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OEFA~

TIPIFICACIN DE INFRACCIONES Y ESCALA DE SANCIONES VINCULADAS CON LOS INSTRUMENTOS DE GESTIN


AMBIENTAL Y EL DESARROLLO DE ACTIVIDADES EN ZONAS PROHIBIDAS
O<GANISM O DE E VA LUACI ~I Matriz que sistematiza y absuelve los comentarios, observaciones y sugerencias recibidas por la Entidad
Y FISC ALI ZACI N AM BIEN TAL
durante el perodo de publicacin del proyecto normativo
Diciembre 2013

COMENTARIOS RECIBIDOS POR ESCRITO Y DURANTE LA REUNIN DEL 21 DE NOVIEMBRE DE 2013 1 :

1. PETRLEOS DEL PER- PETROPER S.A., 2. SOCIEDAD PERUANA DE HIDROCARBUROS- SPH, 3. SN POWER PER S.A., 4. GAS NATURAL DE LIMA Y CALLAO
S.A. (CLIDDA), 5. CONSORCIO TERMINALES, 6. SOCIEDAD NACIONAL DE MINERA, PETRLEO Y ENERGA- SNMPE, 7. SOCIEDAD PERUANA DE DERECHO-
AMBIENTAL- SPDA.

COMENTARIOS, OBSERVACIONES Y ABSOLUCIN DE COMENTARIOS,


TEXTO DEL PROYECTO NORMATIVO PUBLICADO
SUGERENCIAS DE LA CIUDADANA OBSERVACIONES O SUGERENCIAS

Artculo 1.- Objeto y finalidad Numeral 1.1 Se ha considerado conveniente mantener la


redaccin original de la propuesta normativa.
1.1 La presente norma tiene por objeto tipificar las infracciones SN Power Per S.A. Con relacin al comentario emitido por SN
administrativas y establecer la escala de sanciones Power Per, cabe indicar que desarrollar
vinculadas al incumplimiento de las obligaciones ambientales "Existen algunas actividades sectoriales que no pueden actividades sin contar con un Instrumento de
fiscalizables contenidas en Instrumentos de Gestin dejar de desarrollarse porque, de suspenderse hasta Gestin Ambiental, genera un dao potencial al
Ambiental previstos para las actividades econmicas que se que cuenten con un Instrumento de Gestin Ambiental ambiente, la flora, la fauna , la salud o la vida
encuentran bajo el mbito de competencia del Organismo de (IGA) aprobado, afectaran gravemente la atencin de humana. Portal motivo, dicha conducta debe ser
Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental- OEFA. servicios pblicos y, por ende, la economa nacional sancionada.
( ... )"
1.2 Lo dispuesto en la presente norma tiene por finalidad De otro lado, debe sealarse que con la
garantizar la aplicacin efectiva de los principios de "El OEFA debera considerar una Disposicin Transitoria imposicin de la sancin no se pretende
proporcionalidad, razonabilidad, gradualidad y no o Complementaria estableciendo la inaplicacin de reemplazar el dictado de una medida correctiva.
confiscatoriedad . Sanciones para casos en que, a la fecha de publicacin Sobre el particular, cabe indicar que en la
de la norma, el administrado que desarrolla actividades tipificacin propuesta solo se est contemplando
sin contar con un IGA, est tramitando y/o elaborando el la conducta infractora y la sancin aplicable
respectivo Instrumento de Gestin Ambiental dentro del (multa o amonestacin). Adicionalmente, en
plazo otorgado por la autoridad competente" . aplicacin del Artculo 22 de la Ley W 29325 -
Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y
"En concordancia con el artculo 232.1 de la LPAG, la Fiscalizacin Ambiental, se pueden dictar
administracin slo puede: i) Aplicar una multa por medidas correctivas con la finalidad de revertir o
carecer de un IGA (1 O UIT), y ii) Hasta donde es posible, disminuir el efecto nocivo que se hubiere
..--.:-:--........ ordenar que el administrado reponga la situacin al generado en el ambiente o la salud de las
1/ ~\i;J\'1 Y FISc.<!;'-~~ personas.
,:;,'Y' v: estado anterior, en caso que, careciendo de un IGA,
~ 'fe
; RIA ~ haya causado impactos negativos en el medio ambiente.
A ~1 1 Nada ms. Al parecer, el proyecto de norma pretende Como se puede advertir, en caso se verifique
" 1/l,... ,...,...... $' reemplazar la reposicin del estado anterior, por una que el administrado desarrolla actividades sin
~' sancin pecuniaria a favor de la administracin ( ... )" contar un Instrumento de Gestin Ambiental, el
L-----------------------------------------------~~~~~~~~~~~~==~~~~~~---L------------------------------~~

A la reunin se convoc a las personas naturales y jurdicas que remitieron sus comentarios, observaciones y sugerencias por escrito durante el perodo de publicacin del proyecto normativo.
OEFA~
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AMBIENTAL Y EL DESARROLLO DE ACTIVIDADES EN ZONAS PROHIBIDAS
ORGANISMO DE EVAlUACI N
Y FISCAliZACIN t\MBIEN TAl
Matriz que sistematiza y absuelve los comentarios, observaciones y sugerencias recibidas por la Entidad
durante el periodo de publicacin del proyecto normativo
Diciembre 2013

OEFA le impondr una sancin, y adems,


cuando corresponda, una medida correctiva
(v. gr. paralizacin de la actividad econmica o
la obligacin de restaurar la situacin alterada) .

