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Ao del Buen Servicio al Ciudadano

UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA UNIDAD DE POST GRADO
MAESTRA EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

TRABAJO DE INVESTIGACIN:
LOS DIFERENTES MTODOS DE LA INVESTIGACIN APLICADOS AL
DERECHO

CURSO:
INTRODUCCIN AL DERECHO

DOCENTE:
DR. ANBAL TORRES VSQUEZ

ALUMNO:
ALEX MENDOZA HUARAYCHIRI

Lima; Julio del 2017


NDICE

INTRODUCCIN........................................................................................................ 3
LA METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN JURDICA .......................................... 4
I. reas de la Metodologa Jurdica ......................................................................... 4

II. la investigacin Jurdica contempornea .......................................................... 10

III. Caractersticas de los investigadores del derecho ........................................... 12

CONCLUSIONES ..................................................................................................... 13
RECOMENDACIONES ............................................................................................ 13
Bibliografa................................................................................................................ 14
INTRODUCCIN

En la actualidad los cursos de metodologa jurdica se presentan como cursos


tediosos para los alumnos, sobre todo si no son impartidos de forma adecuada, y si
no se destaca la relevancia que tiene esta materia en la vida del estudiante y
profesional. La metodologa es una ciencia de gran importancia.

Toda tarea tiene un orden para realizarla y el establecimiento de prioridades


para obtener ciertos resultados y alcanzar el objetivo propuesto.

Para realizar estas tareas es necesaria la aplicacin de una metodologa, la


cual es aplicable en todo mbito de nuestras vidas; para ello deberemos contar con
un conocimiento previo que nos permita determinar la forma en que han de llevarse a
cabo dichas tareas. En otras palabras, la metodologa est en todo lo que hacemos,
y no slo en los trabajos de investigacin en la Universidad.
LA METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN JURDICA

I. reas de la Metodologa Jurdica

La metodologa jurdica es una rama especfica de la metodologa, que estudia


los mtodos y tcnicas que se utilizan en el derecho. El mtodo es el plan que se lleva
a cabo para llegar a una conclusin o finalidad. La palabra mtodo tiene su origen en
dos vocablos griegos, meta, que significa al lado o a lo largo, y odos, que quiere decir
camino.

Todo investigador requiere del mtodo, debido a que le permite obtener dos
grandes ventajas:

1) ahorrar esfuerzos, ya que al seguir un mtodo se evitan errores, debido a que


previamente se ha determinado el procedimiento a seguir, y

2) la certeza en la consecucin de una finalidad, por la razn de que el mtodo


fue proporcionado por alguien que ya ha alcanzado el objetivo perseguido.1

La tcnica consiste en una regla o lineamiento para aplicar el mtodo. Se puede


afirmar entonces que la tcnica permite aplicar el mtodo a un estudio determinado.

Y la diferencia del mtodo y la tcnica estriba en que el mtodo es el camino a


seguir para llevar a cabo una investigacin, y la tcnica es el vehculo para recorrer
ese camino, es decir, uno es el gnero y la otra es la especie.2

As es que la metodologa es considerada la ciencia del mtodo, y dicho en


otras palabras, es el arte de aplicar los mtodos para realizar una determinada tarea.

1 Garca Fernndez, Dora, Metodologa del trabajo de investigacin. Gua prctica, 5a. ed., Mxico,
Trillas, 2011, pp. 11 y 12.
2 Idem
Ahora bien, a la metodologa jurdica se le define como la ciencia que estudia
los mtodos y tcnicas utilizados para conocer, elaborar, aplicar y ensear el
derecho.3

De acuerdo con los maestros Jorge Witker y Rogelio Larios, el mtodo jurdico
se puede aplicar en cuatro reas:4

1. Creacin del derecho (proceso legislativo)

El legislador es considerado el creador del derecho, y la metodologa que


emplea se plasma en el llamado proceso legislativo.

Dicho proceso tiene distintas etapas, a saber: iniciativa, discusin, aprobacin,


iniciacin de vigencia, publicacin y sancin. La iniciativa consiste en la facultad de
presentar un proyecto de ley a la consideracin del Congreso. Los congresistas
deliberan acerca de stos, con la finalidad de aprobarlos o no. En la etapa se discuten
el proyecto de ley indistintamente, y posteriormente, si es el caso, se aprueba. Una
vez aprobada, pasa a la etapa de sancin, que consiste en la facultad discrecional de
aprobacin del proyecto de ley por parte del Ejecutivo, quien tiene el llamado derecho
de veto (serie de observaciones al proyecto de ley). Ya sancionada, el Ejecutivo da a
conocer la ley, que entrar en vigor, por medio de su publicacin en el Diario Oficial
de la repblica.

