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FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

TEORA GENERAL DEL CONTRATO

CRISTIN BOETSCH GILLET


Facultad de Derecho UC TEORA GENERAL DEL CONTRATO
Cristin Boetsch Gillet
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Los siguientes apuntes, cuyo exclusivo objeto es facilitar el estudio de la Teora General de
los Contratos por parte de los alumnos, han sido elaborados en base a extractos de
diversos manuales de estudio, a los cuales se han adicionado comentarios.

De los manuales empleados se deben destacar los siguientes:

1. ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las Obligaciones, Editorial Jurdica de Chile,


Santiago, 1993.

2. ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, Teora de las Obligaciones, Santiago, Editorial


Ediar-Conosur 1988.

3. ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, De los Contratos, Editorial Jurdica de


Chile, Primera Edicin, 2004.

4. DUCCI, Carlos, Interpretacin Jurdica, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1997.

5. FUEYO LANERI, Fernando, Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones, Editorial


Jurdica de Chile, Santiago, 1990.

6. LPEZ SANTA MARA, Jorge, Los Contratos. Parte General, Tomos I y II, Editorial
Jurdica de Chile, Cuarta Edicin, Santiago, 2005.

7. MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho Civil. De las Fuentes de las Obligaciones,
Editorial Jurdica de Chile, Sptima Edicin, Santiago, 1987.

8. ORREGO ACUA, Juan Andrs, Apuntes.

9. PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Primera


Edicin, Santiago, 2006.

10. RODRGUEZ GREZ, Pablo, Teora de la Interpretacin Jurdica, Editorial Jurdica de


Chile, Segunda Edicin, 2004.

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TEMARIO

INTRODUCCIN

I.
ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO

1. CONCEPTO CLSICO DE CONTRATO.


2. EL CONCEPTO DE CONTRATO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO.
3. ESTRUCTURA DEL CONTRATO.
3.1. Cosas de la Esencia.
3.2. Cosas de la Naturaleza.
3.3. Cosas Accidentales.
4. FUNCIONES DE LOS CONTRATOS.
4.1. Funciones principales de los contratos.
4.2. Subfunciones de los contratos.
5. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS.
6. CLASIFICACIONES DEL CDIGO CIVIL CHILENO.
6.1. Contratos unilaterales y bilaterales.
(i) Conceptos.
(ii) Importancia de la clasificacin.
(iii) Contratos sinalagmticos imperfectos.
(iv) Contratos plurilaterales o asociativos.
6.2. Contratos gratuitos y onerosos.
(i) Concepto.
(ii) Acerca de si los contratos bilaterales son siempre onerosos: regla general y
excepciones.
(iii) Acerca de si los contratos unilaterales son siempre gratuitos: regla general y
excepciones.
(iv) Importancia de la clasificacin.
6.3. Contratos conmutativos y aleatorios.
(i) Definiciones legales.
(ii) Distincin entre contratos aleatorios y condicionales.
(iii) Importancia de la clasificacin.
6.4. Contratos principales y accesorios.
(i) Conceptos.
(ii) Importancia de la clasificacin.
(iii) La clusula de garanta general.
(iv) Los actos jurdicos dependientes.
6.5. Contratos consensuales, solemnes y reales.
(i) Conceptos.
(ii) Los contratos consensuales son regla general.
(iii) Los contratos solemnes.
(iv) Los contratos reales.
7. CLASIFICACIONES DOCTRINARIAS DE LOS CONTRATOS.
7.1. Contratos nominados o tpicos y contratos innominados o atpicos.
(i) Concepto.
(ii) Fuente de los contratos atpicos.
(iii) Calificacin del contrato atpico.
7.2. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo.
(i) Conceptos.

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(ii) Inters de la clasificacin.


7.3. Contratos individuales y contratos colectivos.
7.4. Contratos libremente discutidos y contratos de adhesin.
(i) Conceptos.
(ii) Caractersticas de los contratos de adhesin.
(iii) Limitaciones legales a los contratos de adhesin.
7.5. Contratos preparatorios y contratos definitivos.
(i) Conceptos.
(ii) Clases de contratos preparatorios.
7.6. Contratos independientes y contratos conexos.
(i) Concepto.
(ii) Efectos de la conexin entre contratos.
(iii) La doctrina de los contratos conexos en el Derecho Chileno.

II.
LAS CATEGORIAS CONTRACTUALES

A.
EL CONTRATO DIRIGIDO

B.
EL CONTRATO FORZOSO

1. CONCEPTO.
2. CLASES DE CONTRATO FORZOSO.
2.1. El contrato forzoso ortodoxo
2.2. El contrato forzoso heterodoxo

C.
EL CONTRATO TIPO

1. CONCEPTO.
2. CLASES DE CONTRATOS TIPO.
2.1. El contrato tipo unilateral
2.2. El contrato tipo bilateral

D.
EL CONTRATO LEY

1. CONCEPTO.
2. RECEPCIN EN LA JURISPRUDENCIA.
3. CRTICA A LA NOCIN DE CONTRATO-LEY.
4. SITUACIN DE LOS CONTRATOS LEYES, A LA LUZ DE LA CONSTITUCIN POLTICA.

E.
EL SUBCONTRATO

1. CONCEPTO.
2. SUPUESTOS DEL SUBCONTRATO.
3. PARTES QUE INTERVIENEN EN LA SUBCONTRATACIN.
4. RELACIN ENTRE EL CONTRATO BASE Y EL SUBCONTRATO.
5. DIFERENCIAS ENTRE EL SUBCONTRATO Y LA CESIN DEL CONTRATO.

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F.
EL AUTOCONTRATO

1. CONCEPTO.
2. CASOS DE AUTOCONTRATOS.
3. NATURALEZA JURDICA DEL AUTOCONTRATO.
4. RESTRICCIONES AL AUTOCONTRATO.

G.
EL CONTRATO POR PERSONA A N OMBRAR Y
EL CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA

1. EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR.


1.1. Concepto.
1.2. Recepcin en nuestra legislacin.
1.3. Ejemplo de esta categora contractual.
1.4. Plazo para declarar por quien se contrata.
2. EL CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA.
2.1. Concepto.
2.2. Diferencias entre el contrato por persona a nombrar y el contrato por cuenta de quien
corresponda.

III.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACION

A.
INTRODUCCIN:
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

B.
EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL

1. EL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL A TRAVS DE LA HISTORIA.


2. GRUPOS DE CONTRATOS CONSENSUALES.
2.1. Contratos propiamente consensuales.
2.2. Contratos consensuales formales.
3. EXCEPCIONES Y ATENUANTES AL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL.
3.1. Excepciones.
3.2. Atenuantes.

C.
EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL

1. CONCEPTO.
2. LA LIBERTAD CONTRACTUAL EN EL DERECHO COMPARADO.
3. DETERIORO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL.

D.
EL PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS. LEY Y CONTRATO.

1. RELACIN ENTRE EL CONTRATO Y LA LEY.

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2. LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO FRENTE AL LEGISLADOR Y EL JUEZ.


2.1. Frente al legislador.
2.2. Frente al juez.

E.
EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.

1. CONCEPTO.
2. SUJETOS CONCERNIDOS POR EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.
2.1. Situacin de las partes.
2.2. Situacin de los terceros.
(i) Terceros absolutos o penitus extranei.
(ii) Situacin de los causahabientes a ttulo singular.
(iii) Los acreedores de las partes.
3. EXCEPCIN AL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS: LA ESTIPULACIN POR OTRO O
CONTRATO A FAVOR DE UN TERCERO.
3.1. Concepto de estipulacin por otro o contrato en favor de un tercero.
3.2. Naturaleza jurdica de la estipulacin en favor de un tercero.
3.3. Efectos de la estipulacin por otro.
a) Efectos o relaciones entre estipulante y prometiente.
b) Efectos o relaciones entre prometiente y beneficiario.
c) Efectos o relaciones entre estipulante y tercero beneficiario.
3.4. Caractersticas de la estipulacin en favor de otro:
4. LA PROMESA DE HECHO AJENO.
5. EL EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO DE LOS CONTRATOS.
6. LA INOPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS.
6.1. Concepto.
6.2. Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad.
6.3. Causales de inoponibilidad.
(i) Inoopnibilidades de forma.
(ii) Inoponibilidades de fondo.
(iii) Inoponibilidad derivada de la nulidad de un acto jurdico.
(iv) Inoponibilidades derivadas de la quiebra.
(v) Inoponibilidad por simulacin.
6.4. Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.
6.5. Forma de hacer valer la inoponibilidad.
6.6. Efectos de la inoponibilidad.
6.7. Extincin de la inoponibilidad.

F.
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL.

1. ASPECTOS GENERALES.
2. BUENA FE SUBJETIVA Y OBJETIVA.
2.1. La buena fe subjetiva.
2.2. La buena fe objetiva.
2.3. Concepto unitario de la buena fe.
3. DIVERSAS MANIFESTACIONES DE LA BUENA FE EN EL ITER CONTRACTUAL.
3.1. En los tratos preliminares.
3.2. En la celebracin del contrato.
3.3. En el cumplimiento del contrato.
3.4. En las relaciones postcontractuales.

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IV.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

1. CONCEPTO.
2. CARCTER DE LAS REGLAS LEGALES DE INTERPRETACIN.
3. MTODOS DE INTERPRETACIN.
3.1. Mtodo subjetivo.
3.2. Mtodo objetivo.
4. PRINCIPIO RECTOR DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS: LA INTENCIN DE LOS
CONTRATANTES.
5. REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
5.1. Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del contrato.
(i) Regla de la armona de las clusulas.
(ii) Regla del objetivo prctico o utilidad de las clusulas.
(iii) Regla del sentido natural.
5.2. Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del contrato.
(i) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual.
(ii) Regla de la natural extensin de la declaracin.
(iii) Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia.
(iv) Regla de la interpretacin autntica o de la aplicacin prctica del contrato.
5.3. Reglas subsidiarias de interpretacin contractual.
(i) Regla de las clusulas usuales.
(ii) Regla de la ltima alternativa.

V.
DISOLUCION DE LOS CONTRATOS

1. DISOLUCIN POR MUTUO CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES.


2. CAUSAS LEGALES DE DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS.

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INTRODUCCIN
El estudio de la Teora General del Contrato forma parte del anlisis detallado de las
Fuentes de las Obligaciones, cuyo estudio general se realiz en el curso Obligaciones, al
cual nos remitimos. Sin perjuicio de lo anterior, y slo a modo introductorio, cabe recordar
los principales aspectos de las Fuentes de las Obligaciones.

En trminos generales, las fuentes de las obligaciones han sido conceptualizadas como los
hechos jurdicos a los cuales la ley atribuye la aptitud de hacer nacer o generar una
obligacin.

El Cdigo Civil se refiere a las fuentes de las obligaciones en tres artculos:

a. El artculo 578, al definir los derechos personales o crditos, hace una primera
distincin, al expresar que stos slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. De
esta forma, las fuentes seran dos: el hecho del deudor y la ley.

b. Por su parte, el artculo 1437 precisa que Las obligaciones nacen, ya del concurso real
de las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como
en los delitos o cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres e hijos de familia.

c. Finalmente, el artculo 2284 dispone que las obligaciones que se contraen sin
convencin, nacen o de la ley, o de un hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley
se expresan en ella. Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho es
ilcito, y cometido con la intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es culpable, pero
cometido sin la intencin de daar, constituye un cuasidelito.

De lo dispuesto en los artculos recin citados la doctrina clsica afirma que el Cdigo
Civil las siguientes fuentes de las obligaciones: (i) los contratos; (ii) los cuasicontratos; (iii)
los delitos; (iv) los cuasidelitos; y (v) la ley.

En general se dice que el contrato es un acto jurdico bilateral o convencin generadora de


obligaciones. Por su parte, el art. 1438 define al contrato como un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.

Por su parte, y conforme a lo dispuesto en los arts. 1437 y 2284, se dice que el cuasicontrato
es todo hecho voluntario, no convencional y lcito que produce obligaciones. El art. 2285
establece que hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad.

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En lo que toca a los delitos y los cuasidelitos, debe recordarse que la responsabilidad civil
se divide en contractual y extracontractual: mientras que la primera es la que contrae una
de las partes del contrato que causa un perjuicio a la otra como consecuencia de la
infraccin o incumplimiento de una obligacin contractual; la segunda es la que contrae la
persona que produce un dao a otra como consecuencia de la ejecucin de un hecho ilcito.
Pues bien, es en el mbito de la responsabilidad extracontractual donde se distingue entre
el delito y cuasidelito civil. Si bien ambos dan cuenta de un hecho ilcito sin que medie
vnculo contractual, en el delito existe dolo o la intencin de daar, mientras que en el
cuasidelito hay culpa, esto es, negligencia o descuido.

Por ltimo, tradicionalmente se denomina obligaciones que encuentran su fuente en la ley


aquellas que no reconocen como causa generadora ninguna otra fuente. Forman una
especie de residuo en que se comprenden diversas obligaciones que no logran encontrar
cabida en otras categoras.

Sin perjuicio de las referidas fuentes clsicas de las obligaciones, la doctrina moderna
indica que habran a lo menos dos fuentes adicionales: la declaracin unilateral de
voluntad y el enriquecimiento sin causa.

Por declaracin unilateral de voluntad como fuente de obligacin se entiende el acto


unilateral emanado del deudor que es suficiente para obligar a ste; es decir, una persona
puede por su sola voluntad transformarse en deudor, sin que intervenga la voluntad de
otra (el acreedor). La recepcin de esta fuente es debatida en la doctrina nacional.

Por su parte, se dice que existe enriquecimiento sin causa cuando una persona se
enriquece en desmedro de otra sin causa justificada, sin un motivo valedero, como si una
persona paga lo que realmente no debe. El que recibe el pago se enriquece a expensas del
que lo efecta, sin motivo plausible, injustamente. Para reparar esta lesin, se dota a la
victima de una accin (denominada in rem verso) para obtener la reparacin o reembolso
contra el injustamente enriquecido y reputar el enriquecimiento sin causa como una fuente
de obligaciones. Si bien el Cdigo no contiene ninguna disposicin que consagre, con
caracteres de generalidad, el enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones, en
mltiples casos el legislador proscribe el enriquecimiento sin causa, elevndolo as, para
muchos, a un principio general del derecho.

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I.
ASPECTOS GENERALES DEL CONTRATO
1. CONCEPTO CLSICO DE CONTRATO.

Como se sabe, el acto jurdico es la manifestacin de voluntad realizada con la intencin de


producir efectos jurdicos.

El acto puede ser la manifestacin de una sola voluntad (acto unilateral) o el resultado de
un acuerdo de voluntades (acto bilateral). En este ltimo caso se denomina convencin.

Convencin es, por tanto, una declaracin bilateral de voluntad tendiente a producir
determinadas consecuencias de derecho, a saber, crear, modificar o extinguir derechos.

A la convencin generadora de obligaciones se la denomina tradicionalmente contrato. De


este modo, el contrato es un acto jurdico bilateral o convencin que crea derechos y
obligaciones. Se atribuye a la voluntad de las partes un poder soberano para engendrar
obligaciones.

La voluntad de las partes es por lo tanto, al mismo tiempo: (i) Fuente de las obligaciones; y
(ii) Medida de dichas obligaciones, en cuanto ella fija el alcance o extensin de las mismas.

Tal concepto de contrato es fruto de la doctrina de la autonoma de la voluntad, que


recogida por el Cdigo Civil francs, tambin se encuentra como uno de los principios
fundamentales del Cdigo Civil chileno.

Para la doctrina, este principio fundamental de la autonoma de la voluntad, se


descompone, fundamentalmente, en dos subprincipios que se analizarn ms adelante: (i)
El consensualismo; y (ii) La libertad contractual.

2. EL CONCEPTO DE CONTRATO EN EL CDIGO CIVIL CHILENO.

Conforme se indic en la parte introductoria de estos apuntes, el art. 1437 del Cdigo Civil
menciona los contratos como una de las cinco fuentes clsicas de las obligaciones.

Acto seguido, el artculo 1438 dispone: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.

La doctrina ha criticado la antedicha definicin legal de contrato desde una doble


perspectiva:

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(i) La primera crtica se sustenta en el hecho que el art. 1438 hace sinnimos y
confunde al contrato y la convencin, en circunstancias de que se trata de dos conceptos
claramente diferenciados.

En efecto, la convencin es el gnero (acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar,


transferir o extinguir derechos u obligaciones) y el contrato una especie de convencin
(acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y obligaciones), recordndose que todo
contrato es una convencin, pero no toda convencin es un contrato. As, por ejemplo, la
resciliacin o mutuo disenso, el pago y la tradicin son actos jurdicos bilaterales o
convenciones, pero no son contratos, porque extinguen (los tres) y transfieren (la ltima)
derechos y obligaciones, pero no los crean. Por su parte, la novacin es a la vez convencin
y contrato, porque modifica y crea obligaciones, es decir, es al mismo tiempo un modo de
extinguir las obligaciones y un contrato. La renegociacin de un crdito, por ejemplo, es
una convencin que modifica obligaciones, pero no implica crear las mismas, pues su
fuente generadora fue el respectivo contrato de mutuo.

(ii) Una segunda crtica se formula a la definicin del artculo 1438, en cuanto al objeto
del contrato. Debemos recordar que el objeto de todo acto jurdico, y el contrato entre
ellos, son los derechos y obligaciones, mientras que tales derechos y obligaciones tienen a
su vez por objeto una prestacin que puede consistir en un dar, hacer o no hacer (artculo
1460). De ah a que se diga que cuando el artculo 1438 seala que en el contrato una parte
se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer, se omite una etapa, desde el momento que
se hace referencia a la prestacin como objeto del contrato, en circunstancias que la
prestacin es el objeto de la obligacin y no del contrato.

En razn de las crticas anteriores, ciertos autores afirman que lo correcto es definir al
contrato como un acto jurdico bilateral que engendra obligaciones, las que a su vez tienen
por objeto dar, hacer o no hacer alguna cosa.

3. ESTRUCTURA DEL CONTRATO.

El artculo 1444 de nuestro Cdigo, inspirado en Pothier, seala: Se distinguen en cada


contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza y las puramente
accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato
las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales.

De estas tres cosas, en realidad slo son requisitos constitutivos del contrato las de su
esencia, porque slo ellas son elementos necesarios para la existencia o perfeccionamiento
del contrato. Las cosas de su naturaleza no forman parte de la estructura del acto jurdico
sino que dicen relacin con sus efectos. Por su parte, los llamados elementos accidentales

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no son requisitos del acto, sino de su eficacia, pues a ellos queda subordinada la
produccin de los efectos del acto.

3.1. Cosas de la Esencia.

Son cosas de la esencia de un contrato aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno o
degenera en otro contrato diferente (art. 1444).

Estas cosas son los elementos indispensables para que el contrato se forme. Son, adems
las que le dan su fisonoma propia y lo diferencian de los otros. De ah que su omisin o
alteracin acarree o la ineficacia del contrato o su transformacin en otro diferente. Las
partes no pueden, por lo mismo, alterarlas o suprimirlas; sta es una de las limitaciones
que tiene la autonoma de la voluntad.

En la compraventa, por ejemplo, son cosas de su esencia la cosa y el precio. Si falta el


precio no hay venta, y si el precio consiste en otra cosa y no en dinero, habr permuta.
Igualmente, si en el arrendamiento no hay renta, podr haber comodato, pero en ningn
caso arrendamiento. El contrato de sociedad sin participacin en los beneficios y prdidas
no es tal: ser otro contrato o no habr ninguno, segn las circunstancias (arts. 2055 y
2086).

Las cosas de la esencia pueden ser comunes a todo contrato, tales son las que enumera el art.
1445: consentimiento exento de vicios, capacidad, objeto lcito, causa lcita. A ellos
deberan agregarse las solemnidades, en los casos que son exigidas por el legislador en
atencin a la naturaleza del contrato.

Por su parte, tambin existen cosas esenciales especiales o especficos, que son aquellas
requeridas para cada contrato en especial, constituyendo los elementos de la esencia
propios y caractersticos de un contrato determinado. As, el precio en dinero es un
requisito esencial en la compraventa, pero no existe en otros contratos.

3.2. Cosas de la Naturaleza.

Son cosas de la naturaleza de un contrato las que, no siendo esenciales en l, se entienden


pertenecerle sin necesidad de una clusula especial (art. 1444).

Cabe advertir que ms que elementos, se trata de efectos que la ley subentiende o
incorpora a los actos jurdicos cuando las partes han guardado silencio. Por ende, el
Cdigo no incurre en error al hablar de cosas de la naturaleza.

A diferencia de lo que ocurre con las cosas de la esencia, las de la naturaleza no son
necesarias para la formacin del contrato y para que ste adquiera su fisonoma propia; el

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contrato existe aun sin ellas. Pueden, pues, omitirse sin que el contrato pierda su eficacia o
degenere en otro diferente.

Estas cosas se subentienden en el contrato por el solo ministerio de la ley, le pertenecen sin
necesidad de una clusula especial. No es, por tanto, menester que las partes las estipulen.

Ejemplo de elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la obligacin del


vendedor es el saneamiento de la eviccin y de los vicios redhibitorios, pues se entienden
incorporados sin necesidad de clusula especial; sin embargo, por no ser cosas esenciales
las partes pueden eliminarlos.

3.3. Cosas Accidentales.

Son cosas accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le


pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales (art. 1444).

Las cosas de la esencia y de la naturaleza de un contrato forman parte del mismo sin
necesidad de estipulacin; las accidentales, slo cuando se estipulan. Mientras la
estipulacin de las partes es necesaria para suprimir las cosas de la naturaleza del
contrato, tratndose de las accidentales, esta estipulacin es necesaria para incorporarlas a
l. Estas cosas forman parte del contrato cuando as lo convienen aqullas.

Tales son, por ejemplo: el sealamiento del lugar, forma y poca del pago del precio, la
estipulacin de la solidaridad y de la indivisibilidad cuando la ley no las ha establecido, el
pacto comisorio en un contrato unilateral, una clusula penal, las modalidades a que las
partes subordinen la existencia o el cumplimiento de sus obligaciones (condicin, plazo,
modo, etc.).

En forma excepcional, las modalidades pueden no ser elementos accidentales, sino de la


esencia o de la naturaleza del acto cuando el legislador las subentiende sin necesidad de
estipulacin de las partes. As, en el contrato de promesa, la condicin o el plazo pasa a ser
un elemento de la esencia del mismo (art. 1554 N 3). Por su parte, la condicin resolutoria
tcita envuelta en todo contrato bilateral es un elemento de la naturaleza (art. 1489).

4. FUNCIONES DE LOS CONTRATOS.

Muy amplio es el campo de accin de los contratos. Abarca todo acuerdo de voluntades
destinado a crear obligaciones, tanto en el campo de los derechos patrimoniales como de
los derechos de familia, sin que tenga importancia si sus resultados son permanentes o
transitorios.

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En otras palabras, el campo de accin de los contratos no se restringe al aspecto


patrimonial, a los bienes, sino que tambin abarca a las personas (as, por ejemplo, en el
matrimonio).

Para algunos autores, el concepto de contrato comprende solamente los actos jurdicos
destinados a crear obligaciones de carcter transitorio, mientras que si se establece o crea
un estatuto de carcter permanente, el acto dejara de ser un contrato para convertirse en
una institucin.

4.1. Funciones principales de los contratos.

En trminos generales, los autores hablan de dos funciones principales que cumplen los
contratos: econmica y social.

(i) El contrato cumple sin duda una funcin econmica de la mayor importancia: es el
principal vehculo de las relaciones econmicas entre las personas. La libre circulacin de
la riqueza, el intercambio de bienes y servicios, se cumple esencialmente a travs de los
contratos. En otras palabras, sin los contratos el mundo de los negocios sera imposible.

(ii) Pero el contrato cumple tambin una funcin social: no slo sirve el contrato para
la satisfaccin de necesidades econmicas individuales. Adems, es un medio de
cooperacin entre los hombres. Pensemos que el trabajo, la vivienda, el estudio, la
recreacin, la cultura, el transporte, etc., implican usualmente una dimensin social o una
relacin de cooperacin entre diversas personas.

Debe advertirse que slo en el Siglo XX lleg a consolidarse la funcin social de los
contratos, en una tendencia destinada a corregir ciertos abusos que se amparaban en la
nocin de contrato exclusivamente voluntarista, propia del Siglo XIX. Ello hizo intervenir
al legislador, dictando normas imperativas reguladoras de las clusulas ms importantes
de aquellos contratos considerados socialmente ms significativos. Aparece as el contrato
dirigido, bajo la impronta del orden pblico social o de proteccin de aquellos individuos
dotados de menos poderes de negociacin, frente a otros colocados en una posicin ms
fuerte.

Desde otro punto de vista, la funcin social de los contratos se relaciona directamente con
el principio de la buena fe, que impone a cada contratante el deber de lealtad y de
correccin frente a la otra parte durante todo el iter contractual, vale decir, desde las
negociaciones o conversaciones preliminares fase precontractual-, pasando por la
celebracin del acto jurdico hasta la ejecucin del contrato y abarcando incluso las
relaciones postcontractuales.

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4.2. Subfunciones de los contratos.

Desglosando las funciones econmica y social de los contratos, distinguen los autores
diversas subfunciones de los contratos, en todo caso no taxativas:

a) Funcin de cambio o de circulacin de los bienes: se realiza mediante los contratos


traslaticios de dominio, por ejemplo, la compraventa, la permuta, la donacin, el mutuo, la
transaccin (cuando recae en un objeto no disputado), el aporte en dominio a una
sociedad, el cuasiusufructo y el depsito irregular.

b) Funcin de crdito: mutuo, contratos bancarios. Estas son figuras onerosas;


excepcionalmente, esta funcin es gratuita, como ocurre en el comodato o prstamo de
uso.

c) Funcin de garanta: mediante contratos accesorios como la prenda, la hipoteca o la


fianza, destinados a fortalecer el derecho del acreedor a obtener el cumplimiento de la
obligacin principal caucionada.

d) Funcin de custodia: a travs de contratos destinados a la guarda y conservacin


de bienes ajenos, como el depsito.

e) Funcin de uso y goce: que se concreta en contratos que proporcionan a un tercero


el uso y a veces el goce de una cosa, pero no el dominio, como el arrendamiento, el
usufructo, los contratos que generan los derechos reales de uso y la habitacin.

f) Funcin laboral: contrato de trabajo, contrato de arrendamiento de servicios,


mandato (especialmente el mercantil a comisionistas).

g) Funcin de previsin: seguros mutuos, seguros comerciales, renta vitalicia,


administradoras de fondos de pensiones, isapres, etc.

h) Funcin cultural y educativa: contrato de prestacin de servicios educacionales, de


investigacin cientfica, de extensin, etc.

i) Funcin de recreacin: hotelera, transporte con fines tursticos, contratos de


espectculos, el juego y la apuesta, etc.

j) Funcin de cooperacin: si bien se encuentra prcticamente en todos o en casi todos


los contratos, aparece ms patente en los llamados actos intuito personae, como el mandato,
la donacin, las sociedades de personas, etc.

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5. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS.

En sus artculos 1439 y siguientes, el Cdigo ha formulado una clasificacin de los


contratos: (i) contratos unilaterales y bilaterales; (ii) contratos gratuitos y onerosos; (iii)
contratos conmutativos y aleatorios; (iv) contratos principales y accesorios; y (v) contratos
consensuales, solemnes y reales.

A esta clasificacin legal la doctrina ha agregado otras tantas, las que tambin se
estudiarn ms adelante.

6. CLASIFICACIONES DEL CDIGO CIVIL CHILENO.

6.1. Contratos unilaterales y bilaterales.

(i) Conceptos.

El art. 1439 previene: "El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se
obligan recprocamente".

De este modo, los contratos se denominan unilaterales o bilaterales segn impongan


obligaciones a una sola de las partes o a ambas partes. No se atiende con esta clasificacin
al nmero de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto jurdico, sino al
nmero de partes obligadas, partiendo de la base que ya existe acuerdo de dos o ms
voluntades, es decir, ya existe una convencin o acto jurdico bilateral, que crea
obligaciones.

