, mientras que
en los municipios es constitucional en virtud del artculo 5 de la Constitucin Nacional.
2) Por la mutacin o desaparicin: ello no puede ocurrir al municipio, pero s a la persona autrquica,
previa sancin legal o dictado de decreto reglamentario, para una nueva organizacin administrativa o
porque se cumplieron los fines de la persona.
3) Por los fines: En el ente autrquico, son los indicados por la ley, siempre parciales, especficos, mientras
que en el Municipio, son muchos ms amplios cualquiera que sea el sistema de fijacin de competencia
del municipio.: El de facultades enumeradas (anglosajn), el de facultades no enumeradas (Europeo
continental) o el mixto.
4) Por las resoluciones que adoptan: en los entes autrquicos, son eminentemente administrativas,
mientras que los municipios son leyes locales (ya sean materiales o formales), que traducen el ejercicio de
un poder poltico y, por tanto, la idea de gobierno.
5) Por la personalidad: Los municipios son poder pblico y tienen una personalidad jurdica de carcter
pblico (cdigo civil, art. 33 inc. 1). En el texto vigente segn la reforma 17711, tambin las personas
autrquicas tienen dicha personalidad, pero el legislador consigno el inciso 2, manteniendo en el 1 a los
municipios, junto al estado nacional y a las provincias. O sea que el legislador diferenci al municipio y la
persona autrquica, del mismo modo que antes, Vlez Sarsfield, lo haba efectuado en la vieja redaccin del
inciso 3 del art. 33, con relacin a las instituciones mencionadas en el inciso 5, ya que atribuy a las
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
comunas una personalidad jurdica de existencia necesaria. Asimismo, el art. 2344 se refiere al patrimonio
municipal, terminando de definir la personalidad de la institucin, que en consecuencia, ha merecido un
tratamiento distinto de las personas autrquicas.
6) Por el alcance de las resoluciones: En los entes autrquicos son limitadas a las personas vinculadas a
la misma (universidad, bancos, etc.), mientras que en el municipio comprenden a toda la ciudadana
radicada en su jurisdiccin.
7) Por la creacin de otras entidades autrquicas: Que es facultad de los municipios en virtud de muchas
leyes orgnicas, mientras que ello no acontece en las entidades autrquicas.
8) Por la eleccin de sus autoridades: En el municipio siempre en alguno de sus departamentos existe la
participacin electiva y popular, mientras que ese sistema no es utilizado normalmente en las personas
autrquicas.
9) En cuanto a la integracin de la administracin central: El municipio esta excluido, en tanto que la
entidad autrquica integra la administracin, sea central o provincial.
El municipio por su naturaleza debe ser autnomo, ya sea en forma plena o semiplena.
Municipios de Convencin:
Son aquellos que cuentan con la facultad del dictado de su propia Carta Orgnica, surgiendo as el Poder
Constituyente de Tercer Grado o Municipal natural complemento para la plena exteriorizacin de la
autonoma municipal. Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es decir, la plena autonoma vecinal, y
sobre el esquema ideal de la Repblica Representativa, se encuentran resueltos casi todos los asuntos que
hacen a la problemtica del municipalismo. Entre ellos la jurisdiccin o mbito territorial y de las
competencias, atribuciones o facultades del ente o gobierno municipal.
Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al gobierno propio, a ejercerlo con
independencia de cualquier poder, a elegir sus autoridades y a dictar, de conformidad con las leyes
fundamentales del Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin poltico-administrativa y
determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias, debidamente garantizados por la Constitucin
Nacional en los aspectos polticos, administrativos y econmicos.
Municipios de Delegacin:
Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de parte del Poder Legislativo provincial, dando lugar con ello a
la estructuracin de la idea de la Autarqua Municipal, criterio que se compadece con este tipo de
Municipios.
Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de facultades impositivas en el caso F.C.S.
c/Municipalidad de la Plata (1911).
Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se parte de la base de considerar
a los Municipios como Municipios de Delegacin, vale decir, que les viene de fuera, impuesta, en calidad de
entes autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5 CN como normatividad
uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal suerte que los Municipios no son gobiernos
locales strictu sensu sino delegaciones locales del Poder Central, se destruye la imagen de la Repblica
Representativa conformadora de los tres rdenes u ordenamientos del federalismo: Estado Nacin, Estado
Provincia, Estado Municipio.
El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a asegurar el sistema municipal.
Surga la necesidad de interpretar la citada norma constitucional. La doctrina municipalista argentina
sostuvo, que dicha expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal.
La autonoma municipal
El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma municipal. El artculo 123 dispone
que "cada provincia dicta su propia constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero". Esto significa
que la autonoma municipal consagrada en la Constitucin es slo un principio, cuyo desarrollo y
especificacin depende, a su vez, de lo que dispongan los respectivos poderes constituyentes de cada
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
provincia.
En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o algunos de los municipios del
pas, el ejercicio del poder constituyente de tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo tienen
decidido varias provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro). Deber ser cada
provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun los textos constitucionales de aquellas
provincias que no adopten la carta municipal (caso de Buenos Aires despus de la reforma de 1994), no
podrn desconocer que las municipalidades son las que dictan sus propias leyes (ordenanzas) por cuerpos
legislativos democrticos, y eligen sus autoridades por el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa
implicada en el concepto de autonoma municipal consagrado en la Constitucin Nacional. (Quiroga Lavi).
III) La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los mismos. Anlisis de los
casos: DOROTEO GARCA c/PROVINCIA DE SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE LA
PLATA; OBRAS SANITARIAS C/PROVINCIA DE TUCUMN; RIVADEMAR, ngela C/MUNICIPALIDAD
DE ROSARIO.
El Municipio y la CSJN
En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma municipal (en Garca Doroteo
c/provincia de Santa Fe, de 1870); para luego volcarse por muchas dcadas a la tesis de la autarqua
administrativa, expresando en reiteradas oportunidades que: Las municipalidades no son ms que
delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y lmites administrativos que la Constitucin
ha previsto como entidades del rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin (caso Ferrocarril del
Sud c/Municipalidad de La Plata en 1911, Ambros Palmegiani SA c/ Gennaro Fernndez SA, de 1987).
Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio sustentado por este alto
Tribunal. La tendencia del poder municipal de fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor
generalizado de revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de los intereses
ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas constituciones provinciales, a travs del
reconocimiento del carcter de autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el reconocimiento de la
CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/ Municipalidad de Rosario(de 1989), que en el
considerando 8) expresa que diversas constituciones provinciales han sostenido la autonoma, plena o
semiplena, de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de modo uniforme, para todo el
territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de la misma, debiendo reconocer que los municipios,
poseen diversos caracteres que no se avienen con la nocin de autarqua, tales como: su origen histrico-
jurdico reconocido constitucionalmente, su base sociolgica constituida por la poblacin comunal, su
carcter de persona jurdica necesaria, la imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de
legislacin local de sus ordenanzas.
Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s afirmar que ha abandonado
expresamente la doctrina de la autarqua.
En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario (04/06/1991), no se ha variado
explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada en Rivademar.
