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Errecart, Susana Luisa c.

La Gran Largada SA y otros s/ordinario

En Buenos Aires, a los 5 das del mes de febrero de dos mil cuatro, reunidos los seores
Jueces de Cmara en la Sala de Acuerdos, fueron trados para conocer los autos
seguidos por ERRECART SUSANA LUISA contra LA GRAN LARGADA S.A. Y
OTROS sobre ordinario, en los que al practicarse la desinsaculacin que ordena el
artculo 268 del Cdigo Procesal, result que deban votar en el siguiente orden:
Doctores Piaggi, Butty y Daz Cordero.

Estudiados los autos la Cmara plante la siguiente cuestin a resolver:

Es arreglada a derecho la sentencia apelada?

La seora Juez de Cmara Doctora Piaggi dijo:

I. A fs. 209-211 Susana Luisa Errecart por su propio derecho y como administradora de
la sucesin de Nstor Heriberto Errecart; Oscar Fernndez Brital; Lucrecia Massot de
Cabral, Marta Susana Lpez Morresi en representacin de su hijo Antonio Martn
Rivolta y Margarita Rpoli de Sampayo incoan demanda contra La Gran Largada S.A.,
Marcela Matilde Perrazo, Gustavo Luis Perrazo y Diana Benita Picallo de Matera
(Presidente del directorio de la sociedad demandada) la declaracin judicial de nulidad
de las asambleas ordinaria y extraordinaria de La Gran Largada S.A. realizadas el 4-4-
2000. A fs. 216-220 amplan demanda.

Contestan la accin e impetran su rechazo La gran Largada S.A a fs. 482-496., Gustavo
Luis Perrazo, Marcela Matilde Perrazo a fs. 557-561 y Diana Benita Picallo de Matera a
fs. 588.

II. El soporte fctico del pleito fue suficiente y eficientemente expuesto en la sentencia
recurrida; ello permite tenerlo por reproducido a los fines de este decisorio, evitando
estriles repeticiones.

III. Luego de analizar los antecedentes del caso, los diversos medios de prueba
aportados al expediente de conformidad con las reglas de la sana crtica (art. 386 C
.P.C.C.) y la sentencia recurrida, anticipo que los reproches que se le formulan son
infundados y que el pronunciamiento apelado deber confirmarse.

IV. El decisorio. L a sentencia definitiva de primera i nstancia del 20-8-2003


-correctamente precedida de la certificacin sobre su trmino que prev el art. 112 del
reglamento del fuero- acogi la demanda, la decisin se funda en las razones que paso a
exponer; contra La Gran Largada S.A., Marcela Matilde Perrazo, Gustavo Luis Perrazo
y Diana Benita Picallo de Matera. El a-quo declar la nulidad de las asambleas:
extraordinaria y ordinaria de La Gran Largada S.A. celebradas el mismo da (4-4-2000,
fs. 967-974). Recurrieron el fallo la sociedad a fs. 977, Diana Benita Picallo de Matera a
fs. 978 y Gustavo Luis y Marcela Matilde Perrazo a fs. 982.

El a-quo destac: (i) la unidad funcional del acto asambleario como figura compleja e
interdependiente en sus diversas etapas; (ii) el incumplimiento de las disposiciones
estatutarias (fs. 23-24) en la irregular publicidad de los edictos convocando a asambleas;
(iii) la violacin del derecho de informacin de los socios previo a la deliberacin
segn, surge de las misivas y acta notarial anejas a autos; (iv) que est probado que
ninguna documentacin se hallaba en la sede social constituida en la reforma de los
estatutos (v. fs. 25 y vta., 35-40) (v) que la radicacin de los libros contables recin
lleg a conocimiento de los accionistas sobre el vencimiento del plazo legal; (vi) que
qued acreditada la reticencia para suministrar informacin sobre los estados contables
y el ejercicio antifuncional de la sociedad de sus prerrogativas legales; (vii) que el
inters encontrado entre el administrador y alguno de los socios (tal el caso de autos)
torna operativa la prohibicin del art. 241 L .S.