Consorcio Terminales Con relacin a lo sealado por Consorcio


Terminales, debe indicarse que su sugerencia
"( ... ) resulta necesario hacer referencia a qu no ha sido acogida porque no se relaciona con
instrumentos de gestin ambiental aplican a cada caso, la tipificacin de infracciones propuesta.
segn la preexistencia de las instalaciones a cada
norma que prev la obligatoriedad de algn instrumento
de gestin ambiental; y/o incorporar la Nota 4 que seale
que, prevalecer el Instrumento de Gestin Ambiental
que hayan obtenido las instalaciones preexistentes a un
nuevo dispositivo legal, salvo que el mismo contenga
disposiciones de adecuacin".

Sociedad Peruana de Derecho Ambiental - SPDA Respecto al comentario emitido por la SPDA,
debe indicarse que los criterios propuestos para
"( ... ) al sealar dao potencial y dao real se deben graduar las sanciones se encuentran
adicionar criterios tcnicos como: afectacin al paisaje, contemplados en la "Metodologa para el ~lculo
cambio de uso de tierras, afectacin al entorno socio de multas base y la aplicacin de los factores
cultural, sobre explotacin de recursos naturales, entre agravantes y atenuantes a utilizar en la
otros; para calificar el impacto ambiental negativo sobre graduacin de sanciones", aprobada por
los bienes jurdicos protegidos como la vida humana y la Resolucin de Presidencia de Consejo Directivo
flora y fauna". W 035-2013-0EFA/PCD.

Artculo 2.- Naturaleza de las infracciones Sociedad Peruana de Derecho Ambiental - SPDA Con relacin al comentario emitido por la SPDA,
cabe indicar que las medidas de paralizacin de
Las conductas infractoras tipificadas mediante la presente norma "Adicionalmente a las multas coercitivas es necesario la actividad, suspensin del permiso y clausura
en leves, graves y muy graves son de carcter transversal, de adoptar otro tipo de medidas administrativas como la del establecimiento no constituyen sanciones,
conformidad con lo establecido en el ltimo prrafo del Artculo 17" paralizacin de actividades o restriccin de la actividad sino medidas correctivas.
de la Ley W 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluacin y causante del dao hasta que el administrado cuente con
Fiscalizacin Ambiental. el respectivo IGA. Ello a fin de evitar se contine En efecto, si bien es cierto que el Artculo 136
ocasionando el dao. Igualmente en los casos de contar de la Ley W 28611 -Ley General del Ambiente
con el IGA y a pesar de ello no se cumple con su establece que dichas medidas son "sanciones
contenido, ante un dao real o potencial cabe como coercitivas", tambin lo es que el Artculo 22 de
sancin no monetaria la suspensin o cancelacin del la Ley W 29325 - Ley del Sistema Nacional de
permiso , licencia, concesin o cualquier otra Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental refiere que
estas constituyen "medidas correctivas" . En este
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autorizacin, segn sea el caso de acuerdo al artculo sentido, teniendo en cuenta los criterios de
136 de la Ley 28611". temporalidad y especialidad, debe concluirse
que lo establecido en la Ley W 29325 es de
aplicacin preferente para el OEFA. Adems,
debe tenerse en cuenta que dichas medidas
tienen una naturaleza "correctiva", ms no
punitiva. Esto es, no buscan sancionar al
administrado sino retornar las cosas al estado
anterior o mitigar los efectos nocivos del dao.
Por tal motivo, no deben ser consideradas como
sanciones, sino como medidas correctivas.

En este sentido, en el Artculo 38 del


Reglamento del Procedimiento Administrativo
Sancionador del OEFA, aprobado por
Resolucin de Consejo Directivo W 012-2012-
0EFA/CD, se ha reconocido que dichas
medidas constituyen "medidas correctivas",
establecindose que estas pueden ser dictadas
por la Autoridad Decisora en la resolucin final
del procedimiento.

Por lo expuesto, se ha decidido no acoger la


propuesta de la SPDA, pues las medidas
planteadas no constituyen sanciones, sino
medidas correctivas. Lo anterior no implica que
dichas medidas no puedan ser dispuestas
cuando resulten necesarias. Por el contrariq,
segn lo establece el Reglamento dl
Procedimiento Administrativo Sancionador del
OEFA la Autoridad Decisora cuenta con la
facultad de disponer dichas medidas en la
Resolucin Final.

