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CAPTULO IV

SOCIEDAD CIVIL

4.1. ANTECEDENTE
4.2. DEFINICIN
4.2.1. CARCTERISTICAS
4.3. RAZN SOCIAL
4.5. PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIAS
4.6. LA ADMINISTRACIN
4.7. UTILIDADES Y PERDIDAS
4.8. JUNTA DE SOCIOS
4.9. LIBROS Y REGISTROS
1.10. ESTIPULACIONES POR CONVENIR EN EL PACTO

CAPTULO V
EMISIN DE OBLIGACIONES

5.1. CONCEPTO
5.2. CLASES DE OBLIGACIONES:
5.3. TITULARES DE LAS OBLIGACIONES:
5.4. VENTAJAS DE LAS OBLIGACIONES:
5.5. TIPO DE OBLIGACIONES:
5.6. REQUISITOS LEGALES DE LA EMISIN DE OBLIGACIONES:
5.7. FONDOS DE REDENCIN DE OBLIGACIONES:
5.8. NORMAS DE VALUACIN:
BIBLIOGRAFA

Ley General de Sociedades. LEY N 26887 y sus modificatorias D. LEG. N


1061 1071 Ediciones Normas Jurdicas Actualizado 2011

Ley General de Sociedades Comentada, Editorial MV FENIX E.I.R.L

Ley General de Sociedades LEY N 26887 /


www.congreso.gob.pe/ntley/Imagenes/Leyes/26887.pdf.
CAPTULO IV
SOCIEDAD CIVIL

4.1. ANTECEDENTE
En el origen el derecho mercantil fue un derecho de clases aplicando
solamente a las personas que realizaban actividades calificadas como
comerciantes.
Fue as que durante el siglo XIX, los cdigos civiles inspirados en el cdigo
francs regulaban, dentro de las concepciones de la poca, el contrato de
sociedad, en tanto los cdigos de comercio regulaban las sociedades
mercantiles. De esta manera se diferenciaban las sociedades civiles de las
sociedades mercantiles.
Lo expresado anteriormente, dio lugar al establecimiento de la diferencia
respecto al concepto de sociedades mercantiles y de sociedades civiles, lo cual
tiene su base en el tratamiento por normas distintas y a su vez la finalidad de
los mismos.
El cdigo civil de 1852, trataba el contrato de sociedad, regulando a travs del
artculo 1701, Las disposiciones de este ttulo son aplicables a las compaas
de comercio, en todo aquello que no se opongan a las leyes y usos
comerciales. Las sociedades civiles fueron normadas en el cdigo civil de
1936.
Las sociedades mercantiles fueron en un inicio normadas por el Cdigo de
Comercio de 1902, posteriormente por la ley de Sociedades Mercantiles de
1966. Fue as que al promulgarse el cdigo civil de 19848. Las sociedades
civiles no fueron consideradas en esta norma sustantiva. A consecuencia de tal
hecho fue que a travs del decreto legislativo N 311 que regulo en 1985 la Ley
General de Sociedades desde tal fecha las sociedades civiles son incluidos
dentro de dicho cuerpo normativo.
4.2. DEFINICIN
La ley General de Sociedad no realiza una correcta definicin respecto a la
sociedad civil, pero de ello se puede deducir conforme est contenido en el
Artculo 295: La Sociedad Civil se constituye para un fin comn de carcter
econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin,
oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno,
algunos o todos los socios.
La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la
primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con
beneficio de excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto
distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden
exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales.
De ello se puede decir que la Sociedad Civil es una organizacin de personas
que nace de un contrato, las que aportan bienes o servicios con la finalidad de
obtener un beneficio econmico, proveniente directamente del aporte
efectuado, afrontando las prdidas y ganancias entre s.
La sociedad civil, es una organizacin de personas que proviene de un
contrato, los que aportan bienes y/o servicios desarrollando su actividad,
mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, practica u otro
tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los socios para un
fin comn de carcter econmico.
Esta sociedad puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada, en la primera
los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen salvo pacto distinto, en
proporcin a sus aportes. En lo que respecta a la sociedad civil de
responsabilidad limitada los socios no responden personalmente por las
deudas sociales.

La sociedad civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se


realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica
u otro tipo de actividades personales por algn, algunos o todos los socios. La
sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera
los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
excusin, por las obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto distinto, en
proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de
treinta, no responden personalmente por las deudas sociales.
a) Sociedad civil ordinaria.
En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con
beneficio de exclusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto
distinto, en proporcin a sus aportes. Es decir, cuando sea insuficiente el
patrimonio de la sociedad para responder por las deudas sociales se le puede
exigir a cada socio una proporcin de la deuda impaga, acorde como aparezca
del pacto celebrado ante los socios sobre la participacin de cada uno en las
perdidas. Tambin se otorga a los socios de las sociedades civiles ordinarias el
beneficio de excusin. Lo cual permite al socio demandando exigir la previa
excusin del patrimonio social, es decir no se puede exigir el pago al acreedor,
sin que previamente, los acreedores no hayan ejercitado las acciones de cobro,
respecto de los bienes de la sociedad.
b) Sociedad civil de responsabilidad limitada.
Los socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las
deudas sociales.
Esta clase de sociedades persigue la obtencin de un beneficio, lo que a su
vez las distingue de las asociaciones (no tiene por finalidad obtener beneficios,
cuya actividad no debe ser empresarial o comercial ni perseguir fines de lucro).
El otro elemento de esta sociedad es la actividad que debe ser de carcter
personal, se trate de una profesin, oficio y en general cualquier actividad
siempre que sea realizada de manera personal.
Para el desarrollo de la actividad profesional, dentro de esta clase de sociedad,
se deber tener en cuenta los requisitos para el ejercicio individual de la
profesin tales como el correspondiente titulo, tener en cuenta las normas
particulares para cada profesin, que pueden ser la inscripcin en el colegio
profesional, no estar impedido para ejercer, entre otros.
En el caso del oficio del mismo tendr que acreditarse, si como en los
productos de peritaje o prctica que seala la Nueva Ley General de
Sociedades.
La inclusin de las sociedades civiles dentro de este cuerpo legal es producto
de la tendencia a la unificacin del derecho civil y mercantil.

4.2.1. CARCTERISTICAS
a) Contrato bilateral o plurilateral.
b) Bilateral cuando intervienen dos socios, plurilateral cuando intervienen
ms de dos.
c) Contrato oneroso.
d) En virtud de que los socios reciben provechos y gravmenes recprocos,
sin constituir una especulacin comercial.
e) Contrato formal.
f) Supuesto que el contrato de sociedad civil deba formularse ante notario
pblico.

4.3. RAZN SOCIAL

Desarrollan sus actividades bajo una razn social que se componen con el
nombre de uno o ms socios y con la indicacin de la expresin. Se encuentra
encuadrado en el Artculo 296 La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de
responsabilidad limitada desenvuelven sus actividades bajo una razn social
que se ntegra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin
Sociedad Civil o su expresin abreviada S.Civil; o, Sociedad Civil de
Responsabilidad Limitada o su expresin abreviada 5. Civil de R. L.

a) Sociedad Civil Ordinaria.