La Gran Largada S.A. expres sus quejas a fs. 993-997 bis , a las que adhirieron
Gustavo Luis y Marcela Matilde Perrazo a fs. 998 y Diana Benita Picallo de Matera a fs.
999. Las respuestas de los pretensores corren a fs. 1001-1004.

La presidencia de esta Sala llam autos para sentencia' el 10-12-2003 (fs. 1007) y
realizado el sorteo el 23-12-2003 (fs. 1007 vta.) la causa se encuentra en estado de
resolver.

V. La queja. Las crticas de los accionados corren por tres carriles: (i) habra existido
apreciacin errnea de la prueba; (ii) arguyen que no se viol el derecho de informacin
de los accionantes y, (iii) que el voto del presidente del directorio aprobando su propia
gestin, no colisiona con el art. 241 de la L.S.

VI. Primer agravio. Apreciacin de la prueba.

El fallo es coherente, concreto, adecuadamente fundado y expone las razones que de


acuerdo a las circunstancias del pleito lo sustentan. Carece de contradicciones y el
criterio de anlisis empleado se ajusta a las premisas que sirven de antecedente a sus
conclusiones.

A criterio de la preopinante el fallo se ajusta a las constancias probadas de la causa y


apoya sobre bases cientficamente verificables (confr. C.S.N., 7-6- 1988, in re Martnez
Saturnino y otros s/ homicidio calificado, L.L., 1988-E-395; C.N.Com., esta Sala, 18-5-
1999, in re Diners Club SAC y T c/ Debat, Ral Omar). Evita valorar cada prueba
independientemente del conjunto y deduce una conviccin racionalmente fundada de
todos los elementos colectados en el proceso.

VII. Segundo agravio. Violacin del derecho de la informacin de los socios.

a) La queja en este aspecto tambin es inadmisible. La asamblea general de accionistas


es el rgano necesario que establece las condiciones en que podrn cumplirse
vlidamente ciertos actos colegiados de gobierno o que suponen una facultad
excepcional a la meramente administrativa que ella determina y, que debe su origen a la
reunin de accionistas.

Su forma refiere al procedimiento colegial: (i) convocatoria por el rgano competente,


(ii) publicacin de la convocatoria, (iii) recaudos de legitimacin para la asistencia, (iv)
qurum para la constitucin y funcionamiento de la asamblea, (v) tratamiento del orden
del da con las salvedades de la ley con informacin y deliberacin, (vi) votacin y
proclamacin de los resultados alcanzados segn las mayoras necesarias, y (vii)
confeccin del acta (cfr. Otaegui, Julio C., Invalidez de actos societarios, editorial
Abaco, Buenos Aires, 1978, pg. 405).

En la especie nos encontramos frente al pedido de declaracin de la nulidad de las


asambleas de la sociedad demandada (ordinaria N44 y extraordinaria N43 celebradas
el 4-4-2000, fs. 13-24). Estas tuvieron los siguientes puntos de orden del da:

Asamblea Extraordinaria :

designacin de accionistas para firmar el acta;

aumento del capital social, cambio de valor nominal, canje y emisin de acciones;

ampliacin del objeto social; y,

reforma del estatuto social: arts. 3, 4, 5 y 8.

Asamblea Ordinaria :

designacin de accionistas para firmar el acta;

explicacin de los motivos por los cuales los estados contables se consideran fuera del
plazo de ley;

consideracin de la documentacin (art. 234, inc. 1 de la ley 19.550)


correspondientes a los estados contables cerrados al 30-6-1997, 30-6-1998 y 30-6-1999;

resultados de los ejercicios. Destino. Compensacin de resultados acumulados con la


cuenta ajuste de capital;

consideracin de la gestin de los directores por los perodos aprobados. Honorarios;

determinacin del nmero de miembros del directorio. Eleccin de un director titular


y un suplente; y,

cambio de sede social.