Literal a) Teniendo en cuenta los comentarios emitidos


Artculo 3.- Infracciones administrativas relacionadas a la
por SPDA, PETROPER, SNMPE y SPH, se ha
obligacin de contar con un Instrumento de Gestin Ambiental
Sociedad Peruana de Derecho Ambiental - SPDA considerado conveniente eliminar el tipo
infractor previsto en el Literal a) del Artculo 3
Constituyen infracciones administrativas relacionadas a la
"Consideramos que, es necesario delimitar con mayor de la propuesta normativa, pues se ha
obligaci8R rd_!:l ..contar con un Instrumento de Gestin Ambiental :
..:e,'~--"'' ' ~ts~ claridad la calificacin de las infracciones como leve, considerado que desarrollar actividades sin
~-~ ~.'. grave o muy grave( ... )" contar con un Instrumento de Gestin
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a) Desarrollar proyectos o actividades sin contar con un Instrumento Ambiental, por lo menos, genera un dao
de Gestin Ambiental aprobado previamente por la autoridad "No puede calificarse igual a quien 'opera sin potencial en el ambiente.
competente, y sin generar dao potencial o real a la flora, la Instrumento de Gestin Ambiental y no genera dao
fauna, la vida o salud humana. La referida infraccin es grave y ambiental' que a quien 'opera sin Instrumento de
ser sancionada con una multa de diez (1 O) hasta mil (1 000) Gestin Ambiental y genera dao potencial'. Esto
Unidades Impositivas Tributarias. debido, a que a las dos conductas se les da la
calificacin de graves."
b) Desarrollar proyectos o actividades sin contar con un Instrumento
de Gestin Ambiental aprobado previamente por la autoridad PETROPER
competente, generando dao potencial a la flora o la fauna. La
referida infraccin es grave y ser sancionada con una multa de "Considerar como infraccin leve, ya que el Fiscalizado
cincuenta (50) hasta cinco mil (5 000) Unidades Impositivas asume conscientemente la responsabilidad del
Tributarias. desarrollo exitoso de los proyectos o actividades, sin
generar dao potencial o real a la flora, la fauna, la vida
e) Desarrollar proyectos o actividades sin contar con un Instrumento o salud humana".
de Gestin Ambiental aprobado previamente por la autoridad
competente, generando dao potencial a la vida o la salud Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa -
humanas. La referida infraccin es grave y ser sancionada con SNMPE
multa de cien (1 00) hasta diez mil (1 O 000) Unidades Impositivas
Tributarias. "El artculo 19 de la Ley N 29325, Ley del Sistema
Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental ,
d) Desarrollar proyectos o actividades sin contar con un Instrumento establece que la determinacin de las infracciones y
de Gestin Ambiental aprobado previamente por la autoridad sanciones debe fundamentarse en la afectacin a la
competente , generando dao real a la flora o la fauna. La referida salud y al ambiente, en su potencialidad o certeza de
infraccin es muy grave y ser sancionada con una multa de dao, y en la extensin de sus efectos. Por tanto, la
doscientas (200) hasta veinte mil (20 000) Unidades Impositivas propuesta bajo comentario debe descartar incluir como
Tributarias. infraccin aquellos supuestos en los que no existe dao
ni potencialidad del mismo, tales como los mencionados
1
e) Desarrollar proyectos o actividades sin contar con un Instrumento en el literal a) y f) del artculo 3; y el literal a) del inciso
de Gestin Ambiental aprobado previamente por la autoridad 4.1 del artculo 4".
competente, generando dao real a la vida o la salud humanas.
La referida infraccin es muy grave y ser sancionada con una Sociedad Peruana de Hidrocarburos - SPH
multa de trescientas (300) hasta treinta mil (30 000) Unidades
Impositivas Tributarias. "El nivel de Infraccin del tem a) no se va a aplicar
nunca, porque el dao POTENCIAL (Contingencia,
f) Desarrollar el cierre o abandono de actividades o proyectos sin riesgo , peligro, proximidad o eventualidad de que ocurra
contar con un Plan de Cierre, Plan de Abandono o instrumento cualquier tipo de detrimento, etc.) siempre va a existir en
de simi lar naturaleza aprobado previamente por la autoridad el desarrollo de proyectos o actividades humanas".
competente, y sin generar dao potencial o real a la flora, la
fauna, la vida o la salud humanas. La referida infraccin es grave SN Power Per S.A. Con relacin al comentario emitido por SN
yS-i~!_~ ancionada con una multa de diez (1 O) hasta mil (1 000) Power Per S.A., debe indicarse que las
<'i='~ Unid~& Impositivas Tributarias. definiciones de "dao potencial y "dao real" se
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durante el perodo de publicacin del proyecto normativo
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"( ... ) el proyecto de norma debera establecer encuentran en el Manual Explicativo de la


g) Desarrollar el cierre o abandono de actividades o proyectos sin definiciones para el "dao potencial" y el "dao real". "Metodologa para el clculo de multas base y la
contar con un Plan de Cierre, Plan de Abandono o instrumento aplicacin de los factores agravantes y
de similar naturaleza aprobado previamente por la autoridad atenuantes a utilizar en la graduacin de
competente, generando dao potencial a la flora o la fauna. La sanciones" .
referida infraccin es grave y ser sancionada con una multa de
cincuenta (50) hasta cinco mil (5 000) Unidades Impositivas Con relacin al comentario de la SPH, cabe
Tributarias. Literal b) y e) indicar que las normas ambientales estn
orientadas a prevenir la produccin de un dao
h) Desarrollar el cierre o abandono de actividades o proyectos sin Sociedad Peruana de Hidrocarburos - SPH al ambiente o a la salud de las personas. En
contar con un Plan de Cierre, Plan de Abandono o instrumento este sentido, basta que exista la potencialidad
de similar naturaleza aprobado previamente por la autoridad "En el caso de los tem b) y e) el incorporar el concepto de generar un dao para que el derecho
competente, generando dao potencial a la vida o la salud de dao potencial va en contra de la jurisprudencia administrativo sancionador ambiental
humanas. La referida infraccin es grave y ser sancionada con nacional, en el derecho penal la figura de tentativa debe intervenga con la finalidad de evitar que esto se
una multa de cien (100) hasta diez mil (10 000) Unidades demostrar que hay una predisposicin a realizar un concretice. Esto es, para impedir que se
Impositivas Tributarias. hecho delictivo y por un evento fortuito este no se produzca un dao que, en ocasiones, puede ser
realiz, mientras que en las situaciones operativas irreparable.
i) Desarrollar el cierre o abandono de actividades o proyectos sin donde existen accidentes no aplica esta figura; ( ... ) En
contar con un Plan de Cierre, Plan de Abandono o instrumento conclusin no debe haber sancin donde no haya un
de similar naturaleza aprobado previamente por la autoridad dao real efectivo".
competente, generando dao real a la flora o fauna. La referida Se ha considerado conveniente eliminar el tipo
infraccin es muy grave y ser sancionada con una multa de Literal f) infractor previsto en el Literal f) del Artculo 3
doscientas (200) hasta veinte mil (20 000) Unidades Impositivas de la propuesta normativa, pues se ha
Tributarias. PETROPER considerado que desarrollar actividades sin
contar con un Instrumento de Gestin
j) Desarrollar el cierre o abandono de actividades o proyectos sin "Se sugiere el siguiente texto: Ambiental, por lo menos, genera un dao
contar con un Plan de Cierre, Plan de Abandono o instrumento Desarrollar el cierre o abandono de actividades o potencial en el ambiente.
de similar naturaleza aprobado previamente por la autoridad proyectos sin contar con un Plan de Cierre, Plan de
competente, generando dao real a la vida o salud humanas. La Abandono o instrumento de similar naturaleza aprobado
referida infraccin es muy grave y ser sancionada con una multa previamente por la autoridad competente, exceptuando
de trescientas (300) hasta treinta mil (30 000) Unidades todo aquello que sea originado por fenmenos
Impositivas Tributarias. naturales, sin generar pasivo ambiental, dao potencial
o real a la flora, la fauna, la vida o la salud humanas. La
referida infraccin es grave y ser sancionada con una
multa de diez (1 O) hasta mil (1 000) Unidades
Impositivas Tributarias.
Con relacin al comentario de la SPH, debe
b~ vF!Sc Sociedad Peruana de Hidrocarburos - SPH indicarse que toda actividad que genere un

