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CAPITULO I

Fuentes del Derecho

1.1. DEFINICIN.-

Segn Basadre GrohmannJorge, la fuente del derecho es:

"Todo aquello que es invocado como norma con fundamento jurdico, al sentido manifestante de su
origen y al factor real de produccin normativa y de la posterior evolucin de sta."1

SegnGarca Toma Victor, define a las fuentes del derecho como:

"Son todas las instancias posibles de relacin intersubjetiva. Expresan aquellos elementos que
permiten obtener el asentimiento comunitario querequiere la norma para ser vigente, vlida
yeficaz." 2

Las fuentes del derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o
extincin de las normas jurdicas. A veces, tambin se entiende por aquellas a los rganos de los
cuales emanan las normas que componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos
normativos o con facultades normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del
derecho. De lo anterior se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes del derecho en
sentido material (fuentes materiales) y fuentes del derecho en sentido formal o (fuentes formales).

Las fuentes del Derecho son un criterio de determinacin del sistema jurdico de un pas
considerado segn tenga antecedentes de:

El Derecho escrito, por ejemplo el Derecho romano las constituciones de las polis griegas o
los estados europeos.

El Derecho anglosajon, basado en la jurisprudencia o conjunto de sentencias precedentes


(Commonlaw).

El Derecho natural, o iusnaturalismo, que se distingue del derecho positivo, en boga a finales
del siglo XIX que defiende la existencia de unas reglas universales
o Derechos del hombre inalienables e innatos desde su misma existencia.

Fuentes materiales

Son las razones o hechos (histricos, polticos, sociales, econmicos, ticos, religiosos, etc.) que
provocan la aparicin de una norma y determina su contenido: Como por ejemplo,
la Revolucin Francesa (que origin el Cdigo napolenico), y la religin islmica (que dio lugar a
la Sharia).

Fuentes formales

Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente se sealan: la


legislacin, la jurisprudencia y la costumbre. Comprende el estudio de los sistemas que tienen o
han tenido vigencia.
Fuentes histricas

Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto utilizado por el hombre,
que nos puede aportar informacin significativa, parcial o total, sobre los hechos que han tenido
lugar, especialmente en el pasado.

Fuentes Macho

Esta se puede definir como cualquier testimonio asociado a lo bueno y lo malo de las personas.

1.2. DIVISIN DE LAS FUENTES DEL DERECHO

Basadre Grohmann Jorge, manifiesta sobre la divisin de las fuentes del derecho, lo siguiente:

"Las fuentes creadoras del derecho son la ley, lacostumbre y la jurisprudencia judicial; asimismo
tambien corresponde a a esta categora, en sentido amplio, la obra de los jurisconsultos, entindase
en este caso como fuente del Derecho, toda la expresin representativa del Derecho vigente." 3

a) La Ley

La ley es la norma escrita, de carcter general, que emana de los rganos polticos del Estado y se
asume que se fundamenta en una necesidad comn relativa a la convivencia4. En puridad, alude a
una prescripcin escrita y dictada por un rgano estatal competente, conforme a
un procedimiento prefijado, por el cual se manda, autoriza, prohbe o penaliza alguna conducta.

Caractersticas de la Ley

Abstractividad: apunta el deber ser.

Obligatoriedad: posee prescripciones imperativas atributivas.

Generalidad: regula lo colectivo.

Permanencia: rige para un nmero indeterminad de casosen el tiempo.

Voluntad poltica: plantea una manifestacin consciente,deliberada y abierta acerca de la


voluntad del Estado.

Presuncin de conocimiento: conocida por todos una vezpublicada oficialmente.

Elementos de la Ley

Segn PachecoMximo5, los elementos son:

Elemento formal, atae a la gestacin de la ley.

Elemento material, atae al contenido de la ley.

Importancia de la Ley

Posee mayor fijeza en la asignacin de deberes y derechos.

Posee mayor certeza en su interpretacin y aplicacin.

Ofrece mayores facilidades para darse a conocer a la comunidad.


El vocablo ley, puede entenderse en un sentido amplio, como toda norma dictada
por autoridad competente, no solo el Poder Legislativo.

