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PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD.

Resumen de aspectos centrales para su aplicacin

Luis Fernando Bedoya Sierra

Nocin: El artculo 250 de la Constitucin Poltica de Colombia dispone


que la Fiscala General de la Nacin est obligada a ejercer la accin
penal cuando est frente a conductas punibles cuya ocurrencia est
fundamentada.

Esta norma faculta al ente investigador para suspender, interrumpir o


renunciar al ejercicio de la accin penal, cuando existan bases
suficientes para concluir que ha ocurrido una conducta punible y se
den los requisitos de las causales expresamente consagradas en la
ley, siempre en el marco de la poltica criminal del Estado.

La modalidad de renuncia implica que el Estado no podr adelantar el


ejercicio de la accin penal, luego de que el principio de oportunidad
haya sido aplicado siguiendo los procedimientos internos de la Fiscala
General de la Nacin y haya mediado el control de un juez.

Las modalidades de suspensin e interrupcin (cuyas diferencias no


han sido suficientemente decantadas), se utilizan como actos
preparatorios de la modalidad de renuncia, principalmente cuando es
necesario verificar el cumplimiento de obligaciones por parte de los
imputados o acusados, como por ejemplo la indemnizacin a las
vctimas o la colaboracin con la administracin de justicia.
La consagracin del principio de oportunidad obecede a objetivos de
importancia constitucional, que pueden sintetizarse as:

Lograr la participacin de la supuesta vctima y el supuesto victimario


en la solucin del conflicto (entre otras, causales 1 y 7). Este aspecto
tiene mayor incidencia cuando se trata de delitos de mediana o menor
entidad.

Propiciar la reparacin de las vctimas de la conducta punible. La


reparacin es requisito expreso en algunas causales (1, 7, 13, 14),
pero, por mandato constitucional, debe procurarse en todas las
causales.

Humanizar la aplicacin del derecho penal, evitando la imposicin de


penas innecesarias. Reflejo de este objetivo son las causales 6
(cuando se trata de delitos imprudentes y el sujeto activo ha sufrido
grave dao fsico y/o psiclogico), 9 (cuando se trata de atentados
menores contra la administracin pblica o recta administracin de
justicia y el servidor pblico recibi una sancin disciplinaria
adecuada), 12 (cuando las circunstancias que rodean la conducta
punible hacen que el reproche sea de muy poca entidad), entre otras.

Lograr la colaboracin de personas involucradas en conductas


punibles para evitar que el delito contine, se cometan otros o para
desarticular bandas de delincuencia organizada (causal 4), o para que
sirvan como testigo de cargo (causal 5), devuelvan bienes
provenientes de narcotrfico o actividades de grupos armados al
margen de la ley (causa 16), denuncien corrupcin administrativa bajo
la modalidad de cohecho (causal 18)
Para la aplicacin del principio de oportunidad deben verificarse dos
tipos de requisitos: (i) generales, y (ii) los especficos de cada causal.

Requisitos generales para la aplicacin del principio de


oportunidad.

a. Existencia de la conducta punible (art. 327). Cuando no hay


conducta punible los casos deben terminar por archivo (lo
ordena el fiscal) o preclusin (la decreta el juez a sollicitud del
fiscal).

b. Se debe ordenar en un momento procesal en el que sea viable


la aplicacin del principio de oportunidad (hasta el inicio de la
audiencia de juzgamiento).

c. Verificar que uno de las causales es aplicable al caso. Este


anlisis debe incluir todos los elementos estructurales de la
causal.

d. Verificar que no exista una prohibicin general o especfica para


la aplicacin del principio de oportunidad. Algunas estn en el
artculo 324 (reformado) y otras en normas especiales, como la
Ley de Infancia y Adolescencia.

e. Indicar cul es la modalidad de aplicacin del principio de


oportunidad (interrupcin, suspensin o renuncia).
f. Verificar que la decisin se ajuste a la poltica criminal

g. Procurar en la mayor medida posible que los derechos de las


vctimas estn satisfechos. Cabe recordar que algunas causales
tienen como requisito esencial que la vctima haya sido
reparada.

h. Agotar el trmite interno de la Fiscala General de la Nacin,


bsicamente en los siguientes aspectos:

- intervencin del FGN o su delegado especial.

- Procedimientos que deben agotarse

i. Realizar el control judicial.

j. Emisin de una orden debidamente motivada. Frente a este


aspecto debe considerarse:

Aunque exista un formato, se mantienen las cargas bsicas de


motivacin consagrada en la Ley 906 de 2004:

- Identificacin del caso (radicado, fisca, imputado, defensor..)