Sociedad civil, o expresin abreviada S. civil.
b) Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada.
sociedad civil de responsabilidad limitada, o expresin abreviada S. Civil de
R.L.
Inclusiones de nombres ajenos a la sociedad.
La razn social no puede conservar el nombre del socio separado o fallecido,
salvo que se cuente con la aceptacin del socio separado o de los herederos
del socio fallecido, adems la razn social debe indicar el alejamiento efectivo
de dicho socio.
As mismo, el tercero que consienta que su nombre est incluido en la razn
social, sin tener la calidad de socio, dicha persona asume responsabilidad
solidaria al igual que los dems socios, en la realidad, esto surte efecto
nicamente para el caso de las sociedades civiles ordinarias.

4.4. CAPITAL SOCIAL


Respecto al capital social, este se encuentra descrito en el Artculo 297 de la
Ley General De Sociedad: el capital de la sociedad civil debe estar
ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social.
Este artculo regula la obligacin a pagar ntegramente el capital el capital
social al momento de la constitucin. Por lo tanto, no es posible, la existencia
de dividendos pasivos.
En realidad, el principal activo de las sociedades civiles est dado por la
experiencia profesional, de sus integrantes.

4.5. PARTICIPACIONES Y TRANSFERENCIAS


De acuerdo al artculo 208 de la Nueva Ley General de Sociedades, las
participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en ttulos
valores, ni denominarse acciones. Ningn socio puede transferir a otra
persona, sin el consentimiento de los dems, la participacin que tenga la
sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la profesin, oficio o, en
general, los servicios que le correspondan realizar personalmente de acuerdo
al objeto social. Las participaciones deben constar en el pacto social. Su
transmisin se realiza por escritura pblica y se inscribe en el registro.
El capital se encuentra dividido en participaciones, los cuales representan los
aportes de los socios efectuados a favor de la sociedad, al tiempo que tambin
expresan el derecho a participar en los resultados de la empresa. Las
participaciones no estn representadas en ttulo debiendo especificarse en el
pacto social.
La transmisin de las participaciones est sujeto al consentimiento por
unanimidad de los dems socios, de igual manera el acto de transferencia debe
ser elevado a escritura pblica e inscrito en el registro.
Es importante relevar la importancia del elemento personal en la estacin entre
los socios y respecto de las actividades que ellos realicen a favor de la
sociedad.

Al igual que una Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, en las


Sociedades Civiles las participaciones de los socios en el capital no pueden ser
incorporados en ttulos valores, ni denominarse acciones.
Las participaciones sociales, como ya habamos indicado precedentemente,
deben constar en el pacto social, precisndose la participacin correspondiente
a los socios industriales, en ese sentido dado este carcter intuito personae de
la actividad profesional es que se exige que el capital de la sociedad civil deba
estar ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social, como
bien indica Elas Laroza el tipo de actividad desarrollado por una sociedad civil
sugiere que sta no requiere de grandes capitales para poder iniciar sus
operaciones. El mayor activo de la sociedad es la experiencia profesional,
habilidad o renombre que posean los socios. Por ello, se justifica la necesidad
de exigir el cumplimiento efectivo de la totalidad de los aportes del socio, a fin
de proveer a la sociedad de una base material mnima.
En el caso de la transferencia de participaciones en las Sociedades Civiles
ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los
dems socios, la participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse
en el desempeo de la profesin, oficio o, en general, los servicios que le
corresponda realizar personalmente conforme lo establezca el objeto social de
la sociedad.
Cabe precisar, que las participaciones sociales deben constar en el pacto
social, para efectos de su transmisin debe realizarse por escritura pblica e
inscribirse en Registros Pblicos.

4.6. LA ADMINISTRACIN
La misma Ley en su artculo 299 manifiestas que: La administracin de la
sociedad se rige, salvo disposicin diferente del pacto social, por las siguientes
normas:
a. La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto
social, slo puede ser revocada por causa justificada;
b. La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin puede ser
revocada en cualquier momento;
e. El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido
conferida la administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a
nombre de la
sociedad, obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social.
Debe rendir cuenta de su administracin en los periodos sealados, y a falta de
estipulacin, trimestralmente; y,
d. Las reglas de los incisos a y b anteriores son aplicables a los gerentes o
administradores, aun cuando no tuviesen la calidad de socios.
La LGS no establece un nmero mximo de administradores, tampoco la forma
de nombramiento o de remocin, y el alcance de representacin de los
mismos, en todo caso el pacto social deber indicar estos supuestos a criterio
de los socios.
As, es responsabilidad de la Administracin el buen manejo y desempeo de la
direccin de la sociedad, correspondindole el nombramiento del personal de la
empresa, la ejecucin de las decisiones o acuerdos tomados por los socios en
junta, entre otras facultades.

4.7. UTILIDADES Y PERDIDAS


Est figuras se encuentran presentes en el artculo 300 donde seala: Las
utilidades o las prdidas se dividen entre los socios, de acuerdo con lo
establecido en el pacto social, y a falta de estipulacin, en proporcin a sus
aportes. En este ltimo caso, y salvo estipulacin diferente, corresponde al
socio que slo pone su profesin u oficio, un porcentaje igual al valor promedio
de los aportes de los socios capitalistas.

A travs de este artculo queda establecido que la forma de participacin en las


utilidades y prdidas, es conforme est determinado en el pacto social. De
carecer de ello, stas se dividen en forma proporcional, de acuerdo al aporte de
cada socio.
De haber socio industrial, en la medida que su participacin no puede reflejarse
en el capital social, se regula que de no haber pacto expreso, las partes que
debe asumir en las utilidades; o al contario, eximir a determinados socios de
toda responsabilidad por las prdidas.

4.8. JUNTA DE SOCIOS


Tratndose de socios que conforman la sociedad civil, al Ley en su artculo
301 seala: La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce
como tal los derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente
le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido
encargados a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de
votos computada conforme al pacto social y, a falta de estipulacin, por
capitales y no por personas; y se aplica la regla supletoria del artculo 300 de la
LGS. al socio que slo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto
social requiere acuerdo unnime de los socios.

La junta de socios representa el rgano supremo a travs del cual se expresa


la voluntad social.
Es permitido que el pacto social establezca que las mayoras sean computadas
por personas o en razn al capital de cada socio. En caso de no haberse
previsto tal regulacin el cmputo se efectuar mediante la segunda forma.
De optarse por establecer que las mayoras sean computadas en proporcin a
sus aportes de cada socio, sin precisar la participacin de los socios
industriales los votos que correspondan a ellos se computarn de similar forma
como se ha establecido su participacin en los resultados de la sociedad,
entendido como el promedio de los aportes de los socios capitalistas.
Como regla general los acuerdos se toman con la mayora de los votos
computada segn las disposiciones el pacto social. Pero, para efecto de
modificacin del pacto social se requiere el acuerdo unnime de los socios.

Tanto las utilidades como las prdidas que obtenga o incurra la sociedad
respectivamente se dividen entre los socios conforme lo establezca el pacto
social, en el supuesto que no se haya establecido dicha distribucin o
responsabilidad se entender que es en proporcin a los aportes realizados por
cada socio.
En el caso de los socios industriales, y en el supuesto que el pacto social no
establezca otro mecanismo de asignacin de participacin, corresponder a
este socio un porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios
capitalistas.