Cuando la ley ha silenciado por algunas cuestiones, o no es clara en su interpretacin y no se


adecua a las nuevas condiciones impuestas por nuevos tiempos, debe recurrirse a otros medios
para llegar a la solucin de un problema o cuestin planteada, y es as, como otras fuentes
aparecen como creadoras de normas.

b) La Doctrina

Es la ciencia del derecho elaborada por los jurisconsultos y comprende el conjunto de


sus investigaciones, estudios, anlisis y planteamientos crticos. Contiene
juicios, procesos y operaciones mentales efectuadas por abogados con una slida, experta y
calificada formacin acadmica.

Los conocedores y estudiosos del Derecho, reconocidos en ese mbito por sus publicaciones, se
denominan doctrinarios, y el conjunto de sus opiniones constituyen la doctrina. Si bien no puede
usarse exclusivamente para sustentar la defensa de un abogado, ni menos an la sentencia de un
Juez, es usual que se utilice para apoyar el sustento de la interpretacin de la ley aplicada en el
caso.

Caractersticas

Descriptivo: presenta la riqueza terica del plexo normativo de unEstado.

Cientfico: enriquece el derecho mediante su descripcin, explicacin y sistematizacin.

Prctico: contribuye a una mejor aplicacin del derecho.

Crtico: colabora en el perfeccionamiento del orden jurdico.

Filosfico: interpreta la leyes basndose en hechos reales, histricos y en un


determinado paradigma.

c) La Jurisprudencia

Conjunto de fallos emanados de los rganos jurisdiccionales, que sirven para regir la solucin de un
nmero indefinido de casossemejantes que pudiesen presentarse. Lo sustancial de la
jurisprudencia consiste en encontrar aquellos principios y criterios sustentatorios de la actividad
creadora del juez formalizado en la expedicin de una resolucin.

En el Derecho Romano la jurisprudencia era definida, tal como expresa el Digesto siguiendo las
palabras de Ulpiano, como "el conocimiento de las cosas divinas y humanas,ciencia de lo justo y de
lo injusto", aludiendo ms que a las decisiones de los jueces, que a la ciencia del derecho. As
aparece el jurista como la persona autorizada para decidir sobre lo justo y lo injusto, basado en su
conocimiento, siguiendo la postura de los filsofosgriegos, que sostenan que las decisiones deban
ser tomadas por los sabios, nicos capaces de llegar a la verdad.

Actualmente, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias concordantes, dictadas por los jueces


en casos similares. Cuando un juez decide una cuestin sobre un tema determinado, sienta un
precedente, que podr ser alegado por quien reclama un derecho semejante, y el Juez, el mismo u
otro, en su nueva sentencia, puede utilizarla.
Caractersticas

Creadora del derecho: el juez, al resolver un caso particular no reglado legislativamente,


establece de manera concreta un especfico sentido jurdico, incorporando como norma al
ordenamiento jurdico.

Tarea pragmtica: la expedicin de normas generadoras de deberes y derechos, obliga a dar


solucin a una situacin deconflicto interindividual no previsto en nuestro ordenamiento.

Decisin final del rgano jurisdiccional competente: surgecuando un fallo ha adquirido la


condicin de cosa juzgada.

Expresin de concordancia judicial: la expedicin de una normajurisdiccional obliga a que en


el futuro la magistratura resuelvaen el mismo sentido.

d) Los usos y costumbres

La prctica repetida de ciertas conductas con conciencia de que son obligatorias, en ciertas
materias, es tenida como fuente vlida del derecho, de creacin espontnea, y no ex - profeso como
ocurre con la ley.

Alzamora Valdez, Mario: afirma que alude a la:

"Conviccin colectiva de que la costumbre tenga que cumplirse por necesidad de

convivencia social"1.

Esta conviccin colectiva se sustenta en una idea compartida deforjar o resguardar el bien comn y
el orden pblico.

Por ejemplo, la clusula FOB, utilizada en la compra - venta internacional de mercaderas que se
transportan por buques, y que exime de responsabilidad al vendedor por los riesgos de la
mercadera una vez embarcada, surgi no de la ley escrita sino por una necesidad procedente
exclusivamente de los usos y costumbres,esta conviccin de las costumbres en muchsimos de las
veces se convierten en ley, o modifican las leyes existentes.