Y por ltimo, tenemos la etapa de iniciacin de la vigencia, donde interviene la


poblacin, quien cumplir la ley, y la autoridad, quien estar encargada de que se
cumpla.

2. Aplicacin del derecho (mtodos de aplicacin e interpretacin del derecho)

A esta rea de la metodologa le corresponde tanto la aplicacin como la


interpretacin del derecho.

La aplicacin del derecho es la concrecin de los preceptos jurdicos generales,


ya que en ella se procede a encajar lo concreto (elementos, situaciones o conductas)

3 Fix-Zamudio, Hctor, Metodologa, docencia e investigacin jurdicas, 15a. ed., Mxico, Porra, 2009,
p. 23.
4 Witker Velzquez, Jorge y Larios Velasco, Rogelio, Metodologa jurdica, 2a. ed., Mxico, McGraw-

Hill, 2002, pp. 214-248.


dentro del marco normativo de los preceptos jurdicos generales y abstractos. Ahora
bien, la tcnica que acompaa a la aplicacin es la interpretacin. No se puede aplicar
el derecho sin haberlo interpretado primero. La interpretacin es una operacin
intelectual en virtud de la cual se atribuye sentido o significado a algo.5 Por medio de
la interpretacin se determina el sentido a las expresiones del derecho. 6 Y segn
Kelsen, la interpretacin es la determinacin cognoscitiva de los significados de las
normas jurdicas.

Existen tres mtodos de interpretacin:7

Mtodo exegtico. Que considera a la norma como algo perfecto y esttico, lo


que el legislador diga eso es. Tanto lo afirmado como lo omitido es inobjetable.
En este sentido, toda controversia necesaria- mente encontrar respuesta en
los textos de la ley.

Mtodo lgico. Conocido como mtodo silogstico, puesto que el mismo se


circunscribe no a la taxatividad8 de la norma, sino que incurre en la
determinacin del mensaje deducible de la norma; es decir, que no se busca
interpretar la ley de propiedad en razn a las reglas estrictas dispuestas en la
norma para describir el fenmeno jurdico, sino busca establecer la
consecuencia lgica que tendr una conducta que busque obtener la
consecuencia prescrita en la norma.

Mtodo histrico. Consiste en que las instituciones deben remontarse a su


pasado y ver si sus normas evolucionan en su bsqueda para cumplir los fines
que busca el Derechos.

5 Ramos Pea, Luis Alfonso, La interpretacin y aplicacin del derecho. La importancia de la


argumentacin jurdica en un estado de derecho,
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/qdiuris/cont/13/cnt/cnt6.pdf, consultado el 7 de junio de
2017.
6 Alonso Gonzlez, Rosa Mara y cols., Aplicaciones del mtodo jurdico en diversas reas, citado por

Witker Velzquez y Larios Velasco, op. cit., p. 232.


7 Witker Velzquez y Larios Velasco, op. cit., pp. 235 y 236.
8 La exigencia de la mayor rigurosidad posible en la aplicacin de la ley penal y la prohibicin de

sancionar actos no punibles.


Mtodo sistemtico. Que considera que la validez de una norma siempre est
en otra norma, nunca en un hecho. El derecho es un conjunto de normas o un
sistema, y no se puede captar la atencin a una norma aislada.

El Mtodo sistemtico, consiste en: La agrupacin de normas que


tengan un mismo fin. Por ejemplo se agrupa normas de derechos reales.

El conocimiento de la estructura de la norma.

El anlisis de la estructura (requisitos, elementos, efectos), y

La explicacin de la naturaleza jurdica.

Desde sta poca se incluye a las Instituciones (conjunto de principios o


elementos, por ejemplo del matrimonio) dentro el Derecho.

Mtodo sociolgico. Que considera que el derecho es un producto social, que


no es indiferente a la relacin social que regula. As es que cuando algn
aspecto jurdico no puede ser solucionado con las fuentes formales, el
intrprete necesitar crear o elaborar por s mismo el principio en funcin de la
realidad social y crear la norma como lo hara el legislador.

3. Enseanza del derecho (pedagoga jurdica)

Esta es una de las etapas de la metodologa que ms importancia reviste, pues


es en este momento donde legisladores, jueces, abogados, investigadores y dems
profesionales del derecho aprenden la cultura jurdica en su periodo de estudiantes
en la universidad.