No es lo mismo entonces un acto jurdico bilateral y un contrato bilateral, pero siempre el


contrato, como acto jurdico, ser bilateral, aun cuando como contrato pueda a su vez ser
unilateral o bilateral.

En esta clasificacin de los contratos tampoco se atiende al nmero de las obligaciones que
se originan, sino a la circunstancia de que se obligue una parte o ambas mutuamente.

Contratos unilaterales, entonces, son aquellos en que una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna. Se requiere obviamente el consentimiento o
acuerdo de voluntades de ambas partes, pero una asume el papel de deudor y la otra el de
acreedor. Ejemplos de contrato unilateral: donacin, comodato, depsito, mutuo, prenda,
hipoteca.

Contratos bilaterales o sinalagmticos, por su parte, son aquellos en que ambas partes se
obligan recprocamente. El contrato genera obligaciones contrapuestas, de manera que

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cada parte es deudora y acreedora de la otra. Ejemplos: compraventa, permuta,


transaccin, arrendamiento, sociedad, mandato.

(ii) Importancia de la clasificacin.

La distincin entre contratos unilaterales y bilaterales es la que tiene consecuencias


jurdicas ms importantes:

a) En cuanto a la condicin resolutoria tcita (art. 1489) o resolucin del contrato por
falta de ejecucin o cumplimiento. En todo contrato bilateral va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por una de las partes lo pactado, caso en el cual el acreedor o
contratante diligente (o sea el que por su parte ha cumplido o est llano a cumplir con sus
obligaciones) puede solicitar la resolucin del contrato con indemnizacin de los
perjuicios, si el deudor se encuentra en mora de cumplir.

Segn los trminos del artculo 1489, la condicin resolutoria tcita sera inoperante en los
contratos unilaterales. No hay acuerdo en la doctrina, sin embargo. Para algunos, slo
tiene cabida en los contratos bilaterales; para otros, cabe en todo contrato oneroso (que
usualmente ser tambin bilateral, pero segn veremos ms adelante, hay varios casos de
contratos unilaterales y onerosos). El Cdigo Civil, en todo caso, contempla la condicin
resolutoria tcita a propsito de dos contratos unilaterales: en el comodato (artculo 2177)
y en la prenda (artculo 2396). En ambas disposiciones, si el comodatario o el acreedor
prendario infringen su obligacin (el primero, porque destina la cosa a un uso que no
corresponde al de su naturaleza y el segundo porque sencillamente usa la cosa, facultad de
la que por regla general carece), el comodante o el constituyente de la prenda podrn
exigir la restitucin inmediata de la cosa prestada o prendada, extinguindose por ende el
contrato.

b) En cuanto a los riesgos. Slo en los contratos bilaterales se plantea el problema de


los riesgos (artculos 1550 y 1820), que consiste en determinar si al extinguirse la obligacin
de una de las partes por caso fortuito o fuerza mayor, se extingue tambin o por el
contrario subsiste la obligacin de la otra parte. Recordemos que en el derecho chileno, la
obligacin de la otra parte subsiste, y por lo tanto, en la compraventa, por ejemplo, el
comprador podr pagar el precio sin recibir nada a cambio, cuando la cosa especfica o
cuerpo cierto se destruy fortuitamente en manos del vendedor, sin mediar condicin
suspensiva o estipulacin en contrario.

En los contratos unilaterales, tal problema no se plantea, puesto que el caso fortuito o
fuerza mayor extingue las obligaciones de la nica parte obligada, extinguindose por
ende la relacin contractual.

c) En cuanto al principio de la mora purga la mora (art. 1552). Se aplica slo en los
contratos bilaterales; ninguna de las partes est en mora dejando de cumplir lo pactado,

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mientras la otra no cumpla o est pronta a cumplir sus obligaciones recprocas. Es la


llamada excepcin de contrato no cumplido, conforme a la que el demandado puede
negarse a cumplir la prestacin que le corresponde, mientras el demandante no cumpla o
no de principio a la ejecucin de la obligacin que el contrato ha puesto de su cargo.

(iii) Contratos sinalagmticos imperfectos.

En el contrato propiamente bilateral o sinalagmtico perfecto, todas las obligaciones nacen


al mismo tiempo: al momento de perfeccionarse el contrato por la formacin del
consentimiento, o si se trata de contratos solemnes, al cumplirse la solemnidad, o si
estamos ante contratos reales, con la entrega de la cosa.

Las obligaciones, que han nacido en un mismo instante, son interdependientes, de manera
que lo que a unas afecta, repercute en las otras. Tal interdependencia no se agota en el
nacimiento del contrato, sino que se mantiene durante su ejecucin y se proyecta hasta su
extincin.

Puede ocurrir sin embargo, que ciertos contratos que nacen como unilaterales, por
circunstancias posteriores a su generacin originen obligaciones para aquella de las partes
que inicialmente no contrajo obligacin alguna. Tales son los denominados contratos
sinalagmticos imperfectos.

As ocurre, por ejemplo, en el depsito y en el comodato, contratos unilaterales, pues slo


generan obligaciones para el depositario y el comodatario, pero que pueden, a posteriori,
generar obligaciones para el depositante y para el comodante, que consistirn en el
reembolso de los gastos de conservacin de la cosa o en indemnizar los perjuicios
ocasionados por la mala calidad de la cosa (artculos 2235, 2191 y 2192). Igual acontece en
la prenda (artculo 2396).

La doctrina critica sin embargo la denominacin de sinalagmticos o bilaterales


imperfectos, porque da la idea que en definitiva nos encontramos ante contratos
bilaterales, lo que no es exacto. En efecto, los contratos siguen siendo unilaterales, y tal
naturaleza la debemos buscar al momento de su nacimiento o formacin. El contrato
unilateral no pierde su naturaleza si por hechos sobrevinientes queda obligada la parte
que inicialmente no lo estaba. Las nuevas obligaciones, en verdad, no tienen su fuente en
el contrato, sino en la ley, siendo independientes de las otras obligaciones primitivas, y no
interdependientes. Las obligaciones primitivas, entonces, tienen por fuente el contrato,
mientras que en el caso de las sobrevinientes, es la ley.

No tienen lugar en los contratos sinalagmticos imperfectos, por tanto, las instituciones
que antes resebamos como propias de los contratos bilaterales: condicin resolutoria
tcita (con las salvedades que hicimos respecto del comodato y la prenda), la teora de los
riesgos y la excepcin de contrato no cumplido. Algunos autores, sin embargo, intentan

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asimilar la ltima a estos contratos unilaterales, pero ello debe descartarse, desde el
momento que la ley otorga en este caso otro instrumento: el derecho legal de retencin
(artculos 2193 y 2234).

(iv) Contratos plurilaterales o asociativos.

Son aquellos contratos que provienen de la manifestacin de voluntad de ms de dos


partes, todas las cuales resultan obligadas en vista de un objetivo comn.

Esta nocin se aplica especialmente al contrato de sociedad. En verdad, entre contrato


bilateral y plurilateral no hay diferencia cualitativa o de fondo, sino slo cuantitativa. El
contrato plurilateral, sin perjuicio de ciertos rasgos distintivos, sera una especie de
contrato bilateral.

En la doctrina comparada, especialmente italiana, se indican algunas diferencias entre uno


y otro:

a) En los contratos bilaterales surgen obligaciones correlativas y diferentes para las


partes (por ejemplo, en la compraventa, la entrega de la cosa por el vendedor y el pago del
precio por el comprador); en los plurilaterales, cada parte adquiere derechos y contrae
obligaciones respecto a todos los dems (en el contrato de sociedad, por ejemplo, todos los
socios se obligan a efectuar un aporte).

b) En los contratos bilaterales, los vicios del consentimiento traen consigo la nulidad
del acto jurdico; en los plurilaterales, el vicio de que adolece la voluntad de uno de los
contratantes implica la ineficacia de su concurso al acto jurdico, pero el contrato mantiene
validez en la medida que las otras partes puedan lograr la finalidad en vista de la que se
contrat. En otras palabras, el contrato subsiste entre las dems partes.

c) En principio, los contratos bilaterales estn circunscritos a las partes originalmente


contratantes (aunque cabe la posibilidad de cesin de los derechos); los plurilaterales
permiten el ingreso de nuevas partes o el retiro de las originales (en la sociedad, el retiro e
ingreso de socios).

d) Los contratos bilaterales suelen extinguirse tan pronto nacen, mientras que los
plurilaterales suelen generar situaciones estables, jurdicas y econmicas, destinadas a
durar un tiempo prolongado.

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6.2. Contratos gratuitos y onerosos.

(i) Concepto.

Conforme al art. 1440, el contrato es gratuito o de beneficencia 'cuando slo tiene por
objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada uno a beneficio del
otro.

El aspecto fundamental reside en la utilidad que preste el contrato a las partes. Contrato a
ttulo oneroso es por tanto aqul en que cada parte paga la ventaja que obtiene del
contrato, es decir, percibe un beneficio a cambio de una contraprestacin actual o futura.
Contrato a ttulo gratuito, en cambio, es aqul en que una de las partes se procura una
ventaja sin que ello le demande un sacrificio, porque no debe suministrar una
contraprestacin a cambio del beneficio que recibe.

Como seala Lpez Santa Mara, lo que permite clasificar a los contratos en gratuitos y
onerosos es un criterio econmico, y no un criterio eminentemente tcnico-jurdico, como el
que sirve de base a la distincin entre contratos unilaterales y bilaterales. De lo que se trata
es discernir si el contrato resulta til o provechoso para una de las partes o para ambas.

(ii) Acerca de si los contratos bilaterales son siempre onerosos: regla general y
excepciones.

Para Ramn Meza Barros, los contratos bilaterales son siempre onerosos: al obligarse,
ambas partes reportan un beneficio y soportan el gravamen que significa la obligacin
recproca.

Tal conclusin (que tambin sustentan Abeliuk, Mery y Somarriva), es criticada por Lpez
Santa Mara: seala ste que aun cuando lo habitual es que los contratos bilaterales sean
onerosos, existen figuras concretas de contratos bilaterales gratuitos, citando al efecto:

a) El mandato no remunerado: si bien el mandato es por naturaleza remunerado, en


la prctica muchas veces tiene carcter gratuito, especialmente considerando que se trata
de un contrato de confianza. Cuando no se remunera al mandatario, el contrato es gratuito
y exclusivamente en beneficio del mandante. Sin embargo, el contrato es bilateral, ya que
siempre impone al mandatario la obligacin de hacerse cargo de los negocios cuya gestin
le encomienda el mandante y a ste la obligacin de proporcionar al mandatario lo
necesario para ejecutar el encargo.

b) La donacin con cargas: la donacin irrevocable o entre vivos, en la que se impone


al donatario una carga o modo en beneficio de un tercero, es un contrato bilateral, pues
genera obligaciones para el donante y para el donatario, y al mismo tiempo gratuito, ya

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que no origina utilidad econmica al donante sino que exclusivamente al donatario y al


tercero beneficiado con el modo.

(iii) Acerca de si los contratos unilaterales son siempre gratuitos: regla general y
excepciones.

Por su parte, los contratos unilaterales son generalmente gratuitos, pero tambin pueden
ser onerosos, como seala uniformemente la doctrina. Tal ocurre:

a) En el mutuo: cuando se refiere a dinero, el mutuario debe devolver la suma


recibida (el capital), ms los intereses devengados (Ley nmero 18.010 sobre operaciones
de crdito de dinero: la gratuidad no se presume en estas operaciones. A falta de
estipulacin, el mutuario debe pagar los intereses). El contrato entonces es provechoso
para ambas partes, pero sigue siendo unilateral, pues el nico que resulta obligado es el
mutuario, a pagar las sumas adeudadas. En cambio, si se estipula que la suma prestada no
devengar intereses de ninguna clase, el contrato ser unilateral y gratuito, pues no le
reportar beneficio alguno al mutuante.

b) En el depsito, cuando el depositario est facultado para usar la cosa en su


provecho (artculos 2220 y 2222 nmero 2).

c) En el comodato en pro de ambas partes (artculo 2179): por ejemplo, el perro de


caza que se presta con la obligacin de amaestrarlo; o la parcela que se presta
gratuitamente, obligndose el comodatario a efectuar innovaciones que incorporen nuevas
tecnologas en el manejo de los frutales.

d) En las cauciones constituidas por terceros, ajenos a la obligacin principal que se


garantiza, en virtud de una remuneracin o prestacin en general realizada o prometida
por el deudor principal. En tal hiptesis, el contrato de hipoteca, prenda, fianza, etc.,
tendr carcter oneroso, pues tiene por objeto la utilidad del acreedor y del garante (Lpez
Santa Mara). Sin embargo, algunos autores estiman que en el caso anterior, el contrato es
unilateral pero gratuito, pues para que fuere oneroso, las partes contratantes deben
gravarse recprocamente, y en los casos citados, es un tercero, ajeno el contrato, quien se
grava a favor de una de las partes contratantes (Somarriva).

(iv) Importancia de la clasificacin.

La clasificacin de los contratos en gratuitos y onerosos ofrece considerable importancia


prctica.

a) Para determinar el grado de culpa de que responde el deudor (artculo 1547):


tratndose de los contratos onerosos, el deudor responde de la culpa leve, considerando
que se obtiene por ambas partes un beneficio mutuo. En cambio, en los contratos gratuitos,

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debemos distinguir a qu parte reporta utilidad el contrato; si slo reporta utilidad al


deudor (comodato, por regla general), responde hasta de la culpa levsima, mientras que
slo responde de la culpa lata o grave, si quien recibe la utilidad es la contraparte (el
depsito, por regla general).

b) Tratndose de la obligacin de saneamiento de la eviccin: esta se reglamenta en la


compraventa (artculo 1838 y siguientes), arrendamiento (artculos 1928 y siguientes) y la
sociedad (artculo 2085), pero en la doctrina nacional y comparada, se sostiene que es una
obligacin de la naturaleza de todo contrato oneroso. Algunos cdigos civiles (argentino y
peruano) establecen que el saneamiento de la eviccin se aplica a los contratos onerosos en
general.

c) En los contratos gratuitos, la persona con quien se contrata es de relevante


importancia: se trata generalmente de contratos intuito personae. En consecuencia, el error
en cuanto a la persona, vicia el consentimiento (artculos 1455, 1681 y 1682). En los
contratos onerosos, la identidad de la persona con quien se contrata es normalmente
indiferente, de manera que un error en tal aspecto no tiene trascendencia jurdica, no vicia
el consentimiento. Excepcionalmente, los contratos onerosos son intuito personae, como
por ejemplo tratndose de la transaccin (artculo 2456) o en el caso del mandato
remunerado o de la sociedad de personas.

d) Los contratos gratuitos imponen ciertos deberes a quienes reciben los beneficios:
as se aprecia en nuestro ordenamiento positivo, en las donaciones entre vivos, las que son
revocables por ingratitud del donatario (artculos 1428 y siguientes). Ello es una excepcin
a la irrevocabilidad de las donaciones entre vivos. Por su parte, el donatario est obligado
a proporcionar alimentos al donante que le hizo una donacin cuantiosa (artculo 321 N
5); el donante, por su parte, goza del beneficio de competencia, si el donatario le demanda
el cumplimiento de la gratuidad (artculos 1417, 1625 que define el beneficio de
competencia- y 1626 nmero 5).

e) La circunstancia de ser gratuito u oneroso el contrato determina las condiciones en


que es atacable por medio de la accin pauliana o revocatoria. En efecto, conforme al
artculo 2468, para revocar los contratos gratuitos celebrados por el deudor en perjuicio de
los acreedores, basta la mala fe del primero; los contratos onerosos, en cambio, son
revocables en la medida que estn de mala fe el otorgante (el deudor) y el adquirente (el
tercero que contrat con el deudor), es decir, se requiere que ambos conozcan el mal
estado de los negocios del deudor.

f) De acuerdo a la doctrina clsica de la causa, en los contratos gratuitos, la pura


liberalidad es causa suficiente (artculo 1467); en los contratos onerosos, la causa est en
relacin a las prestaciones recprocas y a las ventajas que se espera obtener.

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g) En materia de contrato de arrendamiento, si el arrendador transfiere la cosa


arrendada, el adquirente a ttulo gratuito est obligado a respetar el contrato de
arrendamiento; en cambio, si adquiere a ttulo oneroso, no est obligado a respetar el
arrendamiento preexistente, salvo que este se hubiere celebrado por escritura pblica
(artculo 1962).

h) En el cuasicontrato de pago de lo no debido, tratndose de una especie o cuerpo


cierto, si la cosa ha pasado a poder de un tercero, quien pag indebidamente podr
reivindicarla de dicho tercero, si ste entr en posesin por ttulo gratuito. No cabe
reivindicarla si el tercero adquiri por ttulo oneroso y encontrndose de buena fe (artculo
2303). Ntese que ttulo lucrativo es sinnimo de gratuito (igual cosa en el artculo 1962).

i) El legislador ha establecido diversas restricciones tratndose de ciertos contratos


gratuitos: as, exige la ley insinuacin para donar, esto es, autorizacin judicial para donar
(artculo 1401); respecto tambin a las donaciones hechas a legitimarios o a terceros,
podrn resultar inoponibles a los legitimarios, conforme al sistema de los acervos
imaginarios, que incluyen la accin de inoficiosa donacin (artculos 1185 a 1187).

j) Para determinar cuando el acreedor prendario no puede invocar la prenda tcita:


cuando el deudor vende la cosa dada en garanta o constituye a ttulo oneroso un derecho
para el goce o tenencia de la cosa, y el comprador o el tercero en cuyo favor se constituye
el derecho, ofrece al acreedor pagar la obligacin garantizada (art. 2404).

6.3. Contratos conmutativos y aleatorios.

(i) Definiciones legales.

Esta clasificacin es una subdivisin de los contratos onerosos.

Dispone el art. 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe
dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o
prdida, se llama aleatorio.

En la doctrina, se formulan dos crticas al precepto:

a) Desde el momento en que se adopta como determinante en el concepto de contrato


conmutativo la equivalencia de las prestaciones recprocas, se incurre en un doble error:

- Primero, supone el art. 1441 que el contrato oneroso es siempre bilateral, en


circunstancias de que tambin puede ser unilateral; y

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- Segundo, porque da la idea de una supuesta igualdad en las prestaciones,


significado que tiene precisamente la expresin equivalente. Sin embargo, todo contrato
oneroso, sea conmutativo o aleatorio, conlleva un riesgo o incertidumbre, lo que en
definitiva trae consigo cierto grado de desigualdad en las ventajas econmicas que
obtienen las partes.

En efecto, el Derecho tolera tal desigualdad en las utilidades que obtienen las partes, y slo
excepcionalmente, en ciertos contratos, establece normas reguladoras, al existir una
ruptura violenta del equilibrio en las prestaciones: lesin enorme, que puede conducir a la
nulidad o a la reduccin de la prestacin excesiva o el aumento de la prestacin nfima. En
estos casos, la regla general acerca de la subjetividad en la equivalencia de las prestaciones
se modifica, tornndose dicha equivalencia objetiva.

b) Por otra parte, se sugiere por el precepto que slo podran tener carcter
conmutativo los contratos onerosos que originan obligaciones de dar o de hacer; conforme
al tenor literal del art. 1441, parecieran excluirse los contratos que originan obligaciones de
no hacer, lo que ciertamente es inadmisible.

Teniendo en cuenta lo anterior, lo que bsicamente distingue a los contratos conmutativos


y aleatorios, es que slo en los primeros pueden las partes, al perfeccionar el contrato,
apreciar o estimar los resultados econmicos que traer consigo. En los contratos aleatorios, en
cambio, las partes no pueden hacer ningn clculo racional en relacin a las consecuencias
econmicas que producir el contrato. El destino del contrato queda supeditado al azar, a
la suerte, a la ms completa incertidumbre.

La mayora de los contratos onerosos son conmutativos: arrendamiento, mutuo con


intereses, permuta, compraventa de cosas que existen, etc.

De los contratos aleatorios trata el CC. en los arts. 2258 a 2283 y entre ellos podemos
mencionar la renta vitalicia, el juego, la apuesta, el seguro, etc. Tambin se menciona como
contrato aleatorio la venta de derechos litigiosos.

Hay contratos que pueden revestir carcter conmutativo o aleatorio, como ocurre en la
compraventa de cosas que no existen, pero se espera que existan (arts. 1461 y 1813). Si las
partes, al celebrar esta clase de contratos, nada agregan, se entiende que el contrato es
conmutativo y condicional, y si la cosa en definitiva no llega a existir, se entender fallida
la condicin; por el contrario, si las partes estipulan que se compra la suerte, entonces
estaremos ante un contrato puro y simple, pero aleatorio.

(ii) Distincin entre contratos aleatorios y condicionales.

No se deben confundir ambas clases de contrato. En los contratos aleatorios, no queda


supeditada a una contingencia la existencia o inexistencia de las obligaciones, como ocurre

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en los contratos condicionales. En los contratos aleatorios, lo que queda supeditado a una
contingencia es el resultado econmico del contrato, es decir, la mayor o menor utilidad
que obtendrn las partes. Pero el contrato aleatorio es un contrato puro y simple.

La condicin es un elemento accidental, que las partes voluntariamente incorporan al acto


jurdico. En cambio, la contingencia de ganancia o prdida, que tambin implica
futureidad e incertidumbre, es un elemento de la esencia de los contratos aleatorios, que
las partes no pueden eliminar si acordaron celebrar un contrato de este tipo.

Con todo, hay casos en los que existe gran analoga entre contratos condicionales y
aleatorios, cuando del albur o contingencia incierta depende ya no la extensin de lo que a
una parte corresponde pagar, sino que si tiene o no que pagar, es decir, si hay o no
prestacin. As ocurre, por ejemplo, en los contratos de seguro contra determinados
siniestros.

(iii) Importancia de la clasificacin.

Cabe citar un aspecto legal y otro doctrinario:

a) Aplicacin de la lesin enorme en algunos contratos conmutativos, cuando la ley


expresamente lo dispone. La regla general es que los contratos no sean rescindibles por
lesin enorme, puesto que la equivalencia es subjetiva, las prestaciones se miran como
equivalentes por las partes (aunque en verdad bien puedan no serlo).

Excepcionalmente, esta equivalencia debe fijarse dentro de ciertos lmites, cuando la ley as
lo establece, y la sancin en caso de contravencin ser la nulidad relativa o la reduccin
de la prestacin excesiva o el aumento de la prestacin nfima. Tal acontece en la
compraventa y la permuta de bienes races, por ejemplo.

Tratndose de la lesin enorme, la equivalencia deja de ser subjetiva y se torna objetiva,


considerando la grave desproporcin de las prestaciones que las partes miraron como
equivalentes.

En nuestra legislacin, los nicos casos en que se puede alegar lesin enorme, son los
siguientes: (i) Compraventa voluntaria de inmuebles (arts. 1888 a 1896); (ii) Permuta de
inmuebles (por aplicacin de las normas de la compraventa, art. 1900); (iii) Mutuo con
inters (habr lesin, cuando se pacte un inters que exceda el mximo convencional); (iv)
Anticresis (art. 2443); (v) Particin (art. 1348); (v) En la liquidacin de la sociedad conyugal
(art. 1776, que hace aplicable el art. 1348); (vi) Casos de clusula penal enorme (art. 1544);
(vii) Aceptacin de las asignaciones hereditarias (art. 1234) (este es el nico caso,
tpicamente unilateral, en el que cabe la lesin enorme).

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Sobre este tema, apuntemos finalmente que algunos autores incluyen entre los vicios del
consentimiento a la lesin, lo que otros rechazan aludiendo a su carcter objetivo y no
subjetivo: no interesa la intencin o los mviles de los contratantes, reduciendo la lesin a
una pura cuestin aritmtica, con abstraccin de toda otra consideracin personal o
subjetiva.

b) Aplicacin de la doctrina de la imprevisin o resolucin o revisin de los contratos


por excesiva onerosidad sobreviniente. Conforme se indic en el curso de Obligaciones, la
doctrina nacional discute acerca de los fundamentos y aplicacin de esta teora en Chile.

6.4. Contratos principales y accesorios.

(i) Conceptos.

Distingue el Cdigo entre contratos principales y accesorios. Dice el art. 1442: El contrato
es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio
cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, de manera
que no pueda subsistir sin ella".

El contrato principal, por tanto, es el que tiene una vida propia e independiente. Son
contratos principales, por ejemplo, la compraventa, el arrendamiento, la sociedad, el
mandato, el mutuo, el comodato, el depsito, etc.

El contrato accesorio, por el contrario, se caracteriza porque su finalidad es garantizar el


cumplimiento de una obligacin y por su situacin de dependencia con respecto a la
obligacin garantizada. Son contratos accesorios, por ejemplo, la hipoteca, la prenda, la
fianza, la anticresis. Se agregan a los anteriores la solidaridad pasiva y la clusula penal de
un tercero. Son en general las cauciones (art. 46). Estas pueden ser reales o personales. En
las primeras, una cosa determinada garantiza al acreedor que se cumplir ntegra y
oportunamente la obligacin principal. Puede ser tal cosa un bien mueble (prenda) o
inmueble (hipoteca). En las cauciones personales, en lugar de garantizar el cumplimiento
de una obligacin principal con un determinado bien, es un sujeto (por ejemplo, un
avalista y codeudor solidario que suscribe un pagar) quien se obliga a cumplir dicha
obligacin, si no lo hace el deudor principal.

Cabe sealar que aun cuando las expresiones garanta y caucin suelen utilizarse
como sinnimos, hay entre ellas una relacin de gnero a especie. En efecto, toda caucin
es una garanta, pero no toda garanta es caucin, pues el derecho legal de retencin es una
garanta, pero no es caucin, pues no se trata de una obligacin contrada (artculo 46)
para asegurar otra obligacin. No hay de por medio un contrato, sino que es la ley, en este
caso, la fuente de la garanta. Lo mismo acontece con las medidas precautorias que pueda
decretar el juez, en el transcurso de un litigio.

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(ii) Importancia de la clasificacin.

El inters de esta clasificacin deriva de la aplicacin del principio de que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal. El contrato accesorio no puede subsistir sin una obligacin
principal; por consiguiente, las causas que extinguen la obligacin principal extinguen
igualmente las que provienen del contrato accesorio.

Por esto, la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clusula penal (art. 1536);
la fianza se extingue total o parcialmente por la extincin de la obligacin principal en
todo o parte (art. 2381, N 3); se extingue la hipoteca junto con la obligacin principal
(art. 2434, N 1). Asimismo, por este motivo, el art. 2516 establece que la accin
hipotecaria y dems que provienen de obligaciones accesorias, prescriben junto con la
obligacin a que acceden. Igualmente, traspasado por acto entre vivos o por causa de
muerte el crdito se traspasan con l sus accesorios.

En sntesis, el contrato accesorio no puede subsistir sin una obligacin principal, pero
puede existir sin ella. En otros trminos, se concibe el contrato accesorio sin que exista an
la obligacin principal; pero es inconcebible que sobreviva a la extincin de la obligacin
principal.

Este principio, con todo, no es absoluto. En efecto, hay casos en los cuales, no obstante
extinguirse el contrato principal, subsisten contratos accesorios, como ocurre, por ejemplo,
en el caso de la reserva de las cauciones, al operar una novacin (artculos 1642 y 1643), o
en el caso de la clusula de garanta general, a la que aludimos seguidamente.

(iii) La clusula de garanta general.

Si bien la lgica indica que el contrato principal debiera celebrarse antes o al menos
coetneamente al contrato accesorio, en ocasiones puede celebrarse un contrato accesorio
no obstante que la obligacin principal an no existe. Tal es el caso de la clusula de
garanta general, cuya validez, respecto de la fianza y la hipoteca, admiten expresamente
los arts. 2339, 2 y 2413, 3 (nada dijo el Cdigo respecto de la prenda, por lo que algunos
creen que no podra estipularse en esta garanta).

En otras palabras, la ley admite la posibilidad de que se celebren contratos accesorios para
caucionar obligaciones principales futuras, que an no existen y que no es seguro que
vayan a existir, y de un monto tambin indeterminado. Usualmente, la clusula se redacta
en los siguientes trminos: Se constituye hipoteca en favor del Banco X, para asegurar el
pago ntegro y oportuno de todas las obligaciones contradas por la sociedad Z, presentes
o futuras, directas o indirectas, en moneda nacional o extranjera, etc..

