TTULO: EL DERECHO DE HUELGA EN LA CONSTITUCIN ARGENTINA Y

EN LAS NORMAS INTERNACIONALES INCORPORADAS AL ORDENAMIENTO

INTERNO

AUTOR/ES: SERGIO R. MICHELOUD

PUBLICACIN: Coleccin Temas de Derecho Laboral Errepar (CTDLE)

TOMO/BOLETN: -

PGINA: 153

MES: Marzo

AO: 2012

OTROS DATOS: -

SERGIO R. MICHELOUD(*)

EL DERECHO DE HUELGA EN LA CONSTITUCIN

ARGENTINA Y EN LAS NORMAS INTERNACIONALES
INCORPORADAS AL ORDENAMIENTO INTERNO

Introduccin
En pocas palabras (y a modo de introduccin), la huelga -medida adoptada por trabajadores- es,
por definicin genrica, la suspensin del trabajo (escalonada, total, parcial, etc.) con un fin
determinado, ya que es una determinacin aceptada por un nmero de personas. Tambin es
utilizada, en otras ocasiones, como una forma de presin debido a diferencias que pudiesen surgir con
el empleador. En otros lugares del mundo incluso se han tomado medidas anlogas, como la
superproduccin o retraso, en busca de los mismos fines que la huelga.
Aunque constituye un fenmeno vinculado a diversas finalidades, tiene carcter laboral cuando
intenta y busca el cumplimiento de las condiciones de trabajo o temas relacionados a desavenencias
relacionadas a la situacin laboral en general, que pueden ser varias situaciones que, a su vez, son las
causas motivadoras. En determinadas ocasiones, tambin, la huelga es tomada como un acto de
protesta por la parte que lo convoca, otras como un acto de presin o repudio hasta, incluso, para
cambiar la estructura de un rgimen de gobierno, de poltica, aumento salarial y paro de sindicatos
estatales, aunque esta ltima se trata de una huelga de masas laborales. La huelga como instrumento
de presin podra ser definida como una reaccin a la presin -valga la redundancia- coactiva por
parte del Estado, o del empleador, dado el caso, y en lo que nos respecta, a la presin del empleador
sobre un grupo de empleados.
Hoy da, luego de varias idas y vueltas, se ha arribado a la conclusin de que la huelga, salvo
excepciones, es un derecho asignado y consignado a los trabajadores.
Resulta imposible abordar el tema que nos ocupa sin hacer mencin a la importancia que tuvo el
movimiento universal que se llam constitucionalismo social, iniciado con la sancin de la Constitucin
de Mxico de 1917, como resultado directo de la Revolucin mexicana; en Alemania, con la
Constitucin de la Repblica de Weimar en el ao 1919; en Espaa, con la Constitucin espaola de
1931 y en nuestro pas, la Repblica Argentina, con la Constitucin peronista de Sampay, en 1949.
Podramos afirmar que la creacin de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) en el ao
1919, rgano cogobernado de modo tripartito entre gobiernos, sindicatos y empleadores, y las
invocaciones del Prembulo de su Constitucin, de validez mundial, han fortalecido el reclamo de los
trabajadores en todo el mundo, circunstancia que culmin en la inclusin de los derechos sociales en
las constituciones nacionales. De este modo, podemos observar que prcticamente todas las
constituciones del mundo reorganizaron sus textos, para recoger los derechos y garantas que
caracterizaron al constitucionalismo social y, asimismo, reorganizaron el Estado para orientarlo
activamente hacia esos fines.
El constitucionalismo social fue una de las consecuencias de la Revolucin industrial, de ella la
aparicin de la clase obrera y su organizacin en sindicatos para reclamar los derechos especficos del
trabajo. Esto, a su vez, trajo aparejado la constitucin del Estado de Bienestar, que caracteriz al
siglo xx. Ambos procesos son considerados indisolubles. El derecho del trabajo se constituy en el eje
central del Estado de Bienestar. En los Estados Unidos, al proceso se lo conoci como New
Deal (nuevo pacto) o, como lo planteara el presidente de ese pas, Roosevelt Franklin, Nuevo
Contrato Social.