ff
"''?-"~ ~~ impacto en el ambiente, debe realizarse
~? A . I~,.J "No se debe tipificar una multa por iniciar el Cese o observando lo establecido en el Instrumento de
,... _::..{; "v'V" ' ''0[ Abandono de la actividad sin contar con el Plan de cese Gestin Ambiental que para tal efecto apruebe
,. / L___~;"Ll'__ _ _-_x~~
1
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exigencia debe ser que se cuente previamente con el sin contar con un Instrumento de Gestin
Plan de Abandono, cese, etc., previamente presentado Ambiental debidamente aprobado constituye
a la DGAAE". una infraccin administrativa.

Con relacin al comentario emitido por


Literal ql PETROPER, resulta importante indicar que
corresponde al Ministerio de Energa y Minas
PETROPER definir en qu supuestos resulta obligatorio
contar con un Plan de Abandono. El OEFA es
"Al respecto, es preciso que la autoridad competente (en un ente fiscalizador, no tiene competencia para
nuestro caso el MINEM), en coordinacin con el emitir pronunciamiento sobre dicha materia.
organismo fiscalizador (OEFA), defina claramente
cundo es obligatorio elaborar un plan de abandono,
(... ) se debe aclarar o definir si para el
desmantelamiento de unidades de proceso (tanques de
almacenamiento, unidades de proceso, otros) dentro de
las instalaciones industriales, en cuyas reas
posteriormente se instalarn nuevos equipos o unidades
de proceso, se deben realizar planes de cierre, planes
de abandono o documentos de similar naturaleza,
considerando que stas reas no vuelven a su estado
natural"
Por otro lado, con relacin al comentario de la;
Literal h) SPDA, se debe indicar que el criterio de
: ..
graduacin propuesto se encuentra
Sociedad Peruana de Derecho Ambiental - SPDA contemplado en la "Metodologa para el clculo
de multas base y la aplicacin de los factores
"El supuesto 1.9 se refiere a la afectacin de la flora y agravantes y atenuantes a utilizar en la
fauna , mientras que el 1.8 a la afectacin a la vida graduacin de sanciones".
humana o salud humana. Al respecto, la calificacin de
la infraccin se est realizando solamente en funcin a
la configuracin del dao ms no en funcin al bien
jurdico protegido a travs del rgimen de fiscalizacin
ambiental. Por ello, consideramos que se deben tener
en cuenta otros factores para realizar un anlisis integral
de los supuestos de infraccin".

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Artculo 4.- Infracciones administrativas relacionadas al Numeral4.1 Con relacin al comentario de Consorcio
incumplimiento de lo establecido en el Instrumento de Gestin Terminales, debe indicarse que la tipificacin
Ambiental Consorcio Terminales actual no contempla criterio alguno para graduar
la "escala de sanciones". As, por ejemplo, en el
4.1. Constituyen infracciones administrativas relacionadas al "La Tipificacin establece un rango de sanciones muy "Cuadro de Tipificacin de Infracciones
incumplimiento de lo establecido en un Instrumento de amplio( ...) Ambientales y Escala de Multas y Sanciones
Gestin Ambiental : aplicables a la Gran y Mediana Minera respecto
Propuesta: de Labores de Explotacin, Beneficio,
a) Llevar a cabo actividades o ampliarlas incumpliendo lo Desarrollar cada infraccin con sus variantes, con la Transporte y Almacenamiento de Concentrados
establecido en los Instrumentos de Gestin Ambiental finalidad de que los rangos se vean sustentados acorde de Minerales". aprobado por Decreto Supremo
aprobados, y sin generar dao potencial o real a la flora, a varios supuestos, otorgando mayor claridad a los W 007-2012-MINAM , nicamente ;se establece
la fauna, la vida o salud humanas. La referida infraccin administrados y cumpliendo el Principio de que si el administrado incumple los
es grave y ser sancionada con una multa de diez (1 O) Predictibilidad". compromisos asumidos en los Instrumentos de
hasta mil (1 000) Unidades Impositivas Tributarias. Gestin Ambiental puede ser sancionado con
una multa de hasta 10 000 UIT.
b) Llevar a cabo actividades o ampliarlas incumpliendo lo
establecido en los Instrumentos de Gestin Ambiental Con la finalidad de lograr una mayor gradualidad
aprobados, generando dao potencial a la flora o la en el establecimiento de las sanciones, en la
fauna . La referida infraccin es grave y ser sancionada propuesta normativa se ha establecido que para
con una multa de cincuenta (50) hasta cinco mil (5 000) sancionar la conducta infractora antes
Unidades Impositivas Tributarias. mencionada puede aplicarse cinco (5) rangos de
sanciones, teniendo en cuenta los efectos que
e) Llevar a cabo actividades o ampliarlas incumpliendo lo genere dicha conducta (dao potencial o real a
establecido en los Instrumentos de Gestin Ambiental la flora, fauna, salud o vida humana).
aprobados, generando dao potencial a la vida o la
salud humanas. La referida infraccin es grave y ser Cabe indicar que la escala de sanciones debe
sancionada con una multa de cien (100) hasta diez mil ser de aplicacin para todos los administrados
(1 O 000) Unidades Impositivas Tributarias. fiscalizados por el OEFA. Por tal motivo, la
graduacin de la escala de sanciones no puede
d) Llevar a cabo actividades o ampliarlas incumpliendo lo ser muy especfica.
establecido en los Instrumentos de Gestin Ambiental
aprobados, generando dao real a la flora o la fauna . La No obstante, para complementar dicho
referida infraccin es muy grave y ser sancionada con mecanismo, el OEFA cuenta con una
una multa de doscientas (200) hasta veinte mil (20 000) "Metodologa para el clculo de las multas base
Unidades Impositivas Tributarias. y la aplicacin de los factores agravantes y
atenuantes a utilizar en la graduacin de
e) Llevar a cabo actividades o ampliarlas incumpliendo lo sanciones". la cual le permite asegurar una
establecido en los Instrumentos de Gestin Ambiental aplicacin proporcional de las sanciones. En
aprobados, generando dao real a la vida o la salud dicha metodologa se han contemplado criterios
humanas. La referida infraccin es muy grave y ser objetivos para graduar la sancin a imponer en
,-.J'f-v'vl'i l ,~ 10 l.., . cada caso. De esta forma se lo ra que el dictado
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sancionada con una multa de trescientas (300) hasta de las sanciones resulte proporcional a las
treinta mil (30 000) Unidades Impositivas Tributarias. circunstancias del caso en concreto.