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(iv) Los actos jurdicos dependientes.

En relacin a esta clasificacin, existen una clase de contratos, los dependientes, que si bien
requieren para cobrar eficacia la existencia de otro contrato, del que dependen, no estn
destinados a garantizar el cumplimiento de este ltimo.

Tal ocurre con las capitulaciones matrimoniales, art. 1715. Para que sean eficaces,
requieren la celebracin del contrato de matrimonio, pero celebrado ste, las
capitulaciones, que no lo garantizan por cierto, cobran vida propia, definiendo el rgimen
patrimonial entre los cnyuges.

Otro ejemplo que suele mencionarse es el contrato de novacin que, en cuanto genera una
nueva obligacin, depende de la convencin coetnea que extingue la antigua obligacin
(arts. 1628 y 1630). Sin embargo, es posible refutar el carcter dependiente del contrato de
novacin, sosteniendo que este es un acto jurdico unitario y no un acto jurdico doble.
Acto nico que simultneamente extingue la obligacin preexistente y crea la nueva
obligacin (de ah la doble naturaleza jurdica de la novacin: contrato y modo de
extinguir, igual que acontece con la transaccin).

6.5. Contratos consensuales, solemnes y reales.

(i) Conceptos.

El art. 1443 establece: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne, cuando est sujeto a la observancia de
ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y
es consensual, cuando se perfecciona por el solo consentimiento".

De este modo, esta clasificacin dice relacin con el momento en que nace el contrato,
concretamente con los requisitos que hay que cumplir para que ello acontezca.
Naturalmente que en todo contrato es requisito de existencia la voluntad, que se denomina
consentimiento en los actos jurdicos bilaterales; pero el consentimiento debe expresarse
en diferentes formas segn el tipo de contrato de que se trate. Se denomina consensuales a
los contratos para cuya formacin basta el consentimiento de las partes, la declaracin de
voluntad del aceptante, sin que sea preciso cumplir con formalidades o ms bien
solemnidades, ni tampoco entregar la cosa materia del contrato. En los contratos
solemnes, es necesario que el consentimiento se manifieste cumpliendo con la formalidad
objetiva que la ley preestablece. Finalmente, en los contratos reales, el consentimiento se
expresa con la datio rei o entrega de la cosa.

Desde este punto de vista, las normas acerca de la formacin del consentimiento
contempladas en el Cdigo de Comercio son aplicables a los contratos consensuales, pero
no explican por s solas la formacin del consentimiento en los contratos solemnes y reales.

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(ii) Los contratos consensuales son regla general.

En nuestro Cdigo, imbuido por el dogma de la autonoma de la voluntad, en teora el


contrato consensual es la regla general, dado que si la voluntad tiene el poder de generar
derechos y obligaciones, fijando la medida o alcance de los mismos, no es posible, sin
contradiccin, exigirle a esa misma voluntad el obedecer o que se manifieste a travs de
frmulas determinadas, como ocurra sobre todo en el Derecho Quiritario en la antigua
Roma.

En la prctica sin embargo, usualmente el contrato consensual es un contrato formal, dado


que deben cumplirse otras formalidades para diversos efectos (de prueba, de publicidad o
habilitantes). De ah que algunos autores subclasifiquen los contratos consensuales en
propiamente consensuales y consensuales formales.

En nuestro pas, la mayora de los contratos son consensuales: compraventa de bienes


muebles, arrendamiento (salvo si se trata del arrendamiento de predios rsticos, pues en
tal caso el contrato es solemne conforme al art. 5 del DL N 993), mandato, fianza civil,
transaccin, etc.

(iii) Los contratos solemnes.

Son solemnes los contratos en que se requiere cumplir con una solemnidad objetiva,
exigida por el legislador en atencin a la naturaleza del acto o contrato y no en atencin al
estado de las personas que los ejecutan o celebran (pues en tal caso estamos ante
formalidades habilitantes); ni en atencin a los intereses de terceros (pues en tal caso
estamos ante formalidades de publicidad); ni en atencin a exigencias probatorias (pues en
tal caso estamos ante formalidades de prueba); ni en atencin al pacto de los propios
contratantes (pues en tal caso estamos ante formalidades convencionales).

Nuestra legislacin reconoce diversas clases de solemnidades, dependiendo del contrato:


escritura pblica (compraventa, permuta o donacin de bienes races, hipoteca,
arrendamiento de predios rsticos); escritura privada (promesa, fianza mercantil, tambin
arrendamiento de predios rsticos); autorizacin o aprobacin judicial (insinuacin en las
donaciones entre vivos y aprobacin del contrato de transaccin sobre alimentos futuros
debidos por ley: arts. 1401 y 2451); en el caso del matrimonio, la intervencin del Oficial
del Registro Civil o ministro de culto y en ambos casos, dos testigos, etc.

A ello cabe agregar que el Cdigo tambin reconoce las denominadas solemnidades
convencionales, que son aquellas en virtud de las cuales las partes pueden hacer solemne
un contrato al que la ley no da tal carcter (art. 1802). En tal caso, cabe el derecho a
retractarse, mientras la otra parte no cumpla con la solemnidad. Con todo, el contrato
podr ser eficaz, no obstante no cumplirse la solemnidad convencional, si las partes

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ejecutan actos que implican renunciar al derecho a exigir el cumplimiento de la


solemnidad.

Ciertamente, las partes no pueden privar a un contrato de su carcter solemne, si as lo


dispuso la ley, pero en el caso del ltimo inciso del art. 1701, una escritura pblica
defectuosa valdr como instrumento privado. El defecto deber ser de carcter formal (por
ejemplo, omisin de alguno de los requisitos exigidos por el Cdigo Orgnico de
Tribunales a las escrituras pblicas).

En cuanto a la sancin por incumplir la solemnidad, esta ser distinta segn se infrinja una
u otra de las formalidades reseadas. En lo que interesa, la omisin de solemnidades de
existencia dar lugar a la inexistencia del contrato (o a la nulidad absoluta para quienes
estimen que el Cdigo no reconoce la inexistencia como sancin); el incumplimiento de las
solemnidades de validez trae consigo la nulidad absoluta del contrato (art. 1682).

(iv) Los contratos reales.

En los contratos reales tampoco es suficiente el solo consentimiento de las partes;


conforme al art. 1443, es menester, adems, la tradicin de la cosa que es objeto del
contrato. As, son contratos reales aquellos para cuya formacin o nacimiento se exige la
entrega o tradicin de la cosa materia del contrato. No debemos confundir la entrega como
fase del nacimiento del contrato con la entrega de la cosa como fase de cumplimiento o
ejecucin del contrato. Por ejemplo, en la compraventa de cosa mueble, el contrato se
perfecciona por el solo acuerdo de voluntades, es consensual, siendo la entrega de la cosa
vendida y el pago del precio actos posteriores, propios de la ejecucin del contrato. Su
omisin no afecta la existencia del contrato, sin perjuicio de las acciones de las partes para
exigir el cumplimiento de las obligaciones respectivas.

Lo cierto es que el art. 1443 comete una impropiedad en el uso de los trminos, pues la
tradicin es un modo de adquirir el dominio, y no en todos los contratos reales hay
transferencia de l. Antes por el contrario, ello slo ocurre por excepcin, pues la regla
general en los contratos reales es que quien recibe la cosa quede como mero tenedor de
ella, con la obligacin de restituirla, y no como dueo ni poseedor. As, el depositario, el
comodatario, el acreedor prendario, etc., son meros tenedores, pues reconocen el dominio
ajeno, y por excepcin, en el mutuo s que hay tradicin, porque el mutuario se hace dueo
de las cosas recibidas en mutuo, con cargo de restituir otras de igual gnero, cantidad y
calidad.

Por ello es ms propio definir el contrato real como el que se perfecciona por la entrega de
la cosa.

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La existencia de esta clase de contratos est subordinada al cumplimiento de una


prestacin previa de parte del futuro acreedor, y puesto que consiste en la entrega de una
cosa se les denomina reales.

A esta categora de contratos pertenecen el comodato, el depsito, el mutuo, la prenda


comn.

Todos estos contratos generan la obligacin de restituir, y la previa entrega de la cosa que
ha de restituirse es, por lo tanto, indispensable. La obligacin de restituir no puede nacer
antes de que la cosa se haya recibido. Es por ello que, en principio, los contratos reales son
unilaterales.

Pero esta concepcin del contrato real ha sido muy cuestionada. As, la obligacin de
restituir se concibe perfectamente sin que preceda la entrega. El arrendamiento es un
contrato consensual que genera para el arrendatario la obligacin de restituir la cosa
arrendada. El arrendatario est obligado a restituir antes de que la cosa le sea entregada;
naturalmente que no estar obligado a cumplir esta obligacin si no ha habido entrega, o
sea, no ha cumplido el arrendador su obligacin recproca de entregar.

7. CLASIFICACIONES DOCTRINARIAS DE LOS CONTRATOS.

7.1. Contratos nominados o tpicos y contratos innominados o atpicos.

(i) Concepto.

Los contratos nominados o tpicos son aquellos que han sido expresamente
reglamentados por el legislador en Cdigos o en leyes especiales; mientras que los
innominados o atpicos son los que no lo han sido.

La doctrina indica que ms correcto sera hablar de contratos tpicos y atpicos, puesto que
existen numerosos contratos dotados de un nombre consagrado por el repetido empleo y
que sin embargo son atpicos, pues carecen de reglamentacin especfica: contratos de
talaje, de cuota litis, de opcin, de leasing, etc.

(ii) Fuente de los contratos atpicos.

Los contratos atpicos no estn configurados por la ley y van surgiendo como creacin de
los particulares, fruto de la autonoma de la voluntad y del aforismo en el Derecho
Privado slo no puede hacerse aquello que la ley expresamente prohbe. En definitiva, las
partes van moldeando figuras contractuales en funcin de sus intereses. La libertad
contractual viene a ser as una directa consecuencia de la autonoma de la voluntad. La
jurisprudencia ha concluido: Dentro del principio de la libertad de las convenciones nada
hay que se oponga al valor y eficacia de los que revisten la condicin de innominados

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mientras no pugnen con los preceptos jurdicos de orden pblico que corresponden a los
actos y declaraciones de voluntad y a las prescripciones generales que reglan toda clase de
contratos. Especialmente, se agrega, que tengan objeto y causa lcitos.

(iii) Calificacin del contrato atpico.

A la luz del art. 1545, ninguna diferencia existe desde el punto de vista de la
obligatoriedad para las partes, entre contratos tpicos y atpicos: ambos son una ley para
las partes, tienen plena fuerza obligatoria. El problema se plantea desde la perspectiva de
los efectos, es decir, cmo quedan regulados los efectos de los contratos atpicos, si las
partes no tuvieron en cuenta las dificultades sobrevinientes y por ende no acordaron para
tales casos las estipulaciones pertinentes. Corresponde determinar por qu normas
supletorias han de regirse.

El criterio que usualmente se ha utilizado es el asimilar el contrato atpico al contrato o a


los contratos tpicos ms parecidos, a objeto de aplicar al primero las normas de los
segundos. Para ello, debe calificarse el contrato, es decir, establecer su naturaleza jurdica,
encuadrndolo en alguno de los tipos definidos por la ley, sobre la base de la esencia de
las circunstancias que configuran el contrato, prescindiendo de la denominacin que las
partes hayan empleado. Se trata de una cuestin de derecho, no de hecho, y como tal,
susceptible de revisin por la Corte Suprema va recurso de casacin en el fondo. Para
calificar un contrato atpico hay que interpretarlo, fijando para ello la intencin de los
contratantes. As se determinar la legislacin supletiva o supletoria de la voluntad de las
partes, que se aplicar en todo lo no previsto por stas.

En sntesis, las lagunas contractuales se resuelven recurriendo a la analoga, relegndose a


un plano secundario a la equidad, siempre recordando que lo que prima es lo estipulado
por las partes.

7.2. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto sucesivo.

(i) Conceptos.

Reciben tal clasificacin los actos y contratos, atendiendo a su permanencia en el tiempo.

Los contratos de ejecucin instantnea o de una sola ejecucin, son aquellos en los cuales
las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las gener. Producen sus
efectos inmediatamente de celebrados, de manera que realizada la prestacin debida,
desaparece el vnculo contractual, las obligaciones recprocas. En otras palabras, el
contrato nace y se extingue de inmediato, quedando las partes liberadas.

Sin embargo, usualmente subsisten algunas obligaciones que se siguen proyectando, en


estado latente o potencial. As por ejemplo, en la compraventa, el acuerdo de voluntades,

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el pago y la tradicin, suelen ser inmediatos. Subsiste sin embargo la obligacin de


saneamiento de la cosa vendida, tanto en lo que respecta a la eviccin como a los vicios
redhibitorios o defectos ocultos de la cosa (art. 1837).

Los contratos de ejecucin diferida son aquellos cuyos efectos se van cumpliendo
progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que corresponda a la naturaleza
de la obligacin. El plazo puede ser expreso o tcito, por ende. Por ejemplo: mutuo a pagar
en cuotas; contrato de construccin; contrato de apertura de lnea de crdito; etc.

Los contratos de tracto sucesivo o de ejecucin sucesiva, son aquellos que en el perodo
de tiempo establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. Su
cumplimiento va escalonndose en el tiempo, durante un lapso prolongado. En estos
contratos, la relacin jurdica que vincula a las partes, tiene permanencia. Ejemplos:
contratos de arrendamiento, de sociedad y de trabajo. Estos contratos suelen llevar una
clusula en cuya virtud sus efectos se van renovando por perodos similares, salvo
voluntad contraria de las partes. Cuando se verifica la renovacin, se habla de tcita
reconduccin.

(ii) Inters de la clasificacin.

a) Respecto de la nulidad y la resolucin: tratndose de los contratos de ejecucin


instantnea y de ejecucin diferida, la nulidad y la resolucin operan con efecto
retroactivo, conforme a la regla general, volviendo las partes al mismo estado en que se
encontraban antes de contratar (artculos 1687, para la nulidad y 1487, para la resolucin).
En los contratos de tracto sucesivo, en cambio, en principio la nulidad y la resolucin slo
operan para el futuro, a partir de la fecha en que queda ejecutoriada la respectiva
sentencia.

b) En materia de riesgos: tratndose de contratos de ejecucin instantnea y de


ejecucin diferida, extinguida la obligacin de una de las partes por caso fortuito o fuerza
mayor, subsiste sin embargo la obligacin correlativa (arts. 1550 y 1820): el riesgo corre por
cuenta del acreedor. En cambio, si el contrato es de tracto sucesivo, la extincin por caso
fortuito o fuerza mayor de la obligacin de una de las partes, extingue la obligacin de la
contraparte (art. 1950).

c) En relacin a la teora de la imprevisin: la doctrina de la excesiva onerosidad


sobreviniente, de ser aplicable en Chile (lo que se discute) obviamente slo cabe respecto
de los contratos de ejecucin diferida y los contratos de tracto sucesivo.

d) Respecto de la resciliacin (art. 1567), tratndose de contratos de tracto sucesivo


celebrados por tiempo indefinido, excepcionalmente, puede tener lugar la resciliacin por
voluntad unilateral de uno solo de los contratantes: desahucio (arrendamiento y contrato

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de trabajo, sea en este ltimo caso desahucio propiamente tal, para cargos gerenciales o de
confianza, sea bajo la modalidad de la causal de necesidades de la empresa).

e) En cuanto a la caducidad convencional del plazo o clusula de aceleracin, opera


slo en los contratos de tracto sucesivo o de ejecucin diferida.

7.3. Contratos individuales y contratos colectivos.

Contratos individuales son aquellos que requieren el consentimiento unnime de las


partes a quienes vincularn. El contrato individual solamente crea derechos y obligaciones
para los que consintieron en l. Es el tipo normal de contrato regulado en el Cdigo.

Contratos colectivos son aquellos que crean obligaciones para personas que no
concurrieron a su celebracin, que no consintieron o que incluso se opusieron a la
conclusin del contrato. Representan por ende una excepcin al principio del efecto
relativo de los contratos, dado que en este caso la convencin no afecta exclusivamente a
quienes la celebraron. Ni el nmero de las partes ni la naturaleza de los intereses en juego,
determina que el contrato deba considerarse colectivo. Lo sustantivo es que afecta a una
colectividad o grupo de individuos que no necesariamente han concurrido a su
celebracin, por el hecho de pertenecer a dicha colectividad o grupo.

Ejemplo de contratos colectivos son, en materia laboral, los contratos colectivos de trabajo;
regirn a todos los trabajadores, an a quienes se opusieron a su celebracin, y tambin a
los que se incorporen con posterioridad a la empresa. Los convenios judiciales
preventivos, en el procedimiento de quiebra: acordados con el qurum exigido por la ley,
sern obligatorios para todos los acreedores. Y en general, los acuerdos adoptados por los
propietarios de las unidades, en el marco de la Ley nmero 19.537 de Copropiedad
Inmobiliaria.

7.4. Contratos libremente discutidos y contratos de adhesin.

(i) Conceptos.

Lo que caracteriza a la relacin jurdica de Derecho Privado, es que consiste en una


relacin de coordinacin, a diferencia de la relacin de Derecho Pblico, que se caracteriza
como una relacin jurdica de subordinacin. El contrato libremente discutido es aqul
fruto de la negociacin, deliberacin de las partes en cuanto a su contenido, en un mismo
plano de igualdad y libertad, en un ajuste de intereses contrapuestos que se produce en las
negociaciones preliminares o fase precontractual. La autonoma de las partes slo se ver
limitada por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.

Por su parte, el contrato de adhesin es aquel cuyas clusulas son redactadas por una sola
de las partes, limitndose la otra a aceptarlas en bloque, adhirindose a ellas. Nuestro

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Cdigo Civil no reglamenta los contratos de adhesin, pero cada da han ido cobrando
mayor fuerza. Por ejemplo: los contratos suscritos con Isapres, Administradoras de Fondos
de Pensiones, compaas de seguros, de cuenta corriente bancaria, de lneas de crdito
bancarias o abiertas en casas comerciales, etc. Tambin operan en el mbito del suministro
de servicios bsicos, como los relativos a energa elctrica, agua potable, gas, etc.
Responden estos contratos a la masificacin de dichas relaciones jurdicas, a la exigencia
de una rpida conclusin y a la necesidad de unificar relaciones semejantes.

Asimismo, y conforme se expondr ms adelante, regulan especialmente estos contratos la


Ley N 19.496 que establece normas sobre proteccin de los derechos de los consumidores.

(ii) Caractersticas de los contratos de adhesin.

Para la doctrina, los signos distintivos del contrato de adhesin seran los siguientes:

a) Se trata de contratos estrictos o rgidos, en el sentido que el adherente nada puede


cambiar, se encuentra ante un contrato-tipo. Existe un obvio desequilibrio en el poder
negociador de los contratantes. El destinatario de la oferta, siendo el ms dbil, no puede
discutirla, circunscribindose a aceptarla.

b) Son generales o impersonales, van dirigidos al pblico en general. La oferta est


destinada a toda una colectividad o grupo de contratantes potenciales.

c) Son permanentes: la oferta se formula por un determinado plazo, usualmente


prolongado. La oferta suele mantenerse vigente mientras su autor no la retira o modifica.

d) Minuciosidad: la oferta es pormenorizada, reglamentndose todos los aspectos de


la convencin, an aquellos extremadamente hipotticos o improbables.

(iii) Limitaciones legales a los contratos de adhesin.

En parte como un modo de impedir o al menos morigerar la eventual inequidad que


supone para una de las partes el contrato de adhesin, se promulg la Ley N 19.496, que
establece normas sobre proteccin de los derechos de los consumidores. En el art. 1 de esta
ley se define el contrato de adhesin como aqul cuyas clusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su
contenido.

Por su parte, su Prrafo 4 (arts. 16, 16 A, 16 B y 17) regula los casos en que los contratos de
adhesin regidos por dicho cuerpo legal no producirn efecto alguno por contener
clusulas o estipulaciones abusivas.

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En particular, el art. 16 contiene un listado de clusulas o estipulaciones abusivas, entre las


que destacan las que: (a) otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin efecto o
modificar a su solo arbitrio el contrato o suspender unilateralmente la ejecucin del
contrato; (b) establezcan incrementos de precios por servicios, accesorios, financiamientos
o recargos, salvo que dichos incrementos correspondan a prestaciones adicionales; (c)
pongan de cargo del consumidor los efectos de deficiencias, omisiones o errores
administrativos, cuando ellos no les sean imputables; (d) inviertan la carga de la prueba en
perjuicio del consumidor; (e) contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al
consumidor; (f) incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados
antes de que se suscriba el contrato; (g) contrarias a las exigencias de la buena fe,
atendiendo para ello a parmetros objetivos, causen perjuicio al consumidor, un
desequilibrio importante en los derechos y obligaciones de las partes.

Conforme al art. 16 A, se trata de una nulidad parcial, atendido que declarada la nulidad
de una clusula abusiva, subsistirn las restantes clusulas del contrato, a menos que por
su naturaleza o por la intencin de los contratantes ello no fuere posible, casos en los
cuales se declarar la nulidad total e ntegra del contrato.

7.5. Contratos preparatorios y contratos definitivos.

(i) Conceptos.

Contrato preparatorio o preliminar es aquel mediante el cual las partes estipulan que en el
futuro celebrarn otro contrato, que por ahora no pueden concluir o que est sujeto a
incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad. Al decir de Fernando Fueyo, es una
vinculacin, nacida de contrato, cuya eficacia, en el querer de las partes, es slo preliminar
o previa, puesto que lo que se intenta es una relacin futura y definitiva, la cual,
ordinariamente, es entre las mismas partes concertantes. Mediante el contrato
preparatorio, las partes que no pueden obtener de inmediato el resultado econmico que
esperan, quedan vinculadas jurdicamente y pueden mientras tanto resolver las
dificultades legales, financieras, etc., hasta que una vez subsanadas, puedan celebrar el
contrato definitivo y satisfacer plenamente sus intereses.

Contrato definitivo es aquel que se celebra cumpliendo con la obligacin generada por el
contrato preparatorio. Tal obligacin es de hacer, y consiste en suscribir, dentro de un
plazo o si se cumple una condicin, el futuro contrato.

(ii) Clases de contratos preparatorios.

Segn la doctrina, se clasifican en generales y especiales.

a) Entre los contratos preparatorios generales de ms ordinaria ocurrencia se


encuentran:

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- El contrato de promesa de celebrar contrato (art. 1554);


- El contrato de opcin (segn Fueyo, es aquel que consiste en la oferta unilateral de
contrato que formula una de las partes, de manera temporal, irrevocable y
completa, en favor de la otra que de momento se limita a admitirla, reservndose
libremente la facultad de aceptarla);
- El contrato de corretaje o mediacin (en este caso, la obligacin que asume una de
las partes es con el corredor o intermediario, y no con la otra parte actual o futura,
con la que celebrar el contrato definitivo);

b) Entre los contratos preparatorios especiales, son los ms usuales:


- En el mbito procesal, el contrato preparatorio de arbitraje o clusula
compromisoria (se acuerda someter un litigio, actual o eventual, a la jurisdiccin
arbitral, sin designarse todava al rbitro);
- El pacto o promesa de preferencia;
- La compraventa con pacto de retroventa (que para la mayora de los autores, es
una venta bajo condicin resolutoria ordinaria: art. 1881);
- El contrato de apertura de crdito o lnea de crdito (en su virtud, un Banco, por
ejemplo, se obliga a proporcionar prstamos en favor de cierta persona, fijndose
desde ya la tasa de inters, los plazos mximos de vencimiento y dems
particularidades de los mutuos, cumplida que sean por el futuro mutuario
determinadas condiciones, usualmente la constitucin de garantas, el alzamiento
de garantas constituidas en favor de otro acreedor, presentacin de balances,
estados de situacin patrimonial, etc); y
- El contrato de suscripcin de acciones de una sociedad annima en formacin.

7.6. Contratos independientes y contratos conexos.

(i) Concepto.

Sin perjuicio de la clasificacin legal que distingue entre los contratos principales y
accesorios, la doctrina extranjera y muy tmidamente la chilena afirma que ciertos
contratos, formalmente independientes entre s, presentan ciertos grados de conexin o
interdependencia, lo que producira importantes efectos.

La doctrina de los contratos conexos dice que stos tienen lugar cuando se celebran varios
contratos formalmente distintos y autnomos, que, en su conjunto, tienden a concretar una
nica operacin econmica perseguida por las partes. En este sentido, los autores
sustentan esta doctrina en atencin a que a menudo los particulares concluyen
simultnea o sucesivamente diversos contratos que presentan un vnculo de dependencia,
vnculo que les resta autonoma y lleva a diferenciarlos del contrato considerado como
figura cerrada, completa y aislada; en otras palabras, determinadas operaciones
econmicas, a menudo requieren que sean celebrados varios contratos sucesivos,
imbricados o estrechamente vinculados.

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Por ende, la teora de los contratos conexos descansa sobre la base de un supuesto
eminentemente extra-jurdico, de carcter ms bien prctico o econmico, que es la
particular vinculacin que en muchos casos existe entre diversos contratos. El principal
supuesto de hecho de la teora es, pues, la unin econmica o funcional entre dos o ms
contratos, cuando stos fueron celebrados en aras a una misma y nica finalidad prctica.
Y se postula que el vnculo econmico entre los dos contratos [] se debe duplicar con
un vnculo de orden jurdico. De este modo, se pretende atribuir a esta vinculacin
econmica o funcional que se percibe con frecuencia en el trfico jurdico, efectos jurdicos
relevantsimos.

Lpez Fras ilustra un caso de interdependencia contractual en los siguientes trminos:


Una persona desea comprar un bien (por ejemplo un electrodomstico) para uso personal
o familiar, pero no dispone en ese momento del dinero necesario () el comerciante
comenta a este consumidor las grandes facilidades de pago que existen para la adquisicin
del bien elegido, pues puede pagar su importe en un nmero considerable de plazos.
Animado por estas condiciones, y a pesar de no disponer del precio, dicha persona se
decide a adquirir el bien; seguidamente, el vendedor le invita a firmar una orden de
pedido y otro documento que, en realidad, constituye una solicitud de prstamo dirigida a
una entidad financiera. () Al salir del establecimiento, la impresin que tiene este
consumidor es que ha comprado el bien que deseaba gracias a las facilidades que le ha
ofrecido el vendedor. Sin embargo, la realidad jurdica- no es as exactamente: es cierto
que ha celebrado un contrato de compraventa con el proveedor, pero, adems, ha
solicitado un prstamo a un tercero, prstamo en el que no es parte (en sentido estricto)
aqul comerciante.

Como seala Naranjo, en el ejemplo resulta claro que se han celebrado dos contratos
distintos entre parte diversas: un contrato de compraventa celebrado entre el consumidor
y el vendedor; y un contrato de mutuo de dinero celebrado entre el consumidor y la
entidad financiera. Sin embargo, la realidad econmica de las cosas que de ordinario es la
nica que percibe un consumidor lego-, es otra diversa. El nico fin perseguido con la
celebracin de los contratos, es la adquisicin del bien vendido, a cambio de un precio
pagadero en cuotas.

A la luz de lo anterior, el problema a dilucidar es si la evidente unidad de fin que existe en


este caso, debe duplicarse con otra unidad de naturaleza jurdica. El punto presenta
trascendentales consecuencias.: Existiendo un vicio oculto en la cosa comprada, de una
entidad tal que permita resolver el contrato de compraventa mediante el ejercicio de la
accin redhibitoria, puede solicitarse tambin la resolucin del contrato de mutuo? Si se
declara la nulidad del contrato de mutuo, deber declararse tambin la ineficacia del
contrato de compraventa? De estimarse que los contratos son totalmente autnomos,
ambas interrogantes sern respondidas en forma negativa. Por el contrario, de seguirse la

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doctrina de los contratos conexos, ambas preguntas debern ser respondidas de forma
afirmativa.

(ii) Efectos de la conexin entre contratos.