El artculo 14 bis de nuestra de nuestra ley fundamental

Nuestro artculo 14 bis es el heredero del movimiento descripto anteriormente, y si bien su
nacimiento proviene de la reforma constitucional de 1957 convocada por un gobierno de facto luego
de que este gobierno derogara las enmiendas a la ley suprema incorporadas en la Constitucin de
1949, no es menos cierto que tena como finalidad, entre otras, restaurar el constitucionalismo social
que haba desaparecido de la norma base.
La convencin constituyente de 1957 tuvo una duracin limitada, sancion el llamado artculo 14
bis, que reconoci un espectro de derechos mayor que su antecesora de 1949, e incluy, entre las
atribuciones del Congreso Federal, la de dictar el Cdigo de Trabajo y de la Seguridad Social. De esta
manera, reingresaron en la Constitucin Nacional los principios, derechos y garantas sociales y las
consecuentes obligaciones del Estado frente a los titulares de estos derechos.
Si bien podemos decir que en su origen esta declaracin constitucional de los derechos sociales ha
sido ilegtima, lo cierto y concreto es que este vicio se purg definitivamente con el proceso de
reforma constitucional de 1994 que hizo suyo al artculo 14 bis (1).
Ahora bien, no es ajeno recordar en el marco de este trabajo que el artculo 14 bis posee tres tipos
de derechos enumerados. En el primer pargrafo enuncia los derechos personales del trabajador en
relacin de dependencia; en el segundo, reconoce los derechos colectivos del trabajo, propios de las
asociaciones gremiales, y por ltimo, otorga los derechos y garantas de la seguridad social atribuidos
a la persona humana, sean o no trabajadores en relacin de dependencia, y a la familia signada como
entidad social a proteger.
Es el segundo de estos pargrafos el que contiene los denominados derechos colectivos del
trabajo. Aqu, la Constitucin garantiza a los gremios tres tipos de derechos: celebrar convenios
colectivos de trabajo, recurrir a la conciliacin y al arbitraje y el derecho de huelga.
La Constitucin exige a los sindicatos una organizacin libre y democrtica. En consecuencia, cabe
al Poder Judicial el control de las elecciones sindicales y el amparo de los trabajadores a quienes se
les restringiese algn derecho sindical. No obstante, es la Corte Suprema de Justicia de la Nacin la
que ha reconocido la aptitud de la autoridad administrativa laboral para tratar cuestiones referidas a
la vida institucional de las Asociaciones Profesionales de Trabajadores, incluidas las elecciones y la
declaracin de huelga, desde luego con posterior revisin judicial ante la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo. Si bien la actuacin administrativa podra resultar, en algunos aspectos, ms
gil, tambin es cierto que la actuacin del Poder Judicial asegura, desde el inicio, el cumplimiento de
la garanta del debido proceso y mayor independencia.

El derecho de huelga
Es muy difcil dar un concepto unvoco acerca de su significado, ya que, tal como lo sostienen
varios autores, nunca la ciencia jurdica se esforz tanto para definir una institucin (2).
La huelga, como hecho, significa la interrupcin o paralizacin del trabajo. El derecho
de huelga presupone el hecho de la cesacin de la labor, pero implica, adems, un reconocimiento
jurdico de la licitud de su ejercicio, la autorizacin para declararla por causas legtimas y con
determinados lmites.
En la Constitucin Nacional, la huelga es un derecho reconocido a los gremios. Bajo la legislacin
argentina, la decisin de declararla debe emanar del sindicato con personera gremial y disponerse
luego de agotadas las instancias conciliatorias. De ningn modo pueden afectarse derechos de
terceros ms all de lo que implica el mismo cese de labores. Y esta interrupcin hasta tiene fronteras
en la necesidad de mantener actividades mnimas indispensables para resguardas la salud y seguridad
de la poblacin. El derecho de huelga est constitucionalmente reconocido para la proteccin de los
intereses profesionales del trabajador. Como consecuencia de lo expuesto, resultan de dudosa
legitimidad las huelgas de solidaridad con otros gremios o con compaeros despedidos. Si lo han sido
en violacin de las leyes pueden recurrir a las acciones judiciales (3).
Como bien lo destaca Eduardo lvarez (4), hablemos de la faceta que hablemos, nunca podremos
dejar de polemizar acerca de los lmites de este derecho tan particular, y esto tal vez se deba a esa
especie de sismo que la huelga ocasion en los axiomas tradicionales de la ciencia jurdica, que
reaccion de una manera dual, con una suerte de doble mensaje: se lo consagr como un derecho de
una manera enftica y genrica y se lo dej navegando entre conceptos apriorsticos y dogmticos,
que tendieron a limitarlo y a restringirlo, sin encuadrar debidamente la cuestin en el amplio y
justificado marco de la autotutela en el derecho colectivo.