Como anticip, el Magistrado de la anterior instancia, declar su nulidad con


fundamento en la violacin del derecho de informacin de los actores, quienes se vieron
impedidos de conocer con antelacin suficiente la documentacin contable necesaria
para merituar puntos tales como: aumento de capital, ampliacin del objeto social,
consideracin de estados contables, resultado de ejercicios, etc.

El Juez juzg probado en autos un inters opuesto entre el administrador y alguno de los
socios y, que operaba la prohibicin del art. 241 de la L.S. que impide que el presidente
del directorio (accionista de la sociedad Diana B. Picallo de Matera) votara
favorablemente la aprobacin de su propia gestin.

En opinin de la ponente, el Magistrado no puede ni debe marginarse de la verificacin


de que las decisiones adoptadas no responden al inters social, cuando la minora lo
requiere. Ello porque el conflicto de intereses no se juega entre mayora y minora, sino
entre mayora e inters social.

Como sostuve, la decisin de la asamblea requiere para su validez el cumplimiento de


determinados requisitos formales y sustanciales. Lo ltimo apunta a la legitimacin de
los socios presentes, para hacer uso del derecho a voto y la inhabilidad para votar se
sustenta en que el voto debe ser emitido en inters de la sociedad, no para satisfacer un
inters personal del socio que est en pugna con aqul.

b) No es ocioso recordar que el art. 251 de la L.S ., al otorgar el derecho a promover la


accin de impugnacin de asambleas a los accionistas ausentes o disidentes, lo hace en
base a que este derecho corresponde al socio impugnante en ejercicio de un derecho
subjetivo propio, a fin de que las deliberaciones se tomen conforme a la ley y al acto
constitutivo. Cuando tal derecho subjetivo es lesionado nace para el accionista otro de
carcter subrogatorio, para la anulacin de la deliberacin. Es decir, que la accin
procede cuando existe una lesin al inters social y al inters de uno o ms socios como
partcipes de ella (cfr. CNCom., esta Sala, 6-12- 1982, in re , Carabassa Isidoro
c/Canale S.A.).

La accin que nos ocupa apunta a las nulidades relativas (cfr. CNCom., esta Sala, 2-11-
1990, in re , Jares, Daniel Ernesto c/Gascarbo S.A.) pero no excluye la accin de
nulidad del cdigo civil imprescriptible e inconfirmable en el caso de una resolucin
cuyo objeto o contenido sea contrario al orden pblico o al rgimen societario (cfr.
CNCom., Sala E, 23-5- 1989, in re , Larocca Domingo c/Argentina Citrus S.A.).

Cuando el art. 251 de la L.S. dispone que toda resolucin de la asamblea adoptada en
violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los
accionistas, encuadra un amplio espectro de irregularidades que van desde un vicio
subsanable que implique anulabilidad hasta la nulidad absoluta; cuando se afecten
normas de orden pblico o derechos inalienables de los accionistas.

Son irregularidades susceptibles de impugnacin -entre otras- las que liberan al


directorio de la obligacin de poner a disposicin de los accionistas en la sede social
copias del balance y del estado de resultados con no menos de 15 das de anticipacin al
de su consideracin por la asamblea; pues implican una violacin al derecho de
informacin de los accionistas.

Es que ante una decisin asamblearia resuelta por la mayora, que al emitir su voto lo
hace en procura de la satisfaccin de un inters individual -atentatorio o no del inters
social- pero si lesivo para el resto de los socios, surge la accin de impugnacin como
procedimiento idneo para el resguardo de esos derechos (cfr. CNCom., esta Sala, mi
voto, 5-11- 1993, in re , Paramio Juan M. c/Paramio Pascual E. y otros).