La doctrina afirma que los principales efectos de la teora de los contratos conexos son dos:

(i) Las acciones contractuales directas que se conferiran a quien, no siendo parte de
un contrato, lo es, empero, de otro contrato conexo con el primero, cuestin de gran
relevancia en materia de responsabilidad civil, si se considera que implicara facultar a
quien no es parte de un determinado contrato para ejercer las acciones que derivan del
mismo; y

(ii) Las sanciones ambulatorias, conforme a las cuales la ineficacia de un contrato se


propagara a los dems contratos conexos con l, an cuando, considerados en s mismos,
no presentasen vicios o causales que exijan tal declaracin.

(iii) La doctrina de los contratos conexos en el Derecho Chileno.

El ordenamiento jurdico nacional no reconoce en forma orgnica ni explicita la doctrina


de los contratos conexos, por lo que ser necesario recurrir a los principios generales a fin
de determinar si en nuestro medio tiene o no acogida esta doctrina.

a) Por una parte, podra estimarse que una serie de principios jurdicos obstaran a la
misma, a saber:

a.1) El principio de los efectos relativos de los contratos impedira las acciones
contractuales directas, pues las mismas son ejercidas por un tercero que no ha sido parte
del contrato;

a.2) La autonoma de los contratos, en el sentido que el Cdigo Civil, como


muchos otros, ha regulado el contrato bajo la consideracin de que se trata de un acto
aislado, que tiene ciertos elementos y requisitos que le son propios y exclusivos.;

a.3) La inoponibilidad por falta de concurrencia tambin podra estimarse como


un obstculo a la aceptacin de la teora de los contratos conexos, por cuanto si un
determinado contrato adolece de un vicio que acarrea su ineficacia, y se pretende extender
la sancin respectiva a otros contratos conexos con el viciado, quien sea parte de estos
ltimos contratos pero no del primero, podra oponerse a la sancin ambulatoria bajo el
argumento que el contrato viciado y, por ende, todos sus efectos, estipulaciones y
defectos-, le son inoponibles por no haber concurrido a su celebracin.

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b) Sin perjuicio de lo anterior, tambin es posible observar que ciertas instituciones


del derecho nacional podran sustentar la aplicacin de la teora:

b.1) Si las partes de un contrato estipulan su conexin con otro, aceptando la


procedencia de sanciones ambulatorias y/o de acciones contractuales directas, entonces
ser inequvoca la procedencia de la conexin y de sus efectos, pues, como seala un autor
nacional, enfrentados a un problema de interpretacin de la voluntad de las partes, en el
sentido de si dos o ms contratos han sido queridos como un todo, o por lo menos de
manera que uno dependa del otro, debemos recurrir a la intencin de las partes. Sin
embargo, lo cierto es que en este caso no se estara aplicando la teora de los contratos
conexos, sino, lisa y llanamente, el principio de la autonoma de la voluntad.

b.2) La doctrina de la causa podra sustentar la aplicacin de los contratos


conexos. En efecto, la operacin econmica global perseguida por las partes de los
diversos contratos (conexin econmica) ser, desde la perspectiva de la teora del acto
jurdico, la causa ocasional o concreta que motiv a las partes a contratar. En definitiva,
varios contratos sern conexos cuando compartan una misma y nica causa concreta, que
slo es posible lograr con la celebracin de todos ellos. De esta forma, el vnculo funcional
o econmico se duplica con otro de naturaleza jurdica, como es la causa.

b.3) Ciertos autores (entre ellos Lpez Santa Mara) afirman que la procedencia
de las acciones contractuales directas se justificara por el efecto expansivo, reflejo o
indirecto de los contratos, tambin conocido como el principio de la oponibilidad del
contrato. As, sostiene en su tratado general que la doctrina y jurisprudencia comparadas
admiten, cada vez con menos reservas, que cuando existe un grupo de contratos caben
acciones indemnizatorias contractuales dirigidas por un demandante contra un
demandado que, entre ellos, no celebraron contrato alguno () Es que al lado del efecto
relativo existe el efecto expansivo de los contratos. Sin embargo, se ha dicho que la
oponibilidad o efecto expansivo del contrato no puede redundar en que un tercero sea
considerado parte de una convencin que no contribuy a formar, ni menos que dicho
tercero pueda ser considerado acreedor en virtud de la referida convencin, ni tampoco
que dicho tercero se vea afectado por la ineficacia de la convencin. El principio en
cuestin slo permite considerar que los contratos forman parte de la realidad social y que,
por ello, pueden ser invocados por terceros y en contra de terceros, en tanto hecho
integrante de dicha realidad. En cambio, la teora de los contratos conexos exige que los
contratos puedan ser invocados por terceros accin contractual directa- y en contra de
terceros sanciones ambulatorias-, como acto jurdico creador de derechos y obligaciones.

b.4) Finalmente, tambin se ha indicado que el principio de la proteccin de la


buena fe dara lugar a admitir la doctrina de los contratos conexos. Y ello por cuanto, si un
sujeto celebra un contrato con miras a una operacin econmica global que slo es posible
lograr con la celebracin de otros contratos, sera contrario a la buena fe que dicho sujeto
pretendiera luego desconocer el vnculo que une los contratos celebrados. En tal sentido, el

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principio de la proteccin de la buena fe servir para enervar las pretensiones del


contratante que quisiera desconocer o desentenderse de la operacin econmica global
perseguida o de la existencia del grupo de contratos celebrados, en aras a ceirse nica y
exclusivamente a uno de ellos.

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II.
LAS CATEGORAS CONTRACTUALES

A.
EL CONTRATO DIRIGIDO

Usualmente, las normas legales relativas a los contratos son supletorias de la voluntad de
las partes, se aplican en el silencio de los contratantes. Tratndose de los contratos
dirigidos (tambin denominado contrato normado o dictado por el legislador), por el
contrario, las normas legales asumen un carcter imperativo. Las partes no pueden
alterarlas, sea en materia de contenidos o efectos de la convencin, sea en materia de
personas con las cuales debe celebrarse el contrato.

Respecto del contenido o los efectos de la convencin, son contratos dirigidos, por
ejemplo: el contrato de trabajo; el contrato de matrimonio; y el contrato de arrendamiento
de predios urbanos.

Respecto a las personas con las que se celebra el contrato, son casos de contrato dirigido,
por ejemplo:

- El art. 25 de la Ley de Sociedades Annimas, que establece en favor de los


accionistas el derecho de compra preferente de las nuevas acciones que se emitan;

- El art. 10 del Cdigo de Minera, por el cual se establece que el Estado tiene un
derecho de compra preferente respecto de ciertos minerales (en los que haya presencia de
torio y uranio, ambos radioactivos).

El fenmeno del contrato dirigido se inicia a comienzos del Siglo XX, especialmente en el
mbito del incipiente Derecho Laboral. Van introducindose por el legislador una serie de
derechos irrenunciables por el trabajador, que las partes por ende no pueden excluir del
contrato individual de trabajo.

B.
EL CONTRATO FORZOSO

1. CONCEPTO.

Es aquel que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado.

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2. CLASES DE CONTRATO FORZOSO.

Se suele clasificar en contrato forzoso ortodoxo y heterodoxo.

2.1. El contrato forzoso ortodoxo se forma en dos etapas: en la primera, hay un


mandato de autoridad que exige contratar. En la segunda, quien recibe el mandato
procede a celebrar el respectivo contrato, pudiendo generalmente elegir a la contraparte y
discutir con ella las clusulas de la convencin. De ah que se diga que la autonoma
contractual, en cierta medida, subsiste en este tipo de contratos forzosos.

Ejemplos de contratos forzosos ortodoxos son los siguientes:


Art. 374 (obligacin del guardador de constituir fianza o caucin);
Art. 669,1 (en la accesin de mueble a inmueble o industrial, el dueo del suelo puede
forzar al que edific o plant en l, a comprarle el predio);
Art. 775 (obligacin del usufructuario de constituir caucin de conservacin y restitucin
de la cosa fructuaria);
Artculo 1773 (en el pago de las recompensas, al disolverse la sociedad conyugal, puede
operar una dacin en pago forzada hecha por el marido, a favor de la mujer);
Artculo 2178, inciso 2, en el comodato: el comodante puede obligar al comodatario a
celebrar un contrato de compraventa, si la cosa se hubiere deteriorado gravemente,
estando en poder del comodatario;
Obligacin de contratar un seguro automotriz para obtener permiso de circulacin; etc.

2.2. El contrato forzoso heterodoxo, en cambio, se caracteriza por la prdida total de la


libertad contractual. El contrato tradicional desaparece y el legislador constituye el
contrato de un solo golpe. No hay etapas que distinguir, ya que el contrato no precisa de
intercambio de voluntades. El vnculo jurdico, las partes y el contenido del negocio
jurdico, se determinan imperativamente por un acto nico del poder pblico.

Ejemplos de contratos forzosos heterodoxos son el art. 662 del Cdigo de Procedimiento
Civil (hipoteca legal) y el art. 71 del Cdigo Tributario (el adquirente de los bienes,
negocios o industrias de quien cesa en sus actividades, pasa a tener el carcter de fiador
del vendedor o cedente ante el Fisco, sin que medie consentimiento alguno).

C.
EL CONTRATO TIPO

1. CONCEPTO.

Es un acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las clusulas de


futuros contratos o las condiciones generales de la contratacin.

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Al celebrar el contrato tipo, se adopta por los contratantes un formulario o modelo,


destinado a ser reproducido sin alteraciones importantes en diversos casos posteriores que
equivalen, cada uno, a un contrato prerredactado.

Los contratos tipo son de gran utilidad, especialmente para numerosas figuras jurdicas
estandarizadas, pero la doctrina advierte tambin sus peligros: suelen ser, igual que
acontece en los contratos de adhesin, el instrumento que emplean las empresas para
imponer clusulas abusivas a los consumidores. En lugar de fijar un modelo equitativo de
contrato futuro, el contrato tipo con frecuencia se celebra para beneficio exclusivo de
quienes predisponen las condiciones de la contratacin.

2. CLASES DE CONTRATOS TIPO.

Se distingue entre contratos tipo unilaterales y bilaterales.

2.1. El contrato tipo se denomina unilateral o cartel, cuando quienes concluyen el


contrato tipo destinado a fijar las condiciones generales del trfico comercial son grupos
econmicos o empresas cuyos intereses son convergentes. Sus autores no negocian en
absoluto con sus futuros clientes. Estos, los consumidores, no participan en el acto jurdico
destinado a fijar la frmula tipo. Es la hiptesis del seguro, del transporte areo y
martimo, de los acuerdos entre comerciantes o entre distribuidores para uniformar los
precios de venta al pblico, etc.

2.2. Por el contrario, cuando las partes que participan en la conclusin del contrato tipo
tienen intereses divergentes, el contrato tipo se denomina bilateral: por ejemplo,
convenciones colectivas de trabajo acordadas por los representantes de los trabajadores.
Los contratos individuales de trabajo que se celebren con posterioridad, debern
enmarcarse en los acuerdos tipo previamente concretados.

D.
EL CONTRATO LEY

1. CONCEPTO.

En virtud del mecanismo de los contratos leyes, el Estado garantiza que en el futuro no
modificar ni derogar ciertas franquicias contractuales vigentes.

La ley puede dictarse antes o despus del contrato. En el primer caso, la ley autoriza de un
modo general la conclusin de determinado contrato, cuyos beneficios o efectos no sern
susceptibles de modificacin ulterior; en el segundo caso, la administracin celebra el
convenio respectivo con el beneficiado y despus una ley lo aprueba.

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Esta clase de contratos suele estar asociada a garantizar a los inversionistas nacionales o
extranjeros la estabilidad de ciertas normas que regulan una actividad econmica, con el
objeto de impedir un cambio sustancial en las reglas, que afecte la expectativa de
utilidades considerada por dichos inversionistas.

Ejemplo de contrato ley: la Ley nmero 18.392, de 1985, que establece por 25 aos un
rgimen de franquicias tributarias y aduaneras en favor de las empresas que se instalen
fsicamente en la 12 Regin.

2. RECEPCIN EN LA JURISPRUDENCIA.

La Corte Suprema ha respaldado la plena eficacia de los contratos-leyes, admitiendo que


ellos se encuentran a medio camino entre los contratos de Derecho Privado y los de
Derecho Pblico, afirmando que no puede el Estado unilateralmente desahuciarlos,
porque se trata de convenciones de carcter bilateral que producen beneficios y
obligaciones para ambos contratantes y que deben ser cumplidas de buena fe. Por lo tanto,
la franquicia tributaria y dems beneficios que el Estado otorga a particulares a cambio de
las prestaciones que stos han debido realizar en favor de aqul, constituyen para los
terceros un derecho adquirido que incorporan a su patrimonio y que no puede ser
desconocido por la decisin unilateral del estado contratante.

3. CRTICA A LA NOCIN DE CONTRATO-LEY.

El profesor Eduardo Novoa Monreal disiente de la conclusin de la Corte Suprema, acerca


de la validez de los contratos leyes. Sostiene que estos contratos importaran una
inadmisible enajenacin de la soberana nacional, pues no obstante que en Derecho
Pblico slo se puede hacer lo que la ley expresamente permite, sin una autorizacin legal
el Poder Legislativo se cercenara a s mismo la facultad de modificar o derogar normas
preexistentes. A su juicio, la Corte Suprema cometera un error, al visualizar nicamente
desde una perspectiva individualista un problema de inters general de la Nacin (como
es establecer tributos), aplicando criterios de derecho privado donde habra correspondido
resolver en conformidad al derecho pblico.

4. SITUACIN DE LOS CONTRATOS LEYES, A LA LUZ DE LA


CONSTITUCIN POLTICA.

Hoy en da, es derecho vigente en Chile que los crditos derivados de los contratos
ordinarios son intangibles. El legislador carece de atribuciones para modificar los
contratos en curso, pues existe propiedad sobre los derechos personales nacidos del
contrato y nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, sino en virtud de
una ley de expropiacin que indemnice al afectado.

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En efecto, el art. 19 nmero 24 de la Constitucin Poltica establece que se asegura a todas


las personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes
corporales o incorporales (derechos sobre derechos). Si una ley, que no fuese de
expropiacin, modifica o priva a un acreedor de sus derechos personales emanados de un
contrato en curso, dicha ley ser inconstitucional, pues viola la garanta del derecho de
propiedad. Por ende, y con mayor razn, no podra el legislador alterar las regalas o
franquicias obtenidas por los particulares en virtud de un contrato-ley.

Podra sostenerse entonces, a la luz de la doctrina y normativa vigente, que protege tanto a
los contratos ordinarios como a los contratos-leyes, que estos ltimos habran quedado
obsoletos. Se dice que actualmente la intangibilidad de los efectos contractuales no sera
exclusiva de los contratos-leyes, sino un rasgo comn a todo contrato de ejecucin diferida
o de tracto sucesivo (en los de ejecucin instantnea, no se presenta el problema).

Sin embargo, subsiste el inters del contrato-ley, pues la doctrina de la Corte Suprema en
favor de la inconstitucionalidad de las leyes que modifican contratos ordinarios en curso,
ha tenido altibajos. El pleno de la Corte Suprema algunas veces ha rechazado recursos de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad, fundados en la propiedad sobre los derechos
personales. Por ello, en la actualidad slo el contrato-ley sigue garantizando de manera
categrica que los beneficios reportados de un contrato no sern alterados en el futuro.

E.
EL SUBCONTRATO

1. CONCEPTO.

Se trata de un nuevo contrato, derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma


naturaleza.

En este sentido, se contempla el subcontrato en diversas materias:

A propsito del subarrendamiento (arts. 1946, 1963, 1973 del CC. y art. 5 de la Ley
nmero 18.101);

En la delegacin del mandato (arts. 2135, 2136 y 2138);

En el contrato de sociedad, cuando uno de los socios forma con su parte social otra
sociedad particular con un tercero (art. 2088); y

En la subfianza (artculos 2335, 2, 2360, 2366, 2380 y 2383), etc.

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2. SUPUESTOS DEL SUBCONTRATO.

El progreso ha ido imponiendo la figura del subcontrato, a veces imprescindible para


concretar tareas de gran envergadura econmica. Pero no obstante la proliferacin en el
mundo contemporneo de los contratos encadenados o vinculados entre s, el mbito
especfico de la subcontratacin exige ciertos supuestos.

El contrato base o contrato padre debe reunir necesariamente ciertas caractersticas para
que la subcontratacin sea procedente:

a) Debe ser de ejecucin diferida o de tracto sucesivo;

b) El contrato base no debe ser traslaticio de dominio, pues en caso contrario, cuando
el adquirente celebra un contrato similar al contrato base con otra persona, ya no habr
subcontrato, sino simplemente un nuevo contrato autnomo e independiente.

3. PARTES QUE INTERVIENEN EN LA SUBCONTRATACIN.

Desde un punto de vista subjetivo, la subcontratacin se caracteriza por la presencia de


tres partes:

a) El primer contratante, quien slo es parte en el contrato base o inicial;

b) El segundo contratante o intermediario, quien es parte en ambos contratos, en el


base y en el subcontrato; y

c) El tercer contratante, quien es ajeno al contrato base y celebra el subcontrato con el


intermediario.

4. RELACIN ENTRE EL CONTRATO BASE Y EL SUBCONTRATO.

Desde un punto de vista objetivo, aparece la dependencia del subcontrato frente al


contrato base. El subcontrato nace modelado y limitado por el contrato base. Como el
intermediario da origen al subcontrato usando su posicin de parte en el primer contrato,
debe actuar exclusivamente con los derechos y obligaciones que le otorga el contrato base.
De consiguiente, las prestaciones a las cuales se obligan el segundo y el tercer contratantes
han de ser de igual naturaleza que las prestaciones derivadas del primer contrato. Este
mismo enlace entre el contrato base y el subcontrato, explica que por efecto reflejo,
extinguido el contrato base, se extingue el subcontrato. Terminado el contrato base, hay
inoponibilidad de ejecucin del subcontrato (excepcionalmente, no ocurre lo anterior
respecto de la subfianza, art. 2383).

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5. DIFERENCIAS ENTRE EL SUBCONTRATO Y LA CESIN DEL CONTRATO.

El subcontrato puede distinguirse de otras figuras afines, distincin que asume especial
inters respecto a la cesin del contrato. Esta ltima es el traspaso por uno de los
contratantes a un tercero de su posicin jurdica completa, en un contrato determinado. El
cedente traspasa al cesionario todos sus derechos y obligaciones en el contrato respectivo.
El cesionario pasa a ocupar el lugar que tena el cedente, desapareciendo ste del contrato.
Por traspasarse todos los derechos y obligaciones del cedente, se requiere el
consentimiento del mismo, del cesionario y usualmente de aqul que contrat con el
cedente.

En el subcontrato, en cambio, el primer contratante no est involucrado directamente,


siendo innecesaria su voluntad. El segundo contratante o intermediario celebra el
subcontrato con el tercer contratante empleando slo una parte de los derechos y
obligaciones derivados del contrato base. El segundo contratante no queda desvinculado,
no desaparece de la relacin jurdica, como ocurre con el cedente. El segundo contratante
conserva sus derechos y obligaciones emanados del contrato base, sin perjuicio que
encomiende al tercer contratante parte de su tarea econmica o que asuma parte de sus
responsabilidades, para lo cual se crean mediante el subcontrato nuevos derechos y
obligaciones que vinculan a las partes del subcontrato, pero no al primer contratante.

Hay entre el contrato base y el subcontrato una relacin de simultaneidad, compuesta de


dos unidades jurdicas que aunque dependientes, tienen existencia propia. Tratndose de
la cesin de contrato, la relacin es sustitutiva, no existen simultneamente dos entidades
jurdicas con existencia propia, sino que una sola, que despus es reemplazada por otra.

F.
EL AUTOCONTRATO

1. CONCEPTO.

Es el acto jurdico que un sujeto celebra consigo mismo, no siendo necesaria la


intervencin de otra persona.

2. CASOS DE AUTOCONTRATOS.

En el autocontrato, el nico sujeto acta ya sea como parte directa y como representante de
otra parte; ya sea como representante de ambas partes; ya sea como titular de dos
patrimonios (o de dos fracciones de un mismo patrimonio) sometidos a regmenes
jurdicos diferentes.

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Se deduce de lo anterior que hay tres series de casos que integran la categora de
autocontrato:

(i) La primera serie, est formada por la hiptesis en la que el sujeto que interviene
acta tanto a nombre propio como a nombre ajeno. Por ejemplo, el caso del mandatario
que compra para s lo que el mandante le ha ordenado vender.

(ii) La segunda serie, la integran las situaciones de doble representacin, en las cuales
el sujeto que acta es representante legal o convencional de ambas partes: por ejemplo,
mandatario que tiene tal carcter tanto del vendedor como del comprador (caso de las
operaciones a travs de corredores de Bolsas de Valores).

(iii) La tercera serie comprende casos totalmente independientes de la representacin.


Tal es el caso de la particin consigo mismo: por ejemplo, el heredero a quien se concedi
la posesin provisoria de los bienes del desaparecido nicamente tiene el usufructo legal
de dichos bienes, de manera que no puede enajenarlos libremente (est sujeto a las
restricciones del art. 88). Ahora bien, si el heredero adems era comunero con el
desaparecido en uno o ms bienes (padre e hijo eran dueos en comn de un inmueble,
por ejemplo), tendr inters en que se precise de cules bienes comunes puede disponer
libremente. Para ello, debe efectuar una particin consigo mismo.

3. NATURALEZA JURDICA DEL AUTOCONTRATO.

Se discute en la doctrina. Para unos, se trata de un acto jurdico unilateral. Afirma al


respecto Alessandri que el contrato es por su esencia un acuerdo de voluntades, un choque
de voluntades opuestas que terminan por ponerse de acuerdo. En el acto jurdico consigo
mismo falta este elemento, pues es el resultado de una sola voluntad. Es imposible por
tanto encuadrar el autocontrato dentro de concepto de contrato. Pero tambin es cierto que
entre el acto jurdico consigo mismo y el acto jurdico unilateral ordinario, hay una
diferencia fundamental: mientras en el ltimo su autor slo dispone de un patrimonio, en
el acto jurdico consigo mismo la voluntad del autor dispone directamente de dos
patrimonios. En rigor, como dice un autor, el acto jurdico consigo mismo es un acto
hbrido, que se asemeja al acto unilateral por el hecho que requiere una sola voluntad, y
tambin al contrato, por el hecho que pone dos patrimonios en relacin.

Luis Claro Solar, siguiendo a Planiol y Ripert, afirma que el acto jurdico consigo mismo es
un contrato: "Ver en el autocontrato un acto jurdico unilateral que produce efectos
contractuales nos parece contradictorio: si un acto jurdico produce obligaciones
contractuales, esto es, convencionales, importa en realidad un contrato, aunque sea un
contrato de naturaleza especial, dada la manera como se forma".

Para llegar a esta conclusin, Claro Solar se apoya exclusivamente en la idea de la


representacin, en cuanto el sujeto que interviene como representante no manifiesta su

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propia voluntad sino que la del representado, lo que lleva a admitir que al autocontratar el
actor estara manifestando varias voluntades distintas (la suya y la del representado, en el
caso de la primera serie; la de los representados, en el caso de la segunda serie).

Esta fundamentacin, sin embargo, tiene dos inconvenientes, como apunta Lpez Santa
Mara:

- Es inaplicable a la tercera serie de casos, en los que no existe representacin en


juego;

- La idea de la representacin a la que Claro Solar alude es la de la representacin-


ficcin, concepcin que ha ido quedando superada por la de la representacin-modalidad:
la voluntad que da vida al acto jurdico es la del representante y no la del representado.
Slo en virtud de una modalidad, los efectos del acto celebrado con la voluntad del
representante se radican directamente en el patrimonio del representado.

Para Lpez Santa Mara, el autocontrato es siempre un contrato. Agrega que razones de
orden prctico permiten sostener que jurdicamente la personalidad de un individuo
puede desdoblarse, de tal modo que su voluntad se exteriorice a diversos ttulos. Una
voluntad puede descomponerse en dos voluntades o en dos declaraciones diferentes.
Considera que no tiene mucho sentido seguir apegados a la afirmacin de que
tcnicamente el contrato es siempre un acuerdo de voluntades antagnicas. El acuerdo de
voluntades opuestas, si bien existe habitualmente en los contratos, no es de la esencia de
los mismos.

4. RESTRICCIONES AL AUTOCONTRATO.

En ciertos casos, la ley prohbe algunos autocontratos y sujeta otros al cumplimiento


previo de exigencias o formalidades habilitantes. Tales restricciones legales, en todo caso,
no pueden aplicarse por analoga a casos parecidos, debiendo interpretarse en sentido
estricto. El fundamento de dichas prohibiciones y restricciones suele ser la proteccin a los
incapaces o el evitar que una misma persona represente intereses incompatibles.

Ejemplos: art. 412, inciso 2 (guardadores); 1796 (compraventa entre padre o madre e hijo
sometido a patria potestad: este ltimo, incapaz, comparecera representado por aqul o
aquella); art. 2144 (en el mandato).

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G.
EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Y
EL CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA

1. EL CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR.

1.1. Concepto.

Es aquel en que una de las partes se reserva la facultad de designar, mediante una
declaracin posterior, a la persona que adquirir retroactivamente los derechos y asumir
las obligaciones inicialmente radicadas en el patrimonio del primero.

1.2. Recepcin en nuestra legislacin.

El Cdigo desconoce esta figura, sin perjuicio que las partes, en virtud del principio de la
libertad contractual, pueden generarla. El Cdigo de Comercio, en cambio, s la contempla
a propsito de la comisin, una de las especies de mandato mercantil, en su art. 256:
Puede el comisionista reservarse el derecho de declarar ms tarde por cuenta de qu
persona celebra el contrato. Hecha la declaracin, el comisionista quedar desligado de
todo compromiso, y la persona nombrada lo sustituir retroactivamente en todos los
derechos y obligaciones resultantes del contrato.

Los cdigos civiles italiano, peruano y portugus norman esta figura.

1.3. Ejemplo de esta categora contractual.

Opera, por ejemplo, cuando el mandante desea que su nombre permanezca desconocido
porque quiere adquirir un inmueble colindante al suyo y si el vecino lo sabe subir el
precio. Instruye entonces al mandatario para que celebre una compraventa por persona a
nombrar. Otra hiptesis, en este mismo caso, sera la del mandato sin representacin: el
mandatario finge ante el vendedor que est actuando a nombre propio, comprando para
s, lo que permite el art. 2151. Opera tambin esta figura en los remates efectuados por
disposicin de la justicia.

El mandato que antecede al contrato por persona a nombrar, reviste un inters particular:
vendra a ser una categora intermedia entre el mandato con representacin (el mandatario
revela al tercero con quien contrata, que lo hace por cuenta o con poder de su mandante, a
quien individualiza) y el mandato sin representacin (el tercero permanece ignorante de la
existencia del mandato). Tratndose de un contrato por persona a nombrar, el tercero que
contrata con el mandatario sabe que existe un mandato, pero ignora la identidad del
mandante.

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Lo anterior nos permite concluir que el contrato por persona a nombrar es inconcebible
tratndose de actos jurdicos intuito personae.

1.4. Plazo para declarar por quien se contrata.

La declaracin del contratante fungible (sustituible), designando a la persona que lo


subrogar y ocupar su mismo lugar jurdico, debe formularse dentro de un plazo
determinado. En Italia, a falta de estipulacin, tal lapso es de 3 das, en Portugal de 5,
mientras que en Per aumenta a 20 das.

Si la declaracin designando al nuevo contratante no se emite dentro del plazo estipulado


o el plazo legal, o si la declaracin no surtiere efectos, el contrato tendr fuerza obligatoria
entre los contratantes originarios.

2. EL CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA.

2.1. Concepto.

Tambin llamado contrato in incertam personae. Es aquel en el cual una de las partes
inicialmente queda indeterminada o en blanco, en la seguridad de que despus ser
individualizada.

Al momento de celebrarse el contrato uno de los participantes tan solo tiene formal o
aparentemente el carcter de parte, puesto que necesaria y forzosamente ser reemplazado
ms tarde por el verdadero contratante, "por quien corresponda".

