LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA EN LA

SOCIEDAD ANONIMA NO DEBIERA AFECTAR AL ACCIONISTA

MINORITARIO, QUE NINGUNA POSIBILIDAD HA TENIDO DE EVITAR
EL ACTO QUE HA MOTIVADO TAL SANCION.-

COMISIN

Inoponibilidad de la personalidad jurdica

TON WALTER RUBN

LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA EN LA SOCIEDAD ANONIMA NO
DEBIERA AFECTAR AL ACCIONISTA MINORITARIO, QUE NINGUNA POSIBILIDAD HA
TENIDO DE EVITAR EL ACTO QUE HA MOTIVADO TAL SANCION.-

LA SOCIEDAD ANONIMA TIENE UNA PERSONALIDAD

JURIDICA Y UN PATRIMONIO PROPIO DISTINTO AL DE SUS MIEMBROS.
LA COMPETENCIA ORGNICA HACE QUE LAS
DECISIONES SOBRE LOS TEMAS QUE IMPLICAN LA VIDA NORMAL DE ESTA
SOCIEDAD RECAIGAN SOBRE EL DIRECTORIO.-
NUESTRA PREOCUPACION ES QUE AL HACERSE
INOPONIBLE LA PERSONALIDAD SOCIETARIA, EL ACCIONISTA MINORITARIO, QUE NO
PUEDE, NI SIQUIERA, DECIDIR QUIEN ES EL ADMINISTRADOR, PUEDE TERMINAR
RESPONDIENDO CON SUS BIENES PERSONALES.-
CONSIDERAMOS QUE LA ACTUAL REDACCION DEL
TERCER PRRAFO DEL ARTICULO 54 LSC AL IMPUTAR DIRECTAMENTE A LOS SOCIOS
LA RESPONSABILIDAD POR LOS PERJUICIOS CAUSADOS EN FORMA SOLIDARIA E
ILIMITADA ES MUY PELIGROSA PARA EL ACCIONISTA QUE NO PUEDE PARTICIPAR EN
LA DECISIN.-
ESTA RESPONSABILIDAD DEBIERA HACERSE EFECTIVA
CUANDO EXISTA CULPA BIEN SEA POR LA ACCION O POR LA OMISION EN QUE HAYA
INCURRIDO.-
EL ANTEPROYECTO DE REFORMA DEL AO 2.002 NO
TRATO ADECUADAMENTE ESTA PROBLEMTICA.-
PROPONEMOS COMO PONENCIA QUE LA IMPUTACION
DIRECTA A LOS SOCIOS DE LOS PERJUICIOS CAUSADOS CUANDO SE DECIDE LA
INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD DE LA SOCIEDAD ANONIMA PERMITA A LOS
ACCIONISTAS EJERCER LA DEFENSA DE SU IMPOSIBILIDAD DE EVITAR LA ACCION
DAOSA.-

LA PERSONALIDAD JURIDICA SOCIETARIA

 Conforme a las disposiciones de la ley de sociedades vigentes, las
sociedades regularmente constituidas tienen una personalidad diferenciada de los socios que la
integran. El artculo 2 ley 19.550 define a la sociedad como un sujeto de derecho.-
El reconocimiento de personalidad jurdica es un recurso tcnico
dentro de un sistema normativo.-
Estos sujetos tienen su propio patrimonio diferenciado del de sus
integrantes.-
Sobre el eje de la personalidad diferenciada de la sociedad se
asienta la normativa sobre las sociedades annimas y ste rgimen especial ha permitido el desarrollo
econmico al aislar el riesgo de la empresa del patrimonio individual.-