- Hechos jurdicamente relevantes (los de la conducta punible


y los que se relacionan con la causal)
- Relacin y explicacin de las evidencias frente a los
siguientes aspectos: (i) existencia de la conducta punible, (ii)
cumplimiento de los requisitos de la causal.

- Argumentacin jurdica: fundamento normativo.

- Situacin de la vctima: se indicar cmo se dio la


reparacin. Si no hubo reparacin deber explicarse por qu
, a pesar de ello, es viable aplicar el principio de oportunidad
(Corte Constitucional, C-209 de 2007). Si la vctima no est de
acuerdo con la aplicacin del principio de oportunidad, el fiscal
debe explicar por qu procede la aplicacin.

- Debe explicarse su consistencia con la poltica criminal

Requisitos de las causales

El principio de oportunidad en Colombia tiene una reglamentacin


estricta. No puede aplicarse si no se dan los requisitos de la causal
que resulte pertinente. Las causales tienen que estar claramente
definidas en la ley.

CAUSAL PRIMERA

Requisitos:
1.La pena no puede superar los seis aos de prisin o ser una inferior
(por ejemplo multa)

2.Reparacin Integral a la vctima, deben considerarse:

-Perjuicios Materiales (dao emergente, lucro cesante)

-Perjuicios Morales

-Asistencia psicolgica, jurdica

Aspectos a tener en cuenta en esta causal:

-Si la pretensin de la vctima es irrisoria el fiscal debe verificar


que est debida y suficientemente informada, bajo el entendido
que la reparacin se rige por las reglas del derecho privado y hay
capacidad de disposicin.

-Si la pretensin es desproporcionada o la vctima no est de


acuerdo con la aplicacin del principio de oportunidad, los
perjuicios materiales pueden ser tasados por un perito. Frente a
los perjuicios morales se han planteado tres alternativas: (i) que
los tase el fiscal, (ii) un perito, o (iii) el juez de control de
garantas.

- Si la vctima (C-516 de 2007) no est de acuerdo con que se


aplique el principio de oportunidad el fiscal debe asumir la carga
argumentativa impuesta en la sentencia C-209 de 2007, esto es,
explicar por qu, a pesar de ello, procede su aplicacin.

CAUSAL CUARTA

Requisitos:
1.Colaboracin

2. Esa colaboracin debe ser EFICAZ.

3. Debe explicar el propsito de la colaboracin

-Evitar que el delito contine

- Evitar que se cometan otros delitos

- Desarticular una banda criminal

4. Debe explicarse el balance constitucional o la ponderacin entre


los intereses constitucionales en juego: las consecuencias de
renunciar al ejercicio de la accin penal y la necesidad de obtener
colaboracin de personas implicadas para lograr que un delito
contine, desarticular una banda, etctera.

5. Si es necesario aplicar la modalidad de suspensin, deben


precisarse los compromisos adquiridos por imputado o acusado, el
tiempo estimado para dicho cumplimiento, la forma de verificacin,
etctera.

6. Explicar la situacin de la vctima

CAUSAL QUINTA

1. La colaboracin consiste en ser TESTIGO DE CARGO en el juicio

2. Debe establecerse si la inmunidad ser total o parcial


3. Debe haber claridad en los trminos del acuerdo celebrado entre
fiscala e imputado o acusado.

5. Debe establecerse cmo queda la situacin del beneficiado con la


aplicacin del principio de oportunidad, especialmente en lo que atae
a su libertad.

6. Debe explicarse por qu se justifica la renuncia al ejercicio de la


accin penal en atencin a la importancia de la colaboracin del
imputado o acusado.

7. Debe explicarse la situacin de la vctima, en los trminos atrs


indicados.

Recomendaciones para la aplicacin de las causales cuarta y quinta:

Deben tomarse todas las medidas posibles para asegurar la


informacin. Para ello puede ser til hacer uso de la posibilidad de
tomar declaraciones juradas.

Debe procurarse que la colaboracin permita el hallazgo de


evidencias fsicas o documentos.

Es muy importante obtener evidencia de corroboracin.


CAUSAL SEXTA

1. Slo aplica para delitos culposos

2. El sujeto activo debe haber sufrido dao fsico o moral

3. Ese dao deber ser grave

4. Que haga de la pena innecesaria e inhumana

5. Se debe procurar la reparacin de la vctima, as ello no sea un


requisito esencial de la causal.