4.2 La verificacin de las infracciones previstas en el Numeral 4.1 Como se puede apreciar, en la tipificacin
se determina en concordancia con lo dispuesto en los propuesta se cuenta con una escala de
Decretos Supremos nmeros 054 y 060-2013-PCM. sanciones gradual, la cual resulta aplicable para
todos los administrados. Para complementar
este mecanismo, se ha aprobado una
Metodologa que permite que la sancin a
imponer se ajuste a las particularidades del caso
en concreto. De esta forma, se garantiza la
plena vigencia del principio de predictibilidad .
Literal a)
Con relacin al comentario de la SPH, cabe
Sociedad Peruana de Hidrocarburos - SPH indicar que en un Instrumento de Gestin
Ambiental no solo se contemplan compromisos
"El nivel de Infraccin del tem a) no se va a aplicar ambientales, sino tambin compromisos de
nunca, porque el dao POTENCIAL (Contingencia, carcter social, formal u otros de similar
riesgo, peligro, proximidad o eventualidad de que ocurra naturaleza. En este sentido, la tipificacin
cualquier tipo de detrimento, etc.) siempre va a existir en propuesta en el Literal a) del Numeral 4.1 del
el desarrollo de proyectos o actividades humanas". Artculo 4 se orienta a sancionar el
incumplimiento de estos compromisos de
carcter social o formal, que por su naturaleza,
...-.;;:-;-- no generan un dao potencial en el ambiente .
/ oON y,,::-_
~~ "~ \-. :~
.. ~
PETROPER
t,
Con relacin al comentario emitido por
' COOR~I
C (-. ., ?-
DE.PRO E (): .~ "Se sugiere el siguiente texto: PETROPER, cabe indicar que se (la
) NZOR '(( JVS ..~ Llevar a cabo actividades o ampliarlas incumpliendo lo considerado conveniente mantener la redaccin
~OF
~--.e_:_~~
,
establecido en los Instrumentos de Gestin Ambiental
aprobados, y sin generar pasivo ambiental, dao
original de la propuesta normativa. Se estima
que no resulta necesario precisar que la
potencial o real a la flora, la fauna, la vida o salud conducta infractora debe generar un "pasivo
humanas. La referida infraccin es grave y ser ambiental" o "dao real", pues para que se
sancionada con una multa de diez (10) hasta mil (1 000) configure la infraccin basta con que se
Unidades Impositivas Tributarias. produzca un "dao potencial".

Literal b)
Tomando en cuenta el comentario de la SPDA,
Sociedad Peruana de Derecho Ambiental- SPDA se ha considerado oportuno precisar la
redaccin original de la propuesta normativa. En
"En el supuesto previsto en el literal b tenemos que se este sentido, se ha previsto como infraccin
encuentra pendiente regular los Incumplimientos por "incumplir'' lo establecido en el Instrumento de
omisin. En el listado desde el 2.1 hasta el 2.5 se
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OEFA~
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regulan los escenarios en que los administrados realizan Gestin Ambiental. De esta forma, se sanciona
acciones distintas a las comprometidas en sus tanto la accin como la omisin .
instrumentos de gestin ambiental, pero no los
supuestos en que el administrado no lleva a cabo
actividades comprometidas en sus IGA ( ... )"