c) Segn el art. 67 de la L.S. en la sede social deben quedar copias del balance, del
estado de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto... a
disposicin de los socios o accionistas, con no menos de 15 das de anticipacin a su
consideracin. Pues bien, la sede social de La Gran Largada S.A. es en Marcelo T. de
Alvear 2007, 3 5 y es ah donde deberan haber estado los libros y documentos que
los accionistas deban compulsar. En el caso de autos no fue as; en respuesta a las
cartas documento N249695564AR del 24-4-2000 (v. fs. 100) y N327354963AR del
29-3-2000 (v. fs. 101) remitidas por Susana Luisa Errecart, Diana Benita Picallo de
Matera presidente del directorio de La Gran Largada S.A. manifest que los libros
estaran a disposicin de los accionistas el 31-3-2000 en Roque S. Pea 720, 2 A en
el horario de 17:00 a 19:00 horas (v. fs. 102).

Obviamente, no se cumplieron los plazos fijados en el art. 67 L .S.; porque fueron


puestos a disposicin el 31-3-2000 durante slo dos horas y la asamblea se celebraba el
4-4-2000.

El 31-3-2000 Oscar Fernndez Brital concurri al domicilio indicado en la convocatoria


para revisar los estados contables de los ejercicios cerrados al 30-6-1997, 30-6-1998 y
30-6-1999 (v. fs. 213-215). Se le respondi a las observaciones que realiz que: (i) el
balance de 1999 y el cierre de ejercicio de ese ao no estaba finalizado por razones de
fuerza mayor; pues recibieron los libros ese mismo da. Otro tanto respecto al libro
Inventarios y Balances; (ii) en punto al libro Inventarios y Balances 1, se le manifest
que se encontrara a disposicin de los socios recin el da de la asamblea al igual que
los comprobantes contables; (iii) en el rubro otras deudas se le manifest que no se
tenan los documentos respaldatorios.

Obviamente, los accionantes no pudieron ejercer su derecho de informacin pues


carecan de los datos indispensables para deliberar sobre los aspectos propuestos en la
convocatoria. Ello les impeda adoptar decisiones fundadas, ya fuera aprobando los
estados contables, requiriendo las aclaraciones necesarias o formulando las
impugnaciones que estimaran pertinentes (cfr. CNCom., esta Sala, 19-5- 1995, in re ,
Noel Carlos Martn M. c/Noel y Ca. S.A.).

d) Adems, en los avisos publicados (slo en el Boletn Oficial en abierta violacin al


estatuto social; clusula 13) se omiti consignar el monto del aumento de capital, la
ampliacin del objeto social y la modificacin del estatuto.

Queda claro que el orden del da incluy una ms que vaga descripcin de los temas de
deliberacin: aumento de capital, emisin de acciones, etc. Consecuentemente, los
accionistas no conocan cul era el monto del aumento de capital que se debatira, ni las
caractersticas de la emisin de las acciones que tratara el rgano de gobierno ni los
alcances del acto.

e) Conoce la preopinante el conflicto existente entre La Gran Largada S.A., La Jujea


S.A ., sus accionistas y directores (coincidentes en ambos entes). Obra en autos un aviso
de aceptacin de la renuncia de un director de La Jujea S.A. firmado por Julio Mara
Simn Errecart (patrocinante de los actores accionistas minoritarios de La Gran Largada
S.A.); Gustavo Luis Perrazo tambin es director de La Jujea S.A. (v. fs. 270) y
obsrvese en tal sentido lo manifestado por la defensa al contestar demanda (v. fs. 486
vta.). A lo anterior se suma el abandono de la sociedad por los socios minoritarios
durante aos (fs. 1003).

No puede omitirse que si bien es perjudicial dejar a la sociedad sometida al poder


omnmodo de la mayora es igualmente peligroso el ejercicio caprichoso, abusivo y
temerario de las acciones de impugnacin. Para que una decisin asamblearia sea vlida
debe dirigirse a satisfacer el inters social y el principio mayoritario debe ser el
instrumento de expresin de esa voluntad. El funcionamiento de la sociedad y en
particular sus resoluciones sociales no pueden quedar supeditadas, condicionadas o
limitadas a las vicisitudes que afectan a sus socios (cfr. CNCom., esta Sala, mi voto, 9-
6- 1994, in re , Servia Alfonso c/Medyscart S.A., publicado en Doctrina Societaria
N88, marzo de 1995; idem mi voto, 6-12- 02, in re , Mnaco Pablo c/Cicem S.R.L. y
otros).