CAUSAL SIETE

1. La pena mnima del delito no debe superar los cinco aos de


prisin

2. El bien jurdico protegido debe ser individual (desde otra


forma de interpretacin puede darse frente a bienes jurdicos
colectivos cuando el dao se radica en personas
determinadas)

3. Debe haber un acuerdo restaurativo en los trminos de los


artculos 518 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Penal.
4. Analizarse la necesidad de imponer obligaciones orientas a:

a. Reparacin de las vctimas

b. Colaboracin con la administracin de justicia

c. Necesarias para cumplir algunos fines semejantes a los


que cumplira una eventual sancin penal. Ejemplo,
tratamiento psicolgico para evitar que la situacin se
repita.

CAUSAL NOVENA

1. Slo aplica frente a delitos atentatorios contra los bienes


jurdicos de la Administracin Pblica y recta y eficaz
imparticin de justicia.

2. La afectacin al bien jurdico debe ser poco significativa.

3. Debe mediar respuesta disciplinaria adecuada a la violacin al


deber funcional

4. Debe evaluarse:

a. Si el proceso disciplinario est en curso se puede acudir a


la modalidad de suspensin.
b. No aplica para particulares. Lo que justifica la aplicacin
del principio de oportunidad es la respuesta disciplinaria, y
los particulares no reciben este tipo de sancin. Cuando se
trata de particulares puede acudirse a la causal 13.

CAUSAL ONCE

1. Solo opera para delitos culposos

2. Su cobertura est en el terrreno de las Imprudencias


menores.

3. La conducta debe ser de mermada significacin jurdica y


social.

4. Atencin a los intereses de la vctima

CAUSAL DOCE.

1. Aplica para cualquier delito

2. Se fundamenta en el menor juicio de reproche de culpabilidad

3. Debe explicarse en cul faceta de la culpabilidad se explica el


menor reproche:
a. Imputabilidad
b. Consciencia de la antijuridicidad
c. Exigibilidad de otro comportamiento

4. En la medida de lo posible deben usarse referentes


normativos de menor reproche (ejemplo. art. 56)

5. Debe explicar porque a la luz de lo anterior la sancin penal


resultara innecesaria y sin utilidad social.

6. Deben considerarse los intereses de la vctima

CAUSAL TRECE

1. Aplica para bienes jurdicos colectivos (no existen


restricciones como la consagrada en la causal novena).

2. La afectacin al bien jurdico debe ser poco significativa.

3. Debe haber reparacin a las vctimas directas.

4. Debe haber reparacin en lo colectivo.

5. La Fiscala debe explicar la deduccin de no repeticin, lo que


puede inferirse de:

a. Circunstancias que rodearon la conducta


b. Condiciones del sujeto

c. Cargas que debi asumir el imputado o acusado a


partir de la comisin de la conducta.

CAUSAL CATORCE

1. La persecucin penal puede generar problemas


sociales. (Como cuando una poblacin realiza una
asonada por los malos servicios pblicos, es posible
que procesarlos a todos pueda generar mayores
problemas sociales).

2. Esos problemas sociales que puede generar la


persecucin penal deben ser ms significativos.

3. Debe haber una solucin alternativa satisfactoria para


las vctimas.

4. No aplica para promotores, organizadores

CAUSAL QUINCE

1. Debe mediar una causal de justificacin


a. Legtima defensa

b. Ciertos estados de necesidad (en algunos eventos el


estado de necesidad puede ser justificante).

2. Debe haber un exceso en la causal de justificacin

3. El exceso debe tener menor reproche, explicado en el


terreno de la culpabilidad. En este punto aplica lo
expresado en la causal doce en el sentido de que se
debe precisar si ello ocurre frente a la imputabilidad,
consciencia de la antijuridicidad o exigibilidad de otra
conducta.

CAUSAL DIECISEIS

1. Es una causal de colaboracin

2. El beneficiario debe haber prestado su nombre para


a. Adquirir bienes
b. Poseer bienes

3. Los bienes deben provenir de actividad

a. De grupos organizados al margen de la ley


b. De narcotrfico

4. No es aplicable cuando los bienes tengan otra


procedencia.
5. Los bienes deben ser entregados al fondo de reparacin
de vctimas.

6. No puede ser jefe, cabecillas

CAUSAL DIECIOCHO

1. Debe tratarse de delito de cohecho

2. Aplica a particular o servidor pblico

3. Frente a quien denuncie primero

4. Debe prestarse especial atencin a si la decisin es


compatible con la poltica criminal del Estado.