4.9. LIBROS Y REGISTROS


Segn la Ley general de sociedades en su artculo 302 seala: Las
sociedades civiles debern llevar las actas y registros contables que establezca
la ley para las sociedades mercantiles.
La obligacin de llevar los mismos registros contables de una sociedad
mercantil est normado a travs del artculo 65 de la ley del impuesto a la
renta (D. S. 054-99-EF).

4.10. ESTIPULACIONES POR CONVENIR EN EL PACTO


Respecto a las estipulaciones, es el artculo 303 la Ley General de
Sociedades seala: El pacto social, en adicin a las materias que corresponda
conforme a lo previsto en la presente Seccin, debe incluir reglas relativas a:
1. La duracin de la sociedad, indicando si ha sido formada para un objeto
especifico, plazo determinado o si es de plazo indeterminado;
2. En las sociedades de duracin indeterminada, las reglas para el ejercicio del
derecho de separacin de los socios mediante aviso anticipado;
3. Los otros casos de separacin de los socios y aquellos en que procede su
exclusin;
4. La responsabilidad del socio que solo pone su profesin u oficio en caso de
perdidas cuando estas son mayores al patrimonio social o si cuenta con
exoneracin total;
5. La extensin de la obligacin del socio que aporta sus servicios de dar a la
sociedad las utilidades que haya obtenido en el ejercicio de esas actividades;
6. La administracin de la sociedad a establecer a quien corresponde la
representacin legal de la sociedad y los casos en que el socio administrador
requiere poder especial;
7. El ejercicio del derecho de los socios a oponerse a determinadas
operaciones antes de que hayan sido concluidas;
8. La forma como se ejerce el beneficio de excusin en la sociedad civil
ordinaria;
9. La forma y periodicidad con que los administradores deben rendir cuenta a
los socios sobre la marcha social;
10. La forma en que los socios pueden ejercer sus derechos de informacin
sobre la marcha de la sociedad, el estado de la administracin y los registros y
cuentas de la sociedad; y,
11. Las causales particulares de disolucin.
El pacto social podr incluir tambin las dems reglas y procedimientos que, a
juicio de los socios sean necesarios o convenientes para la organizacin y
funcionamiento de la sociedad, as como los dems pactos lcitos que deseen
establecer, siempre y cuando no colisionen con los aspectos sustantivos de
esta forma societaria.

CAPTULO V
EMISIN DE OBLIGACIONES

5.1. CONCEPTO
La emisin de obligaciones, presente un cambio importante, tal como estaba
ubicada la materia en la ley vigente, la emisin de obligaciones estaba
restringida a las sociedades annimas.
Hoy en da se ha puesto de manera clara e inequvoca que cualquier forma
societaria puede emitir obligaciones.
Se ha abierto la posibilidad de crear lo que se llama los programas de
emisin, que es el nuevo concepto del lanzamiento de estos valores a los
mercados. Se va a poder hacer en un solo acto la aprobacin, la
estructuracin de todo un programa de emisin de obligaciones: distintas
series, distintas emisiones, distintas oportunidades, distintos tipos de valores,
todo ello en un acto unitario.
Se ha conservado la tradicional limitacin a la emisin de obligaciones al
monto del patrimonio de la empresa, salvo los casos de garantas especificas;
pero tambin se ha introducido la novedad que si se obtiene una calificacin
de favorable de riesgo, aprobada por la CONASEV, la sociedad puede emitir
obligaciones por encima de tales lmites.
Se ha llamado al actual fideicomiso de la emisin de obligaciones, comisario.
Al darse la ley de instituciones financieras surge por primera vez la institucin
del fideicomiso bancario y para evitar una duplicidad de trminos se ha hecho
el cambio.
Se ha abolido el rgimen de prelaciones que tenia la ley respecto de la
emisin de obligaciones. La ley dice que la primera emisin se paga primero
que la segunda, y as sucesivamente, un rango inconveniente e innecesario
que restringa la colocacin de obligaciones.
Se ha establecido dos elementos muy importantes
Primero permitir que si la colocacin se va a hacer en el extranjero, ella se
pueda adaptar a la legislacin extranjera.
Y segundo, se ha establecido que para adecuar la emisin a las exigencias
ms compleja que tiene hoy el mercado, se permita la posibilidad de contener
varios de los elementos de detalle de la emisin en un prospecto que ya no va
en la escritura pblica porque es un mamotreto de considerable extensin y
que bastara sea depositado en la CONASEV y en el registro.
Operacin de crdito utilizada por los empresarios como medio de financiacin
para la obtencin de recursos mediante endeudamiento que se retribuye
pagando un tipo de inters.
Las obligaciones son valores emitidos en serie que crean o reconocen una
deuda a cargo de la entidad emisora y representan una parte alcuota de un
crdito contra dicha entidad y a favor del obligacionista o acreedor. Pueden
recibir distintas denominaciones, como por ejemplo bonos, cdulas, etc. Son
las sociedades annimas, las que con ms frecuencia emiten dichos valores.
La sociedad de responsabilidad limitada no podr acordar ni garantizar la
emisin de obligaciones u otros valores negociables agrupados en emisiones.
Estas se pueden representar tanto por medio de ttulos (nominativos o al
portador) como por anotaciones en cuenta. En el primer supuesto, los ttulos
son emitidos en serie numerada, son negociables, con fuerza ejecutiva y
deben ser iguales conteniendo las caractersticas de la sociedad emisora as
como el importe de la emisin y garantas de la misma entre otros.
La ley general de sociedades opto por la denominacin de obligaciones
descartando aquellas otras como debentures y bonos. Es un trmino genrico
que permite distinguirlo del ttulo en el cual est contenido este derecho, que
puede ser el bono. La ley de ttulos valores al hacer referencia a los ttulos
valores representativos de deuda los clasifica en ttulos a corto plazo, cuyo
reembolso se produce dentro de un plazo no mayor de un ao, los
denominada papeles comerciales y si el reembolso se produce en un plazo
mayor del ao se denominada bonos .
Con independencia de la operacin econmica que da lugar a la emisin de
las obligaciones, stas han de reunir siempre unos determinados requisitos:

a) Acuerdo de emisin, adoptado por la Junta General de accionistas, o


por delegacin, por el rgano de administracin. Debe constar tal
delegacin en escritura pblica otorgada por los administradores e
inscrita en el Registro Mercantil expresando al menos: importe de la
emisin, plazo mximo de amortizacin, serie, valor nominal de los
ttulos y nmero, garantas de la emisin.

b) Lmites de la emisin, el importe total de las emisiones de


obligaciones u otros valores no puede ser superior al capital social
desembolsado, ms las reservas que figuren en el ltimo balance
aprobado. Si la emisin est garantizada con hipoteca, prenda, garanta
pblica o aval solidario no se aplicar dicha limitacin.

c) Condiciones de la emisin, se somete a las clusulas contenidas en


los estatutos sociales, y a los acuerdos adoptados por la Junta General.
d) Garantas de la emisin, puede hacerse la emisin con o sin ellas. Se
utilizan garantas especiales de naturaleza real, tales como hipoteca,
prenda...otras de carcter personal como el aval.

e) Rgimen de prelacin: las primeras emisiones gozarn de prelacin


frente a las posteriores por lo que se refiere al patrimonio libre de la
sociedad emisora.