Existi en el caso una conducta pasiva, rayana con la desidia y la negligencia durante
muchos aos de los actores y, si bien los socios no pueden ser censurados por omitir el
ejercicio de sus derechos patrimoniales, con tal inactividad suelen generarse dificultades
al normal funcionamiento del ente.

Empero, no es tema de debate la conducta de los accionantes y no puede pretenderse


castigar su falta de inters en la vida del ente con la supresin de sus derechos legales
que permanecen hasta que necesiten ser invocados y ejercidos.

El derecho de informacin de carcter netamente instrumental se dirige a la


efectivizacin de los derechos sociales, como forma de posibilitar la participacin de los
accionistas en el control de la actividad societaria (cfr. Foschini, Il diritto dell' azionista
all' informazione , Giuffre, Milano, 1959, ps. 86 y sgtes.). Al efectuar esta revisin
recuerdo que en el ordenamiento societario argentino los asuntos que se deben someter
a consideracin y resolucin de las asambleas: balance general, estado de resultados,
distribucin de ganancias, y medidas relativas a la gestin de la sociedad que competa
resolver, requiere el cumplimiento previo de determinadas obligaciones de carcter
informativo. Los accionistas tienen derecho a recibir una resea de los datos necesarios
sobre la situacin econmica y financiera de la empresa a los fines de tomar
adecuadamente sus decisiones (cfr. Escuti Ignacio Andrs, El Derecho a la Informacin
Societaria y la actuacin Judicial, Revista de Derecho Privado y Derecho Comunitario,
Sociedades Annimas, 2001-1, editorial Rubinzal Culzoni, 2000, pgs. 77 y sgtes.).
Finalmente, el plazo del art. 67 L .S. que ordena poner a disposicin de los socios la
documentacin necesaria para la aprobacin de los balances, no apunta slo a la
proteccin del socio sino tambin a mantener la coherencia del sistema legal que
necesita de la deliberacin colegial para adoptar sus decisiones. Y en tal deliberacin
una concreta y completa informacin es esencial, debe ser sincera y amplia para brindar
un conocimiento que permita decidir y reflexionar sobre los aspectos puestos a su
consideracin a cada uno de los socios (cfr. CNCom., esta Sala 29-11- 1994, in re ,
Mourin Lpez Jos c/Editorial Molina S.A. idem , esta Sala, 21-3- 1997, in re,
Nieto Jorge c/Evangelista e hijos S.A.) .
Para destacar la importancia de la responsabilidad por el deber de informacin basta
aludir a los recientes escndalos de pblico y notorio conocimiento (megasociedades
multinacionales, vgr. Parmalat, Enron, Tyco, Worldcom, Xerox, PNC
Financial Service Group, etc.) originados por informacin engaosa sobre la situacin
patrimonial y financiera de la sociedad o sobre los ttulos que emite (en el caso nuevas
acciones que se ofrecan canjear, modificaciones del estatuto, etc.). En tal sentido de
lege ferenda recuerdo el ltimo prrafo del art. 67 L .S. del nuevo Anteproyecto de Ley
de Sociedades que establece como causal de revocacin de los administradores en las
sociedades de responsabilidad limitada y por acciones la omisin de informar al
Registro de Comercio y en su caso a la autoridad de contralor, la documentacin sobre
ejercicios anuales (cfr. Anaya Jaime, Lineamientos del anteproyecto de reforma a la
Ley de Sociedades Comerciales, L.L. 2-12-2003).
La violacin de este derecho no permiti que a los actores formar su voluntad
vlidamente pues carecan de los elementos y documentos indispensables para debatir y
votar los puntos del orden del da. Y no slo carecieron de informacin como para
estudiar los estados contables sino que tambin carecieron de ella para deliberar y
decidir sobre el aumento de capital, cambio de valor nominal, canje y emisin de
acciones y, modificaciones al estatuto propuestas.