Para el doctor Jorge Witker, existen tres modelos de enseanza del derecho:9

Docencia tradicional. Que se basa en una tcnica de enseanza autoritaria,


donde el docente es el poseedor del conocimiento y lo comunica a sus alumnos.
La planeacin de las actividades se basa en cubrir una seleccin de temas. El

9 Witker Velzquez, Jorge, Docencia crtica y formacin jurdica, Biblioteca Jurdica Virtual,
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/1/247/11.pdf.
alumno tiene un rol pasivo, donde solo recibe la informacin, escucha, observa
y contesta. Existe una relacin vertical; es decir, el profesor es un superior, y el
alumno es un subordinado.10

Docencia tecnocrtica. Modelo que surge en Estados Unidos, y que considera


la labor del docente como neutral, por medio de la cual se educa a los alumnos
con base en estmulos premio-castigo y se descontextualizan los contenidos
histrico-sociales de las disciplinas cientficas. Este mtodo se basa en la
psicologa conductista, que considera que el aprendizaje se puede registrar a
travs de los cambios que experimentan los estudiantes en sus conductas. Los
objetivos del aprendizaje son la descripcin y delimitacin clara, precisa e
inequvoca de lo que se quiere que el alumno logre y manifieste una vez
terminado el ciclo de enseanza.11

Docencia crtica. Modelo que aplica un mtodo dialctico y aborda el proceso


enseanza-aprendizaje para analizar los aspectos contextuales que inciden en
el fenmeno. Su objetivo no es alcanzar un modelo de buena enseanza, sino
lograr una labor ms consciente y significativa para el docente y los
estudiantes.12

Actualmente, adems de los modelos aqu sealados, se cuenta con un nuevo


modelo de docencia, que es el de competencias.

La docencia por competencias es aquella que enfatiza el esfuerzo del desarrollo


econmico y social en la valoracin de los recursos humanos. El aprendizaje se basa
en resultados, lo que los estudiantes pueden hacer, as como aquello que saben
hacer. Los resultados se basan en estndares y en la evaluacin en la ratificacin de
que se han obtenido resultados. En este modelo se integran el conocimiento y la
accin. Las competencias representan una combinacin dinmica de cualidades, de
capacidades y de actitudes. El fomento de estas capacidades es el objetivo de los
programas educativos.13

10 Docencia tradicional vs. nueva docencia, http://uap.vaz.edu.mx , consultado el 15 de agosto de 2013.


11 Witker y Larios, op. cit., p. 239.
12 Ibidem, pp. 239 y 240.
13 Catalano, Ana Mara, Diseo curricular basado en la norma de competencia laboral: conceptos y

orientaciones metodolgicas, Buenos Aires, Banco Interamericano de Desarrollo, 2004, pp. 38 y 39.
4. Investigacin del derecho (investigacin jurdica)

Investigar significa indagar o buscar algo. El trmino proviene de los vocablos


in, que quiere decir adentrarse, ir en busca, y vestigium, que se traduce como
huella o antecedente. Es decir, investigar es ir en busca de antecedentes que nos
pueden proporcionar informacin relevante, fidedigna e imparcial sobre algn tema
determinado. Esta bsqueda, cuando se realiza mediante la aplicacin de mtodos y
tcnicas, se convierte en una investigacin cientfica. Ahora bien, se puede definir a
la investigacin jurdica como el conjunto de actividades, llevadas a cabo por el jurista,
que tienden a la bsqueda del derecho, de sus antecedentes y, por supuesto, de su
actualidad y realidad. De esta forma, el derecho constituye el objeto de la investigacin
cientfica, y se convierte en investigacin jurdica.

Los fines de la investigacin jurdica son ampliar, corregir, verificar o aplicar los
conocimientos adquiridos, y es de suma importancia, ya que puede dar soluciones
vlidas a los problemas que afectan a la sociedad, o por lo menos, puede dar
herramientas para comprenderlos mejor.

De esta forma, la investigacin jurdica es una de las tareas ms importantes


que realiza una universidad, por medio de su facultad de derecho, en sus grados de
licenciatura, maestra y doctorado, porque contribuye en gran parte a la autoformacin
del estudiante e investigador del derecho, que con sus trabajos y aportaciones
enriquece al mundo jurdico y a la sociedad en general.

Para el maestro Fix-Zamudio, la investigacin jurdica cuenta con tres etapas


progresivas:

1) El preseminario. En el que se imparten cursos introductorios, a nivel


licenciatura, de tcnicas de investigacin jurdica, con el fin de que los alumnos
aprendan a investigar y a redactar trabajos para los estudios posteriores,
introducindolos a los mtodos y tcnicas de la investigacin jurdica.