LA INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA SOCIETARIA.-

En el ao 1.983 al reformar la ley 19.550 se incorpor a nuestra

legislacin el tercer prrafo del artculo 54 que indica La actuacin de la sociedad que encubra la
consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico
o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los
controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los
perjuicios causados.-
Esta norma en realidad desde su incorporacin fue escasamente
aplicada, hasta que desde hace un tiempo, tiene una intensa aplicacin, especialmente en materia
laboral. La mayora de los casos estn referidos a los pagos en negro o relaciones sin registracin.-
En muchas oportunidades hemos manifestado, y lo volvemos a
hacer, que el no tener registrado a un empleado no sera causal suficiente para desestimar la
personalidad, ni siquiera para responsabilizar al socio imputndole las consecuencias del acto. Slo
debiera bastar para responsabilizar al Directorio.-
Si creemos que es una solucin de avanzada y muy interesante
para todos esos casos extremos que muchas veces vemos en el ejercicio profesional, en los que se
constituye una sociedad con el nico fin de efectuar algn acto ilcito o ajeno a los fines societarios.-
En muchas oportunidades vemos constituir sociedades sin
patrimonio alguno, con el nico fin de burlar a los acreedores, no hay duda, que all debe desestimarse
la personalidad societaria.-
 Otras veces tambin para burlar la legtima de los herederos o los
gananciales del cnyuge se utiliza el aparato societario, en ese caso debe imputrsele responsabilidad
al socio o controlante.-
Son dos cosas totalmente distintas en el primer caso se simul una
sociedad, en el segundo fue real, pero con un objetivo que no debe proteger el derecho.-
En todos los casos la inoponibilidad societaria es para evitar
perjudicar al tercero contratante o acreedor involuntario que se vera perjudicado por la interposicin
de la figura societaria para no responder adecuadamente el obligado.-

EL ABUSO DEL DERECHO COMO FUNDAMENTO DE LA INOPONIBLIDAD.-

Surge claramente de nuestra legislacin que no se protege el

abuso del derecho. El cdigo civil fue reformado en el ao 1.968 por la ley 17.711 dejando en claro
que no se deben proteger derechos abusivos.-
Oponer una figura societaria para perjudicar a otro, utilizando la
separacin de patrimonios es claramente un abuso del derecho.-
Incluso aunque no existiera la clara norma del artculo 54 LSC,
podra extenderse la responsabilidad a los socios por las normas generales del derecho, puesto que el
fundamento de esta norma, no nos cabe duda, es la de no permitir el abuso del derecho.-

LA IMPUTABILIDAD

El trmino imputar es preciso y adecuado. El acto es vlido para

la sociedad y a ella se le imputar, pero tambin a los socios cuando se produce este abuso o
desviacin de la personalidad jurdica de la sociedad.-
La capacidad de la sociedad para efectuar los actos que dieron
motivo a la inoponibilidad de la personalidad no debe ser discutida. El acto es vlido, slo que el
accionista no puede oponer para evitar responder por sus obligaciones, con su patrimonio propio, el
dique de la personalidad jurdica de la sociedad.-
Como dice Carlos Suarez Anzorena en los Cuadernos de derecho
societario1 La nocin de capacidad difiere, a su vez, de la de imputacin, mecnica mediante la cual
la ley atribuye un hecho, acto o situacin jurdica a determinada persona fijando a tal fin diversos
1
SUAREZ , Anzorena Cuadernos de Derecho Societario Volumen I Aspectos Jurdicos Generales. Enrique Zaldivar . Edit. Abeledo
Perrot Buenos Aires. Pg. 131.
recaudos

DESESTIMACION E INOPONIBILIDAD

Debemos distinguir estas dos expresiones. La desestimacin es

ms grave.2 Nuestra ley slo ha querido proteger al tercero de buena fe extendiendo la imputacin del
acto realizado por la persona jurdica a sus socios o controlantes, pero de ninguna manera ha
pretendido que la persona sociedad no siga vigente. Todos los dems actos realizados por la misma
sern vlidos. Incluso lo ser el acto cuestionado. Slo ha pretendido la ley vigente que las
consecuencias se imputen no slo a la sociedad, sino tambin a sus socios.-
La desestimacin prescinde de la figura societaria e identifica a la
sociedad con el socio, en cambio, la inoponibilidad solo evita que se puede usar la personalidad de la
sociedad, en los casos determinados, para evitar la responsabilidad del socio.-
Es todo un problema de responsabilidad. Es el socio o la sociedad
quien debe responder.-
Hay que ser cuidadoso con este concepto porque en nuestro
medio el recurso societario se utiliza para mantener separados los patrimonios, por eso hay que ser
restrictivo en los casos de inoponibilidad..-