Respecto a algunos aspectos positivos de la aplicacin de la costumbre segn Garca Toma,


Victor3,indica que la costumbre presenta los siguientes aspectos positivos:

Inters directo de la comunidad: la prctica social refleja los cnones morales y las
expectativas econmicas y sociales de la comunidad.

Aplicacin vitalista: su acomodo al medio facilita su relacin armoniosa con las exigencias
sociales. Rejuvenece en eltiempo.

Eficacia comprobada: su arraigo en el medio socialgarantiza su cumplimiento efectivo y real.

CAPITULO II

Fuentes histricas del Derecho

Son elementos que permiten reconstruir el proceso de formacin delderecho a travs de distintas
pocas.
Los elementos histricos del derecho son:

Elementos directo

Permiten obtener informacin de modo inmediato, las cuales son normas escritas, costumbres
jurdicas, jurisprudencia, etc.

Elementos indirectos

Permiten complementar o ampliar la informacin obtenida de los elementos directos, dentro de ellos
tenemos crnicas, testimonios, restos arqueolgicos, expresiones
folklricas, literatura, informes administrativos, documentos, memorias, cuentas, estadsticas, etc.

Princiapios del derecho

Los principios generales del Derecho y la jurisprudencia, que complementan y sirven para
interpretar las normas que han de ser aplicadas, por lo que son fuentes que en la prctica tienen
mucha importancia.

Reglamentos

Los reglamentos emanados del poder ejecutivo, que por lo general desarrollan las leyes.
Normalmente, tiene una dependencia jerrquica de la ley, sin perjuicio de la existencia de
reglamentos derivados de la potestad reglamentaria autnoma.

La doctrina, en tanto que puede influir en la adopcin de normas o criterios de


interpretacin.

En el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera


como fuentes a:

Los tratados, que pueden ser bilaterales o multilaterales, y rigen las relaciones entre los
Estados;

La costumbre internacional;

Los principios generales del Derecho;

A su vez, resultan medios auxiliares para la determinacin del Derecho internacional:

La jurisprudencia de los tribunales internacionales, en los trminos del art. 59 del Estatuto;

Las opiniones de la doctrina;

Dentro de las fuentes extraordinarias del derecho cabe mencionar el pacto colectivo de
condiciones de trabajo segn el artculo 49 del Cdigo de Trabajo, la cual puede tener
aplicacin regional si se constituye como un pacto colectivo de condiciones de trabajo
de industria, actividad econmica o regin determinada.

Por ltimo, el contrato, como una norma individualizada, es considerado vinculante para sus
otorgantes, haciendo coercible el cumplimiento de los mismos. (Artculo 1534 Cdigo Civil,
Decreto Ley 106 del Jefe de Estado de Guatemala).
La jurisprudencia (dos sentencias del Tribunal Supremo con el mismo pronunciamiento sobre una
materia) no es considerada una fuente del Derecho, ya que no est enumerada dentro del artculo
mencionado anteriormente.

En Mxico, son fuentes directas del Derecho los textos legales y la jurisprudencia (decisiones
reiteradas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Pleno que tambin es obligatoria a las
Salas de la SCJN) o funcionando en Salas; es importante sealar que tambin integran
jurisprudencia las Controversias Constitucionales y las Contradicciones de Tesis, que es cuando
dos Criterios sustentados por Tribunales Colegiados de Circuito se contraponen, siendo entonces la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Pleno, o funcionando en Salas, que las resuelven
determinando cual criterio es el que debe prevalecer, las cuales son de observancia obligatoria para
todo el Poder Judicial de la Federacin y del Fuero Comn. La de los Tribunales Colegiados de
Circuito que son obligatorios para Juzgados Federales y para todos los Tribunales del Fuero Comn
las cuales consisten en cinco decisiones consecutivas en mismo sentido y ninguna decisin en
contra, pueden sentar un precedente obligatorio para los jueces y personas con alto grado
legislativo, es decir, segn esta exposicin es de dimensin vertical de arriba a abajo.