Artculo 5.- Infraccin administrativa relacionada a la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental - SPDA Tomando en cuenta los comentarios de la SPDA
comunicacin del inicio de obras y PETROPER, se ha considerado conveniente
Constituye infraccin administrativa leve no comunicar el inicio de "( ... )es necesario uniformizar los conceptos, ya que a lo modificar la redaccin original de la propuesta
obras para la ejecucin del proyecto contemplado en el Estudio largo del cuadro de infracciones se ha hecho referencia normativa. En este sentido, se ha sustituido el
Ambiental aprobado por la autoridad competente, dentro de los a instrumentos de gestin ambiental, mientras que en el trmino "Estudio Ambiental" por "Instrumento de
treinta (30) das hbiles posteriores al mencionado inicio. La supuesto 3.1 se hace referencia al "Estudio Ambiental". Gestin Ambiental" . Asimismo, se ha
referida infraccin ser sancionada con amonestacin o multa de Asimismo , se recomienda revaluar la calificacin de incrementado la multa hasta cien (1 00)
hasta diez (1 O) Unidades Impositivas Tributarias. "leve" de esta infraccin as como el tope de la multa, Unidades Impositivas Tributarias. Ello teniendo
dado que atendiendo al carcter disuasivo de la sancin, en cuenta que la omisin de comunicar a la
esta debe procurar que no resulte ms beneficioso para autoridad competente el inicio de obras impide
el administrado incumplir la obligacin que adoptar las que el OEFA realice una fiscalizacin ambiental
acciones necesarias para cumplir. oportuna y eficaz. De este modo, la conducta
En todo caso, resultara necesario realizar, al igual que infractora ha sido redactada en los siguientes
en los casos precedentes, una graduacin en funcin del trminos:
impacto generado por el incumplimiento. Es decir,
diferenciar en los casos la no comunicacin del inicio de "Constituye infraccin administrativa leve no
obras que genere dao potencial o real." comunicar a la autoridad competente el inicio de
obras para la ejecucin del proyecto
contemplado en el Instrumento de Gestin
PETROPER Ambiental, dentro de los treinta (30) das
hbiles posteriores al mencionado inicio de
"Se debe determinar el medio que se utiliza para actividades. La referida infraccin podr ser
comunicar el inicio de obra; como por ejemplo correo sancionada con una amonestacin, o multa de
electrnico, fax, u oficio dirigido a rgano competente en hasta cien (100) Unidades Impositivas
mesa de partes. Tributarias."
Asimismo, se debe evaluar la posibilidad de disminuir la
multa de diez (1 O) Unidades Impositivas Tributarias, Por ltimo, en relacin al comentario de
debido que en el Artculo 3, se establece una sancin PETROPER cabe indicar que corresponde a la
por falta grave por el mismo monto, de la multa sealada autoridad competente (v. gr. Ministerio de

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anteriormente". Energa y Minas) indicar la forma en la que debe
comunicarse el inicio de obras.
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AMBIENTAL Y EL DESARROLLO DE ACTIVIDADES EN ZONAS PROHIBIDAS
O<GANISMO DE EVALUACIN
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Matriz que sistematiza y absuelve los comentarios, observaciones y sugerencias recibidas por la Entidad
durante el perodo de publicacin del proyecto normativo
Diciembre 2013

Artculo 6.- Cuadro de Tipificacin de Infracciones y Escala de PETROPER Con relacin al comentario emitido por
Sanciones PETROPER , cabe indicar que la tipificacin
"Existen traslapes entre los diferentes tipos de faltas; propuesta es transversal. Esto es, resulta
Aprobar el "Cuadro de Tipificacin de Infracciones y Escala de as, podra darse el caso de un valor de UIT que cae en aplicable para todos los sectores fiscalizados
Sanciones vinculadas al incumplimiento de obligaciones falta LEVE pero que a la vez es GRAVE, hecho que que requieran contar un Instrumento de Gestin
ambientales fiscalizables contenidas en Instrumentos de Gestin introduce confusin y quita objetividad a la funcin Ambiental para desarrollar sus actividades.
Ambiental", el cual compila las disposiciones previstas en los sancionadora. Asimismo, tambin , por ejemplo, podra Teniendo en cuenta ello, se ha establecido una
Artculos 3, 4 y 5, y como Anexo forma parte integrante de la darse el inadecuado caso de que una falta MUY GRAVE escala de sanciones con rangos amplios, que
presente Resolucin . que genera dao a plantas o animales. Se recomienda considere los diferentes impactos en el
que no haya traslapes y que la escala de multas sea ambiente que pueden generar cada uno de los
continua y cada tipo de falta independiente; o, en todo sectores fiscalizados.
caso, explicar y detallar los casos en los que podra
haber traslapes y cul sera el tipo de falta que
prevalecera".

Sociedad Peruana de Derecho Ambiental - SPDA


Con relacin al comentario de la SPDA, debe
"(... ) Si bien el cuadro de tipificacin y escala de indicarse que la tipificacin actual no contempla
sanciones ser materia de reglamentacin, es necesario criterio alguno para graduar la "escala de
establecer con claridad los montos de las multas que se sanciones". As , por ejemplo, en el "Cuadro de
justifiquen en los principios de razonabilidad y Tipificacin de Infracciones Ambientales y
proporcionalidad que generen predictibilidad en el Escala de Multas y Sanciones aplicables a la
procedimiento sancionador. Asimismo, la importancia de Gran y Mediana Minera respecto de Labores de
realizar sub clasificaciones dentro de cada infraccin Explotacin, Beneficio, Transporte y
determinando agravantes y criterios, contribuyen a que Almacenamiento de Concentrados de
la imposicin de una sancin minimice el beneficio en Minerales", aprobado por Decreto Supremo
tanto se contara con escenarios ms explcitos en los W 007-2012-MINAM, nicamente se establece
cuales se impondra el mnimo o mximo de la sancin que si el administrado incumple los
monetaria por infraccin". compromisos asumidos en los Instrumentos de
Gestin Ambiental puede ser sancionado con
una multa de hasta 10 000 UIT.

Con la finalidad de lograr una mayor gradualidad


en el establecimiento de las sanciones, en la
propuesta normativa se ha establecido que para
sancionar la conducta infractora antes
mencionada puede aplicarse cinco (5) rangos de
sanciones, teniendo en cuenta los efectos que
genere dicha conducta (dao potencial o real a
la flora, fauna, salud o vida humana) .

