Jos Mara Rodrguez Paniagua

HISTORIA DEL PENSAMIENTO

JURDICO
1. De Herclito a la Revolucin francesa

BIBLIOTECA NUEVA

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Rodrguez Paniagua, J. M.
Historia del pensamiento jurdico: 1. De Herclito a la Revolucin francesa. Ma-
drid : Biblioteca Nueva, 2013.
339 p. ; 24 cm
ISBN 978-84-9440-624-4
1. Derecho 2. Filosofa
340.12 lab
1(09) hpc

Cubierta: Gracia Fernndez

Jos Mara Rodrguez Paniagua, 2013

Editorial Biblioteca Nueva, S. L., Madrid, 2013
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ISBN: 978-84-9940-624-4
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 ndice
Prlogo a la novena edicin ....................................................................... 9

Introduccin ................................................................................................. 11

Captulo 1.Los primeros pasos del pensamiento filosfico acerca del

Derecho ................................................................................................... 15
1.1. Herclito (finales del siglo vi y comienzos del v a.C.) .......................... 16
1.2. Pitgoras y los pitagricos ................................................................... 19

Captulo 2.Los sofistas y Scrates .......................................................... 23

2.1. Los sofistas .......................................................................................... 24
2.2. Scrates ............................................................................................... 29

Captulo 3.El Derecho ideal de Platn ................................................. 37

Captulo 4.Lo justo por naturaleza de Aristteles ........................... 47

Captulo 5.Cnicos y cirenaicos, el helenismo. Epicreos, estoicos y

escpticos ................................................................................................ 56
5.1. Cnicos y cirenaicos ............................................................................ 57
5.2. El helenismo ....................................................................................... 59
5.3. Epicreos ............................................................................................ 60
5.4. Estoicos .............................................................................................. 75
5.5. Escpticos ........................................................................................... 96

Captulo 6.El pensamiento jurdico en Roma: Marco Tulio Cicern . 119

6.1. Advertencia general ............................................................................. 119
6.2. Marco Tulio Cicern ........................................................................... 120

Captulo 7.La idea de la ley y del Derecho natural en el cristianismo

primitivo. San Agustn ............................................................................ 165
7.1. La postura del cristianismo primitivo en general ................................. 165
7.2. San Agustn (354-430) ........................................................................ 167

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 8 ndice

Captulo 8.La ley y el Derecho natural en santo Toms de Aquino ... 173

Captulo 9.La actitud de Duns Scoto y de Guillermo de Ockham ..... 181

9.1. Duns Scoto (1266 o 1274-1308) ........................................................ 181
9.2. Guillermo de Ockham (1290?-1347) .................................................. 183

Captulo 10.Ley natural, Derecho natural y Derecho de gentes en

los escolsticos espaoles del siglo xvi ............................................... 185

Captulo 11.El Derecho natural de la Edad Moderna a partir de

Grocio ..................................................................................................... 193
11.1. Caracterizacin general del derecho natural moderno ....................... 193
11.2. Grocio (1583-1645) .......................................................................... 194

Captulo 12.El Derecho y el Estado en Hobbes .................................... 199

Captulo 13 .El pensamiento filosfico-poltico de Baruch Spinoza . 205

Captulo 14.El Derecho natural de Pufendorf .................................... 223

Captulo 15.Estado de naturaleza y estado civil segn Locke ............ 229

Captulo 16.Las doctrinas sobre la tolerancia religiosa a finales del si-

glo XVII y la distincin entre moral y Derecho a principios del XVIII . 237

Captulo 17.El pensamiento jurdico-poltico de Montesquieu ......... 255

Captulo 18.La filosofa moral, jurdica y poltica de David Hume ... 273

Captulo 19.La postura de Jean-Jacques Rousseau: el contrato social .. 289

Captulo 20.La tica del liberalismo econmico en Adam Smith ........ 299

Captulo 21.La moral y el Derecho en Kant ......................................... 313