Concepto: Siguiendo el criterio de Marienhoff que refleja el de la mayora de los autores, autonoma
significa: que el ente tiene el poder para darse su propia ley y regirse por ella, lo que denota un poder de
legislacin que ha de ejercitarse dentro de lo permitido por el ente soberano (Buy Montero, Prez Guilhou).
- Segn Linares Quintana y Zucherino en sentido jurdico, la autonoma denota siempre un Poder
Legislativo. El Poder Legislativo de las entidades autnomas debe desenvolverse dentro de los lmites que
el poder soberano ha fijado a la autonoma, por lo que la entidad autnoma no puede establecer leyes o
normas en oposicin con las establecidas por el ente soberano. Es la facultad que detentan los Estados
miembros en un Estado Federal a los fines de darse sus propias instituciones en el marco de su
Constitucin provincial y reconociendo en todos los casos la sujecin jurdica natural que los obliga frente al
Estado Federal.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
La Autarqua es un concepto propio del Derecho Administrativo y significa la facultad de una entidad o de un
ente de administrarse a s mismo, facultad derivada de la ley que le concede la autarqua. Es el derecho de
autoadministrarse. (Zucherino)
* Autores como Bidart Campos, Dana Montao, Fras, Hernndez, Sages, Vanossi, Zucherino, etc., se
pronuncian en favor de la autonoma municipal por considerarla ms acorde con el espritu de la CN.
* Por el contrario, Bielsa, Cassagne, Fiorini, Marienhoff, Villegas Basavilbaso y Linares Quintana se inclinan
por considerarlo, desde el punto de vista jurdico, una entidad autrquica territorial. (Buj Montero)
* Corriente favorable a la Autarqua Municipal: Sus seguidores tienen a los Municipios como entes
administrativos autrquicos, excluyendo naturalmente toda connotacin de ndole poltica en esta temtica y
rechazando ab initio la posibilidad de existencia de autonoma en el plano municipal.
Afirman la condicin de simples delegaciones de los Poderes provinciales que asumen los Municipios y
reivindican su tipologa de ente administrativo. Esta es la posicin de la Corte Suprema en forma constante,
desde el caso Castro c/ Provincia de Bs. As. Fallado en 1902. Es tambin el criterio de la mayor parte de
los cultores del Derecho Administrativo. De los mismos se destaca la postura reiteradamente expuesta por
Rafael Bielsa, que ha llegado a decir que la crisis producida en los Municipios Sudamericanos se debe a
una hipertrofia generada por el reconocimiento de su autonoma.
Frente a esta afirmacin contundente cabe preguntarse si no es exactamente al revs y conforme a ello no
resulta lgico entender que el avasallamiento reiterado y contumaz de las autonomas municipales nos ha
llevado a la crisis que actualmente soportan.
Los partidos de la idea bajo estudio, argumentan adems sobre la base de que los Municipios carecen de la
facultad de dictarse su propia Carta Orgnica y de que se hallan sometidos a un control, lo que resulta dato
esencial de la autarqua.
Toda esta fundamentacin se compadece en forma natural con la estructura de los Municipios de
Delegacin, pero carece de validez frente a la idea moderna de los Municipios de Convencin que,
introducida en nuestro pas por la Constitucin Santafesina de 1921, tiene en la actualidad receptacin en
numerosas Cartas.
* Corriente favorable a la Autonoma Municipal: stos autores sindican al Municipio como una entidad
autnoma, munida de una ndole poltica. Se basan en los siguientes argumentos:
1) Los antecedentes histricos sobre la materia, sean ellos coloniales o de nuestra etapa independiente.
2) La autoridad de Alberdi quien, en la obra primaria sobre el Derecho Pblico Provincial Argentino, expres
al Municipio como detentador de un autntico Poder Poltico y seal la existencia de la soberana
municipal.
3) Las enseanzas de Jos Manuel Estrada, quien entenda a los Municipios como una concrecin de
soberana distinta en relacin del Estado Federal y las provincias.
4) Los razonamientos de Lisandro de la Torre, encaminados a asegurar la autonoma de los Municipios y los
derechos comunales que son receptados por la Carta Santafesina de 1921, creadora en el pas de los
Municipios de Convencin, verdadero soporte de una real autonoma.
5) El pensamiento de Adolfo Korn Villafae, quien rebate a la idea de autarqua, sealando como un error de
singular magnitud a la creencia de que el Rgimen Municipal se genera en las Cartas Provinciales. Por el
contrario, forma el carcter de institucin de grado constitucional federal que el Municipio reviste de
conformidad a la norma del art. 5 CN. La propia facultad impositiva otorgada a los Municipios es tan
representativa de su autonoma como podra serlo la detentacin de un Poder Constituyente de Tercer
Grado.
Los criterios divisorios entre autonoma y autarqua para la doctrina y jurisprudencia argentinas pueden
resumirse con esta pregunta: se trata de una diferencia en cuanto al origen de las potestades o
capacidad jurdica de un ente, o se trata de una diferencia en cuanto al contenido de esas potestades o
capacidad jurdica?
- La diferencia por el origen del poder
Marienhoff defiende este criterio. El poder autnomo es poder originario, tanto en sentido lgico (no
obtenido por delegacin) como cronolgico (nace con el propio ente, no pudiendo obtenerse en forma
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
sobreviniente). El poder autrquico es el tpico poder delegado, ms all de la amplitud o restriccin de sus
contenidos. Bajo estas premisas concluye ste autor, que slo las provincias tienen poder originario en el
Estado argentino y por lo tanto a ellas les es reconocida la autonoma. Los municipios, cuya existencia
constitucional se reconoce y se asegura (art. 5), en la medida en que no se han reservado poderes
especiales sino que se les ha diferido su rgimen al mbito provincial, poseen autarqua (mayor o menor de
acuerdo a las constituciones y leyes provinciales respectivas).
- La diferencia por el tipo (cualidad) o el quantum (entidad) del poder
Esta corriente estima que la diferencia entre autonoma y autarqua remite al contenido de las atribuciones
de un ente. Dos criterios: uno cualitativo que considera que el tipo o naturaleza de las potestades propias de
la autonoma resultan sustancialmente diferentes de los que corresponden a la autarqua y un criterio
cuantitativo que establece una diferencia de quantum o de grado entre ambos institutos. As, en el fallo
Rivademar c/ Municipalidad de Rosario (21-3-89), la CSJN, rese estas ocho diferencias cualitativas que,
excediendo el marco propio de la autarqua, ingresan en la autonoma:
a) El origen constitucional y no meramente legal del ente;
b) La base sociolgica (poblacional) del ente;
c) La imposibilidad constitucional de supresin del ente;
d) La capacidad legisferante (en sentido lato) del ente;
e) El alcance general de la normativa generada por el ente;
f) El carcter de persona jurdica de Derecho pblico del tipo necesario (y no slo posible y contingente),
segn la vieja clasificacin de Vlez Sarsfield al art. 33 del Cdigo Civil del ente;
g) La posibilidad de crear entes autrquicos, para lo cual se debe ser algo distinto a un ente autrquico, y
h) La eleccin popular de las autoridades del ente.
