Facultad de Derecho Universidad de Chile

Departamento de Ciencias Penales

Semestre Primavera 2015
Derecho Penal Parte General II
Prof. Germn Ovalle Madrid

CONCURSO DE DELITOS1

Como estructura base, las descripciones delictivas del cdigo penal funcionan sealando los
presupuestos tpicos de cada una de ellas. As, entendemos que se comete un nico delito
cuando se realizan todos los elementos tpicos de la descripcin legal una sola vez.
De esta manera, el concurso de delitos nace cuando una persona ha realizado ms de una
accin tpica, pudiendo imputrsele la realizacin del supuesto de hecho de varios tipos
penales o varias veces el de uno mismo.
Para resolver esto, tanto el cdigo, como la doctrina y jurisprudencia han establecido
diversas reglas de concurso. En primer lugar se debe determinar si la situacin configura un
concurso aparente (concurso de leyes) o un autntico concurso de delitos. Si es este ltimo
se deber dilucidad el efecto que el concurso pueda tener sobre la pena.

CONCURSO APARENTE O CONCURSO DE LEYES

El concurso aparente de leyes penales es una construccin que ha ido desarrollando por la
dogmtica penal, dado que no posee una regulacin a nivel normativo y se relaciona con la
interpretacin de las leyes penales. En este sentido, tenemos un problema de concurso
aparente de leyes penales cuando uno o varios comportamientos satisfacen formalmente
mas de un tipo penal, pero desde un punto de vista material, una de esas infracciones
expresa ya a las dems y solo esa determina el delito que el sujeto ha realizado.

As, el problema inicial por la cual se crea esta construccin se funda en la prohibicin del
non bis in idem respecto de un hecho, en virtud de que mediante el concurso aparente de
leyes vamos a desplazar la punibilidad de un tipo que ya est contenido en otro, evitando de
este modo una doble valoracin de un mismo hecho. Tambin se ha planteado que esta
construccin est basada en la unidad del bien jurdico protegido como principio fundante
y tambin por el principio de insignificancia.

De este modo, los criterios construidos para dar solucin a este problema son los siguientes:

a) Especialidad: es un criterio lgico que atiende a la intensidad de la descripcin

contenida en la norma, en donde de las diversas disposiciones aplicables a un
supuesto de hecho, se debe elegir aquella que contenga todos los elementos de la
otra ms otro adicional. As, ese elemento elemento adicional es el elemento

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Apunte elaborado por Felipe Martnez, Rodrigo Ruiz y Fernando Guerra, ayudantes ad-honorem del Prof.
Germn Ovalle Madrid, para el curso de Derecho Penal II. Como el objetivo de este material es
eminentemente pedaggico, se han omitido la mayor parte de referencias bibliogrficas y citas. Se prohbe la
difusin de este material.

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especificador, como lo es en el caso de los artculos 390 y 391 del Cdigo Penal,
donde la naturaleza de la relacin entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del delito
lo constituye el elemento especificador que determina la norma aplicable sea el 390
y no el 391 (especialidad por extensin) o en el caso del delito de estafa y la
falsificacin de instrumentos privados (especialidad por comprensin o
especificacin).
b) Consuncin: o absorcin, donde el disvalor de un primer injusto est considerado
en el segundo, siendo distinto al de especialidad dado que aunque los elementos del
tipo preterido no se encuentren en la norma aplicable, por razones de justicia
material (o bis in idem) se prefiere formular un concurso aparente. Ejemplo de ello
es una accin matadore puede no conseguir el resultado muerte perseguido y en
cambio dejar a la vctima con lesiones menos graves, donde el disvalor del
homicidio frustrado absorbe al disvalor de las lesiones, porque en cierto modo lo
supone. En el mismo sentido, si a propsito de la ejecucin de una violacin el
sujeto activo lesiona levemente a la vctima, dicho injusto se ver absorbido por el
injusto de la violacin.
c) Alternatividad: este criterio se utiliza cuando la aplicacin de dos disposiciones
est diseada de tal modo que la aplicacin de una de ellas necesariamente excluye
a las otras. La alternatividad es importante porque, en su caso, no se podr aplicar el
precepto preterido en defecto del aplicable. Ejemplo de ello es la sustraccin de
menores (art. 142 C.P.) y el secuestro (141 C.P.).
d) Subsidiariedad: es cuando una ley es aplicable a un caso, si y solo si no hay otra
norma aplicable. Este criterio, en principio, no aporta nada al criterio de
especialidad o al de consuncin, sin embargo, el legislador puede disponer la
aplicacin subsidiaria de una norma que no se encuentra en relacin de menor
especialidad respecto de otra. Una norma puede ser preterida por otra norma, a
pesar de que el disvalor de la norma preterida no se contenga en la norma a aplicar.
Ejemplo de ello es el delito de daos, art. 488 C.P. dado que existe una autntica
subsidiariedad sin relacin de especialidad, pues sin la norma podra haber concurso
ideal y no concurso de leyes penales.