2.2. Diferencias entre el contrato por persona a nombrar y el contrato por cuenta de
quien corresponda.

a) En el primero, las partes son el contratante inmutable o definitivo y el contratante


fungible. Este ltimo es parte desde la celebracin del contrato y puede serlo
definitivamente si no nombra vlida y oportunamente al reemplazante. En el contrato por
cuenta de quien corresponda, hay tambin un contratante inmutable, pero el otro, el
llamado contratante formal, no es parte. Las partes sern siempre el contratante conocido
desde el comienzo y el contratante sustancial o real.

b) En el contrato por persona a nombrar, la designacin del reemplazante (si


acontece), es obra de una de las partes, quien se reserv el derecho a nominarlo. En el
contrato por cuenta de quien corresponda, la individualizacin del contratante sustancial,
que necesariamente se producir, no es obra de una de las partes, sino que el resultado de
un suceso extrnseco, por ejemplo, un acto de autoridad, en cuya virtud se determina a la
persona que estaba en blanco o permaneca incierta.

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III.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN.

A.
INTRODUCCIN:
LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.

El principio de la autonoma de la voluntad se formula en el marco de la doctrina segn la


cual, toda obligacin reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes. Esta es la
fuente y medida de los derechos y obligaciones que el contrato produce.

Decir que la voluntad es autnoma significa que ella es libre para crear los derechos y
obligaciones que le plazcan. La voluntad se basta a s misma.

La doctrina de la autonoma de la voluntad sirve de teln de fondo a la mayora de los


principios fundamentales de la contratacin. Ejemplo de lo anterior es el art. 1545, que
coloca las voluntades privadas de las partes en el mismo plano que la ley.

Siguiendo a Lpez Santa Mara, cinco son los grandes principios fundamentales de la
contratacin: (1) Principio del consensualismo; (2) Principio de la libertad contractual; (3)
Principio de la fuerza obligatoria de los contratos; (4) Principio del efecto relativo de los
contratos; y (5) Principio de la buena fe.

Los cuatro primeros aparecen como subprincipios o derivaciones de la autonoma de la


voluntad, mientras que el ltimo, que ha ido cobrando mayor fuerza en los ltimos aos,
es independiente de ella.

El consensualismo y la libertad contractual dicen relacin con la formacin o nacimiento del


contrato; la fuerza obligatoria y el efecto relativo conciernen, en cambio, a los efectos del
contrato. El principio de la buena fe, por su parte, se proyecta en todas las fases
contractuales o iter contractual, exigindose a las partes que se porten leal y correctamente
desde los tratos precontractuales hasta el cumplimiento ntegro de las obligaciones e
incluso, si la hubiere, en la fase postcontractual.

La autonoma de la voluntad, del Siglo XVIII en adelante, ha sido el fruto del liberalismo
econmico, conforme al axioma de que el Estado debe dejar hacer y dejar pasar,
permitiendo que los individuos concluyan en la ms amplia libertad sus intercambios de
bienes y servicios. Segn los juristas del siglo XIX, lo contractual es necesariamente justo.
El contrato, para ellos, garantizaba la justicia y la utilidad social, pues el libre juego de las
iniciativas individuales asegura espontneamente la prosperidad y el equilibrio

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econmico. Todo vnculo jurdico que reconozca un contrato como fuente es justo, puesto
que resulta de la libertad. Al contrario, toda obligacin no consentida sera una tirana
injusta, una violacin de la libertad, un atentado contra el Derecho. Para la doctrina de la
autonoma de la voluntad, el concepto superior de la justicia y las consideraciones de
solidaridad social son irrelevantes.

Sin embargo, hoy en da la doctrina no cree en la necesaria identidad de lo contractual con


lo justo. Sobre el particular, Lpez Santa Mara seala que Salta a la vista que la identidad
de lo contractual con lo justo es una falacia. nicamente en circunstancias de real igualdad
entre los contratantes, podra tal idea tener alguna verosimilitud. Pero la afirmacin de la
igualdad de los hombres, vlida en el terreno de los principios, como debe ser, no
corresponde a lo que son las cosas en la prctica. El ms fuerte o el ms astuto o el con
mayor experiencia, generalmente impone las condiciones o contenido del contrato al ms
dbil, al ms cndido o al ms inexperto.

Tambin es inexacto que la libertad contractual produzca siempre resultados econmicos


socialmente tiles. Como indica el autor citado, Dejados solos, los hombres de ordinario
no se orientan a las actividades ms convenientes para el inters general, sino que a las
ocupaciones ms rentables, buscando el mximo de lucro individual con el menor
sacrificio posible.

De ah a que en los ltimos decenios, sin perjuicio de reconocer el importante papel


jurdico de la voluntad, se concluye que no es soberana. Es ostensible la declinacin del
dogma de la autonoma de la voluntad.

B.
EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL

1. EL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL A TRAVS DE LA HISTORIA.

El examen del principio del consensualismo consiste en averiguar si los contratos surgen a
la vida jurdica como simples pactos desnudos, por la sola manifestacin de la voluntad
de las partes (tesis consensualista) o por el contrario, si es menester cumplir con
ritualidades externas, para que los contratos tengan existencia y produzcan efectos.

Para ser consecuente con el dogma de la autonoma de la voluntad, ha debido afirmarse la


vigencia del principio del consensualismo contractual. Los contratos quedaran perfectos
por la sola manifestacin de las voluntades internas de las partes, ya que cualquiera
exigencia de formalidades externas, vendra a contradecir la premisa segn la cual la
voluntad todopoderosa y autosuficiente es la fuente y medida de los derechos y de las
obligaciones contractuales.

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Esta proclama es histricamente falsa. A travs de los siglos, casi siempre los contratos han
sido formales. En Grecia, Roma y los pueblos germnicos, los contratos fueron
esencialmente formales. Dicha formalidad no implicaba que el contrato fuere
necesariamente escrito: en Roma, las formalidades ms importantes no consistieron en
escriturar los actos, sino que en pronunciar palabras sacramentales y rgidas o en entregar
materialmente un objeto. Ms tarde, salvo en Espaa, durante la Edad Media no existe el
contrato consensual.

El consensualismo slo surge en los Tiempos Modernos, por lo que la idea del contrato
como simple acuerdo verbal de voluntades es reciente.

2. GRUPOS DE CONTRATOS CONSENSUALES.

En nuestro Derecho Civil, es posible distinguir dos grupos de contratos consensuales:

2.1. Contratos propiamente consensuales.

Corresponden a la concepcin moderna del contrato como pacto desnudo. Por ejemplo:
contrato de compraventa de cosa mueble; contrato de transporte; etc.

2.2. Contratos consensuales formales.

Hay contratos que siendo consensuales, en cuanto no son solemnes ni reales, estn sin
embargo inmersos en el universo de los formulismos, pues requieren, para tener plena
eficacia, del cumplimiento de formalidades habilitantes, de prueba, de publicidad o
convencionales. Estos contratos no tienen de consensuales ms que el nombre.

Por ejemplo: art. 9 del C. del Trabajo, que establece que el contrato de trabajo es
consensual, pero que no obstante lo anterior, deber constar por escrito para efectos de
prueba; tratndose del arrendamiento de predios urbanos, cuando el contrato no consta
por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el arrendatario (artculo 20 de
la ley nmero 18.101).

3. EXCEPCIONES Y ATENUANTES AL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO


CONTRACTUAL.

3.1. Excepciones.

Las constituyen los casos de contratos solemnes y reales. Es obvio que el consensualismo
desaparece completamente ante esta clase de contratos, pues en lugar de un acto jurdico
desnudo encontramos actos vestidos, ya sea por la imprescindible formalidad

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requerida en atencin a la naturaleza del acto jurdico, ya sea por el acto externo
consistente en la entrega material del objeto.

Los contratos solemnes y reales son excepciones al principio del consensualismo, pues en
lugar de regir el principio de que lo que obliga es el mero consentimiento o acuerdo de
voluntades, el ordenamiento jurdico exige, para el nacimiento y eficacia del contrato, que
las partes se sometan a la ritualidad prescrita por el legislador.

3.2. Atenuantes.

Las constituyen las formalidades distintas a las exigidas en atencin a la naturaleza del
acto jurdico, vale decir, las habilitantes, las de prueba, la de publicidad y las
convencionales. Se les suele llamar, en su conjunto, atenuantes al consensualismo, para
expresar con ello que la ruptura del consensualismo sera menos intensa que en los casos
de las excepciones.

Pero, en verdad, los efectos del incumplimiento de estas formalidades son tan radicales
(nulidad relativa, imposibilidad de utilizar ciertos medios de prueba, inoponibilidad,
derecho a retractarse de la celebracin del contrato) que tambin ellas derogan el principio
de que bastara el solo consentimiento de los contratantes.

C.
EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL

1. CONCEPTO.

La libertad contractual comprende la libertad de conclusin y la libertad de configuracin


interna de los contratos. En base a la libertad de conclusin, las partes son libres para
contratar o no contratar, y en caso afirmativo, para escoger con quien contratar. En base a
la libertad de configuracin interna, las partes pueden fijar las clusulas o contenido del
contrato como mejor les parezca.

La libertad contractual es una expresin tan caracterstica de la autonoma de la voluntad


que incluso algunos autores (Alessandri) confunden la primera con la segunda, en
circunstancias que, en estricta doctrina, la libertad contractual es un subprincipio de la
autonoma de la voluntad.

2. LA LIBERTAD CONTRACTUAL EN EL DERECHO COMPARADO.

A diferencia de lo que ocurre en nuestro Cdigo, otras legislaciones consagran la libertad


contractual directa y formalmente, incluso en el orden constitucional (cdigos civiles
italiano, portugus y peruano, por ejemplo).

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En todo caso, los textos legales que la establecen, cuidan de advertir que esta no es
absoluta: tiene como lmites la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.

En algunos casos, se incluye expresamente en la libertad contractual la posibilidad que las


partes celebren contratos innominados o atpicos. As, en el art. 405 del C.C. portugus:
Dentro de los lmites legales, las partes tienen la facultad de fijar libremente el contenido
de los contratos, de celebrar contratos diferentes a los previstos en este Cdigo, o de incluir
en los previstos las clusulas que ellas aprueben. Las partes pueden reunir en un mismo
contrato reglas de dos o ms negocios regulados total o parcialmente por la ley.

3. DETERIORO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL.

La mayor ruptura o deterioro de la libertad contractual, desde el punto de vista


cuantitativo, est hoy configurada por el contrato dirigido; igual acontece con el contrato
forzoso, especialmente los forzosos heterodoxos, donde en verdad se produce un quiebre
total de la libertad contractual.

En sntesis, cada vez que el legislador, por razones de orden pblico social o econmico,
fija imperativamente las clusulas ms relevantes de ciertos contratos u obliga a las partes
a celebrarlos, se produce una ruptura del principio de la libertad contractual.

D.
EL PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS. LEY Y
CONTRATO.

1. RELACIN ENTRE EL CONTRATO Y LA LEY.

El principio de la fuerza obligatoria de los contratos se expresa en el aforismo pacta sunt


servanda: los pactos deben observarse, deben cumplirse estrictamente. Est consagrado
enfticamente en el art. 1545, que dispone: Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.

Para subrayar la obligatoriedad del contrato se alude a la metfora tradicional de


compararlo con la ley, aunque las diferencias entre aqul y sta son numerosas. Entre las
ms importantes diferencias entre el contrato y la ley se destacan:

(i) El contrato reglamenta una situacin jurdica particular y en principio slo produce
efectos entre las partes. La ley en cambio contiene un mandato, prohibicin o permiso de
carcter general y abstracto, que alcanza a todos cuantos se encuentren en los supuestos de
hecho previstos en la norma.

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(ii) El procedimiento de formacin de las leyes, con participacin de dos poderes


pblicos, en nada se parece a la formacin de los contratos.

(iii) El contrato a menudo tiene vida efmera, pues est destinado a extinguirse apenas
se cumplan las obligaciones por l generadas. La ley, de ordinario, permanece en el
tiempo.

(iv) Si una ley puede derogar expresa o tcitamente a otra ley, no siempre un contrato
se deja sin efecto mediante otra convencin en sentido inverso, ya que existen contratos,
como el de matrimonio, en que es improcedente el mutuo disenso o resciliacin; o en otros
en que basta un acto unilateral para ponerle trmino, como el desahucio en el contrato de
arrendamiento, o la revocacin o renuncia en el mandato.

(v) La interpretacin de las leyes no se efecta de igual modo que la interpretacin de


los contratos. A las primeras, se les aplican los arts. 19 a 24; a los segundos, los arts. 1560 a
1566.

2. LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO FRENTE AL LEGISLADOR Y


EL JUEZ.

La obligatoriedad del contrato se traduce en su intangibilidad. Vale decir, que el contrato


vlidamente celebrado no puede ser tocado o modificado ni por el legislador ni por el juez.
Estos, al igual que las partes, deben respetar las estipulaciones convenidas por los
contratantes. Sin embargo, la intangibilidad del contrato no es absoluta.

2.1. Frente al legislador.

En algunas ocasiones, el propio legislador vulnera la fuerza obligatoria del contrato:

a) Al dictarse leyes de emergencia, de carcter transitorio, que implican concesin de


beneficios a los deudores, no previstos en los respectivos contratos: por ejemplo, las leyes
moratorias (Ley N 17.663, de 1972, que suprimi la reajustabilidad automtica de las
deudas provenientes de los contratos de mutuo, otorgados para fines habitacionales, por
Institutos de Previsin y Servicios Pblicos de la Vivienda).

b) Al dictarse normas permanentes, como encontramos en el propio CC: art. 1879 (en
relacin al pacto comisorio calificado por no pago del precio); art. 2180 (comodato);
artculo 1559 nmero 1 (mutuo que no consista en una operacin de crdito de dinero);
artculo 2396, inciso 2 (en la prenda, derecho del constituyente para solicitar que se
sustituya la cosa pignorada).
Tambin se infringe por el legislador el principio en estudio, cuando ordena la mantencin
de una relacin contractual que haba expirado: caso ms claro en las prrrogas

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automticas de los contratos de arrendamiento de inmuebles urbanos expirados, y que


subsisten durante los plazos de restitucin indicados por la ley (art. 4, 1 de la Ley N
18.101: En los contratos de plazo fijo que no excedan de un ao, el arrendador slo podr
solicitar judicialmente la restitucin del inmueble, y en tal evento, el arrendatario tendr
derecho a un plazo de 2 meses, contado desde la notificacin de la demanda).

c) Al dictarse leyes especiales que modifican contratos en curso. Se trata de leyes que
se dictan con efecto retroactivo y que vulneran no slo la fuerza obligatoria, sino que
tambin los derechos adquiridos por la va contractual. En principio, el legislador carece
de atribuciones para modificar los derechos y obligaciones emanados de contratos ya
celebrados (art. 19 N 24 de la Constitucin Poltica), pues se consagra el derecho de
dominio sobre derechos personales. Hay derechos sobre derechos. Un derecho real de
propiedad resguarda los derechos personales emanados de un contrato.

Por otro lado, debemos tener presente el art. 22, 1, de la Ley Sobre Efecto Retroactivo de
las Leyes. Por lo tanto, las leyes que se refieran a determinados contratos nicamente
empecen a aquellos que se celebren despus que las leyes entren en vigor. Se ha intentado
rebatir lo anterior, sealando que el art. 22 citado, al igual que el art. 9 del CC. carecen de
rango constitucional y que, por lo tanto, la ley especial que se dicte sobre ciertos contratos
podra ser retroactiva, ya que una ley puede modificarse por otra ley.

Se insiste sin embargo, que la atribucin del legislador para otorgar efecto retroactivo a
una ley no llega tan lejos como para permitirle alterar el derecho de propiedad.

2.2. Frente al juez.

Tambin el juez est subordinado a la fuerza obligatoria de los contratos. Los tribunales no
podran modificar los contratos, an a pretexto del cambio de las circunstancias existentes
al momento de la celebracin de la convencin.

Refirindose a la admisin de la revisin judicial de los contratos en curso como una


institucin permanente, el jurista alemn Karl Larenz seala, pronuncindose
negativamente: El que concluye un contrato asume un riesgo [...] de este riesgo
contractual, que pudiramos llamar normal, no puede dispensarse a nadie sino a costa de
la desaparicin de toda seguridad contractual. No puede concederse a uno de los
contratantes el desistimiento del contrato en el caso de que el contrato haya resultado
inconveniente, o incluso ruinoso para l desde un punto de vista econmico. En ningn
caso puede depender la subsistencia jurdica del contrato de que el obligado se encuentre
econmicamente en situacin de cumplirlo. Este es, evidentemente, el principio
fundamental de nuestro Derecho de Obligaciones. As como para el hombre no hay
libertad sin riesgo, tampoco hay libertad contractual sin riesgo contractual. El amparo
judicial para la revisin de contratos debe quedar limitado a los casos en que la ley lo ha

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admitido expresamente; pero no debe pasar a ser parte integrante y permanente de


nuestro ordenamiento jurdico.

La jurisprudencia chilena reiteradamente ha establecido la intangibilidad de los contratos


en curso, desconociendo a los jueces la posibilidad de que los revisen o modifiquen. El
fundamento de la jurisprudencia es el art. 1545.

Con todo, en el ltimo tiempo algunos fallos arbitrales (y muy aisladamente uno de la
justicia ordinaria) han admitido la posibilidad de revisar los contratos, fundndose en el
art. 1546 y en la denominada teora de la imprevisin.

E.
EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS.
1. CONCEPTO.

Los contratos slo generan derechos y obligaciones para las partes contratantes que
concurren a su celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros. Para estos ltimos los
contratos ajenos son indiferentes: no les empecen, no los hacen ni deudores ni acreedores.
Para los terceros, los contratos son res inter allios acta.

Este principio es otra consecuencia lgica y necesaria del dogma de la autonoma de la


voluntad. Si se predica de la voluntad el poder de ser la fuente y la medida de los derechos
y obligaciones contractuales, eso slo puede concretarse a condicin que haya voluntad;
por ende, quienes nada dicen, no pueden verse afectados por contratos ajenos.

La lex privata del contrato no legitima ninguna invasin en la esfera patrimonial de otros,
ya que la autonoma no puede convertirse en heteronoma.

Sin embargo, la tesis tradicional sobre el efecto relativo de los contratos ha declinado,
desde dos vas diversas:

(i) Se comprueba, por una parte, el surgimiento de casos en que un contrato crea
derechos y obligaciones para un penitus extranei o tercero absoluto;

(ii) Comienza a decantarse en la actualidad el llamado efecto expansivo o efecto


absoluto de los contratos, conforme al cual, indirectamente, los contratos pueden
beneficiar o perjudicar a muchas personas que no revisten el carcter de partes.

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2. SUJETOS CONCERNIDOS POR EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE


LOS CONTRATOS.

2.1. Situacin de las partes.

Son partes en un contrato, aquellos que concurren a su celebracin, personalmente o


representados (legal o convencionalmente).

Pero tambin son partes, por regla general, y desde el instante del fallecimiento de uno de
los contratantes, sus herederos o causahabientes a ttulo universal (representan a los
contratantes, segn dice el art. 1097, para sucederles en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles). Los herederos se asimilan a las partes ocupando, a la muerte de stas, la
misma situacin jurdica que el causante.

Por excepcin, las obligaciones contractuales no se transmiten a los herederos en los


siguientes casos:

a) Caso de los contratos intuito personae, que se extinguen con la muerte de las partes
(por ejemplo, en el mandato o en el comodato, al fallecer el comodatario);

b) Caso de los contratos en que se hubiera estipulado expresamente su terminacin


por el fallecimiento de los contratantes;

c) Caso de los herederos que aceptan la herencia con beneficio de inventario, en


cuanto a las obligaciones contractuales del causante que no alcanzan a ser satisfechas con
el valor de los bienes heredados;

d) Caso de las obligaciones contractuales que por disposicin de la ley, no pasan a los
herederos (por ejemplo, renta vitalicia).

2.2. Situacin de los terceros.

(i) Terceros absolutos o penitus extranei.

Son aquellos que fuera de no participar en el contrato ni personalmente ni representados,


no estn ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno.

(ii) Situacin de los causahabientes a ttulo singular.

Reciben este nombre quienes suceden a una persona por acto entre vivos o por causa de
muerte, en un bien determinado y no en la totalidad de su patrimonio ni en una cuota del
mismo.

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Son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos el comprador, el donatario, el
mutuario. Lo son mortis causa, los legatarios.

Qu ocurre con el principio del efecto relativo de los contratos respecto a estas personas?
Afectan a los causahabientes a ttulo singular los contratos celebrados por el causante o
autor con otros sujetos?

El problema, por cierto, se circunscribe exclusivamente a los contratos celebrados por el


causante sobre la cosa o derecho que especficamente se transfiere o transmite al
causahabiente singular, antes que ste pase a ocupar el lugar jurdico de su autor.

Segn la mayora de la doctrina, especialmente extranjera, la respuesta es afirmativa,


debiendo tenerse a los causahabientes singulares como partes en tales actos. Pero los
ejemplos de la doctrina, casi siempre dicen relacin con la constitucin de derechos reales
limitativos del dominio, por lo que la respuesta afirmativa es una consecuencia del
derecho de persecucin o efecto erga omnes propio de los derechos reales. As ocurre
cuando el causante, antes de transferir un inmueble, lo haba hipotecado o gravado con
servidumbres, censo o usufructo (arts. 2428, 1; 825; 2033; 792).

La cuestin en anlisis se torna problemtica, cuando el causante haba limitado sus


poderes sobre la cosa en el mbito estrictamente de las obligaciones y derechos personales y
no en el de los derechos reales desmembrados del dominio. Por ejemplo, si el causante se
haba obligado a no enajenar un bien es oponible tal clusula al causahabiente singular o
adquirente? A travs de la doctrina de las obligaciones ambulatorias o propter rem, se
responde afirmativamente: son obligaciones ambulatorias aquellas cuyo sujeto pasivo es
variable, de tal modo que el rol del deudor lo asume quien se encuentre en la posicin
jurdica del dueo de la cosa. Estas obligaciones se traspasan al causahabiente singular
junto con la transmisin del derecho de dominio sobre la cosa.

Ejemplo por acto entre vivos: obligacin de pagar las expensas comunes, en el mbito de la
Copropiedad Inmobiliaria. Esta obligacin, que comprende los gastos de conservacin y
mantencin del inmueble y los gastos de administracin del edificio, tiene carcter
ambulatorio, pues va aparejada a la calidad de actual dueo de cada unidad o
departamento, extendindose incluso a las expensas devengadas por los precedentes
dueos.

En materia de obligaciones tributarias del causante, ellas pueden exigirse al comprador,


cesionario o adquirente de la industria, negocio o bien determinado.

Incluso puede ocurrir que el contrato completo que haba celebrado el antecesor, se
traspasa por mandato de la ley al causahabiente singular: en los tres casos del art. 1962,
obligacin de respetar el contrato de arrendamiento.

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Vemos que los casos anteriores estn previstos por la ley. Qu ocurre en las hiptesis no
previstas por el legislador?

Aunque el asunto es discutible, a falta de norma expresa pareciera que las obligaciones
contradas por el causante no empecen al causahabiente singular. Este, en virtud del efecto
relativo de los contratos, podra sostener que la obligacin convenida en relacin con el
bien en que sucede, le es inoponible.

Por su parte, a quien contrat con el causante, slo le quedara la posibilidad de


demandarlo por incumplimiento de la obligacin, pero no podra exigir el pago al
causahabiente singular.

(iii) Los acreedores de las partes.

Ajenos a la relacin jurdica, estn por su parte los acreedores que no disponen de
preferencias, vale decir los acreedores valistas o quirografarios. Se sostena por una parte
de la doctrina que tales acreedores se equiparaban a las partes, que tomaban el lugar de su
deudor en los contratos celebrados por ste, pues dichos contratos repercuten en el
derecho de prenda general de los acreedores (art. 2465), para beneficiarlos o perjudicarlos,
segn incrementen o disminuyan el patrimonio del deudor.

Hoy, la doctrina mayoritaria enfatiza que los acreedores son terceros absolutos en los
contratos que su deudor celebre con otras personas, pues estos contratos directamente no
generan derechos y obligaciones para los acreedores valistas. Lo anterior, sin perjuicio de
que indirectamente, los acreedores sean alcanzados por el efecto expansivo o absoluto de
los contratos. Asimismo, los acreedores podrn impugnar los contratos celebrados por el
deudor en perjuicio de los primeros, fundamentalmente por medio de la accin de
simulacin y de la accin revocatoria o pauliana.

3. EXCEPCIN AL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS: LA


ESTIPULACIN POR OTRO O CONTRATO EN FAVOR DE UN TERCERO.

Estamos ante excepciones al principio citado, cuando un contrato crea un derecho o


impone una obligacin a un tercero absoluto. Tal es el caso de los contratos colectivos,
especialmente tratndose de los convenios judiciales preventivos en relacin con la
quiebra y de los acuerdos de mayora adoptados por las asambleas de copropietarios de
edificios, o en general, en cualquiera comunidad. En estas hiptesis surgen derechos y
obligaciones para quienes no concurren a celebrar la convencin colectiva o incluso para
quienes votan en contra.

Se ha planteado tambin como excepciones la estipulacin en favor de un tercero y la


promesa de hecho ajeno. Veremos que la primera es una verdadera excepcin y la segunda
slo una excepcin aparente.

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3.1. Concepto de estipulacin por otro o contrato en favor de un tercero.

En la medida que se admita la doctrina de la creacin directa del derecho, la estipulacin


en favor de un tercero es otra importante excepcin al principio en anlisis, pues se
originan efectos en beneficio de un tercero.

El contrato en favor de un tercero ha tenido distinta acogida a lo largo de la historia. En el


Derecho Romano clsico, la figura fue repudiada. No se poda estipular por otro. El
vnculo jurdico era personalsimo; ni siquiera se admita la representacin. Las frmulas
rgidas de la Stipulatio slo vinculaban a quienes las pronunciaban. Sin embargo, con el
correr del tiempo el Derecho Romano mitig su postura inicial admitiendo, por ejemplo, la
figura de las donaciones modales, en la que donante y donatario convienen que el
segundo realizar una prestacin o cumplir una carga u obligacin en beneficio del
tercero o asignatario modal (recordemos que en este caso, el contrato de donacin
adquiere el carcter de bilateral).

En el extremo opuesto, el derecho germnico admita la estipulacin por otro. En nuestros


das, el Cdigo Civil alemn (BGB) establece: por contrato puede estipularse una
prestacin en favor de tercero, de manera que este ltimo adquiera inmediatamente el
derecho de exigir la prestacin. El Cdigo Civil espaol tambin admite la figura, aunque
a diferencia del Cdigo Civil alemn, impone el requisito de la aceptacin para que el
tercero pueda exigir el cumplimiento de la estipulacin hecha a su favor. Esta aceptacin
es intrascendente en Alemania.

El derecho civil francs se sita en una posicin intermedia. Restrictiva en los textos
legales, la jurisprudencia sin embargo ha consagrado amplia validez a la figura.

La institucin se recoge en el art. 1449 de nuestro Cdigo Civil, que dispone:

Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no


tenga derecho a representarla; pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o
tcita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que
concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse
en virtud del contrato.

El jurista italiano Giovanni Pacchioni define la figura en los siguientes trminos: Es


contrato en favor de tercero, en sentido tcnico, solamente aquel que, realizado
vlidamente entre dos personas, pretende atribuir un derecho a una tercera que no ha
tenido parte alguna, ni directa ni indirectamente, en su tramitacin y perfeccin; y que no
obstante, logra efectivamente el atribuir a esa tercera persona un derecho propiamente

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suyo; derecho que puede estimarse como propio del que estipul tal contrato y cedido
luego al tercero o simplemente ejercido por ste en lugar de aquel.

Hay numerosos casos prcticos de contratos en favor de terceros absolutos: el seguro de


vida, en que se pacta que al fallecimiento del asegurado se paga una indemnizacin al
tercero que se designa; el contrato de transporte de mercaderas celebrado entre el
expedidor y el porteador que obliga al ltimo a entregar la cosa en el lugar de destino al
tercero destinatario o consignatario; el contrato de donacin con carga en favor de un
tercero; o cuando con cargo a su cuenta corriente, una persona solicita a un Banco la
emisin de un vale vista a nombre de un tercero, etc.