El municipio es un ente constitucional, necesario, de base territorial, con sustractum sociolgico, con un
conjunto amplio de finalidades y cometidos y con medios suficientes para llevarlos a cabo. Difcilmente
todas estas caractersticas o atributos puedan ser congregados por un ente de los clsicamente llamados
autrquicos.
El otro subcriterio dentro de esta segunda corriente de pensamiento establece que la diferencia entre lo
autnomo y lo autrquico es una diferencia de grado o de quantum de atribuciones. As suelen distinguirse
ambas capacidades jurdicas en razn de la posibilidad de que el ente bajo examen pueda darse su propio
estatuto orgnico en el marco del Derecho no originario (autonormatividad constituyente).
Esta concepcin cartista se sita en las antpodas del criterio que diferencia lo autnomo de lo autrquico
en razn del origen del poder, en la medida en que el reconocimiento de la autonormatividad constituyente a
un ente puede ser sobreviniente a su gestacin o reconocimiento, por lo que es posible aqu adquirir
autonoma en cualquier momento. (Rosatti)
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Etapa independiente:
Ya Francisco Ramos Meja deca que la Revolucin de Mayo es de tpico cuo comunal. En efecto, ella se
concreta a travs de la nica posibilidad relativamente democrtica que la institucin ofreca, el Cabildo
Abierto.
Los aos posteriores mostraran al Cabildo Portuario como expresin de los intereses y apetencias de los
comerciantes porteos, que a la sazn lo haban copado. As result un infaltable elemento de apoyo para la
segunda elite, directorial y centralista a los fines de llevar a la prctica esquemas de sometimiento sobre las
provincias del Interior.
La evidente desnaturalizacin de las funciones en que cay la institucin en el crtico ao 1820, movi a
Rivadavia a promover y obtener del gobernador Rodrguez la supresin de los Cabildos. De todas formas la
disposicin afect a un triste remedo de la orgullosa institucin de la Colonia. Por ello, si bien es criticable el
temperamento adoptado, se debe hacerlo por otras motivaciones. No debi en ese momento optarse por la
supresin, sino por el re encauzamiento y modernizacin de la institucin que la llevara a cumplir con su
verdadero cometido.
La institucin municipal reaparece en Buenos Aires en 1852. Urquiza por decreto reconoce en forma
expresa al instituto como de ndole natural y fruto espontneo de la convivencia social.
Poco despus, el 4 de Mayo de 1853, el Congreso Constituyente reunido en Santa Fe procedi, de
conformidad a los trminos del artculo 3 de la Constitucin Nacional de aquel ao, a dictar la Ley de
Capitalizacin y dos das despus la ley que estableca la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires, que
organiza su gobierno como una Repblica Representativa Municipal.
Con el Proyecto Constitucional de Alberdi para Mendoza y las enseanzas de Luis Vicente Varela y Jos
Manuel Estrada, la idea de la autonoma municipal se mantiene presente frente a una orientacin general de
las Cartas Provinciales, que al establecer Municipios de Delegacin, se inclinan por la tesis contraria de la
autarqua municipal. La primaca de esta ltima corriente contina inalterable hasta 1921, oportunidad en
que la Constitucin Santafesina, ha recepcionado una larga lucha de Lisandro de la Torre a favor de la
autonoma municipal, que arranca en sus das de juventud, acoge la idea citada y estatuye los Municipios de
Convencin. Esta carta, derogada ilegalmente por decreto del Gobernador Mosca en el mismo ao de su
sancin, se proyecta a la consideracin pblica en 1932 cuando es reimplantada bajo el gobierno de
Luciano Molinas, situacin que es revertida en 1935, al ser intervenida federalmente la Provincia bajo la
Presidencia de Agustn Pedro Justo. No obstante su siembra sera fecunda en forma mediata.
Los aos posteriores marcan la continuidad de una supremaca de la corriente defensora de la autarqua
municipal, por lo menos en el aspecto referido a los textos constitucionales provinciales. Por el contrario, en
el terreno doctrinario a una vigorosa defensa de la autarqua del Municipio ensayada por Bielsa y Greca,
sucede la reaccin saludable de Korn Villafae, dando lugar as a la formacin y formulaciones de la
Escuela de La Plata, notoriamente enrolada en la defensa de la tesis de la autonoma.
El activo movimiento constitucionalista generado por la formacin en Provincias de los antiguos Territorios
Nacionales concreta el resurgimiento ms significativo del criterio de la autonoma, a travs de las nuevas
Cartas dictadas. As se enrolan decididamente en esta lnea: Chubut, Misiones, Neuqun y Ro Negro, a las
que se unen nuevas Constituciones de antiguas Provincias, v. gr.: Catamarca y Santiago del Estero. En las
mismas, adems de consagrarse la autonoma municipal, se otorga a los Municipios de la facultad del
dictado de sus respectivas Cartas Orgnicas.
Otro grupo de Constituciones se limita a declarar la autonoma del Municipio.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a asegurar el sistema municipal.
Surga la necesidad de interpretar la citada norma constitucional. La doctrina municipalista argentina
sostuvo, que dicha expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal. (Z)
La autonoma municipal
El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma municipal. El artculo 123 dispone
que "cada provincia dicta su propia constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y reglando su
alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero". Esto significa
que la autonoma municipal consagrada en la Constitucin es slo un principio, cuyo desarrollo y
especificacin depende, a su vez, de lo que dispongan los respectivos poderes constituyentes de cada
provincia.
En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o algunos de los municipios del
pas, el ejercicio del poder constituyente de tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo tienen
decidido varias provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro). Deber ser cada
provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun los textos constitucionales de aquellas
provincias que no adopten la carta municipal (caso de Buenos Aires despus de la reforma de 1994), no
podrn desconocer que las municipalidades son las que dictan sus propias leyes (ordenanzas) por cuerpos
legislativos democrticos, y eligen sus autoridades por el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa
implicada en el concepto de autonoma municipal consagrado en la Constitucin Nacional. (Quiroga Lavi)
Municipios de Convencin: Son aquellos que cuentan con la facultad del dictado de su propia Carta
Orgnica, surgiendo as el Poder Constituyente de Tercer Grado o Municipal natural complemento para
la plena exteriorizacin de la autonoma municipal. Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es
decir, la plena autonoma vecinal, y sobre el esquema ideal de la Repblica Representativa, se
encuentran resueltos casi todos los asuntos que hacen a la problemtica del municipalismo. Entre ellos
la jurisdiccin o mbito territorial y de las competencias, atribuciones o facultades del ente o gobierno
municipal.
Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al gobierno propio, a ejercerlo con
independencia de cualquier poder, a elegir sus autoridades y a dictar, de conformidad con las leyes
fundamentales del Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin poltico-administrativa y
determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias, debidamente garantizados por la Constitucin
Nacional en los aspectos polticos, administrativos y econmicos.
Municipios de Delegacin: Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de parte del Poder Legislativo
provincial, dando lugar con ello a la estructuracin de la idea de la Autarqua Municipal, criterio que se
compadece con este tipo de Municipios.
Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de facultades impositivas en el caso F.C.S.
c/Municipalidad de la Plata (1911).
Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se parte de la base de considerar
a los Municipios como Municipios de Delegacin, vale decir, que les viene de fuera, impuesta, en calidad de
entes autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5 CN como normatividad
uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal suerte que los Municipios no son gobiernos
locales strictu sensu sino delegaciones locales del Poder Central, se destruye la imagen de la Repblica
Representativa conformadora de los tres rdenes u ordenamientos del federalismo: Estado Nacin, Estado
Provincia, Estado Municipio.
* La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los mismos. Anlisis de los casos:
DOROTEO GARCA C/PROVINCIA DE SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE LA PLATA;
OBRAS SANITARIAS C/PROVINCIA DE TUCUMN; RIVADEMAR, ANGELA C/MUNICIPALIDAD DE
ROSARIO.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
El Municipio y la CSJN:
En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma municipal (en Garca Doroteo
c/Provincia de Santa Fe, de 1870); para luego volcarse por muchas dcadas a la tesis de la autarqua
administrativa, expresando en reiteradas oportunidades que: "Las municipalidades no son ms que
delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y lmites administrativos que la Constitucin
ha previsto como entidades del rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin" (caso "Ferrocarril del
Sud c/Municipalidad de La Plata", 1911, Ambros Palmegiani SA c/Gennaro Fernndez SA, de 1987).
Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio sustentado por este alto
Tribunal. La tendencia del poder municipal de fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor
generalizado de revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de los intereses
ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas constituciones provinciales, a travs del
reconocimiento del carcter de autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el reconocimiento de la
CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/Municipalidad de Rosario(de 1989), que en el
considerando 8) expresa que diversas constituciones provinciales han sostenido la autonoma, plena o
semiplena, de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de modo uniforme, para todo el
territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de la misma, debiendo reconocer que los municipios,
poseen diversos caracteres que no se avienen con la nocin de autarqua, tales como: su origen histrico-
jurdico reconocido constitucionalmente, su base sociolgica constituida por la poblacin comunal, su
carcter de persona jurdica necesaria, la imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de
legislacin local de sus ordenanzas.
Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s afirmar que ha abandonado
expresamente la doctrina de la autarqua.
En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario (04-06-1991), no se ha variado
explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada en Rivademar.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Las cartas provinciales, destinan a los municipios en general, sin atender mayormente a la divisin en
categoras, de los municipios, que algunas practican, segn veremos.
1.- Convocar a elecciones municipales: Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 1);
2.- Proponer a la Provincia ternas para nombramientos de jueces de paz Constitucin Provincial Buenos
Aries (Art. 192, inc. 2)
3.- Nombrar funcionarios municipales: Constitucin Provincial Buenos Aires (Art. 192, inc. 3);
4.- Tomar a su cargo el ornato, la salubridad, establecimientos diversos, crceles y dems. Constitucin
Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 4);
5.- Votar su presupuesto y los recursos correspondientes. (Constitucin Provincial Buenos Aries, art. 192
inc. 5);
6.- Dictar ordenanzas y reglamentos. Constitucin Provincial Buenos Aires (Art. 192, inc. 6);
7.- Constituir consorcios de municipalidades en otros municipios y establecer cooperativas. Constitucin
Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 8);
8.- Contratar emprstitos Constitucin Provincial de Buenos Aires (Art. 193 inc. 3);
9.- Imponer multas y dems sanciones;
10.- Contratar para efectuar obras o servicios pblicos;
11.- Disponer de los bienes municipales;
12.- Ejercer facultades implcitas;
13.- Otorgar concesiones de usos de bienes pblicos;
14.- Disponer de instalaciones propias;
15.- Asegurar el expendio de artculos alimenticios;
16.- Crear y fomentar establecimientos de instruccin primaria y dems de cultura intelectual y fsica;
17.- Publicar una memoria anual sobre el estado de la administracin. Constitucin Provincial de Buenos
Aires (Art. 193, inc. 1);
18.- Conceder licencias comerciales;
19.- Elaborar planes reguladores;
20.- Crear tribunales de falta;
21.- Municipalizar servicios pblicos;
22.- Organizar y coordinar servicios de previsin y asistencia social.
1- El Gobierno Municipal: sistema elegido y estructura general: Del art. 181 surgen los siguientes caracteres
fundamentales:
1) La adopcin del sistema presidencialista, compuesto de 2 Departamentos, uno ejecutivo (intendente),
otro deliberativo (Consejo Deliberante).
2) La recepcin de la forma popular directa de eleccin para ambos departamentos.
3) La condicin de unipersonal que asume el Departamento Ejecutivo y de colegiado que registra su similar
Deliberativo.
A ello se debe agregar, para cumplir con el imperativo constitucional federal de la Repblica Representativa
municipal, la presencia de un departamento judicial, para el caso representado por la Justicia de Paz, que
con algunas modificaciones, asumira tales funciones en plenitud; por Ej.: las modalidades de la designacin
de los Jueces de Paz, que al otorgar dicha atribucin al Poder Ejecutivo provincial, ante propuesta en terna
del Consejo Deliberante, promueve cierta dependencia, que si bien es atenuada por la intervencin del
Departamento Deliberativo Municipal, sera conveniente de eliminar.
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Zucherino: El Urbanismo es la ciencia creada para ocuparse integralmente del conjunto de problemas que
se generan del vivir en la ciudad moderna y de encontrar a los mismos adecuada solucin. Toda la
problemtica del urbanismo trasciende y hasta signa en algunos aspectos el obrar del derecho municipal, al
punto de establecer una activa vinculacin entre ambos trminos.
Alcides Greca: dice que es la ciencia que procura la obtencin de las mejores condiciones de vida para las
agrupaciones humanas.
Villafae: el urbanismo es la doctrina de la racionalizacin de la vida de las grandes urbes.
Fenmeno colectivo que integra en su sentido las diferentes disciplinas que tienen que ver con el
comportamiento del hombre en su medio.
Hace referencia a las disposiciones generalmente de orden municipal, cuya finalidad es asegurar el
desarrollo adecuado, tcnico, arquitectnico, higinico, de las ciudades. Se trata de un problema social que
cada da adquiere mayor importancia a causa del acrecentamiento de las poblaciones, del extraordinario
incremento de los medios de transporte urbano y de la apetencia generalizada de mayor bienestar en todo
ambiente donde ha de convivirse.
Derecho Urbano: delimita el carcter y funcin de la propiedad, es el que define las instituciones capaces
de distribuir equitativamente los beneficios y cargas econmicas que el proceso urbano genera, el que
consagran los organismos actuantes y su grado de competencia y alcance, el que canaliza la inversin
pblica y privada, el que gua las etapas de participacin orgnica de la comunidad, el que crea los resortes
legales, burocrticos, para dirigir lo espontneo, el que fija a travs de diversos planes, los lineamientos del
ordenamiento territorial en consideracin a las pautas tcnico-ticas, fsicas, econmica-sociales. Planifica
la ocupacin programada del suelo.