La regulacin del ejercicio del derecho de huelga en nuestro pas

En nuestro pas, podemos diferenciar etapas en el ejercicio del derecho de huelga. Al principio fue
acompaada por una fuerte influencia anarquista y socialista. Posteriormente, ms precisamente en el
ao 1945, se dicta el decreto 536/1945 (DT 5 - 155), que inclua a la huelga en los servicios pblicos,
como un delito contra el Estado y la seguridad nacional. Asimismo, este decreto fue declarado
constitucional por el Mximo Tribunal y, posteriormente, derogado en el ao 1955.
Como ya lo sealramos al comienzo del presente trabajo, en la Reforma Constitucional de 1957
se incluye el artculo 14 bis, donde se establece expresamente: Queda garantizada a los gremios:
concertar convenios colectivos de trabajo, recurrir a la conciliacin y al arbitraje, el derecho
de huelga. Pero, en forma reiterada, la legislacin avanz sobre este derecho constitucional.
El primer antecedente es el decreto-ley 10596/1957, derogado en julio de 1958. Posteriormente,
se dict la ley 14786 (DT, 1959-69), vigente hasta el da de la fecha, de conciliacin obligatoria y
arbitraje voluntario, que exige, como su nombre lo indica, una instancia de conciliacin previa para el
ejercicio de las medidas de fuerza.
As, en el ao 1962, el gobierno militar de entonces dict el decreto-ley 8946/1962 (DT - 22 -
501), que restringi la huelga en los servicios pblicos esenciales, y reglament su declaracin de
ilegalidad.
Una vez ms, el decreto-ley 16936 derog el anterior decreto y fij un procedimiento de arbitraje
obligatorio, que abarcaba tanto los conflictos de intereses como los conflictos de derecho. Luego, la
ley 17183 (DT - 1967-155) limit el ejercicio de la huelga a los trabajadores de empresas y
organismos del Estado. La ley 20638 (DT - 1974-209) tom el contenido del decreto-ley 16936 y
permiti que se consolidara la figura del arbitraje obligatorio, rechazada, por cierto, por la OIT.
Otro gobierno de facto, el del ao 1976, dict la ley 21261 (DT, 1976-286), que suspendi el
ejercicio del derecho de huelga en todo el territorio de la Repblica, as como toda medida que
pudiera afectar la produccin. Paralelamente a esta normativa, tambin se dict en forma posterior la
ley 21400 (DT, 1976-612), que incrimin como delito la instigacin a la huelga.
Cabe mencionar que ambas leyes, la 21261 y la 21400, fueron derogadas en 1983, pocos meses
antes de restablecerse la democracia en nuestro pas.
En lo que respecta a la regulacin de la huelga en los servicios esenciales, fue por va del decreto
2184/1990 (DT - 1990-B - 2267), que reglament las leyes 14786 y 16936 (DT - 1959-69; 1966-
483).
La ley 25250 (DT, 2000-A, 1284), en sus artculos 33 y 34, se ocupaba del tema. En principio, esta
norma derog el decreto 2184/1990 y estableci la obligacin de garantizar la prestacin de servicios
mnimos, en caso de medidas de accin sindical, en los servicios esenciales.
Por su parte, el artculo 34 derog las leyes 16936 y 20638 y el decreto 2184/1990. A su vez, la
Autoridad de Aplicacin, el Ministerio de Trabajo, Empleo y Formacin de Recursos Humanos,
debiendo reglamentar estos artculos, dict el decreto 843/2000 (DT, 2000-B, 2221).
En general, podemos afirmar que, tal como lo aconseja el Comit de Libertad Sindical de la OIT, el
texto debi ser el que estableciera el concepto de servicio esencial y los mecanismos para cubrir los
llamados servicios mnimos. Si bien el artculo 1 del decreto citado hace referencia a los servicios
esenciales en sentido estricto, los incisos a), b) y c) del citado artculo dejan en manos de la Autoridad
de Aplicacin criterios interpretativos tan amplios que limitan el ejercicio del derecho de huelga.
Resulta imposible soslayar que el decreto 362 del 15/3/2010 concluy el camino iniciado por el
artculo 24 de la ley 25877, por medio de la cual se constituy la Comisin de Garantas para
las Huelgas en los Servicios Esenciales, si bien el funcionamiento del decreto qued sujeto al rgimen
del decreto 272 del ao 2000, que fue criticado por restarle independencia a la Comisin, al hacerla
segn algunos, dependiente del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad, tergiversando su rol de
rgano independiente por uno sujeto a la consulta por el Ministerio. En esta oportunidad, no hay que
dejar de observar que en los considerandos del decreto 362 se enfatiza que se trata de un rgano
independiente(5).
La Comisin est integrada por diez miembros, cinco titulares y cinco suplentes, designados todos
por el Estado: dos en representacin del propio Estado (un titular y un suplente), dos por la Unin
Industrial Argentina (un titular y un suplente), dos por la Confederacin General del Trabajo (CGT) y
la Central de Trabajadores de la Argentina (CTA), la titular por la CGT y la suplente por la CTA, dos