3.2. Naturaleza jurdica de la estipulacin en favor de un tercero.

Cuatro son las principales doctrinas que se han formulado para explicarla. Para
entenderlas cabalmente, precisemos que en esta figura intervienen tres personas: el
estipulante, el prometiente y el tercero beneficiario. En el contrato de seguro de vida, por
ejemplo, el asegurado es el estipulante, el asegurador es el prometiente y el tercero
beneficiario es la persona a quien debe pagarse la indemnizacin convenida.

Teoras propuestas:

a) Teora de la oferta: se descompone la estipulacin en favor de un tercero en dos


convenciones. Por un primer contrato, el prometiente se obliga frente al estipulante, quien
se transforma en acreedor de la estipulacin. Posteriormente, el estipulante ofrece su
crdito contra el prometiente al tercero beneficiario. La aceptacin de este ltimo forma
una segunda convencin. El crdito pasa as del patrimonio del estipulante al patrimonio
del tercero, pero nicamente despus que ste acepta. A partir de este momento, el
prometiente tampoco podr echar pie atrs.

Se han sealado sin embargo diversos inconvenientes de esta teora:

- Al ingresar el crdito inicialmente al patrimonio del estipulante, pasando a formar


parte del derecho de prenda general de sus acreedores, stos podrn embargar el crdito,
imposibilitando as el traspaso al tercero beneficiario. A su vez, los herederos del
estipulante podran considerar el derecho o crdito como parte del patrimonio hereditario,
y negarse por ende a transferirlo al tercero beneficiario; o si el derecho se traspas en vida,
frente a dicha cesin a ttulo gratuito que hizo el estipulante al tercero, podran intentar su
invalidacin, mediante la accin de inoficiosa donacin (arts. 1425 y 1187).

- En general, mientras el tercero no acepte la oferta que le hace el estipulante, esta


estar sujeta a todas las contingencias que pueden afectar una propuesta. Ahora bien,
puesto que la oferta caduca por la muerte o incapacidad sobreviniente del oferente, si en el
intertanto el tercero no la haba aceptado, no ser posible consolidar la operacin.

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As las cosas, no podra concebirse el contrato de seguro de vida, que obviamente siempre
opera en favor de un tercero, pues ste, usualmente, slo conoce la estipulacin despus
de la muerte del estipulante.

b) Teora de la agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos: el estipulante acta como


gestor de los negocios del tercero, como su agente oficioso (art. 2286), al obtener el
compromiso del prometiente. Por la aceptacin del tercero interesado, la operacin
cuasicontractual se transforma, retroactivamente, en un contrato de mandato,
entendindose que el estipulante actu a nombre y en representacin del tercero. Este
ltimo es en realidad parte y no tercero.

En relacin a la primera teora, la de la agencia oficiosa tiene dos ventajas:

- En primer lugar, la operacin no tiene ya el carcter precario que se critica a la


teora de la oferta; adems, la gestin puede ser ratificada an despus de la muerte del
gestor.

- En segundo lugar, el derecho no permanece en el patrimonio del estipulante antes


de la aceptacin; no queda por ende expuesto a la accin de los acreedores o de los
herederos.

Sin embargo, se precisa que esta teora es ficticia, ya que en el hecho, el estipulante acta a
nombre propio y no como agente oficioso. En cambio, en la agencia oficiosa, el gestor es
un mero intermediario y obra a nombre del interesado, aunque sin mandato.

Adems, tres caractersticas esenciales de la agencia oficiosa no estn presentes en la estipulacin


a favor de otro:

- El interesado en la gestin debe cumplir las obligaciones contradas por el agente si


ste hubiere administrado bien el negocio (art. 2290); esto no ocurre en la estipulacin por
otro, en la que el tercero, aunque el negocio haya sido bien administrado, puede rechazar
la estipulacin.

- El agente oficioso, despus de iniciada la gestin, est obligado a proseguirla (art.


2289); en cambio, el estipulante puede revocar la estipulacin de comn acuerdo con el
prometiente, mientras no acepte el tercero.

- No media entre el estipulante y el tercero ninguna relacin, el primero no puede


reclamar cuentas al ltimo. Entre tanto, la gestin de negocios crea entre el gerente y el
interesado un conjunto de relaciones jurdicas.

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c) Teora de la declaracin unilateral de voluntad: habra en la estipulacin por otro


una expresin de la voluntad unilateral del deudor como fuente de las obligaciones. El
prometiente adquirira el rol de deudor del beneficiario por su exclusiva voluntad (en tal
sentido, Josserand).

Ante esta teora, se tiene presente:

- Que es muy discutible que el Derecho Chileno acoja la promesa unilateral como
fuente de las obligaciones. No se alude a ella en los arts. que consagran las fuentes de las
obligaciones (578, y la triloga compuesta por los 1437, 2284 y 2314). Sobre el particular, la
jurisprudencia ha declarado en algunas ocasiones que la aceptacin de una letra de cambio
o la suscripcin de un pagar, constituiran casos de declaracin unilateral de voluntad
como fuente de obligaciones. Otro caso, a juicio de algunos, sera la promesa unilateral de
contrato bilateral, a la que aludiremos al tratar del contrato de promesa; o tratndose del
caso sealado en el artculo 632 del Cdigo Civil, al ofrecerse una recompensa a quien
encuentre una especia perdida; o en el mbito de la formacin del consentimiento, el caso
de la oferta que por s sola obliga (artculo 99 del Cdigo de Comercio).

- Esta teora desconoce el contrato, sealado en el art. 1449, existente entre el


estipulante y el prometiente.

- Finalmente, no permite comprender por qu sera necesaria la concurrencia de la


voluntad del estipulante junto con la voluntad del prometiente para revocar la
estipulacin antes de la aceptacin del tercero, si para que naciera la obligacin slo se
requera la voluntad del prometiente.

d) Teora de la adquisicin directa del derecho: esta teora considera la estipulacin en


favor de un tercero lisa y llanamente como una excepcin al efecto relativo de los
contratos. Por excepcin al principio, el contrato crea directamente un derecho para el
tercero. No se intenta asimilar esta figura a otras instituciones. Como seala la doctrina,
ms que explicar la naturaleza jurdica de la figura, esta teora constata la existencia y
eficacia de la estipulacin en favor de un tercero. Con todo, al menos no se entraba su
desarrollo aplicndose regmenes jurdicos propios de otras instituciones.

El derecho se crea en favor del tercero desde el instante mismo en que se celebra el
contrato entre estipulante y prometiente, aunque el tercero desconozca la estipulacin. La
declaracin o aceptacin del tercero beneficiario, slo es un requisito para que dicho
tercero pueda exigir la prestacin, pero el derecho a su favor ya naci,
independientemente de su voluntad. En otras palabras, la aceptacin del tercero no es sino
un presupuesto de la exigibilidad del derecho por el mismo tercero. Con todo, si bien
sobre este punto hoy da no hay mayor debate, Ramn Domnguez Aguila previene que
restan por resolver doctrinaria y prcticamente algunas cuestiones importantes.

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Desde luego, la razn misma del por qu se crea el derecho (para el tercero) directamente
con el contrato, pues decirlo es una mera afirmacin y no una explicacin. Mientras ello no
se solucione lgicamente, queda en dudas el saber si vale la estipulacin en favor de quien
no ha nacido o no es an persona jurdica.

El Cdigo Civil peruano recoge explcitamente esta teora de la creacin directa del
derecho (arts. 1457 a 1469).

3.3. Efectos de la estipulacin por otro.

Al respecto, se debe distinguir:

a) Efectos o relaciones entre estipulante y prometiente.

Son las partes en el contrato. Sin embargo, al tenor del art. 1449, slo el tercero beneficiario
podr demandar lo estipulado. El estipulante, por s mismo, no puede hacerlo, sin
perjuicio de poder exigir al prometiente que le cumpla al tercero. La legitimacin activa
para que pueda demandar judicialmente la ejecucin en favor del tercero, radica en el
inters pecuniario y a veces moral que lo llev a contratar con el prometiente.

Por otra parte, el art. 1536 establece tambin una va indirecta para que el estipulante
obligue al prometiente a cumplir con lo pactado en favor del tercero. En este caso, el
estipulante puede exigir para s la pena.

Adems, tambin el estipulante puede pedir la resolucin del contrato, ms la


indemnizacin de los daos que se acrediten.

A su vez, y no obstante el ingreso del derecho al patrimonio del tercero desde el momento
de la estipulacin, el estipulante y el prometiente pueden revocar el contrato (resciliar, en
estricto rigor, pues la revocacin es un acto jurdico unilateral) mientras el tercero
beneficiario no haya aceptado expresa o tcitamente. La revocacin entre las partes, al
igual que la aceptacin del tercero, puede ser por un acto jurdico tcito (el Cdigo Civil
peruano otorga al estipulante el derecho de revocar unilateralmente el contrato en favor
del tercero; lo mismo acontece en el derecho francs).

Lo anterior podra llevar a concluir que el derecho que ha nacido directamente en favor
del tercero, est sujeto a una condicin resolutoria ordinaria, consistente en que las partes
no revoquen la estipulacin antes de la aceptacin de dicho tercero. An ms, contestando
las dudas planteadas por Domnguez, podramos sostener que si la estipulacin cede en
beneficio de quien no ha nacido o no es an persona jurdica, estaramos en tal caso ante
una doble condicin: la resolutoria apuntada y una suspensiva, consistente en que llegue a
existir la persona natural o jurdica de que se trate.

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Acerca de esta institucin, interesante es el fallo de la Corte Suprema, en sentencia de


casacin del 30 de enero de 1989, pronuncindose sobre un contrato de seguro por daos a
buses en beneficio de un tercero (un Banco). Ocurrido el siniestro, la compaa
aseguradora indemniz al estipulante, dueo del autobs, y no al Banco. Este demand a
la prometiente (aseguradora), sosteniendo que se haba infringido el art. 1449, al
desconocerse la estipulacin en su beneficio. La Corte rechaz el argumento, pues no
constaba que el Banco hubiese aceptado el contrato de seguro en su favor, expresa o
tcitamente.

b) Efectos o relaciones entre prometiente y beneficiario.

El prometiente se encuentra directamente obligado frente al tercero beneficiario. Este,


aunque no es parte en el contrato, es acreedor del primero desde el momento en que se
celebra la estipulacin. Para ejercer su accin contra el prometiente, deber aceptar expresa
o tcitamente. No podr ejercer sin embargo la accin resolutoria contra el prometiente, ya
que esta accin incumbe exclusivamente a las partes contratantes (art. 1489).

En caso de fallecimiento del tercero beneficiario antes de aceptar la estipulacin, transmite


a sus herederos la facultad de aceptar, puesto que el crdito o derecho ya estaba en su
patrimonio. Con mayor razn acontecer lo anterior, si fallece despus de haber aceptado,
caso en el cual transmite a sus causahabientes el derecho a exigir el cumplimiento forzado
de lo que deba el prometiente.

c) Efectos o relaciones entre estipulante y tercero beneficiario.

Jurdicamente, son sujetos extraos. No media entre ellos ninguna relacin jurdica
proveniente de la estipulacin. El derecho del tercero beneficiario nunca se radica en el
patrimonio del estipulante. Los acreedores del estipulante carecen por ende de derechos
sobre el crdito derivado de la estipulacin. Tampoco los herederos del estipulante
podran poner en tela de juicio la estipulacin en favor del tercero entablando la accin de
inoficiosa donacin.

3.4. Caractersticas de la estipulacin en favor de otro:

a) El tercero debe ser extrao a la relacin jurdica entre el prometiente y el


estipulante.

Por ello, es indispensable que el estipulante no tenga derecho para representar al tercero.
Si el estipulante fuere el mandatario o representante legal del tercero, ste sera parte en el
contrato. Tampoco podra considerarse al beneficiario como un extrao, cuando sea
heredero del estipulante (caso del seguro en que el beneficiario fuera la sucesin del
estipulante; en cambio, si fuere una persona que no tiene la calidad de continuador legal

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del causante, estaramos ante estipulacin en favor de tercero).

b) El estipulante debe obrar a nombre propio.

En efecto, en caso de actuar sin poder pero a nombre del tercero beneficiario, el estipulante
ser un agente oficioso. No estipulara para otro, sino a nombre de otro. Recordemos que
en el caso de la agencia oficiosa, el tercero se convertir en acreedor slo desde el
momento en que ratifique, instante desde el cual se reputa que el acto jurdico fue
ejecutado por l, considerndose retroactivamente al estipulante como su mandatario.

c) Slo el tercero beneficiario puede demandar lo estipulado.

El tercero tiene un derecho exclusivo y directo.

d) Las partes contratantes (prometiente y estipulante) pueden revocar (o mejor dicho


resciliar) la estipulacin, mientras el tercero no acepte expresa o tcitamente.

En nuestro Cdigo Civil, la revocacin es un acuerdo de los contratantes, a diferencia de


los cdigos civiles peruano y francs, que consideran la revocacin como un acto unilateral
del estipulante.

4. LA PROMESA DE HECHO AJENO.

El artculo 1450 establece: Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por
una tercera persona, de quien no es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de
su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el
que hizo la promesa.

La mayora de la doctrina nacional (Lpez Santa Mara, Meza Barros) concluye que esta
figura no es excepcin al principio del efecto relativo de los contratos, ya que no crea ningn
derecho y menos una obligacin a cargo de un tercero absoluto. El nico que resulta
obligado es el prometiente, quien se compromete a obtener que otra persona acepte
efectuar una prestacin en favor del acreedor. En verdad, como se precisa por Lpez Santa
Mara, lo que el deudor promete es su hecho propio, a saber: lograr que otro consienta en
dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.

Estamos entonces ante una obligacin de hacer del prometiente, que consiste en que el
tercero ratifique. Mientras ello no acontezca, el tercero no contrae obligacin alguna.

Si el prometiente fracasa en su intento, deber indemnizar al acreedor los perjuicios que se


deriven de su incumplimiento. En este caso, al acreedor slo le queda el camino de la
ejecucin forzada por equivalente en contra del prometiente, es decir, exigirle la

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indemnizacin por los daos sufridos. La alternativa de la ejecucin forzada por


naturaleza (o sea, pedir el cumplimiento de la obligacin misma y no una suma de dinero
equivalente) es improcedente, pues el sistema jurdico es impotente para obtener el
asentimiento del tercero, si ste lo rehsa.

A contrario sensu, si el tercero ratifica, y despus no cumple la prestacin prometida al


acreedor, tienen aplicacin las reglas generales, sin que el acreedor pueda demandar al
primitivo prometiente.

La doctrina se ha preguntado por la fuente de la obligacin que asume un tercero. Para


algunos, la fuente sera un cuasicontrato de agencia oficiosa. El promitente actuara como
gestor de negocios ajenos. Esta explicacin tiene un inconveniente sin embargo, al tenor
del art. 2290: la agencia oficiosa crea obligaciones para el interesado (el tercero) si el
negocio ha sido bien administrado. Un criterio objetivo (la buena administracin o
utilidad para el interesado), determina que el interesado deba cumplir las obligaciones
contradas por el gerente o gestor de negocios ajenos. En cambio, en la promesa de hecho
ajeno, todo depende de la voluntad del tercero, vale decir, es un criterio puramente
subjetivo.

Para otros, la fuente sera la voluntad unilateral del deudor, en este caso, del tercero,
cuando ratifica. Hay sin embargo un argumento de texto contra esta hiptesis, en el art.
1536, 2, relativo a la promesa de hecho ajeno con clusula penal, cuando alude al
consentimiento, vale decir, la promesa de hecho ajeno implicara, para su eficacia, un
acuerdo de voluntades y no la mera voluntad aislada del deudor que acepta.

Lpez Santa Mara concluye sealando que es ms simple admitir que la fuente de la
obligacin del tercero es la ley (el art. 1450 del CC), evitando as los inconvenientes
derivados de la prctica de explicar las instituciones jurdicas mediante su absorcin por
otras.

5. EL EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO DE LOS CONTRATOS.

Al margen de la voluntad de las partes, a veces un contrato puede ser invocado por un
tercero a su favor o tambin oponerse a un tercero en su detrimento. En alguna medida, en
cuanto el contrato es un hecho que como tal existe para todos, en sus efectos reflejos puede
alcanzar a terceros absolutos. No hay propiamente en esta situacin una excepcin al
principio del efecto relativo de los contratos. En el caso del efecto expansivo, no surge un
derecho u obligacin directamente para el tercero, sino que ste puede invocar un contrato
ajeno o puede oponrsele. El contrato, como hecho, tiene vigencia erga omnes.

Algunas manifestaciones concretas del efecto absoluto de los contratos:

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a) En las quiebras, cuando un acreedor verifica su crdito contra el fallido, los


restantes acreedores no podran desconocerlo o impugnarlo alegando que deriva de un
contrato que no les empece.

b) Al regular los efectos civiles de las ventas sucesivas de una misma cosa a dos o ms
personas, mediante contratos diversos, la ley protege a un comprador sobre otro en base a
los criterios que indica el art. 1817. El comprador que no es preferido por la ley resulta
perjudicado por el efecto reflejo o expansivo de la compraventa en que no fue parte.

c) Al conferir a los acreedores una accin directa, que les permite demandar, en sede
contractual, a quienes contrataron con sus deudores. Dicho de otro modo, el demandante
puede oponer al demandado un contrato en el que slo el segundo fue parte. En nuestra
legislacin, el caso ms importante lo encontramos en la Ley N 18.490, en materia de
seguro obligatorio contra riesgos personales derivados de la circulacin de vehculos
motorizados. La vctima de un accidente del trnsito puede accionar directamente contra
el asegurador, a pesar de que la primera sea un tercero absoluto en el contrato de seguro.
No obstante ello, podr esgrimir, a ttulo personal, el contrato ajeno.

Igual acontece en algunas hiptesis de subcontrato, como en el submandato (art. 2138), al


permitirse al mandante accionar directamente en contra del delegado o submandatario; o
en el caso de los subcontratistas, que pueden exigir el pago de sus remuneraciones u
honorarios al propietario de la obra, y no slo al empresario o constructor que contrat al
subcontratista (art. 2003, regla 5); o en el caso del subarrendamiento, cuando se posibilita
al arrendador para expeler al subarrendatario de la casa o edificio, si hubiere tenido
notoria mala conducta (art. 1973).

d) En los casos de convenciones en perjuicio de terceros: los contratos fraudulentos


celebrados por el deudor, pueden ser atacados por sus acreedores, como ocurre con la
accin pauliana.

e) En general, en los contratos de Derecho de Familia, que producen efectos erga


omnes. Como seala Somarriva, los actos de familia son de efectos absolutos en el sentido
de que el estado civil a que ellos dan origen puede oponerse a cualquiera persona.

6. LA INOPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS.

Si bien la inoponibilidad fue acabadamente estudiada en la Teora del Acto Jurdico,


resulta pertinente referirse a ella por la ntima relacin que tiene con la materia en anlisis.

6.1. Concepto.

Bastian la define como la ineficacia, respecto de terceros, de un derecho nacido como


consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto jurdico.

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En otras palabras, es la sancin civil que impide que se haga valer ante terceros un derecho
(nacido ya sea de la celebracin de un acto jurdico, ya sea de la nulidad o de otra causal
de terminacin anormal de un acto jurdico, como la resolucin o la revocacin).

6.2. Diferencias entre la inoponibilidad y la nulidad.

Si bien la inoponibilidad es una sancin civil igual que la nulidad, entre ambas
instituciones hay importantes diferencias:

a) La nulidad deriva de infracciones legales o vicios que se producen al nacer el acto


jurdico. La inoponibilidad, en cambio, es independiente de la generacin del contrato; el
contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su ineficacia frente a terceros.
Vale decir, sus causas son diversas.

b) La nulidad produce efectos tanto entre las partes que celebraron el acto anulado
cuanto respecto de terceros. La inponibilidad dice relacin exclusivamente con los
terceros.

c) La nulidad es una sancin de orden pblico y por ende, no puede renunciarse de


antemano. La inoponibilidad, establecida nicamente en beneficio de los terceros que
pueden invocarla, es de orden privado. Los terceros, entonces, pueden renunciar al
derecho a impetrarla.

d) Si aparece de manifiesto en el acto o contrato, la nulidad absoluta puede y debe ser


declarada de oficio por el juez; la inoponibilidad nunca puede pronunciarse de oficio.

Las medidas de proteccin que articulan la inoponibilidad, estn enfocadas


principalmente en favor de los terceros relativos, vale decir, los causahabientes a ttulo
singular (y los acreedores de las partes, a juicio de algunos). En algunos casos, sin
embargo, la inoponibilidad tambin beneficia a los terceros absolutos o penitus extranei,
segn indicaremos.

Las medidas de proteccin dicen relacin al cumplimiento de ciertas reglas de forma y de


fondo, para que el acto o contrato sea oponible a terceros. Si no se observan, el acto
jurdico no ser oponible, sin perjuicio que entre las partes ser plenamente eficaz.
Tambin la inoponibilidad protege a los terceros de los efectos de la declaracin de
nulidad de un acto o contrato, que stos desean siga vigente. En esta, se limita el alcance
de la nulidad: el acto o contrato ser nulo slo entre las partes, mantenindose plenamente
eficaz respecto de terceros.

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6.3. Causales de inoponibilidad.

La inoponibilidad busca cumplir dos finalidades: (a) La proteccin de los terceros ante los
efectos de un acto vlido; y (b) La proteccin de los terceros ante los efectos de la
declaracin de nulidad de un acto.

La inoponibilidad que protege a los terceros de los efectos de un acto vlido, puede tener
su origen en causas formales o de fondo.

Las examinaremos a continuacin:

(i) Inoponibilidades de forma.

a) Inoponibilidad por incumplimiento de las formalidades de publicidad.

Estas formalidades estn destinadas a divulgar ante terceros la celebracin de un acto o


contrato o el acaecimiento de un determinado suceso de relevancia jurdica. Su
incumplimiento acarrea la inoponibilidad del acto frente a terceros.

Casos: arts. 1707 (contraescrituras); 1902 (cesin de crditos nominativos); 2114 (disolucin
de la sociedad); 2513 (sentencia que declara la prescripcin adquisitiva) En el mbito del
CPC, los arts. 297, 1 y 453, que establecen que la medida precautoria de prohibicin de
celebrar actos y contratos sobre un inmueble o el embargo sobre los bienes races,
afectarn a terceros slo si la resolucin judicial que lo orden se inscribe en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Races competente.
Tratndose de leyes especiales, por ejemplo la Ley N 18.112, que establece la prenda sin
desplazamiento, al exigir que se publique un extracto de la escritura en el Diario Oficial en
el plazo de 30 das hbiles; o la Ley N 18.290, del Trnsito, que establece que son
inoponibles a terceros los gravmenes, prohibiciones o embargos, etc, que afecten a
vehculos motorizados, mientras no se anoten en el Registro homnimo; o la Ley 19.947,
Ley de Matrimonio Civil, al disponer que la sentencia ejecutoriada en que se declare la
separacin judicial slo ser oponible a terceros, una vez subinscrita al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial (artculo 32); lo mismo se exige respecto de la sentencia
de divorcio (artculo 59).

b) Inoponibilidad por falta de fecha cierta.

Por regla general, los instrumentos privados son inoponibles a terceros respecto a la fecha
en la cual aparecen suscritos, atendiendo a que es posible antedatarlos o postdatarlos,
careciendo por tanto de certeza en cuanto a su fecha. Pero esta regla no puede ser absoluta.
Existen ciertas circunstancias que permiten fijar con toda claridad la fecha de un
instrumento privado: art. 1703 (en relacin a los arts. 419 y 430 del COT).

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Tambin debemos tener presente los cuatro casos contemplados en el art. 346 del CPC, en
los cuales un instrumento privado emanado del litigante contra el que se presenta, se tiene
por reconocido. En tales casos, el instrumento privado reconocido judicialmente tiene
valor de escritura pblica, incluso aunque no est firmado, como concluye un fallo de la
Corte Suprema.

Por su parte, el art. 127 del C. de C. dispone que Las escrituras privadas que guarden
uniformidad con los libros de los comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros,
an fuera de los casos que enumera el art. 1703 del CC.

(ii) Inoponibilidades de fondo.

a) Inoponibilidad por falta de consentimiento o por falta de concurrencia.

Observamos una hiptesis en el art. 1815, a propsito de la venta de cosa ajena. El contrato
es inoponible al dueo de la cosa, ya que este no consinti en la venta. En consecuencia,
mientras el comprador que se convierte en poseedor del bien no se transforme en
propietario en virtud de la prescripcin adquisitiva, el dueo de la cosa puede
reivindicarla (o concurriendo las exigencias legales, recuperar la cosa a travs de acciones
posesorias o incluso interponiendo acciones civiles restitutorias emanadas de los delitos de
hurto, robo o usurpacin).

Igual ocurre con el arrendamiento de cosa ajena: art. 1916, 2; y en la prenda de cosa ajena,
art. 2390.

Estos casos de inoponibilidad estn en realidad establecidos a favor de terceros absolutos,


como es el dueo de la cosa.

En el mbito del mandato, encontramos otro caso: arts. 2160 y 2136. Son inoponibles al
mandante los actos del mandatario, cuando ste excede los lmites del mandato (salvo que
medie ratificacin por el mandante); igual cosa, tratndose de los actos realizados por el
delegado o submandatario, si el mandante no haba autorizado al mandatario para delegar
(salvo tambin que opere ratificacin; la delegacin ser vlida en todo caso, slo que
ocasionar efectos exclusivamente entre delegante y delegado). Distinta es la solucin, sin
embargo, tratndose del mandato judicial, pues en l el procurador puede delegar el
mandato, salvo prohibicin expresa del mandante (art. 7 CPC).

b) Inoponibilidad por fraude.

En cualquier relacin jurdica, el deudor mantiene la libertad de seguir actuando con su


patrimonio en el mundo de los negocios jurdicos. El acreedor debe soportar en
consecuencia, la posible disminucin del patrimonio de su deudor, y de tal punto de vista,
los actos del ltimo le son oponibles. Afectarn el derecho de prenda general del acreedor.

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Pero ste no est obligado a tolerar actos que supongan una disminucin del patrimonio
del deudor, en los cuales ste ha actuado fraudulentamente. Recurrir entonces el acreedor
a uno de sus derechos auxiliares: la accin pauliana o revocatoria.

Esta es una accin de inoponibilidad, ya que el contrato que se revoca no tiene eficacia
frente al acreedor perjudicado por el fraude.

c) Inoponibilidad por lesin de derechos adquiridos.

Encontramos un caso en el art. 94 del CC., en materia de muerte presunta. La revocacin (y


no rescisin, como dice el texto legal) del decreto de muerte presunta, no afecta derechos
adquiridos por terceros. Entre la proteccin ms amplia de los intereses del desaparecido y
la seguridad jurdica, el legislador opta por la ltima.

Es tambin una inoponibilidad de fondo.

d) Inoponibilidad por lesin de las asignaciones correspondientes a los legitimarios.

Los legitimarios pueden recurrir a la accin de reforma de testamento, cuando el causante


no respet las asignaciones forzosas a que lo obliga la ley en favor de los primeros (arts.
1167, 1182 y 1216). Son legitimarios los hijos (personalmente o representados), los
ascendientes y el cnyuge sobreviviente.

Prosperando la accin, el testamento no ser oponible a los reclamantes, en aquella parte


que contravenga las normas sobre asignaciones forzosas.

(iii) Inoponibilidad derivada de la nulidad de un acto jurdico.

De conformidad a lo dispuesto en el art. 1689, la nulidad judicialmente declarada confiere


accin reivindicatoria contra terceros poseedores, aunque se hallen de buena fe (a
diferencia de la resolucin del contrato, que exige mala fe, arts. 1490 y 1491).

En algunos casos, sin embargo, la nulidad ser inoponible a los terceros:

a) Caso del art. 1895, en el mbito de la rescisin por lesin enorme: subsisten las
hipotecas u otros derechos reales constituidos en favor de terceros.

b) Caso del tercero que adquiere por prescripcin, que a su vez extingue la accin
reivindicatoria.

c) Caso del art. 2058 del CC.: para los terceros la sociedad de hecho es vlida y slo
los socios pueden invocar la nulidad, entre s.