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OEFA~
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AMBIENTAL Y EL DESARROLLO DE ACTIVIDADES EN ZONAS PROHIBIDAS
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Y FISCAliZACIN AMBIEN TAl
durante el perodo de publicacin del proyecto normativo
Diciembre 2013

Cabe indicar que la escala de sanciones debe


ser de aplicacin para todos los administrados
fiscalizados por el OEFA. Por tal motivo, la
graduacin de la escala de sanciones no puede
ser muy especfica.

No obstante, para complementar dicho


mecanismo, el OEFA cuenta con una
"Metodologa para el clculo de las multas base
y la aplicacin de los factores agravantes y
atenuantes a utilizar en la graduacin de
sanciones", la cual le permite asegurar una
aplicacin proporcional de las sanciones. En
dicha metodologa se han contemplado criterios
objetivos para graduar la sancin a imponer en
cada caso. De esta forma se logra que el dictado
de las sanciones resulte proporcional a las
circunstancias del caso en concreto.

Como se puede apreciar, en la tipificacin


propuesta se cuenta con una escala de
sanciones gradual, la cual resulta aplicable para
todos los administrados. Para complementar
este mecanismo, se ha aprobado una
Metodologa que permite que la sancin a
imponer se ajuste a las particularidades del
caso en concreto. De esta forma, se garantiza
la plena vigencia del principio de predictibilidad.

Artculo 7.- Graduacin de las multas Numerales 7.1 y 7.2 Con relacin al comentario emitido por la
SNMPE, cabe indicar que la potencialidad del
7.1 Para determinar las multas a aplicar en los rangos Sociedad Nacional de Minera Petrleo y Energa - dao se determina en el caso concreto,
establecidos en los Artculos 3, 4 y 5 de la presente SNMPE teniendo en consideracin la naturaleza de la
Resolucin, se aplicar la "Metodologa para el clculo de las obligacin incumplida.
multas base y la aplicacin de los factores agravantes y "( .. .)la Metodologa para el clculo de las multas base y
atenuantes a utilizar en la graduacin de sanciones", aplicacin de factores agravantes y atenuantes En este caso, debe tenerse en cuenta que,
aprobada por el Artculo 1o de la Resolucin de Presidencia aprobada por el OEFA no establece la forma en la que contar con un Instrumento de Gestin Ambiental
de Consejo Directivo N" 035-2013-0EFA/PCD o la norma que se determina la potencialidad de dao( ... )" constituye una obligacin esencial para
la sustituya. desarrollar actividades econom1cas. Esto,
debido a que el proceso productivo de toda
actividad econmica, indefectiblemente, va a
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OEFA~
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Y FISCALIZACIN AMBIEN;Al
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7.2 Con relacin a lo establecido en el Numeral 7.1 precedente, generar impactos negativos en el ambiente, los
no se tomarn en cuenta, como factores agravantes, los cuales deben ser evidenciados y controlados a
componentes ambientales abiticos (agua, suelo y aire) travs de los Instrumentos de Gestin
previstos el Numeral 1.1. del ftem f.1 . de la Tabla de Valores Ambiental.
W 2 que expresa la mencionada Metodologa y que consta
en el Anexo 11 de la Resolucin de Presidencia de Consejo En este sentido, teniendo en cuenta que los
Directivo W 035-2013-0EFNPCD. Instrumentos de Gestin Ambiental constituyen
herramientas que permiten prevenir, controlar y
7.3 La multa a ser aplicada no deber superar el veinte por ciento mitigar los impactos ambientales que puede
(20%) de las ventas o ingresos brutos percibidos por el generar una determinada actividad econmica,
infractor, o su grupo econmico, relativos a las actividades se puede concluir que desarrollar una actividad
econmicas bajo el mbito de competencia del OEFA, sin contar con este instrumento necesariamente
correspondientes al ejercicio inmediato anterior al de la va a generar un dao potencial en el ambiente.
expedicin de la resolucin de sancin de primera instancia.
En otras palabras, el incumplimiento de la
obligacin de contar con un Instrumento de
Gestin Ambiental implica la potencialidad del
dao ambiental. Afirmar lo contrario vaciara de
contenido o fundamento esta obligacin
ambiental.

Consorcio Terminales Con relacin al comentario de Consorcio


Terminales, cabe indicar que los criterios
"Propuesta: propuestos para la graduacin de las sanciones
Incluir en el numeral 7.1 del artculo 7, la obligacin de se encuentran contemplados en la "Metodologa
observar los criterios que se detallan a continuacin, en para el clculo de multas base y la aplicacin de.
el orden de prelacin que exige la Ley N 27444, al los factores agravantes y atenuantes a utilizar en
momento de graduar las sanciones a imponer: la graduacin de sanciones".
a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien
jurdico protegido; Asimismo, cabe indicar que no se ha acogido la
b) El perjuicio econmico causado; propuesta de eliminar el criterio de la
e) La repeticin y/o continuidad en la comisin de la "probabilidad de deteccin", pues este resulta
infraccin ; relevante para eliminar un posible
d) Las circunstancias de la comisin de la infraccin; comportamiento oportunista por parte de los
e) El beneficio ilegalmente obtenido; y administrados. El empleo de este criterio
t) La existencia o no de intencionalidad en la conducta contribuye a detectar con una mayor
del infractor. probabilidad las infracciones administrativas.

La presente propuesta conlleva a una propuesta de


modificacin del articulo 33 del Reglamento del
Procedimiento Administrativo Sancionador del
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Organismo de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental -


OEFA, aprobado por Resolucin N 012-2012-
0EFA/CD.

Asimismo , conlleva una reformulacin de la Metodologa


para el clculo de las multas base y la aplicacin de los
factores agravantes y atenuantes a utilizar en la
graduacin de sanciones, aprobada por la Resolucin
N 035-2013-0EFA/PCD, eliminando el factor de
"probabilidad de deteccin".