En el sistema jurdico peruano, encuadrado dentro de la tradicin romano-germano-cannica, son


fuentes del Derecho la legislacin, la jurisprudencia, la costumbre, la doctrina, los principios
generales del Derecho y la declaracin de voluntad.

CAPITULO III

Clasificacin de las fuentes del Derecho

3.1. Evolucin de las fuentes

Las fuentes histrico-jurdicas, en un principio, hacen referencia exclusiva a la ley. Tal atribucin
procede de la concepcin racionalista asentada en el siglo XVII. No obstante, a lo largo de los dos
siglos, siguientes, una serie de corrientes cientficas europeas incluiran dentro de las fuentes
directas a la costumbre, las sentencias judiciales y la doctrina jurdica. Por otro lado, la primera de
estas corrientes cientficas se originara en el corazn de la tradicin jurdica anglosajona del siglo
XVIII, con doctores tan importantes como Edmundo Burl, quien incluira conceptos tales como la
"costumbreinmemorial" (inmemorial custom). Junto con la inclusin de la costumbre, es tambin
mrito de la escuela anglosajona el haber incluido dentro de las fuentes primarias a la sentencia
judicial, sino en menor intensidad, en la totalidad de las tradiciones jurdicas occidentales.

3.2. Se clasifican en fuentes directas e indirectas

3.2.1. Fuentes Directas

Son cdigos y dems textos, que de un modo inmediato y concreto permite conocer las leyes y
costumbres vigentes en una poca.

La Ley

Es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecida por la autoridad
competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con la justicia, y para el bien de los
gobernados. Segn el Jurista Constitucionalista panameo Csar Quintero, en su libro Derecho
Constitucional, la ley es una "norma dictada por la autoridad pblica, que a todos ordena, prohbe
o permite, y a la cual todos deben obediencia."

Las leyes son delimitadoras del libre voluntad de las personas dentro de la sociedad. Se puede decir
que la ley es el control externo que existe para la conducta humana, en pocas palabras, son las
normas que rigen nuestra conducta social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente
considerada como laprincipal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, o sea, el
rgano legislativo.

b) Ley natural.- Ley natural es el concepto utilizado en la teora del derecho para referirse a
la moral que precede a todas lascreaciones humanas y especialmente las leyes
convencionales opositivas. Su origen y marco terico es de tipo eclesistico, pero es cierto
que, ya Aristteles, sealaba la existencia de un fin en todas las cosas,que les mueve a
buscar su lugar o fin natural y que en el hombre es la felicidad, y consigue introducir el
concepto de lo inmutable y por encima de los hombres como origen supervisor de los
sistemas legales producidos por los hombres.

c) Ley natural es la verdad grabada en el corazn de todo serhumano e integra el derecho


natural. De ese modo la ley naturales una ley previa al hombre mismo,

d) universal e inmutable (porsemejanza a las leyes fsicas o qumicas cuya validez universalse
puede verificar cientficamente, del mismo modo la ley naturales accesible mediante la
razn).

e) Ley positiva.- En Derecho el origen de la definicin de la ley se debe a Toms de Aquino en


su SummaTheologica al concebirlacomo "La ordenacin de la razn dirigida al bien comn
dictada por el que tiene a su cargo el cuidado de la comunidad y solemnemente promulgada".

f) Ms modernamente, se denomina ley a la norma de mayor rangotras la Constitucin que


emana de quien ostenta el poderlegislativo, mientras no est aprobada es un proyecto de ley.

g) La Costumbre.- Es una prctica social reiterada, uniforme de un grupo de personas


identificadas culturalmente.

Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan con aprobacin
social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero no cuentan con aprobacin
social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar de modificar la conducta.

Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las costumbres de la sociedad
que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una fuente del derecho.

La costumbre jurdica tiene que cumplir dos requisitos:

El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o convencimiento de que dicha prctica
generalizada es imperativa y como tal produce derechos y obligaciones jurdicas.

El factor objetivo o InveterataConsuetudo que es la prctica de la costumbre en s y que debe ser


reiterada y unvoca.

En Derecho internacional la costumbre, es una prctica generalizada y repetitiva de los estados y de


otros sujetos del derecho internacional aceptada como derecho y obligada a travsde lo denominado
como expectativa de derecho. Tiene tanta validez como los tratados internacionales, no existiendo
ninguna prelacin de fuentes entre ellas.