VIII. Tercer agravio. Vulneracin del art. 241 de la Ley de Sociedades.

Lo expuesto es suficiente para declarar la nulidad de las asambleas peticionada en autos.


Este reproche de la defensa ser tambin rechazado.

El acta de asamblea ordinaria dice a fs. 22, punto 5: consideracin de la gestin de los
directores por los perodos aprobados. Honorarios. La presidente del directorio Diana
Benita Picallo de Matera vot a favor de la aprobacin de su propia gestin, a pesar de
que el accionista Simn se opuso en razn que tal proceder violaba la normativa legal
vigente.

El director que vota aprobando su propia gestin contra toda regla de tica y buena fe,
se convierte en juez de su propia conducta. Acta en inters propio y no de la sociedad;
condicin esencial para la validez del voto en virtud del principio del art. 248 L .S.

La impugnabilidad se presenta como viable: (i) cuando independientemente de la


existencia o no de dao social, la mayora se obtiene con votos que ejercitaron su poder
en causa propia, (ii) cuando se pueda derivar un dao aunque sea potencial, y anulados
los votos emitidos en cualquier caso de conflicto de inters, la mayora desaparece, (iii)
cuando la mayora ha llegado a su acuerdo para satisfacer su inters y causar un dao a
los minoritarios (en tal sentido v. Odriozola Carlos en Estudio de sociedades
comerciales en homenaje Carlos Zavala Rodrguez, T I, editorial Astrea, Buenos
Aires, 1973, pg. 56).

Sintetizando, por expresa disposicin de la L.S. los directores estn impedidos de votar
en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. El ms elemental
sentido de la responsabilidad consustancial con cualquier acto realizado en
representacin de un tercero, obliga a no definir la apreciacin del acto de acuerdo al
inters o conveniencia de su ejecutor material.

La ratio legis del art. 241 L .S. al prohibir la aprobacin de la propia gestin, parte de la
base del inters encontrado que puede existir entre director y sociedad. Los directores en
su propio inters no pueden cerrar las puertas al debido examen de su gestin, de su
conducta y de su responsabilidad.

Del estudio detenido de estos autos, he adquirido conviccin sobre la conducta desleal y
negativa de los administradores, aspecto que afect los intereses de la sociedad. Ello
hizo imposible la confianza que debe existir entre los socios.

Por ello propicio anular la aprobacin de la gestin impugnada, en cuanto import


abuso de facultades, mal desempeo y transgresin de lo dispuesto por los arts. 59, 241,
272 y cc. de la ley de sociedades.
Esto dicho, propongo el rechazo de este reproche de la defensa.

IX. La condena. En mrito a lo precedentemente expuesto, propongo al Acuerdo


confirmar en todas sus partes la sentencia de primera instancia con costas de Alzada a
los demandados vencidos (art. 68 C .P.C.C). He concluido.

Por anlogas razones los Dres. Daz Cordero y Butty adhieren al voto anterior. Con lo
que termin este Acuerdo que firmaron los seores Jueces de Cmara.

ENRIQUE M. BUTTY

MARA L. GMEZ ALONSO DE DAZ CORDERO

ANA I. PIAGGI

Buenos Aires, de febrero de 2004.

Y VISTOS:

Por los fundamentos del Acuerdo que precede, se resuelve: confirmar en todas sus
partes la sentencia de primera instancia con costas de Alzada a los demandados
vencidos (art. 68 C .P.C.C). Dev. Ana I. Piaggi, Mara L. Gmez Alonso de Daz
Cordero y Enrique M. Butty. Es copia fiel del original que corre a fs. de los autos de la
materia. JUZG. N2, SEC. N3

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