Finalmente, el principio rector del no bis in idem permite la fundamentacin de los criterios
de especialidad, subsidiariedad y alternatividad. En cambio, el principio de insignificancia
da sustancia al principio de consuncin.

CONCURSO AUTENTICO

Puede suceder sin embargo que el individuo si haya infringido, efectivamente, varias leyes,
ya sea porque una nica accin supuso la infraccin de ms de una norma (unidad de

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hecho: concurso ideal), o bien porque se han cometido sucesivamente varias acciones que
constituyen varias infracciones penales (pluralidad de hecho: concurso real). Estos casos
sern los que revisaremos a continuacin.

CONCURSO REAL

Como sealamos antes, cuando una persona realiza varias acciones separadas temporal y
jurdicamente respecto de las cuales no se ha dictado sentencia condenatoria firme y
ejecutoriada, nos encontramos frente a una situacin de concurso real.

En estos casos se debe observar el artculo 74 CP, el que constituye la regla general. Esta
seala que se aplicarn de manera simultnea las penas impuestas, cuando estas en efecto
puedan cumplirse simultneamente (Ej, una pena de presidio junto a una multa). En
cambio, las penas privativas de libertad no pueden aplicarse de esa manera y por tanto
deben cumplirse de manera sucesiva, comenzando por la ms grave, de acuerdo a su
duracin. De esta manera se diferencia entre concurso real homogneo (varios hechos dan
lugar a dos o ms infracciones de la misma norma) y concurso real heterogneo (varios
hechos dan lugar a dos o ms infracciones de normas distintas).

Pese a ser una regla de aplicacin general, se han establecido una serie de excepciones que
tienen a morigerar los efectos del concurso real, y que son aplicados en una gran cantidad
de casos. Podemos clasificar dichas excepciones en:
1. Casos de unidad jurdica de la accin, en que pese a existir la realizacin de varios
supuestos de hecho, ya sea del mismo tipo o distintos, la ley los considera un solo
delito. Sobre esto nos referiremos en problemas de la unidad de accin.
2. Casos de reiteracin de delitos, donde la ley ordena una forma especial de
acumulacin de penas.
3. Casos de solucin concursal especial, en que la ley establece una solucin
especfica para ciertos tipos de delitos.

Excepciones de reiteracin de delitos

Art. 509 C. de PP.

El antiguo Cdigo de Procedimiento penal estableca un sistema de asperacin de las penas
cuando hay concurso real de delitos de una misma especie. Si eran delitos de la misma
especie se deban estimar la pena, aumentndola en uno, dos o tres grados, dependiendo del
nmero de reiteraciones Tomar en consideracin la pena ms severa y agravarla en uno,
dos o tres grados. Se atenda al ttulo o la ley donde se ubicaba el delito.

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Art 351 CPP

El nuevo cdigo recoge el principio del anterior con algunas diferencias. Aunque repite el
sistema de acumulacin jurdica, establece que para determinar cundo estamos ante delitos
de una misma especie, se debe observar si poseen el mismo bien jurdico afectado. Este
criterio parece ms adecuado para determinar si dos o ms delitos son de la misma especie.
Ya que legislador muchas veces regula en un mismo ttulo delitos que no guardan ninguna
relacin entre s, distorsionando el criterio del art. 509 CdPP. Vase a modo de ejemplo el
ttulo III o el ttulo VII del C.P.
Cabe sealar que la regla del art 351 CPP seala que en caso que la aplicacin del art. 74
CP. Sea ms beneficioso para el imputado, deber aplicarse aquella por sobre la del Cdigo
procesal penal.