2) El seminario. En el que se asesora a los alumnos en la preparacin de sus tesis


y tesinas, en licenciatura, maestra y doctorado.

3) Institutos de investigacin. Se trata de la etapa ms elevada, y ya implica la


realizacin de una actividad acadmica profesional por personal altamente
especializado (investigadores).14 Los institutos de investigacin deben
caracterizarse por sus publicaciones, tanto de libros como de artculos en
revistas cientficas y de difusin.

II. la investigacin Jurdica contempornea

Actualmente la investigacin jurdica se encuentra insertada en la funcin que


el derecho tiene en un mundo globalizado como el que nos encontramos hoy por hoy.
Tal como lo afirma el doctor Jorge Witker, la investigacin del derecho sigue teniendo
como objetivos principales el formar a los alumnos en el manejo de mtodos y
tcnicas, fomentar un autoaprendizaje para aquel que investiga, lo cual le permitir
tener un criterio jurdico amplio, prctico y eficiente para la vida social en esta era de
la globalizacin, y estimular al maestro a estar al da en su materia.15

Hoy en da, los tipos de investigacin jurdica ms importantes son los


siguientes:

1) Investigacin jurdica dogmtica, documental o terica

En este tipo de investigacin se recoge la informacin de fuentes


documentales, tales como libros, revistas, peridicos, manuales, tratados, folletos,
enciclopedias, conferencias y simposios escritos, etctera. Cabe sealar que esta
investigacin es la que ms se lleva a cabo por los juristas, y es por ello que a lo largo
de esta obra se profundizar en sus respectivas tcnicas y etapas.

Para el doctor Jorge Witker, una investigacin jurdica-terica es ...aquella que


concibe el problema jurdico desde una perspectiva estrictamente formalista,
descontando todo elemento fctico o real que se relaciones con la institucin, norma
jurdica o estructura legal en cuestin.16

As pues, en la investigacin jurdica dogmtica o terica se visualizar el


problema jurdico a la luz de las fuentes formales e histricas del derecho, y no tomar

14 Ibidem, pp. 2153 y 2154.


15 Witker Velzquez, Jorge, La investigacin jurdica, Mxico, McGraw-Hill, 1999, Introduccin, p. 13
16 Witker Velzquez, Jorge, Cmo elaborar una tesis en derecho (pautas metodolgicas y tcnicas para

el estudiante o investigador del derecho), Madrid, Civitas, 1986, p. 85.


en cuenta los factores reales. Su objeto ser el orden jurdico, ya sea del presente o
del pasado, y su fin, la determinacin del contenido normativo de ese orden jurdico.

2) Investigacin jurdica emprica, realista o de campo

Es aquella cuyas fuentes de informacin son la observacin del


comportamiento de personas, cosas, instituciones o circunstancias en las que ocurren
ciertos hechos. Para la investigacin de campo se emplean principalmente tres
tcnicas: encuesta, entrevista y observacin de campo. En este tipo de investigacin
se puede llevar a cabo el estudio de las fuentes directas de las normas jurdicas, la
observacin de las costumbres jurdicas, y el conocimiento del cumplimiento real de
las normas jurdicas y su eficacia. Para el doctor Witker, la finalidad de este tipo de
investigaciones es evaluar la finalidad y funcionamiento del derecho.17 El objeto de
una investigacin jurdica emprica o realista ser el conjunto de realidades o factores
sociales, econmicos, polticos, psicolgicos, etctera, que rigen las normas jurdicas;
es decir, se basar en las fuentes reales del derecho, y su utilidad radica en la
posibilidad de analizar la eficacia del orden jurdico vigente como medio de solucin a
problemas reales, y para sealar los nuevos contenidos que debe tener dicho orden
jurdico frente a lo que requieren los constantes cambios sociales.

En el aspecto metodolgico y tcnico, para realizar una investigacin emprica


se requiere de la ayuda de otros especialistas, como son politlogos, psiclogos,
socilogos, estadsticos, etctera.