LA IMPUTACION DE LA RESPONSABILIDAD A AQUELLOS QUE LA HICIERON

POSIBLE.-

Creemos que esta debe ser la lnea argumental de la

inoponibilidad societaria. La responsabilidad debe recaer sobre los que hicieron posible el acto, no
sobre aquellos accionistas, que incluso nada pudieron hacer para evitarlo.-
Imputar es atribuir un hecho a determinada persona y por tanto
que cargue con las sanciones que correspondan a ese hecho. Pero a quien hay que imputar el hecho?
A quien lo produjo o lo permiti o pudiendo evitarlo no lo hizo.-
Tiene que haber un obrar o una omisin que tenga como fin evitar
esta imputacin personal y hacer que de la misma sea responsable la sociedad.-
Tiene que haber una relacin entre el causante del perjuicio y el
damnificado y la actuacin de la sociedad tiene que estar dirigida a causar ese engao.-
2
VITOLO, Daniel Roque. Revista Jurdica Argentina La Ley T. 1990 D , SEC. Doctrina En efecto; nuestra ley habla de la
inoponibilidad a diferencia de un recurso ms grave cual sera el de la lisa y llana desestimacin de esa personalidad pg. 834.-
 No podemos dejar de recordar lo que nos indica el art. 1081 del
Cd. Civil que precepta que: La obligacin de reparar el dao causado por un delito pesa
solidariamente sobre todos los que han participado en l como autores, consejeros o cmplices,
aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal.

LA SITUACION DEL SOCIO MINORITARIO

El socio minoritario no puede pedir la inoponibilidad de la figura

societaria a ningn acto que la sociedad realice. La jurisprudencia en general ha sido pacifica en esta
afirmacin.-
Esto abunda ms an a favor de la tesis que esgrimimos de que
tenga alguna defensa este socio minoritario que en nada puede influir con respecto a las decisiones.-
En nuestra opinin, esta diferenciacin no debiera existir, puesto
que si el socio ha actuado con respecto a la sociedad como si fuese un tercero debiera merecer la
misma proteccin. Por supuesto que debe tratarse de un accionista que no participe de la
administracin de la sociedad, en cuyo caso creemos que no debiera aceptrsele el pedido de
inoponibilidad.-

EL PELIGRO DE LA DESESTIMACION DE LA PERSONALIDAD SOCIETARIA PARA EL

ACCIONISTA MINORITARIO

El planteo de esta ponencia es fcil de advertir pensando en la

verdadera situacin de un accionista minoritario. El slo tiene derecho a asistir a las asambleas, pero
recordemos que la competencia orgnica de las asambleas est referida a distintos temas que a los que
decide habitualmente el directorio. Los actos que motivan la aplicacin de la inoponibilidad
generalmente son los que decide el directorio. Si este accionista incluso es minoritario no podr
tampoco decidir quien es el director, por lo que es fcil advertir que sus posibilidades son casi nulas
para evitar que la sociedad realice el acto, no obstante las consecuencias previstas por la ley son las
mismas que para el accionista que si tiene influencia en las decisiones.-
Solemos poner de ejemplo si se trata de un accionista de una gran
sociedad annima como puede ser COCA COLA, GENERAL MOTORS o cualquiera que pueda tener
esa envergadura y que nunca ha concurrido ni siquiera a las asambleas, es lo mismo que el
administrador de una sociedad que concientemente realiza los actos mencionados por la ley para hacer
efectiva la sancin?. No tenemos duda la respuesta es NO.-
En un inteligente comentario a un fallo de la Corte Suprema, aunque referido a un tpico y a una
situacin distinta el amigo RICARDO GULMINELLI3 expresaba se debe interpretar que el socio o
controlante en las especiales circunstancias previstas en el art. 54, tercer apartado, de la LS, debe
hacer todo lo que est a su alcance para impedir que se concrete la actuacin desviada de la
sociedad. pp) justamente en esa actitud de permitiro de no impedir un actuar, se debe buscar el
concepto de culpa, siguiendo los parmetros fijados por el legislador. qq) Reiteramos, cuando el
legislador alude a la responsabilizacin del que hubiere hecho posible la actuacin desviada de la
sociedad, obviamente, involucra al socio o controlante que pudo haberla evitado y no lo hizo, obrando
dolosa o culpablemente

CONCLUSION

Si bien felicitamos la incorporacin en el ao 1.983 de esta norma

referida a la inoponibilidad de la personalidad jurdica, creemos que se debiera haber diferenciado
entre el accionista que tiene poder de decisin o por lo menos de participar en las resoluciones, del
simple accionista minoritario que slo est en la sociedad.-
Ante la proliferacin de sentencias, especialmente, en materia
laboral que hacen aplicacin de este instituto nos preocupa sobremanera que pueda tener que responder
un simple accionista, que ninguna opcin tiene para evitar que el hecho ocurra.-
Por eso propugnamos que se reforme la ley, haciendo que no
pueda imputarse responsabilidad al accionista que no tiene poder de decidir, ni de evitar que la
resolucin sea tomada.-

WALTER RUBEN TON

3
GULMINELLI, Ricardo, Revista Jurdica Argentina La Ley Tomo 2003 F . Pg. 731.