Captulo 22.Las ideas (Derecho constitucional y derechos humanos)

en la Revolucin norteamericana y en la francesa ............................ 321

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 Prlogo a la novena edicin
Qu es el Derecho? Cmo debe ser el Derecho? Casi nadie se pregunta por lo
primero, mientras que casi todos opinamos sobre lo segundo, a veces con mucha
rotundidad, y no solo con palabras, sino tambin con acciones u omisiones. Esta
diferencia de actitud resulta chocante. Porque cmo podemos saber lo que debe
ser el Derecho sin tener una idea clara de lo que es? No queremos decir que no se
tenga de l una cierta idea, ms o menos confusa. Dos son las concepciones, ms
o menos ocultas o inconscientes, que parecen prevalecer: una, que el Derecho es
algo equiparable a la moral o tica; otra, que no es ms que el objeto de la poltica,
de la lucha poltica, ya que en esta de lo que se trata es de determinar por quin
y cmo se han de establecer las leyes y preceptos que han de regir la sociedad,
es decir, el Derecho. Pero ambas lo desnaturalizan, deforman su verdadero ser,
y con fatales consecuencias; porque dificultan el reconocimiento de los valores
que verdaderamente le corresponden, y de la funcin que tiene que desempear
el Derecho.
La respuesta a la doble cuestin a que nos estamos refiriendo nos parece tan
compleja y difcil como importante y trascendente. Esto explica que, para tratar
de responderla, nos parezca adecuado acudir a lo que sobre ella han dicho las
mentes ms destacadas o eminentes.
Hasta el siglo xviii apenas si nos encontramos ms que filsofos, o telogos
que combinan la filosofa con la teologa. A partir del siglo xix en cambio abun-
dan los juristas cuyas reflexiones no pueden ser dejadas de lado. Para abarcarlas,
no sera apropiado el ttulo de Historia de la Filosofa del Derecho, especialmente
si tenemos en cuenta que alguno de esos juristas (Kelsen) defiende expresamente
que hay que atenerse a una perspectiva pura, estrictamente jurdica. No es en este
sentido (metodolgico) como ha de entenderse en nuestro ttulo el adjetivo de ju-
rdico; lo nico que indica es el objeto o materia de que se trata: el Derecho.

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 Introduccin
Dice Hegel, en la Fenomenologa del espritu, que la formacin del individuo
singular debe recorrer las mismas fases que ha recorrido previamente el espritu
universal, si bien se trata simplemente de incorporar y de apropiarse lo que previa-
mente ha podido costar grandes esfuerzos descubrir y conquistar. Conformarse con
incorporar los ltimos resultados de la evolucin del espritu le parece a Hegel lo
mismo que conformarse con incorporar productos muertos. Adems, el resultado
no es el todo real, a no ser que sea considerado en unin con su devenir, ni las co-
sas se reducen a su fin o trmino, sino que consisten tambin en su desarrollo. Pero
este desarrollo no puede ser captado ms que distinguiendo sus diversas etapas, los
diversos momentos que han ido integrando el resultado final. La impaciencia se
afana en lo que es imposible: en llegar al fin sin los medios. Y la ilusin nos lleva
a dar por conocido lo que conocemos solo de una manera abstracta o en trminos
generales. El verdadero conocimiento, en cambio, consiste en desmenuzar el todo,
en descubrir los elementos en cuanto elementos, es decir, en cuanto partes que se
han ido aadiendo hasta constituir el todo.
No en todas las ciencias tienen la misma aplicacin estas ideas. En las llama-
das ciencias de la naturaleza su evolucin se concentra en un perodo relativa-
mente corto de tiempo: la qumica no exista como ciencia con anterioridad a
Lavoisier, y apenas si se puede hablar de la ciencia de la fsica con anterioridad
a Galileo y Newton; adems, en ellas cada resultado viene prcticamente a
anular los anteriores. Es distinta la situacin en las llamadas ciencias sociales
o ciencias humanas, que continan alimentndose, por ejemplo, de las ms
remotas producciones del pueblo griego, y que no pueden en modo alguno
comprenderse independientemente de su tradicin y de su historia.
Indudablemente, dentro de esta ltima categora de ciencias se encuentra la
jurisprudencia o ciencia del Derecho, elaborada sistemticamente por primera
vez por los romanos pero tributaria a lo largo de su historia y en la actualidad de
las ideas de los distintos pensadores, empezando por los filsofos griegos. Sera
descabellado tratar de comprender las ideas que alimentan y apoyan nuestras