Derecho Municipal: es una rama cientficamente autnoma del derecho pblico poltico, con accin pblica
que estudia los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo y que guarda estrecho contacto con
el derecho administrativo, con el derecho impositivo, con el derecho rural, con la historia institucional y con
la ciencia del urbanismo.
Es la rama del derecho pblico institucional con accin pblica que estudia los problemas polticos, jurdicos
y sociales del urbanismo.
SOLUCIONES:
Prctica efectiva de tareas de planeamiento y zonificacin.
El urbanismo es una actividad interdisciplinaria que contempla los problemas de la urbe bajo distintos conos
de luz. El anlisis de los tres aspectos bsicos del planeamiento urbano el tcnico, el econmico y el
social que deben coordinarse entre s, requiere la presencia del jurista. Cualquier estudio que se haga,
cualquier solucin que se proyecte con criterio unilateral, puede conducir a graves errores.
Mientras las ciudades crecan a un ritmo rpido e intenso, los municipios se sumieron en una cmoda siesta
medieval. En consecuencia, el urbanismo debe actuar principalmente para corregir los desaciertos
cometidos. Los hechos superaron las previsiones y desbordaron las normas. Ahora se trata de enmendar
las normas, de encauzar los hechos y de regular conductas, para que vuelva a renacer la armona en el
caos.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
El planeamiento nos enfrenta con la existencia del derecho de propiedad, piedra angular de nuestra
civilizacin.
La Constitucin Nacional en el Art. 17 declara que la propiedad es inviolable. La expropiacin por causa
de utilidad pblica debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Por su parte, el Cdigo Civil le
asigna los caracteres de absoluta, exclusiva y perpetua.
La regulacin de la propiedad por razones urbansticas es posible ya que conforme al artculo 14, todos los
derechos estn sujetos a las leyes que reglamenten su ejercicio.
En 1970, en Ro Beln c/Provincia de Buenos Aires, la Corte Suprema de Justicia declar que entre los
poderes no delegados a la Nacin por las Provincias Artculo 121 se encuentra el de dictar normas de
polica sobre urbanismo y planeamiento tendientes a la mejor distribucin de las ciudades y pueblos, de
manera de satisfacer el inters general que a ellas incumbe proteger. Por ello, no siendo la propiedad un
derecho absoluto, no corresponde indemnizar al propietario por la cesin de una fraccin que exige el
decreto sobre subdivisin de tierras, pues se trata de una restriccin razonable en miras del inters
general.
La tarea de todo urbanista debe comenzar en el estudio de los problemas que presenta el ncleo urbano
que se proyecta, o que existe, tal cual es, as como tambin el rea o Regin donde el ncleo se encuentra
engarzado.
Primero: conocer, despus proyectar buscando soluciones integrales, no parciales. Esto reclama la
confeccin de un plan.
Este plan regulador comienza con la divisin primaria del suelo en reas rurales, semiurbanas y urbanas.
Luego deber contemplarse la ZONIFICACIN, la creacin, ampliacin y distribucin de los espacios
verdes, las superficies y volmenes edificables y las vas de comunicacin internas y radiales externas.
Planes reguladores: una tarea de anlisis integral de las necesidades del ncleo urbano de la actualidad y
de planeamiento de su natural expansin futura.
A ello se une en primersimo plano la tarea de ZONIFICACIN, que dotar al plano de la indispensable
divisin en zonas, de conformidad a la actividad a desarrollar en cada una de ellas. Tal tarea deber
ajustarse a una serie de pautas de significacin.
La planificacin urbanstica tiene por objeto establecer el trazado urbano, la utilizacin del suelo, determinar
zonas de viviendas y establecimientos industriales, reas libres y espacios verdes, el sistema vial y la
circulacin, de modo de lograr el mayor bienestar colectivo y la mayor funcionalidad del centro urbano.
Aplicacin Prctica:
1) Producir una calculada distribucin de espacios verdes centros administrativos, sectores comerciales,
concentraciones culturales y educacionales, lugares destinados a residencias y dems que conforman a una
ciudad guardando en todos los casos un pensado equilibrio tcnico.
2) Lograr una adecuada composicin del centro urbano mediante una estructura que garantice vas rpidas
de circulacin y movimiento mediante un trnsito cmodo, gil y fluido.
3) Plantear la radicacin de industrias fuera del llamado cinturn urbano y fijar los medios de erradicacin de
las ya existentes dentro de l planeando su reinstalacin en la periferia de la ciudad. Con ello se contribuir
decisivamente en la transformacin de un medio urbano habitualmente nocivo para la salud de sus
habitantes por su alto grado de contaminacin ambiental, en un medio sano e higinico.
4) Asegurar la forma de erradicacin de poblaciones precarias marginales por medio del traslado de sus
habitantes a viviendas decorosas cuya construccin tambin se prever. A la vez se trazarn los
mecanismos de seguridad que impidan la formacin de nuevos poblados del tipo de los que se tiende a
erradicar.
5) En relacin a las viviendas a construir en el caso anterior, que generalmente responden al tipo
monobloque, se ha de tener en cuenta el fenmeno sociolgico de la comunicacin que lleva a los
moradores de cada edificio a efectuar sus compras comerciales generalmente fuera de los negocios
instalados en l, razn por la cual habr de orquestarse el fcil acceso a comercios de otros edificios
similares o del centro comercial ms prximo que registre la ciudad.
6) Se tratar de instrumentar bocas de acceso y de salida de la ciudad de tipo rpidas, simples y dotadas de
seguridad y sealizacin segn su importancia.
Hacer posible la convivencia sin menoscabo de la integridad fsica, espiritual y mental del ser humano.
(Bercaitz).
ZONIFICACIN: Esquema de organizacin del rea urbana en base a normas y controles necesarios para
ordenar el espacio urbano con relacin a sus actividades principales y las conexiones entre las mismas de
acuerdo con criterios de compatibilidad y crecimiento orgnico.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Plano de zonificacin: documento grfico en el cual se expresan las distintas reas o sectores en que se
ha dividido la planta urbana segn usos predominantes, y para cada una de las cuales se establecen
normas respecto a la densidad mxima de poblacin admisible, los usos predominantes y complementarios
permitidos, los factores de ocupacin del suelo y el parcelamiento del terreno correspondiente.
ZONA: rea de caractersticas homogneas a la cual se le asigna un uso y ocupacin del suelo
determinado y una subdivisin mnima.
El potentoso desarrollo de las grandes urbes de nuestro pas y la necesidad de que en los centros de
poblacin que se van formando, se prevea su adecuado desenvolvimiento futuro, ha impuesto la adopcin
de una serie de medidas que tienden a establecer un verdadero plan regulador.
Dentro de este concepto se propende a que los centros de poblacin vivan o se desenvuelvan de
conformidad con las exigencias de la higiene, seguridad y esttica pblicas. (Plan regulador).