5.2. CLASES DE OBLIGACIONES:


Las obligaciones, emitidas nicamente por las sociedades annimas, se
pueden clasificar atendiendo a los siguientes criterios:

Segn la forma de amortizacin, las obligaciones se clasifican en:


a) obligaciones con vencimiento fijo, si se conoce la fecha en que sern
amortizadas.
b) obligaciones con vencimiento variable, cuando existen distintas fechas de
amortizacin, siendo un sorteo el que determina cundo se amortiza cada
obligacin.

Atendiendo al tipo de rendimiento que generan, las obligaciones pueden ser:


a) obligaciones que perciben nicamente un inters, fijo o variable, de forma
peridica o ntegramente al vencimiento (cupn cero).
b) obligaciones que, adems de percibir un inters, cuentan con una ventaja
adicional (prima de emisin, prima de reembolso, participacin en los
beneficios de la empresa obligaciones participativas-, precio de reembolso
variable en funcin de un determinado ndice -obligaciones indiciadas-, opcin
de suscripcin de acciones obligaciones con warrant-, lotes o premios
-percibidos por sorteo-, etc.).

Otras clasificaciones, como las que distinguen entre:


a) obligaciones a corto plazo y obligaciones a largo plazo (atendiendo al
perodo de amortizacin).
b) obligaciones garantizadas y obligaciones sin garanta por parte de la entidad
emisora.
c) obligaciones convertibles y obligaciones no convertibles (en funcin de que
se puedan canjear o no por acciones de la entidad emisora); etc.

5.3. TITULARES DE LAS OBLIGACIONES:


Los titulares de obligaciones (normalmente se conocen como inversores) no
tienen derecho a voto en la Junta General de la empresa, aunque tienen
reuniones por separado, donde s pueden votar para otros asuntos, como, por
ejemplo, sobre los cambios en los derechos inherentes a las obligaciones.

5.4. VENTAJAS DE LAS OBLIGACIONES:


La principal ventaja de las obligaciones para las empresas es el hecho de que
tienen una tasa de inters ms baja y, por lo general, la fecha de rembolso es
muy ampla en relacin con otros mtodos de financiacin con prstamos.
Las ventajas para el inversor es que las obligaciones son fciles de vender en
las bolsas de valores y no posee tanto riesgo como la renta variable.

5.5. TIPO DE OBLIGACIONES:


Las obligaciones convertibles: bonos convertibles, bonos que se pueden
convertir en acciones ordinarias de la compaa emisora despus de un
perodo predeterminado de tiempo. Los bonos convertibles son ms atractivos
para los inversores y para las empresas, ya que suelen tener menores tasas de
inters que los bonos corporativos no convertibles.

Las obligaciones no convertibles: bonos regulares que no se puede convertir


en acciones ordinarias de la empresa responsable. Como no tienen la
capacidad de ser convertidos, por lo general llevan mayores tasas de inters
que las obligaciones convertibles.

5.6. REQUISITOS LEGALES DE LA EMISIN DE OBLIGACIONES:


Las obligaciones representan la participacin individual de sus tenedores en un
crdito colectivo a cargo de la sociedad emisora. Normalmente, las empresas
que deseen realizar una emisin de obligaciones deben presentar una solicitud
ante el organismo nacional regulador del mercado de valores y cubrir los
siguientes requisitos:
1. Proyecto de emisin. Acto de crear nuevos ttulos o valores que se crean
para ponerlos en circulacin, en este caso, las obligaciones por pagar.
2. Estado de situacin financiera de la sociedad. Informes que utilizan las
instituciones para informar la situacin econmica, financiera y los cambios que
experimenta la misma, a una fecha o periodo determinado
3. Estudio tcnico que debe comprender como mnimo.

El motivo de la emisin
Aspecto financiero de la emisora
Estudio del mercado de sus productos
Capacidad de pago

4. Acta de asamblea general extraordinaria de accionistas. sta ser la que


acord la emisin.
5. Acta de sesin del consejo de administracin. En la cual se hizo la
designacin de la persona o personas que deben suscribir la emisin.
6. Relacin de bienes que constituyen la garanta.
7. Certificacin del registro pblico de la propiedad sobre los bienes dados en
garanta.

Una vez obtenida la autorizacin, la empresa procede a realizar la emisin,


para lo cual se celebra una asamblea general extraordinaria, a fin de designar a
la persona que se har cargo de representar los intereses de los suscriptores.
Esta persona se denomina representante comn de las obligaciones y sus
funciones principales son:
1. Comprobar los datos contenidos en el estado de situacin financiera de
la sociedad emisora para efectuar la emisin.
2. Cerciorarse de la debida constitucin de la garanta.
3. Autorizar las obligaciones que se emitan
4. Ejercitar las acciones o derechos que al conjunto de obligaciones
correspondan por el pago de los intereses o del capital debido o en virtud de
las garantas sealadas para la emisin.
5. Convocar y presidir la asamblea general de obligacionistas y ejecutar
sus decisiones.
6. Asistir a las asambleas generales de accionistas de la sociedad emisora
y recabar de los administradores, gerentes y funcionarios de la misma, los
informes necesarios para el ejercicio de sus atribuciones, incluyendo los
relativos a la situacin financiera de la sociedad.
7. Otorgar, en nombre del conjunto de obligaciones, los documentos o
contratos que deben celebrarse con la sociedad emisora.

Artculo 304 - Emisin:

La sociedad puede emitir series numeradas de obligaciones que reconozcan o


creen una deuda a favor de sus titulares.
Una misma emisin de obligaciones puede realizarse en una o mas etapas o
en una o ms series, si as lo acuerda la junta de accionistas o de socios,
segn el caso.
Las obligaciones son ttulos-valores que representan una parte proporcional de
una deuda o emprstito, emitido por una empresa. sta se compromete a
reembolsar el importe de cada obligacin y a pagar unos intereses, que
entregar peridicamente o junto con el precio de reembolso. Por esta razn,
las obligaciones son consideradas valores mobiliarios de renta fija, ya que la
renta que proporcionan a sus titulares (intereses), est normalmente
predeterminada.

Para Garrigues: Es la oferta de un contrato de prstamo que el futuro


prestamista (obligacionista) acepta mediante la firma del boletn de
(suscripcin)
Para Oswaldo Hundskopf Exebio: Sostiene que cuando una empresa se
encuentra en una difcil situacin financiera, la emisin de obligaciones se
presenta como una alternativa de financiamiento de sus necesidades y/o
proyectos, teniendo la posibilidad de realizada mediante oferta privada o
pblica, as como tambin podra emitir esos valores mobiliarios como ttulos
de reconocimiento de deudas pre existentes, a fin de proporcionar a los
acreedores, valores mobiliarios con mrito ejecutivo.