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 12 Jos Mara Rodrguez Paniagua

instituciones jurdicas sin tener en cuenta obras como, por ejemplo, La Repblica
de Platn o la Poltica de Aristteles.
A esta orientacin, de contribuir a la formacin del jurista hacindole tener en
cuenta las diversas ideas que como partes integrantes han ido configurando nues-
tra actual manera de pensar sobre el Derecho, es a la que responde esta sumaria
exposicin de los momentos clave de la historia del pensamiento jurdico.
Las ideas acerca del Derecho hasta el siglo xviii inclusive han girado fundamen-
talmente en torno al intento de dar con un ideal de Derecho o un Derecho ideal
(modlico), basado en la realidad (naturaleza) y descubierto por la razn, indepen-
diente, por tanto, de las disposiciones de los gobernantes e incluso, a veces, capaz
de anularlas en caso de estar en contradiccin con ellas. En qu sentido pueda con-
siderarse este intento como vlido y en qu sentido como utpico solo lo podemos
comprender a travs de la consideracin de los diversos esfuerzos realizados. Pero,
adems, a travs de la consideracin de estos esfuerzos se nos irn descubriendo las
diferentes concepciones acerca del Derecho en general de las diversas pocas hasta
esa fecha.
A finales del siglo xviii deja de ser ese Derecho natural (o ideal) el centro de
gravedad de las ideas acerca del Derecho. Un sntoma de ese cambio de perspectiva
lo constituye la obra publicada en 1798 por Gustavo Hugo: Tratado de Derecho
natural como una filosofa del Derecho positivo. Pero el cambio definitivo de vertiente
lo marca la obra de Hegel (de 1821) que lleva, a doble portada, el doble ttulo de
Derecho natural y ciencia del Estado en esbozo y el de Lneas fundamentales de la Filo-
sofa del Derecho. Fue este ltimo ttulo, el de Filosofa del Derecho, el que prevaleci,
consagrando lo que ya el otro ttulo anunciaba y la realidad estaba imponiendo:
que el centro de gravedad de la consideracin del Derecho estaba pasando, o haba
pasado ya, al Derecho establecido o impuesto por el Estado1. Las ideas acerca del
Derecho tenan que agruparse, pues, ms coherentemente, no en torno al ttulo
de Derecho natural, sino en torno al ttulo de Filosofa del Derecho.
Pero tambin a este ttulo le van a salir pronto muy serios competidores.
A mediados del siglo xix, el ingls John Austin va a proponer el de Jurispru-
dencia general, o comparada, o filosfica (aun cuando tambin admita el de
Filosofa del Derecho positivo), en contraposicin a la Jurisprudencia particular,
que estudia el Derecho de cada pas. Y a finales del siglo (1874) un alemn,
Adolf Merkel, proclamara abiertamente sus preferencias por la Teora general
del Derecho o Parte general de la ciencia jurdica.
Como heredera de esta (y de la Teora pura del Derecho de Kelsen), por un
lado, y de la Jurisprudencia o Ciencia jurdica general de Austin, por otro, se abre

1
Tres tipos de razones son determinantes en este proceso: a) el mayor control del Derecho por
parte del Estado en virtud de la mayor importancia que se da a la legislacin escrita (expresin de la
voluntad del pueblo en las democracias) y en virtud tambin de la codificacin de esa legislacin;
b) la mentalidad positivista, que lleva a centrar la atencin de los que estudian el Derecho en las
manifestaciones ms accesibles, tangibles y manejables (ms positivas), que son las del Derecho
estatal; c) la especializacin creciente, que lleva a que el Derecho sea estudiado sobre todo por
juristas, o por filsofos que a la vez son juristas.

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 Historia del pensamiento jurdico. 1. De Herclito a la Revolucin francesa 13

hoy paso la Teora del Derecho, como denominacin poco comprometida, a mitad
de camino entre la Ciencia jurdica y la Filosofa del Derecho, participando, en
mayor o menor grado, de una y de otra, a la vez que en ntima conexin con la
Sociologa del Derecho y con la lgica y la metodologa jurdicas.

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