3) Investigacin jurdica mixta

La investigacin jurdica mixta es la que rene las caractersticas de una


investigacin terica y de una investigacin emprica. Dicho en otras palabras, es
aquella investigacin que se basar tanto en las fuentes formales e histricas como
en las fuentes reales del derecho, y emplear los mtodos de interpretacin de la ley,
las tcnicas documentales y las tcnicas de campo.18 En lo referente a las reas de la
investigacin jurdica, stas pueden ser tan variadas como las siguientes, en el
derecho privado: derecho civil, derecho mercantil, derecho internacional privado,
derecho bancario y bursatil; en el derecho pblico: derecho constitucional, derecho

17 Ibidem, p. 97.
18 Idem.
penal, derecho administrativo, derecho ambiental, derecho fiscal, derecho
internacional pblico, derecho laboral, derecho sanitario. Asimismo, existen otras
reas que pertenecen tanto al derecho pblico como al privado, y que pueden ser:
filosofa del derecho, derecho procesal y derecho informtico. Y, adems, se pueden
realizar investigaciones jurdicas en las siguientes reas: argumentacin jurdica,
historia del derecho, metodologa jurdica, sociologa jurdica y biotica jurdica o
biojurdica.

III. Caractersticas de los investigadores del derecho

El investigador jurdico es el encargado de investigar un rea particular de la


ciencia del derecho. ste debe tener un gran amor a la investigacin y una curiosidad
insaciable que lo lleve a buscar lo ms recndito del conocimiento jurdico. Solamente
una persona que plantea hiptesis, partiendo de lo conocido, puede llegar a obtener
teoras y propuestas que resultan veraces y eficaces en la realidad.

Las caractersticas que ha de tener un investigador del derecho son:

1) Talento, paciencia, vocacin y disciplina para la investigacin.

2) Informacin y antecedentes del tema a investigar.

3) Capacidad para moverse entre lo que ya se sabe y lo que an no se conoce.

4) Voluntad de aportar una idea por mnima que sea.


CONCLUSIONES

La investigacin fomenta un autoaprendizaje y una autonoma de pensamiento


en el investigador, misma que le ayuda a tener un criterio jurdico ms amplio, y
adems le permite conocer la realidad social en la cual el derecho se aplica,
ponindose en contacto directo con el desarrollo y el cambio social.

Los investigadores del derecho son los formadores del pensamiento jurdico de
un pas. Hasta ahora, no se ha dado a la investigacin jurdica la importancia que
merece; es por eso que en todas las universidades se le debe apoyar e impulsar, ya
que el fomento a esta tarea intelectual y los trabajos cientficos que de ella resulten
son acciones que vinculan a una institucin con nuestra sociedad, la cual requiere de
constantes cambios en su orden normativo.

Todo jurista, en algn momento de su vida, se ve en la tarea de realizar una


investigacin, ya sea elaborando trabajos durante sus estudios profesionales, al
terminarlos con su tesis profesional, ms tarde con la tesis de maestra, doctorado, o
bien en su labor cotidiana como docente e investigador. Por tal motivo, es necesario
proveer al estudiante, desde los primeros semestres de su carrera, de los elementos
indispensables para realizar esta tarea con xito.

RECOMENDACIONES

La investigacin jurdica debe ser un ejercicio creativo de los juristas e


investigadores del derecho, que colabore a generar, preservar, reproducir y
complementar el conocimiento universal.

Si se quiere ser un buen litigante, un buen juez, un buen asesor jurdico, o un


buen profesor e investigador, entonces no hay que olvidar emplear la metodologa de
la investigacin jurdica en las actividades que se desempeen.
BIBLIOGRAFA

Arellano Garca, Carlos, Mtodos y tcnicas de la investigacin jurdica (elaboracin


de tesis de licenciatura, maestra y doctorado y otros trabajos de investigacin
jurdica), Mxico, Porra, 1999.

Catalano, Ana Mara, Diseo curricular basado en la norma de competencia laboral:


Conceptos y orientaciones metodolgicas, Buenos Aires, Banco
Interamericano de Desarrollo, 2004.

Fix-zaMuDio, Hctor, Metodologa, docencia e investigacin jurdicas, 15a. ed.,


Mxico, Porra, 2009.

, Investigacin jurdica, Nuevo diccionario jurdico mexicano, Mxico, UNAM-


Porra 2010.

Garca Fernndez, Dora, Metodologa del trabajo de investigacin (gua prctica), 5a.
ed., Mxico, Trillas-Universidad Anhuac, 2011.

, Manual para la elaboracin de tesis y otros trabajos de investigacin jurdica,


4a. ed., Mxico, Porra-Universidad Anhuac, 2011.

Lara senz, Leoncio, Procesos de investigacin jurdica, 2a. ed., Mxico, Porra,
1993.

Ponce De len Armenta, Luis, Metodologa del derecho, 7a. ed., Mxico, Porra, 2002.

Witker Velzquez, Jorge, Cmo elaborar una tesis en derecho (pautas metodolgicas
y tcnicas para el estudiante o investigador del derecho), Madrid, Civitas, 1986.

, La investigacin jurdica, Mxico, McGraw-Hill, 1999.