Ya el poder municipal no puede ceir su esfera de accin al simple trazado de calles y a la altura de
edificios, as como a las condiciones de seguridad e higiene que stos han de tener. Se impone la adopcin
de ese plan tendiente a sancionar normas que, si bien restringen el dominio privado, implican satisfacer lo
que hoy se presenta como de evidente necesidad pblica: formar cada vez ms higinicas y ms bellas las
ciudades y tratar de respetar las perspectivas artsticas, los lugares y monumentos histricos y las
condiciones econmicas, geogrficas, etc. de las poblaciones.
De ah la necesidad de dividir en zonas las ciudades, sea de inmediato, sea como previsin para el futuro.
Las leyes y ordenanzas suelen prever, tanto en los centros de poblacin a formar como en aquellos
existentes que han de ser urbanizados, barrios o zonas residenciales, industriales, comerciales,
comerciales, as barrios o zonas-jardines, zonas destinadas al deporte, asiento de universidades,
hospitales, mercados, etc..
En el Caso Di Ture se analiz el valor constitucional de una ordenanza que prohiba dentro de la zona de
influencia de un mercado, el ejercicio del comercio sobre productos o frutos que deban ser objeto de trfico
mercantil que se realizara en dicho mercado.
Esa medida persigue fines de higiene y esttica edilicias, as como el contralor sobre las ventas y la ms
fcil concentracin de artculos destinados a la alimentacin. La consecucin de tales fines requiere contar
con medios indispensables para satisfacerlos: uno de ellos, es el de establecer una zona prohibida o zona
de influencia alrededor del mercado.
La zonificacin o el establecimiento de radios prohibidos surgen por la necesidad de preservar la salud
e higiene pblicas, o de afianzar la esttica edilicia, o por tener en cuenta las exigencias del plan
regulador del desarrollo de las ciudades.
As la doctrina de la Corte Suprema entiende que se viola la ley suprema nacional, cuando con el
fin de adoptar pretendidas medidas tendientes a preservar la salud pblica, en el fondo se cercena
por completo la libertad de industria y de comercio.
Los centros de poblacin, para que respondan a las exigencias urbansticas han de desarrollarse en base
a lmites razonables, que deben observar los titulares de derechos de dominio sobre inmuebles, as como
cualquier poseedor de los mismos. Tales restricciones se inspiran en el inters pblico y constituyen
materia del derecho administrativo.
Lo que es derecho privado se encuentra en una ligazn indestructible con lo que es de derecho
administrativo: legislar separadamente importa sustraer de la esfera del derecho civil y, por ende, de la
competencia del legislador nacional, nada menos que una institucin bsica y fundamental de ese ius
civile: el derecho de dominio.
Las restricciones administrativas impuestas al dominio forman parte del derecho local y, particularmente del
derecho administrativo. El legislador ha interpretado con todo acierto el derecho constitucional cuando
estableci en el Art. 2611 del Cdigo Civil que las restricciones impuestas al dominio privado slo en el de
inters pblico, son regidas por el Derecho administrativo. Es en esta norma donde el derecho municipal
halla su piedra bsica.
Se habla, a veces, de restriccin administrativa all donde puede existir un verdadero ataque legtimo al
dominio, el cual requiere, en nuestro derecho constitucional, el justo resarcimiento (artculos 14 y 17 de la
Constitucin Nacional).
Es un problema de medida, de proporcin, de razonabilidad, decir donde terminan las restricciones
administrativas y donde media un ataque a la propiedad privada, sea o no impuesto por la pblica utilitas.
El Derecho Administrativo dice que la propiedad ha de ceder en cierta medida, a los intereses de la
actividad irresistible de la administracin y que la extensin de la propiedad, como el de la libertad, es una
idea convencional, cuya determinacin depende de los hbitos y de la opinin comn.
Asevera tambin que la restriccin por causa de utilidad pblica implica, una cierta medida: la propiedad
no debe sufrir gravemente, ni fuera de proporcin. Slo as mediar ese equilibrio entre los dos principios
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
que aqu se hallan en juego: la propiedad debe ser sagrada inviolable y el poder pblico debe
moverse libremente.
Las restricciones administrativas reconocen larga data. Ferreira, autor de Derecho Administrativo, al
ocuparse de la higiene pblica y despus de expresar que la salud pblica es el bien mayor de la
sociedad, se refera a las medidas generales para conservarla, o sea a lo que se llama polica sanitaria
que generalmente est bajo la inmediata inspeccin de la municipalidad. As, ensea cmo una de esas
medidas puede consistir en impedir que haya fbricas, barracas u otros establecimientos nocivos dentro de
la poblacin. En pocas palabras: la administracin, en proteccin de la higiene pblica y en ejercicio de la
polica sanitaria ha de recurrir a todas las medidas positivas y preventivas para evitar el mal.
Esta amplitud de facultades comprende el abasto pblico de las sustancias alimenticias de primera
necesidad, como la carne, el pan, los granos y an las semillas de tales sustancias.
Antonio Senz expresaba en 1823 al referirse a la polica de los estados que en su acepcin general
comprende en este concepto aquellos actos que tienen por objeto conservar la tranquilidad y sanidad y
proveer a los abastos, aseo y decencia de los pueblos. De aqu que la sanidad de los alimentos que se
venden en los mercados y en las plazas es uno de los objetos que ms debe interesar a la Polica y, por
ello, las prohibiciones han de ser a este respecto severas y muy bien observadas, por la facilidad de
introducirse abastos de mala calidad y capaces de atraer epidemias y enfermedades en los habitantes.
La separacin de la vivienda, por una lado, de la industria por el otro; la necesidad de prever el desarrollo
adecuado, de la zona comercial; el hecho de que la salubridad pblica imponga un marco conveniente para
la instalacin de mercados, hospitales, etc., o para que el suelo se use en forma racional, asegurando luz y
aire a los habitantes, tanto en los lugares pblicos como en los edificios privados; todo ello explica la
legislacin y los reglamentos.
En sustancia: las restricciones administrativas que tengan por objeto preservar la higiene y salubridad
pblicas, no ofenden la libertad de trabajo, industria y comercio, garantizada por la Constitucin Nacional. La
responsabilidad del Estado no se halla comprometida, siempre que no medie una preocupacin sea nica,
sea coexistente con todos objetivos de ndole fiscal, o sea de aumento de las siempre necesitadas reas
administrativas.
Pero si no es as; s la medida es racional, proporcionada, y se justifica suficientemente en razn del poder
de polica de la salubridad, o del poder de polica edilicio, entonces, ni hay responsabilidad del Estado, ni
existe una lesin a la ley suprema nacional.
Poder de Polica: Es la facultad legislativa de regular la amplitud y lmites de los Derechos individuales
expresamente consagrados o implcitamente reconocidos en la Constitucin de un Estado (Elisa Mndez).
Con palabras y concepto muy distintos Meyer declara que se trata de la actividad ejercida por la
administracin pblica para asegurar, por los medios del Poder Pblico, el buen orden de la cosa pblica
contra las perturbaciones de los particulares.
Poder de Polica (Diccionario Jurdico): Instituto consagrado a la posesin y ejercicio de una facultad
reglamentaria de los derechos y garantas reconocidos constitucional y legalmente y que se expresa de
ordinario mediante limitaciones a los dems y garantas nunca implicantes de desconocimiento o
desnaturalizacin de ellos.