La Costumbre es un derecho,podramos definir la costumbre como la repeticin constante de ciertos


actos o modos de obrar, dentro de una colectividad, con la conviccin de su necesidad.

No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una prctica general y uniforme a ser
considerada derecho por los sujetos del Derecho Internacional. Para que cristalice la "opinioIuis" u
elemento subjetivo resulta de vital importancia las acciones u omisiones que realizan Estados que
son significativos de la comunidad internacional. Un ejemplo de ello lo tenemos en la entrada en
vigor del Convenio de Naciones Unidas de Derecho del Mar, donde a raz de la ausencia de
ratificacin del convenio por los pases industrializados hubo que hacer una revisin de la IX parte
del Convenio referente a la zona Internacional de losfondos marinos.

El Jurista Jimnez de Archaga,ha sealado muy pertinentemente las especiales relaciones que
Tratado Internacional y Costumbre tienen para el desarrollo normativo del Derecho internacional.

e) Acto Jurdico.- El acto jurdico es el acto humano,consciente, voluntario, y lcito, que


tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar,
transferir, transmitir, conservar, extinguir o aniquilar derechos. El acto jurdico produce una
modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque as lo ha dispuesto el ordenamiento
jurdico.

Para que se d el acto jurdico no basta con que haya un sujeto y un objeto con bastante capacidad,
se necesita algo que los ponga en relacin, estableciendo un lazo o un vnculo que los una,
haciendo pasar la relacin jurdica del estado de posibilidad al estado de existencia. Este tercer
elemento es un hecho, que porser productor de efectos jurdicos y se denomina hecho
jurdico,cuando tal hecho procede de la voluntad humana recibe elnombre de acto jurdico.

Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn que seanecesaria la realizacin u omisin para
que un derecho comienceo acabe respectivamente.

Con referencia a la formalidad del acto jurdico; es el conjunto delas prescripciones de la ley,
respecto de las solemnidades quedeben ser observadas al tiempo de la formacin del acto
jurdico.Estas solemnidades pueden ser: la escritura del acto, la presenciade testigos, que el acto
sea hecho ante escribano pblico(notario), o por un oficial pblico (funcionario), o con el
concursodel juez del lugar.

Para la validez del acto es preciso que se hayan cumplido lasformas prescritas por las leyes, bajo
pena de nulidad. Cabesealar una evolucin del rol de la forma, en tanto que smboloutilizado para
comunicar la voluntad de realizar un actoconsecuencias jurdicas.

f) La Jurisprudencia

Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que de las normas jurdicas hacen
los tribunalesde justicia en sus resoluciones, y constituye una de las Fuentes delDerecho, segn el
pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos firmes y uniformes dictadas por los
rganos jurisdiccionales del Estado.

Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normasvigentes hay que considerar cmo
las mismas se vienenaplicando en cada momento. El estudio de las variaciones de lajurisprudencia
a lo largo del tiempo es la mejor manera deconocer las evoluciones en la aplicacin de las leyes,
quiz conmayor exactitud que el mero repaso de las distintas reformas delderecho positivo que en
algunos casos no llegan a aplicarserealmente a pesar de su promulgacin oficial.

En todo caso tampoco el estudio de las sentencias nos da lamedida exacta de la realidad del
derecho porque ocurre que enocasiones y por diversas razones las sentencias dejan decumplirse o
aplicarse.Esto es as especialmente cuando el poder judicial entra encolisin con otros poderes del
Estado moderno como el ejecutivoy el legislativo, y aunque compromete el principio de separacinde
poderes es un fenmeno que no puede desconocersecompletamente al elaborar una teora del
derecho a riesgo deque aparezca como totalmente separada de la realidad jurdica ysocial.

g) Doctrina Jurdica

Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta
y es una fuente del Derecho.