Art 451 CP
Este artculo regula de forma especial la reiteracin de hurtos. Acreditndose que cada
hecho separadamente constituye un hurto delito, se aplica una especie de absorcin
agravada, que obliga a sumar el valor total de todo lo sustrado para determinar la pena
aplicable segn el art 446 CP. Hecho esto, esta se deber imponer en su grado superior.

Casos de solucin Concursal Especial

El legislador ha establecido en el cdigo numerosas disposiciones en que se regula la

solucin concursal para un delito o para una clase de delitos. De esta manera se excluye a
ciertos delitos, en su mayora delitos de mayor relevancia por su disvalor, para someterlos a
un tratamiento especial. Entre los ms importantes estn:
Art 131 CP: ordena aplicar el rgimen de acumulacin material respecto de la
sublevacin y los delitos cometidos durante ella.
Arts. 141 y 142 inc. Final: castiga con la pena de presidio mayor en su grado
mximo a presidio perpetuo calificado al que con motivo u ocasin de un secuestro
o sustraccin de menores cometiere adems homicidio, violacin, castracin,
mutilacin o lesiones del art. 397 N 1 en la persona del ofendido.
Art 150 A: castiga con presidio o reclusin mayor en su grado mnimo a medio la
aplicacin de torturas seguidas de muerte o lesiones, del art. 397 N 1.
Art 153: Se aplica a la imposicin arbitraria de penas corporales seguida de su
cumplimiento.
Art. 157 inc. 2: castiga como estafa la exaccin ilegal cometida con nimo de
lucro.

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Art. 313 C: hace aplicable el rgimen de acumulacin material a los delitos relativos
al ejercicio ilegal de la medicina y profesiones afines, y los resultados contra la vida
o la salud que de dicho ejercicio ilegal se deriven.
Art. 317: establece una penalidad especial para los delitos de peligro contra la salud
pblica seguidos de resultados lesivos en la salud individual de alguna persona.
Art. 372 bis: impone la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
perpetuo y la de presidio perpetuo simple a calificado en el caso de homicidio
cometido con ocasin de violacin anal o bucal, y en casos de violacin vaginal,
respectivamente.
Art. 406: referida a los resultados causados en duelo.
Art. 433: establece una pena agravada para los casos en que con ocasin del robo, se
cometiere, adems, homicidio, violacin o alguna de las lesiones comprendidas en
los artculos 395, 396 y 397, N 1.
Art. 451, que establece un rgimen de acumulacin jurdica para la reiteracin de
hurtos.
Art. 453, que establece un sistema de exasperacin de la pena ms grave, en caso de
concurrir en un hecho varias de las circunstancias a las que la ley atribuye mayor
pena.

PROBLEMAS PARTICULARES DE UNIDAD DE ACCIN

En general, hay unidad natural de la accin en la medida que se realizan los supuestos
mnimos del tipo. Esto por regla general puede llevarse a cabo sin la necesidad de
complementar los requisitos de otro delito.

Casos en que el tipo requiere de varias acciones a realizarse, donde hay unidad de accin
Pese a esto, hay situaciones en que pese a no haber unidad tpica sino reiteracin o
pluralidad de acciones tpicas, por motivos poltico-criminales se los toma como una unidad
jurdica de accin. los principales casos de este tipo son:

Delito continuado

Son aquellos casos en que hay reiteracin de varios hechos, los que podran estimarse como
varias realizaciones tipicas del mismo delito, pero que por un criterio externo se consideran
como unidad. Entre estos criterios se pueden usar para determinar dicha unidad est el tipo
de bien jurdico afectado, la igual naturaleza del objeto material, la unidad temporal, la
unidad de propsito, la consideracin social del conjunto de los hechos, criterios de
economa procesal derivados de la imposibilidad material de pesquisar el detalle de cada
uno de los actos que componen el conjunto, entre otros.