Con el artculo 304 se inicia el Ttulo I del Libro Cuarto, referido a las normas
complementarias de la ley, aplicables a todas la formas societarias en ella
previstas. La ubicacin de la seccin sobre emisin de obligaciones dentro de
este libro significa una novedad puesto que la anterior LGS se ocupaba de este
tema en el Titulo IX de su seccin tercera, destinado a regular solamente a lo
sociedad annima. En consecuencia la nueva ubicacin que le ha dado el
legislador al captulo que nos ocupa no deja dudas que toda sociedad que se
encuentra dentro mbito de la nueva LGS est facultada a emitir obligaciones.
Cabe destacar que ello concuerda con el artculo 86 de la Ley del Mercado de
Valores, Decreto Legislativo 861, que autoriza a todas las personas jurdicas de
derecho privado a emitir bonos.
En la actual LGS: Todo tipo de sociedad est faculta da a emitir obligaciones.
La decisin de emitir obligaciones es prerrogativa de la Junta General de
accionistas o de socios.
En una acepcin primaria, emitir obligaciones es desarrollar un procedimiento
integrado por distintos actos jurdicos y no jurdicos cuyo objetivo es, como se
ha firmado grficamente, procurar dinero fresco a la entidad emisora. El emisor
persigue obtener nuevos recursos financieros a titulo de crdito; los
suscriptores pretenden invertir esto es, colocar capital en condiciones de
seguridad, rentabilidad y liquidez.
Al respecto, Fernando Snchez Calero (Instituciones de Derecho Mercantil-
1992) precisa que ello se debe a que el rgimen de la emisin de las
obligaciones pretenden cumplir no solamente con la tutela de los suscriptores,
sino, adems, con la preocupacin que entraa el endeudamiento de
importancia a cargo de la sociedad, razn por la cual la decisin no es dejada
en manos de sus administradores sino de sus socios o accionistas. Ello no
obsta para que el artculo 312 faculte a la junta para delegar en el rgano
administrador la adopcin de las decisiones necesarias para ejecutar la
emisin.
Como sealan Rodrigo Uria (Comentario a la Ley de Sociedades Annimas-
1976) y Antonia Brunetti (Tratado del Derecho de Sociedades-1960), la emisin
obligaciones es un instrumento utilsimo para levantar capitales. Si bien para la
sociedad el aporte de capital resulta menos oneroso que la emisin de
obligaciones, ello no es necesariamente lo ms conveniente para sus socios o
accionistas. Por ejemplo, en el caso de que sea corto, carece de sentido que se
obtenga mediante un aporte de los socios.
De otro lado, el riesgo de dilucin, la ausencia de recursos propios o la
consideracin de que estos pueden tener una colocacin alternativa ms
beneficiosa, pueden ser razones que animen o obliguen a los socios a acceder
al crdito en lugar de un aumento de capital. Y frente a otras alternativas de
crdito, la emisin de obligaciones ofrece la gran posibilidad directamente al
pblico, sin tener que recurrir a la medicina financiera.
Aparentemente, la ventaja para la sociedad emisora y los titulares de las
obligaciones es evidente:
La primera tiene la posibilidad de pagar intereses menores a los de las
empresas bancarias y financieras.
La segunda tienen acceso a intereses ms altos que el que recibiran por
sus depsitos a dichas empresas.
Sin embargo, esto no es tan simple como parece. El factor riesgo juega un rol
preponderante. Una razn por la cual los interese ofrecidos a los
obligacionistas por las sociedades emisoras son ms altos que los que reciben
los ahorristas de los bancos, es porque en los segundos hay un menor riesgo
que en los primeros. Y siguiendo los principios elementales de la teora
econmica, a mayor riesgo la inversin corresponde un mayor retorno para que
resulte atractiva al mercado. Esta premisa explica las diferencias en las tasas
de inters ofrecidas por distintas sociedades emisoras, las que dependen de la
situacin econmica y financiera del emisor, as como factores tales como su
participacin en el mercado y aspectos propios del sector a cual pertenecen.
Por lo tanto, es perfectamente posible que para determinadas sociedades una
emisin exitosa de sus obligaciones requiera de tasas de inters superiores a
las tasas activas ofrecidas por los bancos, ya que la ventaja de estas ltimas es
que son de aplicacin al pblico en general y no al deudor especifico, a
diferencia de las obligaciones.
Al respecto, Francesco Messineo (Derecho Civil y Comercial-1971) concluye:
En efecto en lugar de aumentar el capital, o de recurrir momentneamente al
crdito, el cual sirve para las necesidades corrientes, la sociedad por acciones
que tenga la necesidad de dinero para operaciones o inversiones de larga
duracin, o por otras razones, puede recurrir a la emisin de un emprstito, a
colocarse entre el pblico de los ahorradores. De este modo, el ahorro concurre
en una nueva forma, diversa (o sea temporal) de la suscripcin de acciones, a
la financiacin de la sociedad por acciones. El obligacionista es, por
consiguiente, un acreedor a largo vencimiento; y, por tanto, interesado, durante
un cierto tiempo, en que la sociedad sea solvente.
Hay tres caracteres esenciales en las obligaciones:
a) Cada obligacin representa una parte alcuota 8 no necesariamente
alcuota) de un crdito.
b) Su naturaleza de valor mobiliario, no siempre es representado por un
titulo.
c) Es un valor que confiere al titular un conjunto de derechos y obligaciones
especiales que le otorguen un status obligacionista.
Esos caracteres esenciales distinguen a las obligaciones del contrato mutuo
ordinario. Ellas representan derechos fungibles emitidos en serie, que reflejan
partes de un crdito, el mismo que, como admite la doctrina, puede ser anterior
o simultnea con la emisin. Es por ello que el artculo 304, bajo comentario se
refiere expresamente a las obligaciones que reconozcan o creen una deuda,
a favor de sus titulares. Sin embargo, ello no le resta carcter contractual a la
emisin de obligaciones, en lo cual se asemeja al mutuo, teniendo en cuenta
que la primera se expresa en un contrato de emisin, celebrado entre la
sociedad y el representante de los obligacionistas.

Artculo 305 - Importe:


El importe total de las obligaciones, a la fecha de emisin, no podr ser
superior al patrimonio neto de la sociedad, con las siguientes excepciones:
1. Que se haya otorgado garanta especifica; o,
2. Que la operacin se realice para solventar el precio de bienes cuya
adquisicin o construccin hubiese contratado de antemano la sociedad; o,
3. En los casos especiales que la ley lo permita.
No podr ser superior al patrimonio neto de la sociedad, salvo que se haya
otorgado garanta especfica; que se realice para solventar el precio de bienes
cuya adquisicin o construccin hubiese contratado de antemano la sociedad;
o en los casos que la ley permita. (305 LGS).El patrimonio neto es la diferencia
entre el activo total y el pasivo frente a terceros, resultante del balance a la
fecha de la emisin.
El lmite mximo impuesto mediante el artculo 305, bajo comentario, prohbe a
las sociedades emitir obligaciones que no tenga respaldo, en el patrimonio neto
de la sociedad, igual o mayor a su importe, regla que admite nicamente las
excepciones previstas en la norma. Es evidente que con esta disposicin el
legislador procura, por encima de todo, la proteccin del obligacionista.
Nuestra LGS se sita dentro de la lnea trazada por la mayora de las
legislaciones, con excepcin de casos como la ley francesa o la argentina.
Desde el derecho romano a nuestros das el legislador ha buscado y otorgado
proteccin al deudor frente al acreedor, mas cuando estamos en el terreno de
la emisin de obligaciones es el acreedor-obligacionista el que resulta
protegido contra la entidad emisora. La razn est en que la expresin, tantas
veces repetida, de que el necesitado de dinero queda a merced de quien se lo
da, no siempre es exacta, y lo natural es que el legislador apoye al dbil, sea
acreedor, sea deudor.
Si bien la proteccin del obligacionista ha sido la tendencia tradicional de la
mayora de las legislaciones y la doctrina, creemos que es necesario realizar
una reflexin ms acuciosa sobre el particular.
El desarrollo experimentado por el mercado de capitales a lo largo de los
ltimos aos ha propiciado una serie de cambios en la estructura de la emisin
de las obligaciones. Dichos cambios demandan la urgente necesidad de
analizar el acostumbrado papel protector del estado, a la luz de la experiencia
de las ltimas dcadas.
En primer lugar, ll ama la atencin que el artculo 305 de la LGS no restrinja el
marco de aplicacin de dicho limite al supuesto de emisin de obligaciones por
oferta pblica, teniendo en consideracin que, bajo circunstancias ordinarias,
cualquier sociedad es libre de endeudarse sin ms lmite que el de la voluntad
de sus potenciales acreedores. Qu razn hay para que no exista ningn
limite para el endeudamiento privado de una sociedad y que si se imponga
para una emisin privada de obligaciones?
Hoy en da se reconoce que la proteccin estatal al inversionista solo debe
operar para el caso en que las sociedades emitan valores mobiliarios a travs
de una oferta pblica. Solo dentro del marco de una oferta pblica de
obligaciones o valores mobiliarios puede afirmarse que existe una asimetra de
la informacin, que supone que los administradores y los inversionistas tienen
un acceso desigual a la informacin real sobre la empresa. Esta desigualdad es
apreciable en el seno de la relacin que vincula a la sociedad emisora y al
inversionista estatal. Tal como es la posicin que recoge nuestra ley del
mercado de valores.
No obstante, dentro del marco de una emisin de obligaciones a travs de una
oferta privada, la asimetra de la informacin prcticamente no existe. En el
escenario de una oferta privada, es vlidamente asumible que tanto el emisor
como el inversionista estn situados en posiciones perfectamente equiparables.
Ms aun, la experiencia ha enseado que, tratndose de un inversionista
institucionalista, la emisin se condiciona generalmente a la satisfaccin de
estos, situacin que provoca que la sociedad emisora les remita toda la
informacin que estimen pertinente. En otras palabras, dentro del marco de una
oferta privada de valores, la proteccin al inversionista pierde sentido, toda vez
que este se encuentre protegido por sus propios medios. En consecuencia, el
costo que supone el amparo estatal al inversionista que suscribe obligaciones
en una oferta privada no es justificable.
En segundo lugar, cabe preguntarse si la exigencia del otorgamiento de una
garanta especfica es las ms adecuada para proteger al obligacionista.
La tendencia moderna de la legislacin sigue la influencia filosfica de la
economa de mercado, que considera que los individuos pueden, mejor que el
estado, decidir lo que es ms conveniente a sus interese. El rol del estado no
es el de limite o restricciones, sino el de exigir la transparencia del mercado
mediante la entrega de informacin entre la sociedad y los inversionistas, lo
que la ley regula es, justamente, que aquella comunique, en forma veraz,
integral y optima, todo hecho que pueda resultar relevante. Algunos autores
llegan incluso al extremo de sostener que la proteccin estatal, traducida en
obligar a la sociedad emisora a informar a sus potenciales inversionistas acerca
de las virtudes y defectos del valor a emitirse, pierde sentido si se repara en
que el propio mercado se encarga de sancionar a las empresas que omiten
ofrecer in formacin a travs del precio que se fijara al valor. Una opcin
interesante es la exigencia contenida en la ley del mercado de valores respecto
de la clasificacin del riesgo del valor a emitirse. Informar al inversionista
acerca del riesgo que asumir si sucribe un determinado valor, en vez de
obligar al emisor a respaldar la emisin con su patrimonio neto o con garantas
especificas, tiene plena justificacin y encuentra sus razones en que la
proteccin estatal no debe conducir al legislador a sobreponerse a la voluntad
de las partes contratantes y prohibir determinadas transacciones. Despus de
todo, Qu otra persona podra encontrarse en mejores condiciones para
decidir acerca de la forma en que va invertir su dinero y sobre el riesgo que
para tales efectos va asumir si no es el propio inversionista?
Es evidente que la limitacin contenida en el artculo 305 de la LGS tiene como
consecuencia la reduccin del espectro de instrumentos aptos para entrar en
circulacin, en lugar de dejar que sea el propio mercado el que determine
cuales son los valores que encontraran acogida y cules no.
Como es sabido, toda emisin de obligaciones puede, desde su inicio,
representar un menor o mayor costo para la sociedad emisora, en funcin a si
las obligaciones han sido colocadas por encima o por debajo de su valor
nominal. As, al igual que en el caso de las acciones, puede hablarse tambin
de obligaciones sobre o bajo la par. En cualquiera de los dos supuestos, surge
la duda de cul es el importe que debe tenerse en cuenta para efectos de la
determinacin del lmite establecido en el articulo bajo comentario; el valor de
colocacin o el valor nominal. Es frecuentemente, por ejemplo, en el caso, de
instrumentos de corto plazo, la emisin de los bonos cupn cero, en los que no
se contempla el pago de interese sino su colocacin por debajo de la par. El
ingreso del obligacionista esta determinado exclusivamente por el margen
existente entre el valor de colocacin y el valor de reembolso. Por su parte, el
gasto para la sociedad es justamente dicho margen. Algunas legislaciones,
como la espaola denominan a este diferencial como inters implcito.
Creemos que ello no es as, por cuanto este descuente se mantiene inalterable
sin perjuicio de la oportunidad en que la obligacin sea rescatada o
reembolsada, lo cual denota su diferencia con el inters, que est
estrechamente vinculado al transcurso del tiempo. En todo caso, la
consecuencia de una colocacin bajo la par es que la sociedad recibe un
monto menor al nominal, lo que puede, siguiendo el criterio del artculo 85 de la
LGS, reflejarse como una prdida de colocacin.
En nuestra opinin, el lmite del artculo 305 se establece teniendo en cuenta el
valor nominal de las obligaciones, desde que ese es el valor por el que
responde la saciedad.
Del importe total se debe desconcentrase el monto de las emisiones que
cuenten con garanta especificada en la parte garantizada as como la porcin
de las obligaciones en circulacin que haya sido rescatada amortizada o
reembolsada.
La emisiones de obligaciones con garantas especificas son frecuentes en el
mercado, en el caso de sociedades que se encuentran dentro del lmite
sealado en el artculo 305 de la LGS. Generalmente ello se debe del emisor
de obtener una clasificacin de riesgo ms favorable, que le permita pagar una
menor tasa de inters y colocar exitosamente el valor. Nada impide adems
que una sociedad otorgue bajo comentario. Sin embargo, estas no son
computables para el lmite a que se refiere el artculo 305.
En nuestra opinin, el texto del artculo 305 permite interpretarlo en el sentido
de que nicamente existe obligacin de otorgar garantas especificas por la
parte de la emisin que exceda el importe del patrimonio neto.
Cabe preguntarse si, habindose eliminado el principio de igualdad, es posible
emitir algunas series, dentro de una emisin, que cuenten con garantas
especificas, en tanto que las otras estaran nicamente protegidas por el
patrimonio neto del emisor. Creemos que no existe impedimento alguno para
ello, mxime si se concuerda el artculo 305 con el 309, que expresamente
dispone que el rgimen de prelacin no afecta el derecho preferente de que
goza cada emisin o cada serie con respecto a sus propios garantas.
Asimismo, debe entenderse que, no obstante que las obligaciones se
individualizan a travs de la emisin de ttulos independientes entre s, las
garantas tiene la condicin colectiva, en razn de que respaldan la emisin o
la serie en su totalidad, a favor de la masa de obligacionistas.