La doctrina jurdica,tiene su origen en el mbito cientfico promovido por lasuniversidades, que


estudian la Ley vigente y la interpretan dentro de la ciencia del derecho. No tiene fuerza obligatoria
y no se reconoce como fuente oficial del derecho en la mayora de sistemas jurdicos, al contrario de
lo que ocurre con la jurisprudencia. Por la va de los hechos, sin embargo, constituye una fuerza de
conviccin para el juez, el legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario, dado que la
opinin y la crtica de los tericos del derecho influye en la formacin de la opinin de los que
posteriormente crean normas nuevas o aplican las existentes.

3.2.2. Fuentes Indirectas

Son obras redactadas con fines tericos y prcticos por lostratadistas que
suministran datos y noticias para ilustrar ocomplementar el testimonio de las fuentes legales.Nos
muestran el derecho en su aplicacin.

a) La Heurstica.- comprende todo lo relacionado con:

Las bsquedas en las bibliotecas, archivos y museos de laconsulta de colecciones e ndices


de fuentes y bibliografas.

La clasificacin de ese material por orden cronolgico, geogrfico y el contenido, es decir


segn el tiempo, lugar y modo como el autor a recogido sus datos y la posicin en que acta,
o segn la esencia o la forma de esos datos.

b) La Crtica.- puede ser externa e interna.

La primera estudia la efectividad del origen que se atribuyen a las diferentes fuentes (que sea el
autor y la poca alegados); yanaliza sus relaciones (anterioridad, influencia, copia, etc.) con otras
fuentes as mismo se ocupa de constatar si hubo adulteraciones o cambios en sus contenidos.

La crtica interna o interpretacin de las fuentes: es llamada hermenutica y conduce a atribuir fe o


incredulidad a dichas fuentes, en relacin con los acontecimientos que estudian. Aqu cabe
distinguir entre datos errneos, datos falsos, datos parcialmente exactos, datos enteramente
exactos, datos completos, datos incompletos; etc.

En su "mtodo para el estudio de la etimologa",VamBluck, se refiere a la crtica de las fuentes y sus


afirmaciones son aplicables al mtodo histrico en general.-
Van Bluck distingue cuatro criterios, a saber:

Criterio de la seguridad.

Criterio de la sucesin de los relatos en el tiempo.

Criterio del lugar.

Criterio de los testigos oculares.

3.3. Otras clasificaciones de fuentes de derecho son:

Fuentes principales o jurdicas

Todos aquellos vestigios que surgen en el mbito cultural del derecho ya sea para mostrar normas
en su funcin reguladora, o como estas son interpretados o aplicados.

Fuentes accesorias o no jurdicas

Tienen su origen principalmente en mbitos culturales que no son

Jurdicos (arquitectura, msica, diarios, literatura en general).

Fuentes escritas, orales o figuradas

Las fuentes escritas

Son documentos de archivo, elaborados con el propsito de transmitir informacin.

Fuentes Orales

Por el modo de transmitir conocimiento, depende de la circunstancia del portador de la informacin


y debesometerse a anlisis. Comprenden las leyendas, ancdotas, proverbios, canciones, cuentos y
narraciones populares que se transmiten verbalmente y quedan en la memoria.

Su importancia aumenta en la medida que se necesite loselementos de una atmsfera histrica o


ambientacin con detalles particulares, que nicamente los testigos o participantes de un hecho
determinado pueden captarlo de manera admirable mediante sus vivencias.

Fuentes extra nacionales, nacionales, regionales y locales

Indole territorial: Aplicable a todoslos habitantes de un pas.

Indole personal: Aplicable a los individuos de una raza o casta..

3.4. La clasificacin del tratadista

3.4.1. Fuentes Inmediatas

Estn comprendidos por textos de carcter legal, los trabajos privados y falsificaciones(Copias) y los
refranes que contenga los principios de derecho.

3.4.2. Fuentes Mediatas: Estn divididas en:

a) Referente a la vida del derecho, sta a su vez se divide en dos


Grupos:

i) Las que afectan a su vida terica

ii) Y las que afectan a su aplicacin.

b) No referentes en concreto a la vida del Derecho.

3.5. Otra clasificacin divide las fuentes en: grficas, orales, objeto y actos.

3.5.1. Fuentes grficas: son las fuentes propiamente dichas, estas se subdividen en escritas y
pictricas.

a. Fuentes escritas: Estas pueden tener un valor directo e indirecto, entre las fuentes
directas tenemos:

i) El derecho legislado:

Es el conjunto de leyes, que se handado en un momento,en determinado tiempo y espacio


determinado.