PETROPER Con relacin al comentario de PETROPER,


resulta importante sealar que en la Resolucin
"Sugerencia: Final que se emite en el procedimiento
Debe decir, " ... de Presidencia de Consejo Directivo N" administrativo sancionador, se detalla el clculo
035-2013-0EFA/PCD o la norma que lo sustituya. OEFA de multas. En efecto, en dicha resolucin se
remitir al administrado sancionado el detalle del explica de forma clara y precisa que factores se
desarrollo y clculos de aplicacin de la referida han tenido en cuenta para determinar la multa a
Metodologa". imponer en un caso concreto.

Numeral7.3 Con relacin a los comentarios emitidos por


SNMPE, PETROPER y CLIDDA, cabe
Sociedad Nacional de Minera Petrleo y Energa - indicar que la norma establecida en el Numeral
SNMPE 7.3 del Artculor de la propuesta normativa se
remite a lo previsto en el Artculo 1o de las
"El tope mximo de una multa, planteado en 20% de las Reglas Generales sobre el ejercicio de la
ventas o ingresos brutos del infractor, o su grupo Potestad Sancionadora del OEFA, aprobado por
econmico, podra atentar contra el principio de no Resolucin de Consejo Directivo N 038-2013-
confiscatoriedad que busca garantizar el propio OEFA. 0EFA/CD.
Debe evaluarse otro referente como criterio para aplicar
el tope mencionado, como por ejemplo la renta En tal sentido, teniendo en consideracin lo
imponible del ejercicio anterior( ... )" establecido en dichas Reglas Generales, se ha
modificado la propuesta normativa en los
"( ... )la aplicacin del tope propuesto por OEFA no debe siguientes trminos:
hacerse en funcin al grupo econmico al que pertenece
el infractor. En todo caso, este criterio podra utilizarse "Articulo 8.- Graduacin de las multas
cuando se hubiera verificado que la vinculacin (. . .)
econmica del grupo se hubiera utilizado en forma 8.3 La multa a ser aplicada no deber superar
abusiva o en casos de fraude a la ley, en cuyo caso el diez por ciento (1 0%) del ingreso bruto
anual percibido por el infractor el ao
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Y FISCAliZACIN AMBIENTAl
durante el perodo de publicacin del proyecto normativo
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podra aplicarse el tope de la multa en funcin del total anterior a la fecha en que cometi la
de ingresos del grupo econmico". infraccin, conforme a las 'Reglas
generales sobre el ejercicio de la potestad
PETROPER sancionadora del OEFA', aprobada por
Resolucin de Consejo Directivo N" 038-
"Debe tenerse en cuenta que el lmite establecido en la 2013-0EFA/CD. Esta regla no resulta
referida disposicin, no considera los supuestos en los aplicable para las infracciones previstas en
que el infractor, en caso sea una persona jurdica, no el Artculo 6 de la presente norma."
tenga ms de un ejercicio de existencia, o en caso el
infractor sea persona natural o jurdica, haya iniciado Como se puede apreciar, se ha disminuido el
recin el desarrollo de actividades econmicas bajo el porcentaje del lmite mximo de la sancin del
mbito de competencia del OEFA. 25% al 10% de los ingresos brutos anuales
percibidos por las empresas. Adems , se ha
Se sugiere el siguiente texto: La multa a ser aplicada no eliminado el trmino "grupo econmico". De esta
deber (20%) de las ventas o ingresos brutos netos forma, el lmite mximo de la sancin se
percibidos por el infractor, o su grupo econmico, establecera nicamente sobre los ingresos de
relativos a las actividades econmicas bajo el mbito de la empresa infractora.
competencia del OEFA, correspondientes al ejercicio
inmediato anterior al de la expedicin de la resolucin de Asimismo, debe precisarse que para calcular el
sancin de primera instancia". monto tope de la multa a imponer a un
administrado que ha empezado a desarrollar
Gas Natural de Lima y Callao S.A. - CL/DDA actividades se tiene en cuenta lo previsto en el
Artculo 1o de las Reglas Generales sobre el
"Si bien consideramos primordial . tener presente el ejercicio de la Potestad Sancionadora del O EFA.
carcter disuasivo de la multa en el proceso de La referida norma establece que si el
tipificacin de las infracciones y de elaboracin de la administrado ha realizado actividades en un
escala de multas, es igualmente importante tener en plazo menor a un ao, se estimar el ingreso
consideracin el principio de no confiscatoriedad, y de bruto anual multiplicando por doce (12) el
esta forma evitar que se elabore una escala de multas, promedio de ingreso bruto mensual registrado
que resulte desproporciona! respecto a la capacidad desde la fecha de inicio de tales actividades. En
econmica real de los administrados." caso el administrado no est percibiendo
ingresos se efectuar la estimacin de los
ingresos que proyecta percibir.

8. Publicidad

Disponer la publicacin de la presente Resolucin y su respectivo


Anexo en el diario oficial El Peruano y en el Portal Institucional del
OE!;A- l~.oefa.gob . pe) .
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AMBIENTAL Y EL DESARROLLO DE ACTIVIDADES EN ZONAS PROHIBIDAS
O<GANISMO DE EVALUACIN
Y FISCALIZACIN AMBIEN TAL
Matriz que sistematiza y absuelve los comentarios , observaciones y sugerencias recibidas por la Entidad
durante el perodo de publicacin del proyecto normativo
Diciembre 2013

9. Resultado del perodo de consulta pblica

Disponer la publicacin en el Portal Institucional del OEFA


(www.oefa.gob.pe) de la matriz que sistematiza y absuelve los
comentarios, observaciones y sugerencias recibidas por la Entidad
/-;o;;;-~ durante el perodo de publicacin del proyecto normativo.
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