Son limitaciones dirigidas a garantizar la seguridad que tienen los individuos dentro de un Estado para
desarrollar sin inconvenientes su personalidad.
El Instituto slo abraza las temticas de:
- SEGURIDAD
- SALUBRIDAD
- CONSERVACIN DEL ORDEN.
Impone por medio de la ley y de conformidad con los principios constitucionales, limitaciones razonables al
ejercicio de los derechos individuales, a los que no puede alterar o destruir.
- Es la actividad ejercida por la administracin pblica para asegurar, por los medios del Poder Pblico, el
buen orden de la cosa pblica contra las perturbaciones de los particulares (Dromi).
- Es la funcin de gobierno por la cual opera el principio de limitacin de forma tal que los derechos
de los particulares se restringen a favor del inters pblico.
Funcin de Gobierno: no administrativa, sino del legislador. No cabe limitacin alguna de los derechos
particulares (Art. 14 C. N.), sino a travs de ley. A travs de la FUNCIN administrativa se ejecuta el Poder
de Polica.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Por la cual se opera el principio de limitacin: por ello, como este surge del principio constitucional (los
derechos no son absolutos Art. 14 y 28 CN), se encuentra asegurada la supremaca de la Constitucin
sobre este poder. El Poder de Polica es una facultad derivada de la Constitucin.
De forma tal que los derechos de los particulares se restringen a favor del inters pblico: esta
restriccin no puede exceder el lmite de la razonabilidad y est sujeta al Control Judicial.
1) Fin pblico.
2) Circunstancias Justificantes.
- Hace cesar efectos perturbadores del orden pblico.
I - CLASIFICACIN:
- Preventiva
Modus operandi
- Represiva
NATURALEZA JURDICA
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
Tesis amplia: Poder de Polica significa toda limitacin de derechos individuales por cualquier objetivo de
bienestar. Parece que como principio su ejercicio es propio del estado federal. La reglamentacin de esos
Derechos, previstas en los artculos 14 y 28 de la Constitucin Nacional, incumbe al Estado Federal, y
dentro de l, al Congreso. La Corte Suprema, en la medida en que ha justificado la validez de restricciones
a los derechos individuales en el ejercicio de ese llamado Poder de Polica mediante leyes del Congreso,
corrobora nuestro aserto.
Tesis restringida: Poder de Polica significa exclusivamente limitacin de derechos individuales nada ms
que por razn de salubridad, moralidad y seguridad pblicas. En el derecho judicial emergente de la
Jurisprudencia de la Corte encontramos la afirmacin de que el Poder de Polica es competencia
primariamente Provincial, considerando que son incuestionables las facultades policiales de las provincias
para defender el orden, la tranquilidad, la seguridad, la moralidad y la salubridad pblicas. La Corte dice que
es incuestionable que el Poder de Polica corresponde a las Provincias, y que el Estado Federal lo ejerce
dentro del territorio de ellas slo cuando le ha sido conferido o es una consecuencia de sus facultades
constitucionales.
Cada vez que en el orden Federal y con relacin al bien comn de toda la poblacin es necesario
limitar los derechos por razones de salubridad, moralidad y seguridad pblicas, la
competencia es Federal.
BIDART CAMPOS
El Poder de Polica es la potestad del Estado de reglamentar los derechos del individuo para posibilitar y
asegurar la normal convivencia de una sociedad, pertenece por regla al Estado Provincial. Es la potestad
jurdica en virtud de la cual el Estado, con el fin de asegurar la libertad, la convivencia armnica, la
seguridad, la moralidad, la salud y el bienestar general de la poblacin, impone por medio de la ley
limitaciones razonables al ejercicio de los derechos individuales, a lo que no puede alterar. Su fundamento
es constitucional: Art. 14, y contiene a su vez un lmite a la facultad reglamentaria (Art. 19 y 28). Es ejercido
en sus respectivas jurisdicciones por el poder pblico (Nacin, Provincias y Municipios) en la medida de su
competencia. Aclaramos que no toda limitacin a los derechos individuales es Poder o funcin Policial, sino
aquella que se vincula con la actividad administrativa del Estado o Municipio y entes descentralizados. El
mbito de la libertad puede ser restringido, segn la Constitucin, por limitaciones vinculadas, como por
ejemplo, con la potestad impositiva, punitiva (Cdigo Penal), servicios personales como aconteca con el
Servicio Militar Obligatorio, etc.
El Poder de Polica Municipal en los lugares sometidos a la Jurisdiccin Federal en los territorios de
las Provincias:
Anlisis del anterior Artculo 67 inc. 27 de la Constitucin Nacional de 1860, norma donde se unen
elementos de Derecho Constitucional, Derecho Federal, Derecho Provincial y Derecho Municipal en singular
disenso. Es que la referida norma constitucional ha producido, una aguda controversia doctrinal, cuyas
resonancias se han dejado sentir en la Jurisprudencia del ms alto tribunal del pas y an en la suerte
corrida por la polmica Ley 18.310 del ao 1969.
Estn o no federalizados los lugares sometidos a la jurisdiccin federal en los territorios de sus provincias?
La expresin legislacin exclusiva que emplea el art. 67 inc. 27, de la Constitucin Nacional, es o no
sinnimo de jurisdiccin exclusiva?
Teora orgnica: Servicio pblico es la actividad satisfecha por la propia administracin pblica por si o por
medio de concesionarios.
Len DUGUIT: toda actividad del Estado cuyo cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado por
los gobernantes debe ser reputada como servicio pblico.
Maurice Hauriou: es un servicio tcnico, prestado al pblico de una manera regular y continuada, para la
satisfaccin del orden pblico, y por una organizacin pblica.
Teora funcional: esta corriente doctrinal entiende que el Servicio Pblico se define en referencia a la
caracterstica de la necesidad que procura satisfacer.
Rafael Bielsa: Servicio Pblico es una actividad pblica o privada, regulada por la ley con el objeto de
satisfacer en forma ms o menos continua necesidades colectivas.
Benjamn Villegas Basavilbaso: servicio pblico es una actividad directa o indirecta de la administracin
pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de las necesidades colectivas por un procedimiento de derecho
pblico.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
I - CLASIFICACIN:
Servicios Pblicos propios: Son aquellos que revisten una significacin tal en los aspectos econmicos y
financieros, o por su decidido carcter social o por lo generalizado de su uso, que requieren ser prestados
directamente por el Estado o por va de concesionarios.
Se trata de toda accin o prestacin concretada por el municipio o por el sistema de concesionarios y
destinada a satisfacer necesidades colectivas de un modo ms o menos continuo. Los ejemplos de
servicios pblicos municipales prestados por el municipio son abundantes, y as cabe anotar: los servicios
sanitarios en hospitales, dispensarios y salas de primeros auxilios municipales; los servicios de alumbrado,
barrido y limpieza en el rea municipal; las lneas municipales de transporte colectivo y el servicio de
inhumaciones y cementerio, entre otros mucho ms.