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Los requisitos para determinar un delito continuado son:

unidad de autor
identidad del tipo penal realizado en diversas ocasiones ("un solo derecho violado")
que esas realizaciones tengan lugar en un lapso prolongado de tiempo
unidad de propsito en el agente

Delito masa:

Existen hechos punibles (en especial estafas) que afectan a un gran nmero o masa de
sujetos. en ciertos casos el conjunto de acciones deben estimarse como un solo delito por el
importe global de lo defraudado.

Requisitos
Plan de autor o dolo global
Pluralidad de acciones tpicas
Unidad de precepto penal infringido
Sujeto pasivo masa (gran cantidad de sujetos pasivos defraudados)

Delitos permanentes

Delitos cuya consumacin se prolonga en el tiempo, crendose un estado antijurdico

permanente. En estos casos, si bien existe una lesin al bien jurdico agravada por la
duracin, no cambia en s la naturaleza unitaria del delito.

Dada la dificultad para determinar si se debe aplicar concurso real o ideal en este tipo de
delitos, el legislador ha establecido reglas de concurso especiales para los casos ms graves,
como por ejemplo en el caso de secuestro.

CONCURSO IDEAL

Los casos de autntico concurso ideal que pueden proponerse son escasos y muchos de
ellos de ndole ms bien acadmica. As, se suele distinguir entre concurso ideal
heterogneo y homogneo, donde el primero es el que se producira cuando los tipos
penales concurrentes son diferentes (como la violacin e incesto), en tanto que en el
segundo el tipo penal infringido sera el mismo (dar muerte a varias personas con un solo
artefacto explosivo). Luego, existe el concurso medial, que es una especie de concurso real

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a la que el artculo 75 del C.P. le otorga el mismo tratamiento excepcional que al concurso
ideal, en el supuesto de que un delito sea medio necesario para la comisin de otro.

a. Concurso ideal impropio.

En el concurso ideal impropio o concurso ideal medial, no hay unidad de hecho sino
dos hechos distintos. La ntima relacin (medio y fin) que poseen dichas conductas hace
que el legislador equipare el tratamiento de este concurso al del concurso ideal propiamente
tal; estos delitos estn unidos de un modo tal, que uno es condicin necesaria del otro, por
eso se entiende que el disvalor de accin es menor y se prefiere el rgimen del concurso
ideal tratndolo como una unidad delictiva. La doctrina exige una necesidad real, no basta
con el plan subjetivo del autor.

Este concurso se resuelve conforme al art. 75 del C.P., que impone el criterio de
asperacin de las penas de los delitos que se encuentran en una relacin medio-fin,
independiente de si se tratan o no de delitos de una misma especie. En este caso la
agravacin se realiza dentro del marco legal de la pena asignada al delito ms grave.

b. Concurso ideal propio

O concurso ideal con unidad de hecho, se produce cuando mediante la realizacin

de una nica accin se infringe mas de un tipo penal y estos no se encuentran en concurso
aparente. Existe unidad de accin y pluralidad de desvalor. Si se trata de la infraccin
reiterada de una misma norma, es un concurso ideal homogneo y si las normas son
distintas, es un concurso ideal heterogneo.

Para configurar el concurso ideal se debe distinguir entre unidad de hecho y unidad
de accin. As, se entiende que una accin es un contenido de sentido que est, a su vez,
contenido en la ley, lo cual es una consideracin normativa y no naturalstica (unidad tpica
de accin). As, una accin en sentido fctico (o hecho) puede realizar dos acciones tpicas.
Para que se pueda afirmar la unidad de hecho es necesario que al menos una parte de la
accin unitaria contribuya a la realizacin del tipo de ambos delitos. La unidad del hecho
puede determinarse de manera distinta segn lo aportado por cada interviniente.

La doctrina entiende que cuando hay unidad de accin hay menos disvalor porque
hay menos disvalor de accin. As, al igual que el concurso ideal impropio, se aplica la
regla del art. 75 C.P. que es una regla de asperacin dentro del marco legal.