Artculo 306 - Condiciones de la emisin:


Las condiciones de cada emisin, as como la capacidad de la sociedad para
formalizarlas, en cuanto no estn reguladas por la ley, sern las que disponga
el estatuto y las que acuerde la junta de accionistas o de socios, segn el caso.
Son condiciones necesarias la constitucin de un sindicato de obligacionistas y
la designacin por la sociedad de una empresa bancaria, financiera o sociedad
agente de bolsa que, con el nombre de representante de los obligacionistas,
concurra al otorgamiento del contrato de emisin en nombre de los futuros
obligacionistas.

Artculo 307 - Garantas de la emisin:


Las garantas especficas pueden ser:
1. Derechos reales de garanta; o
2. Fianza solidaria emitida por entidades del sistema financiero nacional,
compaas de seguros nacionales o extranjeras, o bancos extranjeros.
Independientemente de las garantas mencionadas, los obligacionistas pueden
hacer efectivos sus crditos sobre los dems bienes y derechos de la sociedad
emisora o del patrimonio de los socios, si la forma societaria lo permite.

En este punto quisiramos precisar lo siguiente: Uno de los enfoques para


establecer las modalidades de titulizacin depende del origen de los flujos para
el pago a los inversionistas adquirientes de los valores. As, si el flujo proviene
del patrimonio autnomo nos encontramos frente a una estructura de flujo de
caja. Si proviene del propio originador nos encontramos frente a una estructura
de valor de mercado. Se denomina estructura de valor de mercado, debido a
que es el valor de los activos el que garantiza la emisin de obligaciones y no
el flujo de caja que generen.
Este ltimo caso es aplicable a las emisiones de obligaciones con garanta
especfica a las que obliga nuestro ordenamiento jurdico para las emisiones de
obligaciones por encima del capital de la empresa. As, si una empresa emite
bonos por encima del valor de su patrimonio deber constituir garantas
especficas (prenda, hipoteca, etc) o fianza solidaria emitida por entidades del
sistema financiero nacional, compaas de seguros nacionales o extranjeras, o
bancos extranjeros.
Es por esta consideracin y por otras que haremos extensivas a continuacin
que no la tomamos en cuenta como una modalidad de titulizacin sino como
una alternativa al proceso.
4.1. Concepto:
La emisin de bonos constituye una tcnica de financiacin que figura como
deuda en el balance de la empresa emisora. Los activos no son transferidos
por un originador, ni se conforma con ellos un patrimonio autnomo que sirve
como garanta para la emisin de los valores mobiliarios. La emisin de los
valores se encuentra respaldada por el patrimonio de la empresa.
Asimismo, los ingresos provenientes de la colocacin de los valores no se
destinan directamente al pago de los inversionistas. Dicho de otro modo, los
flujos generados por los activos no son dedicados especficamente al pago de
los intereses y a la amortizacin de los ttulos sino que ellos provienen de los
ingresos generales del emisor.
Dado que la empresa emisora es la que efecta el pago con sus propios
fondos, la capacidad de endeudamiento que deben observar los emisores de
bonos se encuentra establecida en la Ley General de Sociedades, fijndose
como lmite para el monto de la emisin el equivalente al patrimonio neto de la
sociedad emisora, salvo cuando medie el otorgamiento de garantas
especficas o cuando la emisin solvente la construccin o adquisicin de
bienes contratados anteriormente.
De acuerdo a la doctrina, esta medida tiene le objeto de proteger a los
tenedores de bonos, limitando la capacidad de endeudamiento de los emisores
que acuden al mercado de capitales como alternativa para financiarse.

Como consecuencia de ello, durante la vida de los ttulos, el emisor est


obligado, por ejemplo, a mantener el nivel de las garantas en caso de
disminucin de su valorizacin, de tal suerte que su valor permanezca
constante; segn sea el caso, adicionar otras garantas o reemplazar las
existentes por otras de valor suficiente. La disminucin de garantas (los
activos) por incumplimiento de los deudores, cada de su valor de mercado, o
simplemente por cumplimiento de los plazos o condicin para las que fueron
otorgadas, obliga al emisor del ttulo al reemplazo por otras garantas
4.2. Semejanzas:
En la emisin de bonos con garanta especfica, al igual que en la titulizacin,
la emisin de los valores est garantizado por un conjunto de activos. En el
caso de los bonos, son las garantas especficas previamente establecidas y
para el caso de la titulizacin, el patrimonio autnomo. Sin embargo, la Ley
General de Sociedades en su artculo 307 segundo prrafo establece que,
independientemente de las garantas, los obligacionistas pueden hacer
efectivos sus crditos sobre los dems bienes y derechos de la sociedad
emisora o del patrimonio de los socios, si la forma societaria lo permite,
involucrndose de esta manera el patrimonio de la sociedad emisora. Caso
contrario de lo que sucede en la titulizacin, donde se trata de establecer de la
manera ms clara posible el aislamiento de los activos transferidos.
Ambas son operaciones de financiamiento en las que se busca obtener
liquidez para la entidad emisora y para el originador.
Las emisiones de bonos y las operaciones de titulizacin son
operaciones propias del mercado de valores. La empresa originadora y emisora
recurren a la colocacin de los valores como una fuente de financiamiento
alternativa a los crditos bancarios.

4.3. Diferencias:
En las emisiones de bonos, el pago del principal y los intereses de los
valores emitidos es de cargo de la entidad originadora, en la titulizacin dicho
pago se efecta con cargo al patrimonio autnomo.
En la emisin de bonos, sta figura como deuda en el balance del
emisor; por el contrario, en la titulizacin la deuda ya no figura en el balance del
originador.
En la emisin de bonos, los pagos a los inversionistas que adquirieron
los valores provienen de los ingresos del emisor (riesgo emisor); en la
titulizacin, los pagos a los inversionistas provienen del patrimonio autonomo
(riesgo patrimonio).
Como podemos apreciar existen una serie de alternativas a la titulizacin de
activos, en algunos casos, no encontramos ante operaciones con activos
financieros como el factoring y en otros, con una modalidad de titulizacin que
consideramos ms bien como una alternativa (emisiones de bonos con
garantas). Finalmente, las empresas de acuerdo a sus necesidades y
potencialidades optarn por una u otra.

Articulo 308 - Escritura pblica e inscripcin:


La emisin de obligaciones se har constar en escritura pblica, con
intervencin del Representante de los Obligacionistas. En la escritura se
expresa:
1. El nombre, el capital, el objeto, el domicilio y la duracin de la sociedad
emisora.
2. Las condiciones de la emisin y de ser un programa de emisin, las de las
distintas series o etapas de colocacin.
3. El valor nominal de las obligaciones, sus intereses, vencimientos,
descuentos o primas si las hubiere y el modo y lugar de pago.
4. El importe total de la emisin y, en su caso, el de cada una de sus series o
etapas.
5. Las garantas de la emisin, en su caso.
6. El rgimen del sindicato de obligacionistas, as como las reglas
fundamentales sobre sus relaciones con la sociedad.
7. Cualquier otro pacto o convenio propio de la emisin.
La colocacin de las obligaciones puede iniciarse a partir de la fecha de la
escritura pblica de emisin. Si existen garantas inscribibles solo puede
iniciarse despus de la inscripcin de estas.