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d) En el Derecho de Familia, el matrimonio nulo, es inoponible a los hijos: estos


conservarn su filiacin matrimonial (art. 51 de la Ley de Matrimonio Civil).

e) El matrimonio nulo putativo, permite al cnyuge que lo hubiere celebrado de


buena fe y con justa causa de error, hacer valer los efectos del contrato, como si fuere
vlido (artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil).

f) En materia de contratos de donacin, el art. 1432 establece que normalmente, salvo


que concurran los supuestos que indica, la resolucin, la rescisin y la revocacin son
inoponibles a los terceros poseedores de los bienes donados.

No corresponde incluir entre los casos anteriores el del art. 94, regla 4, porque como se
dijo, la ley usa impropiamente el trmino rescisin, cuando en realidad hay caducidad
del decreto que haba concedido la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.

(iv) Inoponibilidades derivadas de la quiebra.

Distinguimos al efecto entre los deudores en general y los deudores comerciantes,


industriales o que ejercan una actividad minera o agrcola.

a) Deudores en general.

En el caso de la quiebra de cualquier deudor, la Ley N 18.175 declara inoponibles a los


acreedores una serie de contratos celebrados por el fallido, sin que sea preciso probar el
fraude, como en el caso de la accin pauliana. Son inoponibles:

- Todos los actos y contratos ejecutados o celebrados despus de dictada la sentencia


que declara la quiebra (art. 72).

- Todos los actos y contratos a ttulo gratuito ejecutados o celebrados por el deudor
fallido desde 10 das antes de la cesacin de pagos hasta el da de la quiebra (art. 74). El
plazo anterior podr ampliarse, inicindose 120 das antes de la cesacin de pagos, si el
fallido contrat con un descendiente, ascendiente o colateral hasta el cuarto grado, aunque
se hubiere actuado por interpsita persona. Respecto a la cesacin de pagos, su fecha se
fija por el Tribunal, segn los antecedentes del caso, pudiendo anteceder a la quiebra hasta
un ao (arts. 61 a 63).

- En cuanto a los contratos a ttulo oneroso, se aplicar el art. 2468 del CC. (art. 75),
vale decir, deben concurrir los requisitos de la accin pauliana, lo que supondr la
dificultad, para los acreedores, consistente en acreditar la mala fe del deudor como del
tercero que contrat con el anterior.

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b) Deudores comerciantes, industriales o que ejercan una actividad minera o agrcola.

El art. 76 de la Ley de Quiebras declara inoponibles a los acreedores los siguientes actos y
contratos, celebrados por el fallido desde los 10 das anteriores a la fecha de la cesacin de
pagos y hasta el da de la quiebra:

- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial.

- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma estipulada en la


convencin.

- Toda hipoteca, prenda o anticresis constituida sobre bienes del fallido para
asegurar obligaciones anteriormente contradas.

(v) Inoponibilidad por simulacin.

En los casos de contratos simulados, las partes no pueden oponer el acto secreto u oculto a
terceros. Estos pueden optar, es decir pueden valerse del acto ostensible, externo o
aparente o bien del acto secreto.

En este ltimo caso, tienen que probar la existencia del acto oculto ejerciendo la accin de
simulacin.

6.4. Sujetos activos y pasivos de la inoponibilidad.

Pueden invocarla slo aquellos terceros a quienes la ley ha intentado proteger, vale decir, a
quienes perjudican los efectos del acto o la nulidad del mismo.

Por regla general, la inoponibilidad puede invocarse contra todo aquel que intente valerse
del acto o de su nulidad. Excepcionalmente, la inoponibilidad por fraude no alcanza a
terceros adquirentes a ttulo oneroso, que estn de buena fe (art. 2468 N 1).

6.5. Forma de hacer valer la inoponibilidad.

Por regla general, ser a travs de una excepcin. En lo que respecta a las inoponibilidades
por fraude o por lesin de las legtimas, deben hacerse valer como accin. El tercero
deber interponer la accin pauliana o la accin de reforma de testamento,
respectivamente.

En el caso de la inoponibilidad por falta de concurrencia, no puede formularse una regla


general: as, cuando el mandatario se excedi en los lmites del mandato, el mandante
podr esgrimirla como excepcin; a su vez, en el caso de la venta de cosa ajena, el dueo

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deber interponer la accin reivindicatoria, si no tuviere la posesin, o invocar la


inoponibilidad como excepcin, si la tuviere.

Las inoponibilidades derivadas de la quiebra, se harn valer como accin.

6.6. Efectos de la inoponibilidad.

Se traducen en que el acto no puede perjudicar a terceros, pero s aprovecharles. Sin


embargo, nada impide que el tercero renuncie a la inoponibilidad, si tiene inters en
aprovecharse de los efectos del acto o de la nulidad.

6.7. Extincin de la inoponibilidad.

a) La inoponibilidad de forma se extingue por el cumplimiento de las formalidades


omitidas, cuando ello sea posible.

b) Por la renuncia expresa o tcita del tercero (dado que la inponibilidad mira a su
personal inters, art. 12). Habr renuncia tcita, cuando no de interponga la accin
respectiva, en aquellos casos en que la inoponibilidad debe hacerse valer por va de accin
(por ejemplo, el dueo que no est en posesin de la cosa, y no deduce a tiempo la accin
reivindicatoria; o el legitimario que no impugna el desheredamiento dentro del plazo
legal).

c) Por prescripcin, en todos aquellos casos en que debi hacerse valer como accin.

F.
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL.

1. ASPECTOS GENERALES.

En el Derecho Civil comparado, la buena fe va adquiriendo enorme importancia desde que


las escuelas exegticas han comenzado a batirse en retirada. Son numerosos los textos
legales del siglo XX que han consagrado, con mayor o menor amplitud, el pleno vigor del
principio de la buena fe en materia contractual. Tambin se advierte en la jurisprudencia
comparada la dictacin de importantes fallos que extraen consecuencias jurdicas de la
buena fe, an a falta de texto legal expreso que les sirva de apoyo inmediato.

Mencionar la buena fe es evocar la idea de rectitud, de correccin, de lealtad. En trminos


generales, alude a una persuasin subjetiva, interna, de carcter tico, de estar actuando o
haber actuado correctamente. Proyectada al Derecho Civil, asume dos direcciones: la
primera, la buena fe subjetiva, conserva la fisonoma psicolgica a que aludamos. La

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segunda, la buena fe objetiva, que es la que mayormente interesa en materia de contratos,


pierde tal fisonoma.

Estamos ante un principio general del derecho de la mayor trascendencia. Como destaca
Lpez Santa Mara, ya contamos en esta materia en Chile, con una sentencia que abre el
camino adecuado: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, sin apego a la letra
rigurosa de ellos ni a un derecho estricto. No deben las partes asilarse en la literalidad
inflexible para dar menos ni para exigir ms, arbitrariamente, al influjo de un inters
propio y mezquino; antes bien, ha de dejarse expresar al contrato ampliamente su
contenido. Tampoco debe dejarse de atender a factores extraliterales que pudieran
fundarse en la naturaleza del pacto, en la costumbre o en la ley (Corte Pedro Aguirre
Cerda, 4 de marzo de 1988).

2. BUENA FE SUBJETIVA Y OBJETIVA.

2.1. La buena fe subjetiva.

Bona fides, en este sentido, es la creencia que, por efecto de un error excusable, tiene la
persona, de que su conducta no peca contra el Derecho (Von Thur). Es la conviccin
interna o psicolgica de encontrarse el sujeto en una situacin jurdica regular, aunque
objetivamente no sea as, aunque haya error.

El Derecho, en diversas ocasiones, disculpa o excusa el error. De consiguiente, la buena fe


subjetiva es una nocin justificativa del error.

En materia de error comn, se afirma que ste forma derecho. La manifestacin ms clara
de esta doctrina se encuentra en el art. 1013 del CC. Otras manifestaciones, no tan claras, se
encontraran en los arts. 94 regla 4, 426, 1576, 2 y 2058.

El caso ms importante en que se ha puesto de relieve la dimensin subjetiva de la buena


fe, es el de la posesin de buena fe de una cosa ajena: art. 706, 1.

En el mismo sentido, establece el art. 1950 del CC. espaol: La buena fe del poseedor
consiste en la creencia de que la persona de quien recibi la cosa era duea de ella y poda
transmitir su dominio.

El ordenamiento jurdico ampara al poseedor de buena fe que errneamente, crey


adquirir el dominio de su antecesor: se le permite en definitiva llegar a ser dueo
mediante la prescripcin adquisitiva ordinaria.

Adems, an cuando no lograse tal objetivo, el poseedor de buena fe demandado recibe


un tratamiento privilegiado respecto a las prestaciones mutuas, especficamente en
relacin a los frutos, deterioros y mejoras tiles (arts. 906, 907 y 909).

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En el Derecho de Familia, observamos tambin la consagracin de la buena fe subjetiva en


el matrimonio putativo: la nulidad slo se proyecta al futuro, careciendo de efecto
retroactivo.

En el Derecho de las Obligaciones, especficamente en el pago de lo no debido, en lo


relativo a la restitucin que debe efectuar el accipiens (arts. 2300 y siguientes).

En materia de contratos, en los arts. 1842 y 1859 (los pactos de irresponsabilidad en casos
de eviccin o de vicios ocultos de la cosa vendida, son ineficaces si el vendedor saba que
exista la causa de eviccin o el vicio oculto). Igual cosa, en los casos de los arts. 2110
(sociedad) y 2468 (accin pauliana).

2.2. La buena fe objetiva.

A ella se remite el art. 1546, cuando establece que los contratos deben ejecutarse de buena
fe. En el mbito contractual, no todo puede estar previsto por la ley. Sea por ausencia o
ambiguedad de la ley, sea por las peculiaridades especiales del caso, sea por la remisin
del propio legislador a estndares o criterios flexibles, con frecuencia la decisin de un
litigio contractual queda entregada al poder discrecional del sentenciador. En definitiva y
en trminos prcticos, en estos casos el desenlace del litigio depende del juez y no de la
ley, en sentido estricto.

Pero el poder discrecional del juez est limitado, entre otros aspectos, por el
establecimiento de reglas legales flexibles, estndares, mdulos o patrones de conducta.

Un estndar es una regla que en lugar de formular una solucin rgida, recurre a un
parmetro flexible cuyo manejo y concrecin, en cada caso, queda entregado al criterio,
prudencia y sabidura del juez de la causa. Se trata de conceptos susceptibles de asumir un
contenido empricamente variable pero que, no obstante, tienen una unidad de significado
bsica e inamovible, que el sentenciador debe acatar. Uno de dichos estndares legales es
la buena fe objetivamente considerada. La misma naturaleza tienen otras nociones como
el buen padre de familia, las buenas costumbres, el orden pblico, la informacin
esencial, etc.

El principio de la buena fe objetiva impone a los contratantes el deber de comportarse


correcta y lealmente en sus relaciones mutuas, desde el inicio de sus tratos preliminares
hasta incluso despus de la terminacin del contrato.

A diferencia de la buena fe subjetiva, que se aplica in concreto por el sentenciador,


averiguando la conviccin ntima y personal del sujeto implicado, la buena fe objetiva se
aprecia in abstracto, prescindiendo el juez de las creencias o intenciones psicolgicas de
los contratantes, para puntualizar la conducta socialmente exigible de las partes,

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exclusivamente en base a la equidad, a los usos y en general, al modelo del hombre


razonable, o sea, a los estndares legales.

La buena fe contractual corresponde a la moral del deber, cuyo objetivo, como seala
Enrique Barros, es hacer de cada persona un ciudadano cumplidor de los requerimientos
bsicos que plantea la vida social.

De lo que se trata es de excluir el abuso y la mala fe en las relaciones contractuales. Se


recoge aqu el creciente valor atribuido a la confianza en las relaciones contractuales, como
elemento bsico de las mismas.

Dado que el estndar o regla de la buena fe objetiva tiene valor normativo, tanto porque
figura en el art. 1546 cuanto porque autoriza al tribunal para determinar los efectos
jurdicos del contrato en discusin, ampliando, precisando o restringiendo el tenor del acto
jurdico, segn las circunstancias, su aplicacin configura una cuestin de derecho. La
decisin sera por tanto susceptible de revisin por la Corte Suprema, por la va de la
casacin en el fondo. Por ello, los jueces, amparndose en la imprecisin de la buena fe, se
ven impedidos de dictaminar de manera arbitraria o inicua.

2.3. Concepto unitario de la buena fe.

Frente a la distincin entre buena fe subjetiva y objetiva, cierta doctrina a la que


adherimos- afirma que la buena fe es una sola, es decir, que la buena fe tiene un carcter
unitario, pues todas sus manifestaciones encuentran su origen en el mismo principio, y por
lo tanto no cabe hacer una divisin extrema entre buena fe objetiva y subjetiva, ya que
ambas tienen la misma naturaleza ontolgica.

En efecto, la buena fe siempre incorpora, en todas sus manifestaciones y aplicaciones, una


unidad de significacin, aunque cambien los presupuestos sobre los que se establezca; y
esta significacin es tica y, por lo tanto, valorativa y normativa. Entonces, esta unidad
surge del hecho de que la buena fe es siempre un patrn de conducta, ella siempre acta
como pauta de un comportamiento.

Debemos agregar que la concepcin dualista de la buena fe acarrea la siguiente confusin:


se sostiene que la buena fe subjetiva se aplicara tan slo a materias relativas a derechos
reales y de familia, y la buena fe objetiva slo se aplicara en el derecho de las obligaciones.
Esto implicara necesariamente limitar el actuar de la buena fe, lo que va en contra de su
propia naturaleza, pues se trata de un principio general del derecho, que puede cumplir
mltiples funciones en todos los campos del Derecho Civil. Adems, esta disociacin es en
nuestro concepto errada y contraria a lo prescrito por nuestro ordenamiento positivo, pues
si existen manifestaciones de la supuesta buena fe subjetiva en el campo de las
obligaciones (por ejemplo, pensemos en el artculo 1576 del Cdigo Civil, que exige una

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buena fe subjetiva en quien paga, en circunstancias de que el pago es un modo de


extinguir las obligaciones).

A mayor abundamiento, cuando se afirma que el ordenamiento jurdico muestra dos


modos diferentes de considerar la buena fe, se debe tener presente que en ambos existe la
dimensin objetiva, en cuanto se recurre a ella para calificar un comportamiento y hacer
depender unos efectos jurdicos de la acomodacin o no de dicho comportamiento a lo
establecido por o contra la buena fe. La sola mencin de la buena fe presupone un juicio
valorativo.

Por otra parte, no puede hablarse de que hay una conducta conforme a la buena fe
respecto de una conducta o actuar recto y honesto en su mera exterioridad, si esa conducta
va acompaada de buena fe subjetiva. La conducta del hombre no es una mera sucesin de
actos sin importar el componente intelectual-volitivo. La conducta del hombre en el
mbito jurdico no es exclusiva exterioridad, sino acto. Pensar de otro modo nos llevara a
negar figuras reconocidas unnimemente, tal como el fraude a la ley, en el cual, si bien hay
un actuar externo que se apega a la letra de la ley, la intencin es vulnerar el espritu de la
misma, obrando de mala fe.

En consecuencia, no existe una buena fe subjetiva sin una conducta conforme a la buena fe,
ni la correccin ni la rectitud que exige la buena fe es una formalidad externa, sin
contenido alguno. Por ende, y tal como lo afirma la autora Ferreira Rubio, La buena fe es
una. El principio general de marcado contenido tico origina mltiples corolarios y
funciona diversamente. Pero no estamos frente a realidades ontolgicamente distintas. No
perdamos, pues, en aras de clasificaciones ms o menos acertadas, la visin de aquello que
tipificamos. En igual sentido se pronuncia en nuestro medio Peailillo, quien sostiene que
no compartimos la distincin [entre buena fe objetiva y subjetiva] en cuanto pretende
formar categoras. La fe es una sola, con sus dos adjetivos mencionados. Lo que suele
entenderse por fe objetiva es ms bien un mtodo para evaluar la fe del sujeto. El mismo
autor agrega, al referirse a la distincin entre buena fe creencia y buena fe
comportamiento, que no parece convincente separar all dos categoras de fe; se trata de
dos fisonomas que adopta en diversas situaciones; ms an, el comportamiento siempre
est ntimamente vinculado a la conviccin (y hasta deriva de ella.

3. DIVERSAS MANIFESTACIONES DE LA BUENA FE EN EL ITER


CONTRACTUAL.

Dado que tiene un valor normativo flexible, que se va precisando de modo casustico, no
es posible enumerar todas las manifestaciones concretas de la buena fe durante todo el ter
contractual. S pueden sealarse algunos ejemplos:

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3.1. En los tratos preliminares.

Cada uno de los negociadores debe presentar las cosas conforme a la realidad. Deben
expresarse con claridad, abstenindose de afirmaciones falsas o inexactas o de un silencio
o reticencia que puede llevar a una equivocada representacin de los elementos subjetivos
y objetivos del contrato que se pretende celebrar. As, por ejemplo, respecto de los sujetos,
no debe incurrirse en inexactitudes sobre la solvencia de los negociadores, sobre su salud
mental, sobre sus aptitudes laborales, artsticas o tcnicas, etc. En relacin al objeto, por
ejemplo en el seguro contra incendio de un inmueble, debe informarse fielmente sobre los
materiales de que se compone la cosa.

En algunos casos, estas hiptesis pueden configurar dolo en la conclusin del contrato,
aplicndose entonces el art. 1458. Pero an sin dolo, toda vez que se violan
negligentemente los deberes de informacin, ha de remediarse lo hecho indemnizando por
culpa in contrahendo (caso de responsabilidad civil precontractual).

Otro ejemplo de buena fe objetiva durante los tratos preliminares, es el deber de guardar
los secretos conocidos durante las negociaciones, o el deber de advertir que no se est en
situacin de concluir un contrato vlido.

3.2. En la celebracin del contrato.

Especialmente encontramos ejemplos en la legislacin comparada. As, el art. 1338 del CC.
italiano establece que la parte que conociendo o debiendo conocer la existencia de una
causal de invalidez del contrato, no la ha informado a la otra, debe resarcir el dao sufrido
por la ltima al confiar, sin culpa suya, en la validez del acto.

En nuestro Cdigo, algunos ven un ejemplo en el art. 1815, venta de cosa ajena: las
indemnizaciones a que tiene derecho el comprador en caso de ser evicta la cosa, se
vinculan con la buena fe objetiva.

En este contexto, Lpez Santa Mara critica la pacata concepcin actual de la lesin enorme
en Chile, que opera en muy pocos casos y que no permite anular -a diferencia de lo que
acontece en el Derecho Comparado- contratos a travs de los cuales una de las partes
hubiese explotado el estado de necesidad o la inexperiencia de la otra, obteniendo ventajas
patrimoniales desproporcionadas e ilegtimas; subraya el autor citado que cuando menos,
estas abyectas situaciones de hecho podran ser sancionadas en tanto vulneratorias del
deber de rectitud y lealtad contractuales que la buena fe impone, otorgando una
indemnizacin al afectado. La buena fe debiera imponer entonces un equilibrio mnimo a
las utilidades que caracterizan el contrato conmutativo.

La buena fe tambin impone el deber de redactar la convencin con la claridad necesaria.


Si se infringe este deber, podra tener aplicacin la regla subsidiaria del art. 1566, en el

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mbito de la interpretacin de los contratos. De esta forma, se castigara indirectamente la


mala fe de la parte que redact la clusula oscura o ambigua.

3.3. En el cumplimiento del contrato.

En primer lugar, el art. 1558, en cuanto si la incorreccin o deslealtad llega a ser


constitutiva de dolo, se responde tambin por los perjuicios imprevistos. Pero ms
importante en este punto, es el art. 1546.

Como novedades normativas, susceptibles de derivarse de la buena fe, Lpez Santa Mara
propone, a va de ejemplos, los siguientes casos:

a) Desestimar la demanda de resolucin de un contrato, fundada en un


incumplimiento parcial de poca monta. Y rechazo de la Exceptio non rite aditempli
contractus (tal nombre recibe la excepcin de contrato no cumplido opuesta por el
demandado, cuando el demandante dej de cumplir una parte mnima o insignificante de
sus obligaciones. Conforme al art. 1460, 1 del CC. italiano, esta excepcin es contraria a la
buena fe, y por lo tanto debe ser rechazada por el juez. En igual sentido, el art. 320 del CC.
alemn).

b) Desestimar la demanda indemnizatoria por incumplimiento de un contrato,


cuando la aplicacin de la buena fe tipificare una causal de inexigibilidad (por ejemplo,
respecto del artista que no se present al espectculo pblico a que se haba
comprometido, por fallecimiento o enfermedad grave de un familiar cercano).

Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones.

c) Admitir la tesis de Fernando Fueyo, segn la cual a los requisitos legales del pago
ejecucin literal e integridad (arts. 1569 y 1591)-, debe aadirse la buena fe del solvens y
del accipiens.

d) Admitir por los tribunales, conforme a las ltimas tendencias de la doctrina, la


posibilidad de revisar los contratos en casos de excesiva onerosidad sobreviniente.

3.4. En las relaciones postcontractuales.

Durante la fase de liquidacin del contrato, la buena fe objetiva tambin impone deberes
especficos. As, por ejemplo, terminado el contrato de arrendamiento de oficinas o locales
comerciales, el propietario debe permitir al antiguo arrendatario colocar un aviso
anunciando el lugar al que se ha trasladado. Tambin en lo que respecta al deber de
secreto o reserva. Aquellas cuestiones que uno de los contratantes hubiere conocido con

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motivo o con ocasin del contrato celebrado y ejecutado, y cuya difusin o conocimiento
por terceros pueda daar a la contraparte, deben permanecer en el secreto o reserva.

En relacin a la materia, en un reciente fallo de fecha 14 de octubre de 2008 la Corte


Suprema confirm una sentencia en la que los jueces del mrito establecieron el
incumplimiento post contractual de la obligacin de la institucin bancaria de lealtad,
probidad y buena fe, deber tutelado por el artculo 1.546 del Cdigo Civil, incurriendo la
demandada, adems, en una trasgresin al artculo 17 de la Ley 19.628, sobre proteccin
de la vida privada o proteccin de datos de carcter personal, al haber comunicado
informacin sobre obligaciones de carcter bancario o comercial fuera de los casos en que
le era permitido hacerlo [].

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IV.
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
1. CONCEPTO.

Interpretar un contrato, es determinar el sentido y alcance de sus estipulaciones. En tres


hiptesis fundamentales tiene lugar la interpretacin del contrato:

a) Cuando sus trminos son oscuros o ambiguos.

b) Cuando siendo claros sus trminos, no se concilian con la naturaleza del contrato o
con la verdadera intencin de las partes, que aparece manifiesta; y

c) Cuando relacionando las clusulas del contrato, surgen dudas acerca del alcance
particular de alguna o algunas de ellas.

A juicio de Alessandri, las reglas de interpretacin no son obligatorias para el juez en el


sentido que ste se vea necesariamente obligado a seguirlas, ni mucho menos aplicarlas en
un orden preestablecido, sino que tienen el carcter de verdaderos consejos dados por el
legislador al juez. A fin de cuentas, concluye que habra sido mejor no consignar estas
reglas y dejar a los jueces con ms libertad para estos efectos. Agrega que si el Cdigo
Civil chileno las consign, fue por imitacin del Cdigo Civil francs, el que a su vez no
hizo sino repetir lo que deca Pothier al respecto.

Meza Barros seala por su parte que el juez debe aplicar en su tarea interpretativa la
lgica, el buen sentido, la experiencia, su conciencia y la buena fe.

Lpez Santa Mara discrepa de la tesis de Alessandri. Afirma que el legislador no cumple
su misin dando consejos. Las normas sobre interpretacin tienen carcter imperativo,
cuya inobservancia por parte del juez puede ser impugnada en casacin. La mayora de los
autores contemporneos y la jurisprudencia siguen la misma lnea.

2. CARCTER DE LAS REGLAS LEGALES DE INTERPRETACIN.

Los arts. 1560 a 1566 regulan la materia. Corresponde a los jueces del fondo (de primera y
segunda instancia) interpretar los contratos, y escapa al control de la Corte Suprema. Esta
slo interviene cuando se infringe una ley, en los siguientes casos: (a) Cuando se atribuye a
los contratos efectos diversos de los que prev la ley; (b) Cuando se desnaturaliza el
contrato al interpretarlo.

En tales casos, la Corte Suprema puede hacer respetar el principio de que el contrato es ley
para las partes.

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En este contexto, la jurisprudencia ha dejado en claro que existen dos fases:

a) La interpretacin de las clusulas de un contrato y la determinacin de la intencin


que movi a las partes a celebrarlo es una cuestin de hecho. Los jueces la deducen del
mrito de la propia convencin, de los antecedentes reunidos en el proceso y de la ley. Por
lo tanto, escapa de la censura del tribunal de casacin.

b) Sentados los hechos que el juez deduce al efectuar la interpretacin de un contrato,


el examen de la naturaleza jurdica de esos hechos y de los efectos que el contrato produce,
son cuestiones de derecho susceptibles de ser revisadas por el tribunal de casacin, bajo
cuya crtica cae toda desnaturalizacin jurdica del contrato.

3. MTODOS DE INTERPRETACIN.

Dos mtodos se conciben: subjetivo y objetivo.

3.1. Mtodo subjetivo.

Busca determinar cual es la voluntad real de los contratantes. Se trata de indagar acerca del
verdadero pensamiento de los contratantes, el que debe primar sobre la voluntad
declarada, considerando que no pocas veces los contratantes expresan su voluntad en
forma inadecuada. Este es el sistema del Cdigo Civil chileno, siguiendo al Cdigo Civil
francs.

Este mtodo es una consecuencia lgica de la doctrina clsica de la voluntad, que postula
que esta es, de algn modo, la causa eficiente de todo derecho (tanto en el plano del
Derecho objetivo, fruto de la voluntad nacional, cuanto en el plano de los derechos
subjetivos, y en especial los derechos personales, fruto de una supuesta voluntad soberana
de los contratantes). Es lgico por tanto que la teora tradicional haya prescrito que en la
interpretacin de los contratos, el interprete debe precisar el sentido de las convenciones
de acuerdo a las intenciones o voluntad psicolgica de los contratantes.

3.2. Mtodo objetivo.

Plantea que no interesa la voluntad que tuvieron las partes al concluir el contrato,
debiendo fijarse el alcance de las clusulas discutidas de acuerdo al sentido normal de la
declaracin, de manera que los efectos jurdicos sern los que cualquier hombre razonable
atribuira a la convencin. En otras palabras, la declaracin de voluntad tiene un valor en
s, con autonoma o independencia de la intencin de los contratantes. No debe indagarse
entonces la intencin de los contratantes, sino un alcance que debe atribuirse a la
declaracin, atendiendo a la costumbre, usos corrientes o prcticas usuales de los negocios.

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Lo anterior demuestra que el mtodo objetivo de interpretacin est directamente


vinculado con la buena fe objetiva.

Este mtodo adopt el Cdigo Civil alemn de comienzos de siglo, apartndose del
sistema francs.

Resumiendo lo expuesto acerca de los mtodos subjetivo y objetivo, podramos concluir en


los siguientes trminos:

(i) Al contratar: ha de primar la intencin de los contratantes, recurriendo entonces al


mtodo subjetivo de interpretacin, y operando la buena fe subjetiva;

(ii) Al ejecutar el contrato: en el silencio de las partes o cuando no es posible deducir la


intencin de los contratantes, ha de primar la buena fe objetiva, ajustndose la conducta de
las partes a los parmetros legales.

4. PRINCIPIO RECTOR DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS: LA


INTENCIN DE LOS CONTRATANTES.

El art. 1560 contiene la primera y principal regla de interpretacin de los contratos,


conforme a la cual Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a
ella ms que a lo literal de las palabras.