El derecho convencional

Son documentos deaplicacin del derecho, llmese contratos, escrituras,protocolos, esto es el


derecho vivo tal como funciona entre laspartes de los actos o negocios jurdicos.

b. El derecho judicial: No slo la jurisprudencia de los tribunales, es decir los fallos de los
jueces, sino tambin alegatos, demandas, documentos de registro, civil, de propiedad, etc.

c. El derecho doctrinario

Son las obras de los jurisconsultos que influyen sobre el derecho, as como textos, diccionarios,
etc.; que nos presenta el derecho.

Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas prestigiosos sobre una materia concreta
y es una fuente del Derecho.La doctrina jurdica surge principalmente de las universidades, que
estudian la Ley vigente y la interpretan dentro de la ciencia del derecho.

No tiene fuerza obligatoria, y no se reconoce como fuente oficial del Derecho en la mayora de
sistemas jurdicos, al contrario de lo que ocurre con la jurisprudencia.Por la va de los hechos, sin
embargo, constituye una fuerza de conviccin para el juez, el legislador y el desarrollo del derecho
consuetudinario, dado que la opinin y la crtica de los tericos del derecho influye en la formacin
de la opinin de los que posteriormente crean normas nuevas o aplican las existentes.

d) Fuentes pictricas

Son representaciones plsticas que han quedado acerca del derecho de una poca determinada. En
el Per, por ejemplo encontramos las especies de la cermica preinca, del estilo mochica que
representa juicios, aplicaciones de penas diversas en las ceremonias, etc.

3.5.2. Fuentes Orales

Por el estudio de las palabras que pueden ser tiles para la investigacin del fenmeno jurdico,
ste tipo de fuente nos permite analizar la existencia o no existencia de determinadas palabras en
una poca y un territorio determinado. Un ejemplo sera las palabras ama sua, ama quella, ama
llulla, que usaron los incas en smbolo a una ley.

3.5.3. Fuente de Objeto

Son los instrumentos, emblemas o sellos antiguamente usados, incluso obras pblicas y las
edificaciones, entre ellos tenemos la corona, las banderas, los aparatos de ejecucin, etc.

3.5.4. Fuente de Actos

Son los hechos de trascendencia familiar o legal como la transferencia de domicilio o el matrimonio.
Hay actos como motines, demostraciones de espritu popular que expresan un estado de nimo
colectivo frente al derecho.

CAPITULO IV

Fuentes no jurdicas del Derecho

4.1. Definicin

Son el conjunto de documentos histricos, no estrictamente con base jurdica. En el caso nuestro
vienen a ser las instituciones prehispnicas.

4.2. Mtodo histrico para revisin bibliogrfica

La tcnica

Crtica de las fuentes (Heurstica)

La sntesis de los hechos constatados

4.3. Criterios para la valoracin de las fuentes

Histricas

El criterio de la seguridad
El criterio de la sucesin de los relatos en el tiempo
El criterio de lugar
El criterio de los testigos actuales
Segn Mejia M, Hernan, (2009) son Fuentes del Derecho las entidades (costumbre, ley, doctrina,
jurisprudencia) de donde brota el Derecho, en derecho cooporativo, se tiene que sus fuentes
formales de caracter terico o interpretativo e incluyen las que tienen fuerza vinculatoria general y
forman parte de la dinmica de la actividad empresarial,tanto la doctrina como la jurisprudencia
tienen caracterterico e interpretativo, y en tanto la primera (la doctrina) no tiene fuerza
vinculatoria (ni general ni especial), la segunda la tiene, pero generalmente en forma especial.

En cambio la Ley y la Costumbre, tienen fuerza vinculatoria general y forman parte de la dinmica
comercial. En consecuencia, el Derecho mercantil excluye la Jurisprudencia y la Doctrina como
Fuentes Formales, e incluye la Ley y la Costumbre como tales.

Sin embargo, nada obsta para que los abogados litigantes en sus alegatos y los jueces en sus
providencias puedan citar doctrina y jurisprudencia.