Servicios Pblicos impropios o privados: Los servicios impropios o privados son prestados por los
particulares bajo el sistema de autorizaciones y permisos. Importan aqu bsicamente los caracteres de
obligatoriedad y uniformidad de la tarifa. Es una facultad que tiene caractersticas pblicas y debe ser
prestado por particulares. Ej. Taxi: servicio pblico prestado por particulares, aunque de acuerdo a
disposiciones reglamentarias establecidas por la Administracin Pblica. En particular, la injerencia estatal
se manifiesta en tres mbitos concretos de la actividad:
a) La habilitacin del vehculo y de los conductores.
b) La determinacin del horario y las modalidades de prestacin.
c) La fijacin del precio del servicio.
* Habilitacin: El Municipio habilita para la prestacin de rodados con los que se explotar el servicio, as
como a los conductores, guardas, inspectores, etc. Los rodados deben cumplir con ciertos requisitos:
seguridad tcnica, mecnica, frenos, neumticos, tapizados, dispositivos contra incendios, etc. En relacin
con el personal se hacen exmenes psicofsicos y terico-prcticos previos. Se consideran invalidantes las
siguientes condiciones: cardiopatas, marcapasos, agudeza visual, sordera, hipoacusias severas, psicosis y
neurosis, demencias, epilepsias, etc. As se recomendar el control sobre el estado de fatiga del conductor,
8 horas de trabajo, la declaracin jurada de enfermedades, debe tener las dos manos completas, no rigidez,
no amputaciones de pies ni piernas.
* Respecto de las condiciones del vehculo, se fiscalizan sus caractersticas tcnicas conforme lo
consignado en los pliegos de licitacin, la existencia de informacin general indicaciones reglamentarias y
de utilidad para el usuario y las condiciones vinculadas con la comodidad de los utilizadores del servicio
desinfeccin, higiene.
* En cuanto al comportamiento del Conductor, se analiza su conducta personal en el servicio vestimenta
y aseo y su grado de cumplimiento-incumplimiento de las normas de trnsito vigentes.
En torno a la empresa concesionaria, se fiscaliza su infraestructura administrativa. En lo referente a la
prestacin del servicio, su documentacin jurdico-contable, nmero de vehculos afectados, frecuencia de
recorrido asignado.
La extensin de la labor educacional de los municipios se expresa por la presencia efectiva de las escuelas
municipales. ste es un deber insoslayable, porque nos viene de los tiempos de la etapa hispnica como un
verdadero mandato histrico. Es as efectivamente. El municipio debe asumir la funcin educacional. Las
escuelas municipales son la proyeccin educacional de la sistemtica nacida de la idea de la repblica
representativa municipal.
El Intermunicipalismo se estructura sobre las seguras bases del regionalismo municipal. Desde all surge el
importante aspecto de la cooperacin intermunicipal. El marco brindado por la regin municipal es un buen
principio para ello, por ser naturalmente el mbito de desarrollo del intermunicipalismo.
Dentro de ella se da un complejo y fluido panorama de interrelaciones municipales que resulta imperioso
atender debidamente.
Regionalismo municipal es la localizacin espacial en la cual se generan y desarrollan las interrelaciones
municipales que dan vida al intermunicipalismo.
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RESUMEN DERECHO PUBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL UNION DE ESTUDIANTES UNIVERSITARIOS
INTERRELACIONES:
1) En lo territorial:
Tanto en el Municipio como en la regin existe una base territorial, una localizacin espacial. Son
inconcebibles el Municipio y la regin sin asentamiento en determinados lugares.
En el pas, con fecha 30-09-1960 se dict la Ley 16.964, que cre el Sistema Nacional de Planeamiento y
Accin para el Desarrollo, reglamentada por Decreto 1907, instituyndose 8 regiones: 1) PATAGONIA. 2)
COMAHUE. 3) Cuyo. 4) Centro. 5) Noroeste. 6) Noreste. 7) Pampeana. 8) rea Metropolitana. La mayora
de las regiones comprendan territorios de varias provincias.
Destacada la influencia del Territorio respecto del municipio y la regin, analizaremos la relacin entre
ambos. En tal sentido, casi siempre el Municipio integra determinada regin, que abarca otras zonas
urbanas y rurales, aunque, dentro de la regin es preeminente el papel de los asentamientos urbanos. Sin
embargo, hay casos en que el Municipio es de tal magnitud que es una regin, o la mayor parte de ella, o
varios municipios constituyen una regin. Se trata de la metrpolis o megalpolis, siendo un ejemplo al
respecto la del Gran Buenos Aires, que forma una de las regiones en que dividi el pas el Sistema Nacional
de Planeamiento y Accin para el Desarrollo, instituido por la Ley antes citada.
2) En lo econmico: Estas interrelaciones entre Municipio y regin son importantes y profundas por las
siguientes razones: a) La actividad econmica se asienta espacialmente. b) En las regiones hay islas
econmicas, los polos que normalmente son las ciudades, o sea, las infraestructuras sociolgicas de los
municipios. c) Por la importancia de las funciones econmicas de las ciudades. d) Porque el proceso de
urbanizacin es una de las variables fundamentales de la estructura regional.
El modelo de desarrollo nacional que se adopt en el curso de una de las ltimas dcadas, determin un
reordenamiento socioeconmico territorial que se caracteriz: a) Por una progresiva concentracin de
poblacin de tipo escalonada, es decir, generada fundamentalmente del medio rural a los centros urbanos
menores y desde stos hacia otros de mayor jerarqua. b) Por una concentracin industrial en las regiones
de mayor desarrollo relativo. c) Por un progresivo fortalecimiento de los rganos centrales de decisin
poltica.
3) En lo institucional:
a) Regionalizacin en nuestro pas. La regin debe servir a la mejor integracin del pas pero no
constituir un nuevo nivel de gobierno. La Reforma constitucional de 1994, con el claro objetivo de fortalecer
el Federalismo, otorg rango supremo a la Regin.
El Art. 124 establece: Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y
establecer rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios
internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las
facultades delegadas al Gobierno federal o al crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso
Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio.
No se puede dejar de advertir la vinculacin entre los procesos de globalizacin, integracin y
regionalizacin, pues el proceso global obliga a la integracin, sta no puede concebirse sin la
regionalizacin. Nuestro pas est avanzando en el gran desafo del MERCOSUR, pero ello requiere una
Argentina integrada interiormente, y entonces hay que promover la regionalizacin para el desarrollo
econmico y social.
La regionalizacin tambin importar la integracin de las zonas de cada provincia y, en consecuencia,
se debern promover las relaciones intermunicipales. Asimismo el proceso de descentralizacin tambin
comenzado exigir el fortalecimiento de los gobiernos locales para que con eficacia puedan prestar nuevos
servicios y cumplir con el nuevo rol de desarrollo econmico.
b) Las relaciones intermunicipales:
Buenos Aires: Art. 192: Son atribuciones inherentes al rgimen municipal, las siguientes: ...8) Constituir
consorcios de municipalidades.
La mayora de las leyes supremas provinciales permiten expresamente las relaciones intermunicipales y con
otros organismos provinciales.
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