En relacin a esta disposicin, resulta pertinente realizar las siguientes precisiones:

(i) El art. 1560, ms que una regla de interpretacin (esto es, principio que sirven de
base para interpretar), sirve de principio rector a las reglas que le siguen en el Cdigo. Su
papel es superior al de una regla de interpretacin, pues consagra en Chile, por s solo el
sistema subjetivo de interpretacin de los contratos, cuyo rasgo fundamental consiste en la
bsqueda de la voluntad interna de las partes.

(ii) Esta norma, seala Alessandri, es diametralmente opuesta a las que el Cdigo Civil
da para la interpretacin de la ley, en especial el art. 19, cuyo inciso primero dispone que
cuando el sentido de la ley es claro no se desatender su tenor literal, a pretexto de
consultar su espritu; agregando su inciso segundo que pero bien se puede, para
interpretar un expresin oscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente
manifestada en ella misma []. Esta norma obliga a analizar los siguientes puntos:

Al efecto, este autor afirma que esta diferencia se debe a que el Cdigo Civil presume que
el legislador es culto, conoce el lenguaje, procurando emplear cada palabra en su sentido
natural y obvio; en cambio, los contratantes usualmente no tienen un conocimiento cabal y
completo del lenguaje y por tanto pueden dar a las palabras un sentido distinto al natural
y obvio que les da el Diccionario de la RAE e incluso la sociedad en general. De tal forma,

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ms importante que aquello que los contratos digan, es aquello que las partes quisieron
estipular.

Sin embargo, y tal como lo indicramos en el curso de Teora de la Ley, no concordamos


con tal doctrina. En efecto, para analizar el punto resulta relevante considerar que esta
norma fue tomada del art. 13 del Cdigo Civil de Luisiana, que estableca cuando una ley
es clara y libre de toda ambigedad. Como puede observarse, Bello modific tal
redaccin y seal cuando el sentido de la ley es claro no se desatender su tenor literal:
por lo tanto, la claridad a la que se refiere el precepto es a una claridad de sentido, de
contenido y alcance jurdico de la norma, y no su calidad gramatical. De este modo, una
ley puede ser gramaticalmente perfecta, y sin embargo, su sentido jurdico puede ser
ambiguo, oscuro o contradictorio; en otras palabras, el intrprete debe fijar en primer lugar
el claro sentido de la norma, sin estar obligado a ceirse estrictamente a su tenor literal.

La conclusin anterior consistente en lo que prevalece es el sentido de la ley y no su tenor


literal- se ve reafirmado por el art. 22, al decir que el contexto de la ley servir para
ilustrar el sentido de cada una de sus partes; a su vez, el art. 23 insiste en que la extensin
que deba darse a toda ley se determinar por su genuino sentido.

De este modo, en el Cdigo Civil existe una perfecta concordancia entre las diversas reglas de
interpretacin jurdica: en materia de interpretacin de la ley, prima su sentido por sobre las
palabras (art. 19); en lo que toca a la interpretacin de los contratos, prima la intencin
claramente conocida de los contratantes por sobre el tenor literal de las palabras (art.
1560); finalmente, en lo que respecta a la interpretacin de testamentos, prevalece la
voluntad del testador por sobre las palabras que hubiese empleado (art. 1069).

(iii) En relacin al art. 1560, un fallo de la Corte Suprema de junio del ao 1978, seala
que las partes pueden discrepar sobre la calificacin o interpretacin del contrato. En el
primer caso ser necesario determinar qu convencin se ha generado, si una
compraventa, una dacin en pago, una transaccin, etc., y los efectos consiguientes. En el
segundo caso, en el de la interpretacin, habr que determinar cul ha sido la intencin,
voluntad o propsito de las partes para actuar en un sentido o en otro, conforme a las
clusulas que establecieron en su convencin. Este concepto de interpretacin se adeca
ms a la conducta de las partes que al contrato mismo. La interpretacin del contrato es la
actividad encaminada a descubrir la comn intencin de las partes que las ha determinado
a celebrar el contrato. Para este efecto, se indagan o escrutan las declaraciones de voluntad
y, eventualmente, el comportamiento de los contratantes, la aplicacin prctica que hayan
hecho de las clusulas estipuladas, etc.

(iv) Los tribunales tambin han deslindado sus atribuciones exclusivas para interpretar el
contrato en caso de conflicto. Sobre el particular, un fallo de la Corte Pedro Aguirre Cerda
de septiembre de 1989 deja en claro que la interpretacin de los contratos no compete a la
autoridad administrativa, sino a los tribunales: la interpretacin de un contrato que habra

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sido tcitamente modificado es materia de lato conocimiento y debe ser resuelta en el


juicio correspondiente. En consecuencia, resulta improcedente sancionar con multa el
incumplimiento de una interpretacin no establecida legalmente sino por una autoridad
administrativa, como es la Direccin e Inspeccin del Trabajo, facultadas para sancionar
infracciones a la legislacin laboral o de seguridad social y a sus reglamentos, pero no para
interpretar contratos.

(v) Finalmente, cabe hacer presente que la doctrina y jurisprudencia se encuentran


contestes en la ntima relacin que el art. 1560 tiene con la buena fe contractual. En
particular, se dice que en la intencin de los contratantes siempre el hermeneuta deber
buscar los elementos de cooperacin, lealtad y rectitud que encierra la buena fe
contractual, pues, como veremos a continuacin, sta se presume. Al respecto, Corte
Suprema ha resuelto Que el artculo 1546 del Cdigo Civil establece una norma que
concuerda con lo prescrito por el artculo 1560 del mismo Cdigo y que se refiere a la
buena fe y a la intencin de las partes. Conocida esa intencin, la buena fe que debe
suponerse en el acto o contrato constituye una fuente segura de interpretacin.

5. REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

Establecido el art. 1560 el principio rector conforme al cual se debe interpretar, los arts.
1561 y siguientes del Cdigo establecen las diversas reglas de interpretacin que se deben
utilizar para determinar la intencin de los contratantes. Desde ya se debe advertir que
nuestro Cdigo no fij un orden de preferencia entre las reglas de interpretacin
contenidas en los arts. 1561 y siguientes.

Siguiendo a Lpez S.M., las reglas de interpretacin de los contratos pueden clasificarse en
aquellas que atienden a elementos intrnsecos de los contratos, de aquellas que se focalizan
en elementos extrnsecos de los mismos. Asimismo reconoce ciertas reglas subsidiarias.

5.1. Reglas de interpretacin relativas a los elementos intrnsecos del contrato.

Interpretar a partir de elementos intrnsecos del contrato significa interpretar el texto del
contrato por s mismo, considerando slo los elemntos que se encuentran en la misma
declaracin contractual.

(i) Regla de la armona de las clusulas.

La establece el art. 1564 inciso primero en los siguientes trminos: Las clusulas de un
contrato se interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad.

Cualquier intrprete, comienza por observar el conjunto o la totalidad de aquello que debe
interpretar. Normalmente, las clusulas de un contrato se hallan subordinadas unas a

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otras. As como la ley debe interpretarse de manera que haya entre todas sus disposiciones
la debida correspondencia y armona, porque la ley forma un todo que persigue un fin
general, de la misma manera los contratos forman un todo nico, que desde la primera
hasta la ltima clusula tienen un mismo objeto. Por ello, el juez no puede interpretar
aisladamente.

Puede ocurrir sin embargo, que las clusulas que individualmente consideradas son
precisas, se tornen contradictorias en el conjunto del contrato.

En un fallo de la Corte de Santiago, de noviembre de 1942, se establece que si en una carta-


poder se autoriza al mandatario para cobrar las cantidades adeudadas hasta obtener el
pago, y se agrega que aqul pedir que los valores se giren a favor de otra persona, el
mandatario no est facultado para percibir. As se concluye de la relacin de las dos
clusulas.

En otro fallo de la Corte Suprema de junio de 1905, se puntualiza que si en la clusula de


un contrato se dice que una de las partes dona a la otra una faja de terreno,
comprometindose, en cambio, la segunda, en otra clusula del contrato, a construir una
lnea frrea, la transferencia del mencionado terreno no puede estimarse hecha a ttulo de
donacin gratuita, sino que debe considerarse como el equivalente de la construccin.

Finalmente, en una sentencia de la misma Corte, de diciembre de 1919, se subraya que no


pueden dividirse el efecto ni la subsistencia de las diversas estipulaciones del convenio, de
tal manera que valgan en una parte y no en otra. Por tanto, as como se han mantenido los
efectos de la hipoteca constituida sobre los bienes del deudor, debe tambin subsistir la
remisin estipulada de una parte de los crditos y del total de los intereses en provecho
del deudor.

(ii) Regla del objetivo prctico o utilidad de las clusulas.

La consagra el art. 1562 en los siguientes trminos: El sentido en que una clusula puede
producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto
alguno.

Si una clusula por su ambigedad o por su oscuridad puede llevar a dos conclusiones
distintas, pero una de estas no tiene significado alguno y solamente alguna de ellas puede
producir algn efecto, deber preferirse esta ltima interpretacin, porque es lgico
suponer que las partes estipularon esa clusula para que produjera algn efecto. En otras
palabras, es lgico suponer que las partes no han querido introducir en el contrato
clusulas intiles o carentes de sentido.

As, ha concluido la Corte de Valparaso que si en un contrato de arrendamiento se


estipula que el arrendatario deber pagar las contribuciones, debe entenderse que son las

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que afectan al dueo o al arrendador del local y no las que de todos modos gravan al
arrendatario. Interpretar en sentido contrario la respectiva clusula, hara que sta no
produjera efecto alguno, pues no se concibe que el arrendador quisiera imponer
obligaciones que de ningn modo pueden interesarle.

En otro fallo, de la Corte de Concepcin de junio de 1986, se afirma que no puede


aceptarse que una hipoteca se constituy para garantizar slo obligaciones pagaderas en
moneda corriente, si en la clusula primera, despus de la enumeracin casustica, se
agrega la frase final en que se alude a cualquiera otra operacin u obligacin que por
cualquier causa pueda celebrarse con el acreedor (un Banco), lo que hace comprender en la
garanta tanto las obligaciones pagaderas en moneda nacional como extranjera. Y esta
conclusin aparece ms evidente si se considera que fue precisamente en fecha coetnea
que se suscribieron pagars en dlares; no puede pretenderse encontrar sentido a una
clusula de garanta dirigida a asegurar en forma cabal su cumplimiento para luego
otorgar un crdito en moneda extranjera que no amparara la constitucin de hipoteca.

La Corte Suprema, por su parte, en un fallo de agosto de 1937, aplica el precepto en


relacin al uso de la firma social de una sociedad, concluyendo que si una clusula
contractual establece que uno de los socios tendr el uso de la razn o firma social, el otro
queda excluido de su uso. No cabe argir que por el hecho de ser administrador el otro
socio, puede ste usar la firma social a virtud de que la facultad de administrar lleva
consigo la de usar la firma social, pues es evidente que cuando se dice en el contrato que
slo uno de los socios tendr ese uso, se excluye al otro.

Finalmente, en un fallo de la Corte de La Serena de febrero de 1992, se puntualiza que la


referencia en un ttulo de dominio a una baha como lmite de la heredad no hace dueo al
titular de sta de la playa adyacente, puesto que tal referencia debe ser entendida en
trminos que produzca algn efecto legal y no contrario a la ley, desde que los terrenos de
playa son bienes nacionales de uso pblico y su dominio pertenece a la nacin toda.

(iii) Regla del sentido natural.

La establece el art. 1563 inciso primero en los siguientes trminos: En aquellos casos en
que no apareciere voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre
con la naturaleza del contrato.

Pothier, para expresar la misma idea, sealaba: Cuando en un contrato los trminos son
susceptibles de dos sentidos, debe entendrselos en el sentido ms conveniente a la
naturaleza del contrato.

As, por ejemplo, si se fija que la renta de arrendamiento de un inmueble urbano ser de $
400.000.-, debe concluirse, aunque no se haya dicho, que se trata de una renta mensual y
no anual o por el perodo que dure el contrato, pues es de la naturaleza de los

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arrendamientos de predios urbanos destinados a la habitacin, que la renta se pague


mensualmente.

En un fallo de la Corte de Santiago de abril de 1863, se conclua que si se estipulaba que al


final del arrendamiento se abonara al arrendatario los lamos y dems rboles frutales
que plantara, en estos ltimos no se comprendan las plantas de via. Estas ltimas no
caen dentro del trmino rboles, atendido lo que expresa el Diccionario de la Lengua y la
prctica uniforme de los agricultores, que siempre en sus contratos acostumbran distinguir
entre las plantas de via y los rboles frutales.

Alessandri y Meza Barros incluyen en esta regla el inciso 2 del art. 1563, referido a las
clusulas de uso comn. Lpez Santa Mara, en cambio, las concibe como una regla
diferente, que denomina regla de las clusulas usuales.

5.2. Reglas de interpretacin relativas a los elementos extrnsecos del contrato.

Sin perjuicio de los mencionados elementos intrnsecos, los contratos tambin se


encuentran integrados por elementos que van ms all de la declaracin contractual y que
el intrprete tambin debe considerar para estar en situacin de llegar a la comn
intencin de los contratantes.

(i) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual.

La consagra el art. 1561 en los siguientes trminos: Por generales que sean los trminos de
un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha contratado. En el mismo
sentido se encuentra el art. 2462, referido a la transaccin.

As, por ejemplo, si se celebra una transaccin poniendo trmino a un litigio pendiente o
precaviendo un litigio eventual por concesiones recprocas, y si A se obliga a pagar a B $
1.000.000.-, expresndose que las partes se declaran libres de todas sus pretensiones
respectivas, los trminos generales del contrato no perjudican los derechos de A contra B
nacidos despus de la convencin, ni tampoco aquellos que ya existan al momento de la
celebracin de la transaccin pero de los cuales las partes no tenan conocimiento.

Aplicando el art. 1561, la Corte de Apelaciones de Santiago fall que si se estipula que en
la administracin de los bienes del poderdante podr el Banco mandatario, entre otras
cosas, prestar y exigir fianzas, la facultad de afianzar que se concede slo se refiere al
otorgamiento de fianzas dentro de la administracin de los bienes del poderdante. En
consecuencia, sale de los trminos del mandato y no obliga al mandante la fianza otorgada
por el Banco para asegurar el pago de letras propias de l mismo.

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(ii) Regla de la natural extensin de la declaracin.

La establece el art. 1565 que dispone: Cuando en un contrato se ha expresado un caso


para explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.

Esta norma fija una regla opuesta a la anterior, a primera impresin. Los ejemplos puestos
en un contrato, no implican que se aplique slo al caso que se coloca como ejemplo; es
decir, no se entiende que las partes han querido limitar los efectos del contrato al caso o
casos especialmente previstos. La oposicin entre el art. 1561 y el art. 1565 es puramente
aparente, puesto que son manifestaciones distintas de un mismo principio general, el que
ordena al intrprete considerar todas las circunstancias de la especie.

As, por ejemplo (siguiendo el ejemplo de Pothier), si en una capitulacin matrimonial se


dice que los esposos estarn en comunidad de bienes, en la cual entrar el mobiliario de
las sucesiones que pudieren tocarles, esta clusula no impide que tambin ingresen a la
comunidad todas las otras cosas que a ella entran segn el derecho comn, pues el caso
colocado por las partes slo fue agregado para evitar dudas sobre el particular.

(iii) Regla de los otros contratos de las partes sobre igual materia.

La fija el art. 1564 inciso 2, que establece: Podrn tambin interpretarse por las de otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.

Se puede recurrir a otros contratos celebrados por las mismas partes sobre idntica
materia. La convencin susceptible de ser considerada en la interpretacin puede ser
anterior o posterior al contrato objeto del litigio. Especial aplicacin tiene esta regla en
aquellos negocios que slo llegan a realizarse mediante una serie de contratos, todos ellos
referentes a la misma materia.

En un fallo de la Corte Suprema de agosto de 1920, se indica que esta regla es facultativa
para el tribunal. Este puede o no aplicarla al resolver la contienda.

Por su parte, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de julio de 1931, se


concluye que siendo vago un contrato en que el actual demandado se compromete a pagar
una comisin por ciertos servicios, debe recurrirse, para interpretarlo, a un convenio que
sobre la misma materia celebraron las partes con anterioridad y que dejaron subsistente
para ciertos efectos indicados en el contrato posterior.

(iv) Regla de la interpretacin autntica o de la aplicacin prctica del contrato.

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La establece el art. 1564 inciso 3, en cuanto seala que los contratos podrn interpretarse
por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobacin de la otra.

Sobre este particular, seala un fallo de la Corte Suprema de agosto de 1919, que la regla
del inciso 3 del art. 1564 es de importancia principalmente en la interpretacin de los
contratos que contienen obligaciones de dar o de hacer, ya que nada puede indicar con
ms acierto la voluntad de las partes en esta materia que la ejecucin llevada a cabo por
ellas de las cosas que, con arreglo a lo pactado, estaban obligadas a dar o hacer.

Con todo, en un fallo de noviembre de 1932, de la misma Corte, se previene que las otras
reglas de interpretacin pueden tener preferencia a la fundada en la aplicacin prctica
que las partes dan al contrato, si ste ha sido interpretado conforme a tales reglas
preferentes.

En una sentencia de la Corte Suprema de abril de 1976, se precisa tambin que la


aplicacin prctica del contrato es una norma prevista slo para la interpretacin de una o
ms clusulas de ste, pero no para establecer la eficacia de ellas. Si en virtud de una
clusula convenida por persona que no tena facultad para obligar al empleador se ha
pagado, durante cierto tiempo, una bonificacin del empleador, no puede invocarse dicha
aplicacin prctica para dar eficacia a la clusula inoponible al empleador.

En un sentido parecido, la Corte de La Serena puntualiza, en una sentencia de diciembre


de 1906, que resulta improcedente la regla en anlisis, cuando la aplicacin prctica del
contrato lo ha sido por inadvertencia de una de las partes.

A su vez, en una sentencia de agosto de 1919, la Corte Suprema, acogiendo un recurso,


declar que era contraria a Derecho la sentencia dictada en un juicio sobre interpretacin
de un contrato en lo relativo a la constitucin de una servidumbre de acueducto en l
convenida, si en la sentencia no se toma en consideracin el hecho, establecido en la causa,
referente a la forma en que prcticamente se haba solucionado entre los contratantes los
derechos y obligaciones recprocas en orden al reparto y conduccin de las aguas con que
deban regarse los predios de ambos, ya que las partes tienen derecho para exigir que se
tomen en consideracin y aprecien todos los medios sealados por la ley para fallar el
litigio, y al juez incumbe el deber de aplicar todas las disposiciones legales que han de
servir para resolver con justicia el desacuerdo de los litigantes sometidos a su jurisdiccin.

Por su parte, un fallo de octubre de 1935, de la Corte Suprema, manifiesta que no procede
acoger la accin de incumplimiento de un contrato de trabajo, si el empleado, sin protesta
alguna, acept el desahucio dado por el empleador. As debe concluirse aunque, conforme
al contrato, el derecho de dar el desahucio antes de cierto plazo fuera dudoso, pues las
clusulas de un contrato deben interpretarse, entre otros modos, por la aplicacin prctica
que haya hecho de ellas una de las partes con aprobacin de la otra.

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Naturalmente que al aplicar la regla en estudio, debe atenderse a la aplicacin de otros


contratos por ambas partes o por una con la aprobacin expresa o tcita de la otra. Por
ello, el principio segn el cual nadie puede crearse un ttulo para s mismo, impide que el
interprete tome en consideracin la ejecucin unilateral que haya podido recibir el
contrato.

As, por ejemplo, si se discute si deben o no pagarse intereses y reajuste y durante un


perodo de tiempo las partes, en otros negocios, los han pagado, debe entenderse en tal
sentido la obligacin.

5.3 Reglas subsidiarias de interpretacin contractual.

Si ni los elementos intrnsecos ni los elementos extrnsecos del contrato permiten al


intrprete llegar a precisar el sentido de la convencin discutida, ser preciso que acuda a
los siguientes elementos subsidiarios de interpretacin.

(i) Regla de las clusulas usuales.

La establece el art. 1563 inciso segundo en los siguientes trminos: Las clusulas de uso
comn se presumen aunque no se expresen.

El objetivo perseguido por la disposicin consiste en incorporar en el contrato las clusulas


usuales, silenciadas en la declaracin. En la prctica, sin embargo, se le ha atribuido un
significado muy restringido. En efecto, se lo ha explicado de manera que slo queden
involucradas en las clusulas usuales las cosas llamadas de la naturaleza del contrato, o
sea, las clusulas legales que se entienden incorporadas al contrato sin necesidad de una
manifestacin expresa de voluntad (en tal sentido, Alessandri y Meza Barros).

Pero tal aplicacin no correspondera al espritu de la norma, que buscara la


incorporacin al contrato de usos consuetudinarios, independientemente de la ley.

Esta amputacin de lo consuetudinario en el terreno interpretativo, se ha fundado en que


en la legislacin nacional los usos no juegan un rol sino cuando la ley expresamente
dispone que se les tome en cuenta (art. 2 del Cdigo Civil). Ello permite entender la poca
importancia de los usos en la interpretacin de los contratos civiles. Lpez Santa Mara
lamenta esta interpretacin tan restrictiva, ya que impide la vivificacin del Derecho
mediante la consideracin de aquello que es generalmente admitido en una comunidad
determinada y que teniendo significacin jurdica, pudo omitirse por la ley.

Agrega este autor que la idea de aplicar los usos del pueblo en el silencio del contrato an
no se abre camino en Chile, ya que los espritus, con demasiada frecuencia, siguen
creyendo que no hay Derecho ms all de la ley.

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(ii) Regla de la ltima alternativa.

La consagra el art. 1566 inciso 1 en los siguientes trminos: No pudiendo aplicarse


ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas
ambiguas a favor del deudor.

Esta norma debe aplicarse en ltimo trmino, como recurso final para dirimir la contienda
relativa al alcance del contrato. Ms que descansar en la equidad, puesto que se da el favor
al deudor. Esta norma se relaciona con el art. 1698, en cuanto impone al acreedor probar la
obligacin y sus trminos.

Conforme al art. 1566 inciso segundo, Pero las clusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn
contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella. Por ende, quien dicta o redacta el contrato, sea deudor o acreedor,
debe responder por la ambigedad resultante. La jurisprudencia nacional ha aplicado
directamente esta norma, en particular respecto de contratos de adhesin.

Refirindose Alessandri al art. 1566, 1, seala que su fundamento descansa en que aqul
que ha querido obligarse, ha querido obligarse a lo menos. En cuanto al inciso 2, afirma
que busca impedir que la parte que redact el contrato o la clusula en discusin, saque
provecho de su negligencia y aun de su malicia. Como anot Bello al respecto, En caso de
duda, se tiene menos consideracin a aquel de los contratantes que pudo explicarse con
ms claridad, y omiti hacerlo.

Acerca del alcance de la expresin partes, una sentencia de la Corte de La Serena, de


agosto de 1903, afirma que las clusulas dudosas de una escritura de venta redactadas por
el abogado del comprador deben interpretarse en contra de ste.

A su vez, en un fallo de diciembre de 1930 de la Corte de Santiago, se indica que


suponiendo ambiguas o dudosas las clusulas del seguro relativas a doble indemnizacin
por muerte por accidente, debe interpretrselas contra el asegurador que redact el
formulario contenido en la pliza, ya que la ambigedad provendra de una falta de
explicacin que debi dar el asegurador.

Por tanto, debe acogerse la demanda en que se cobra la doble indemnizacin.

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V.
DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS.
Se desprende del art. 1545 y del art. 1567 que los contratos pueden disolverse o extinguirse
de dos maneras: o por el mutuo consentimiento de las partes o por causas legales. Estas
ltimas son la resolucin, la nulidad, la muerte de uno de los contratantes en los contratos
intuito personae y el plazo extintivo.

1. DISOLUCIN POR MUTUO CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES:


RESCILIACIN O MUTUO DISENSO.

Si la voluntad de las partes gener el contrato, es lgico que esa misma voluntad puede
dejarlo sin efecto. Para ello deben concurrir todos aquellos que concurrieron a su
formacin, por aplicacin del principio de que en Derecho, los contratos se deshacen de la
misma manera que se hacen. El acto en virtud del cual las partes deshacen un contrato que
han celebrado se denomina resciliacin. Se trata de una convencin, ms no de un
contrato, pues su finalidad es extinguir derechos y obligaciones.

Cabe notar, en todo caso, la impropiedad en la que incurren los arts 1545 y 1567 inciso 1,
al sugerir que la resciliacin da por nula la convencin, lo que ciertamente constituye un
error, porque la resciliacin parte del supuesto que la convencin es perfectamente vlida,
y porque slo el legislador o el juez pueden declarar nula una convencin, no las partes.

La resciliacin produce efectos nicamente para el futuro, respecto a terceros. No afecta el


pasado, los efectos del contrato ya producidos y que han originado derechos para terceros,
los que no pueden ser alterados ni modificados por las partes que rescilian. Bajo este
respecto, los efectos de la resciliacin se asemejan a los del plazo extintivo. Consecuencia
de sto es que aunque el contrato sea resciliado o destruido por el mutuo consentimiento
de las partes, los derechos constituidos en favor en terceros sobre la cosa objeto del
contrato en el tiempo que media entre la celebracin del contrato y su resciliacin,
subsisten, porque la voluntad de las partes no tiene fuerza suficiente para destruir los
derechos de los terceros. As, por ejemplo, si se rescilia una compraventa sobre un
inmueble, la hipoteca constituida por el comprador no se ver afectada.

Entre las partes, la resciliacin tiene efecto retroactivo, pues la voluntad de las partes es
regresar al estado anterior al del contrato. Por ende, efectuando las prestaciones mutuas,
las partes sern restituidas a la situacin previa a la celebracin del contrato. As, por
ejemplo, si se rescilia una compraventa sobre un inmueble, el comprador restituir
materialmente el predio, el vendedor restituir el precio y se cancelar la inscripcin
vigente a favor del comprador, reviviendo aquella en favor del vendedor (art. 728).

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La resciliacin se diferencia de la nulidad y de la resolucin respecto de sus efectos cuanto


en relacin a sus causas.

En cuanto a las causas, se diferencian en que la resciliacin no es producida por una causa
legal sino por la voluntad de las partes. La nulidad y la resolucin tienen por su parte
causas legales. Por lo dems, la resciliacin de un contrato supone su validez. En esto, se
asemeja a la resolucin y se diferencia de la nulidad.

En cuanto a sus efectos, la resolucin y la nulidad operan retroactivamente, de manera que


todos los efectos que el contrato anulado o resuelto haya producido, se extinguen, por
regla general (con la salvedad de que la resolucin, a diferencia de la nulidad, no alcanza a
los terceros de buena fe, arts. 1490 y 1491). La resciliacin, por su parte, opera siempre
hacia futuro, en lo que a los terceros respecta.

La regla general del art. 1545 que consagra la resciliacin, tiene excepciones sin embargo,
desde dos puntos de vista:

a) Algunos contratos no pueden dejarse sin efecto ni an por la voluntad de las


partes, como ocurre especialmente en el mbito del Derecho de Familia: contrato de
matrimonio (art. 102), capitulaciones matrimoniales (art. 1716, ltimo inciso), pacto de
separacin total de bienes o que establece el rgimen de participacin en los gananciales, si
se estipularen en conformidad al art. 1723.

b) Algunos contratos pueden dejarse sin efecto an por la sola voluntad de una de las
partes: art. 2108 (sociedad); art. 2163 nmeros 3 y 4 (mandato); art. 1951 (arrendamiento);
art. 1428 (donacin).

2. CAUSAS LEGALES DE DISOLUCIN DE LOS CONTRATOS.

Son tales: (a) La resolucin; (b) La nulidad; (c) La muerte de uno de los contratantes, en
los contratos intuito personae, como el mandato (art. 2163 N 5), la sociedad (art. 2103) y el
matrimonio (art. 102). Se trata de un modo excepcional de disolucin de los contratos,
puesto que por regla general, quien contrata lo hace para s y sus herederos; y (d) El plazo
extintivo: as, por ejemplo, en la sociedad, el arrendamiento y el comodato.

En relacin a las mismas, nos remitimos a lo ya expuesto en cursos anteriores.

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