Artculo 309 - Rgimen de prelacin:


No existe prelacin entre las distintas emisiones o series de obligaciones de
una misma sociedad en razn de su fecha de emisin o colocacin, salvo que
ella sea expresamente pactada a favor de alguna emisin o serie en particular.
Si se conviene un orden ms favorable para una emisin o serie de
obligaciones, ser necesario que las asambleas de obligacionistas de las
emisiones o series precedentes presten su consentimiento.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no afecta el derecho preferente de que goza
cada emisin o cada serie con respecto a sus propias garantas.
Los derechos de los obligacionistas en relacin con los dems acreedores
sociales se rigen por las normas que determinen su preferencia.

Artculo modificado por la Tercera Disposicin Modificatoria de la Ley N 27287-


Ley de Ttulos Valores, publicada el 19-0.- 2000, cuyo texto es el siguiente:
La fecha de cada emisin y series de obligaciones de un mismo emisor,
determinara la prelacin entre ellas, salvo que ella sea expresamente pactada
en favor de alguna emisin o serie en particular, en cuyo caso ser necesario
que las asambleas de obligacionistas de las emisiones o series precedentes
presten su consentimiento.
Lo dispuesto en el prrafo anterior no afecta el derecho preferente de que goza
cada emisin o cada serie con relacin a sus propias garantas especificas.
Los derechos de los obligacionistas en relacin con los dems acreedores del
emisor, se rigen por las normas que determinen su preferencia."

Artculo 310 - Suscripcin:


La suscripcin de la obligacin importa para el obligacionista su ratificacin
plena al contrato de emisin y su incorporacin al sindicato de obligacionistas.

Artculo 311 - Emisiones a ser colocadas en el extranjero:


En el caso de emisiones de obligaciones para ser colocadas integramente en el
extranjero, la junta de accionistas o de socios, segn el caso, podr acordar en
la escritura pblica de emisin un rgimen diferente al previsto en esta ley,
prescindiendo inclusive del Representante de los Obligacionistas, del sindicato
de obligacionistas y de cualquier otro requisito exigible para las emisiones a
colocarse en el pas.

Artculo 312.- Delegaciones al rgano administrador:


Tomado el acuerdo de emisin la junta de accionistas o de socios, segn el
caso, puede delegar en forma expresa en el directorio y, cuando este no exista,
en el administrador de la sociedad, todas las dems decisiones as como la
ejecucin del proceso de emisin.
Los aspectos susceptibles de delegacin, pueden comprender todos aquellos
puntos el rgano supremo considere conveniente delegar; sin embargo, la junta
como mnimo deber haber acordado el monto de la deuda.

Al colocar las obligaciones en el mercado pueden presentarse los


siguientes casos:

a) Cuando la tasa de intereses vigente en el mercado es mayor que la tasa


de inters especificada en las obligaciones emitidas (nominal), la empresa
emisora debe colocar las obligaciones con un descuento, con el fin de que
sean atractivas para el pblico inversionista.
b) Cuando la tasa de inters vigente en el mercado es menor que la tasa
de inters especificada en las obligaciones, la empresa emisora puede
venderlas con una prima para compensar la tasa de inters registrada en las
obligaciones con la tasa de inters que se detalla en el mercado.
c) Cuando la tasa de inters del mercado es igual a la que se especifica en
las obligaciones sin descuento y sin prima, ya que ninguna se justificara.

Adems de los gastos por inters, toda emisin de obligaciones lleva


implcitos una serie de gastos, entre los cuales destacan los siguientes:

Honorarios de un profesional independiente por la elaboracin del


estudio econmico-financiero que por ley requiere la Comisin Nacional de
Valores.
Impresin del prospecto de la emisin.
Honorarios del notario por la protocolizacin del acta de la emisin.
Registro del acta en el registro pblico.
Comisin del colocador primario.
Inscripcin en la bolsa de valores y en el registro de valores.
Impresin de certificados provisionales en papel seguridad.
Impresin de los ttulos definitivos y sus cupones.
Gastos de retiro de las obligaciones.
Otros.
5.7. FONDOS DE REDENCIN DE OBLIGACIONES:
Las emisiones de obligaciones pueden estar garantizadas con bienes
inmuebles o bien puede ser que no tengan garanta especfica, lo cual las
convierte en obligaciones llamada quirografarias.
No obstante las garantas que se ofrecen al que invierte, es comn que en el
acta de la emisin se haga constatar que el deudor ofrece un importante
adicional de seguridad, mediante la creacin de un fondo de amortizacin que
tiene por objeto destinar peridicamente cierta cantidad, para que al vencerse
el plazo de la emisin se pueda liquidar precisamente en la fecha de su
vencimiento. En este caso, el deudor deposita anualmente la misma cantidad
por lo que respecta a los capitales que, unidos a los intereses que produce, ya
que stos se van capitalizando, al terminar el plazo de la emisin se logre
reunir el monto de los ttulos emitidos.
Asimismo puede suceder que la empresa emisora de obligaciones se
comprometa a garantizar dicha emisin creando un fondo para la redencin de
obligaciones a su vencimiento, por medio de separacin de las utilidades que
se obtengan en los periodos contables. En este caso, si la sociedad emisora
ofrece hacer una separacin de utilidades para pagar la deuda contrada,
necesita autorizacin de la asamblea general de accionistas.

5.8. NORMAS DE VALUACIN:


La NIF c-9 establece claramente, con respecto a las obligaciones, las
siguientes reglas de valuacin, las cuales ya se han comentado anteriormente:
El pasivo por emisin de obligaciones deber representar el importe a pagar
por las obligaciones emitidas, de acuerdo con el valor nominal de los ttulos.
Los intereses se registrarn como pasivo conforme se vayan devengando. El
importe de los gastos de emisin, como son honorarios legales, costos de
impresin, gastos de colocacin, etc., as como el descuento, si lo hubiere,
concedido en la colocacin de los ttulos, deben registrarse como otros activos
y amortizarse durante el periodo en que las obligaciones se hubiesen colocado
con prima, sta deber registrarse en los pasivos a largo plazo y amortizarse
tambin en proporcin al vencimiento de las obligaciones.
En el caso de redencin de las obligaciones antes de su vencimiento, ser
necesario ajustar la amortizacin de los gastos de emisin y del descuento o de
la prima, con objeto de llevar a los resultados la parte proporcional que
corresponde a las obligaciones redimidas anticipadamente. La excepcin a
esta regla se da en el caso de que la redencin anticipada se efecte como
consecuencia de una nueva emisin de obligaciones a tasas de inters ms
bajas. En tal caso ser admisible que los gastos y el descuento o la prima de la
emisin original se sigan amortizando durante el remanente de la vigencia de
dicha emisin.
Asimismo, cuando se redimen obligaciones anticipadamente por decisin de la
empresa emisora, generalmente es necesario pagar un premio a los tenedores
de las obligaciones. El importe del premio debe registrase como gasto del
ejercicio en que se redimen las obligaciones.