por el Consejo Interuniversitario (titular y suplente) y dos por la Federacin Argentina de Colegios de
Abogados (FACA), titular y suplente (6).
Recuerdo que la OIT a travs de su Comisin se ha expresado enfticamente al respecto y ha
dicho que si el derecho de huelga es objeto de restricciones o de prohibiciones, el Comit ha
expresado que cuando el derecho de huelga ha sido limitado o suprimido en empresas o servicios
considerados esenciales, los trabajadores deben gozar de una proteccin adecuada, de suerte que se
les compensen las restricciones impuestas a su libertad de accin durante los conflictos que puedan
surgir en dichas empresas o servicios. En cuanto a la ndole de las garantas apropiadas en caso de
restriccin del derecho de huelga en los servicios esenciales y en la funcin pblica, la limitacin de
la huelga debe ir acompaada por procedimientos de conciliacin y arbitraje adecuados, imparciales y
rpidos en que los interesados puedan participar en todas las etapas, y en los que los laudos dictados
deberan ser aplicados por completo y rpidamente. Los empleados privados del derecho
de huelga porque realizan servicios esenciales deben beneficiarse de garantas apropiadas destinadas
a salvaguardar sus intereses: por ejemplo, negativa del derecho de cierre patronal, establecimiento
de un procedimiento paritario de conciliacin y, cuando la conciliacin no logre su finalidad, la
creacin de un sistema paritario de arbitraje. Refirindose a su recomendacin segn la cual ciertas
restricciones al derecho de huelga seran aceptables si van acompaadas de procedimientos de
conciliacin y arbitraje, el Comit precis que esta recomendacin no concierne a la prohibicin
absoluta del derecho de huelga, sino a la restriccin de este derecho en los servicios esenciales o en
la funcin pblica, en cuyo caso estableci que deberan estar previstas las garantas apropiadas para
proteger los intereses de los trabajadores(7).
Como vemos, la ley 14786 (art. 1), el artculo 24 de la ley 25877 y el artculo 15 del decreto
272/2006 proponen al Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social (MTESS) como Autoridad de
Aplicacin en materia de huelga en servicios esenciales. En conflictos colectivos ligados al
establecimiento, negociacin, aplicacin e interpretacin de las convenciones colectivas de trabajo es
igualmente competente el MTESS conforme a las leyes nacionales 14250, 14786 y 23546.
As es como la actuacin de la Comisin de Garantas y el propio MTESS, en utilizacin de estas
atribuciones en conflictos provinciales, pueden generar un conflicto de competencias en dos planos.
En primer lugar, el administrativo, porque las provincias pueden reivindicar su propia interpretacin
sobre la instrumentacin de la calificacin de servicios esenciales y establecer sus rganos de control
(comisiones de garantas locales). De hecho, la ley 14786 no se aplica en las provincias donde hay
normas especiales y, consecuentemente, no se podra encadenar un conflicto en servicios esenciales a
la normativa del artculo 24 de la ley 25877 y su reglamentacin.
Tambin podemos observar que la Comisin de Garantas es un rgano federal y, como tal, sus
resoluciones se deberan resolver en este fuero mediante los recursos ordinarios de la ley 19549. Sin
embargo, los conflictos colectivos en servicios esenciales de provincias no tienen igual tratamiento
sino el que le otorga cada provincia a las controversias ordinarias.
Frente a un conflicto sobre esas competencias, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
en Unin SA c/Ministerio de Trabajo (24/4/2003), se pronunci esclareciendo esos lmites. Suscitado
un diferendo colectivo que involucr a varias empresas del transporte urbano de pasajeros, se discuti
la participacin del MTESS en el mbito local y la trasgresin del Acuerdo interjurisdiccional vigente
desde el 17/12/1990. Se otorg al Acuerdo de divisin de competencias el carcter de derecho
intrafederal de concertacin o de carcter horizontal que impide la imposicin administrativa central.
Por ltimo, he de mencionar que en nuestro texto constitucional merced al artculo 75, inciso 22),
podemos considerar incluido al Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
que en su artculo 8 menciona el derecho de huelga. Este artculo tambin alude al convenio 87 de la
OIT (al igual que el PIDCyP), norma por la que se interpreta que este convenio tiene jerarqua
constitucional.

En forma de conclusin
Tal como lo hemos sealado al comienzo del presente trabajo, compartiendo la opinin de
prestigiosos juristas, el instituto que nos ocupa, el derecho dehuelga, ha generado un gran esfuerzo
por parte de la ciencia jurdica para poder definirlo.
Como pudimos observar durante el desarrollo del presente trabajo, no ha existido un consenso
preciso desde la legislacin ni desde la doctrina acerca de cmo deben abordarse y cul es la
respuesta que debe otorgarle el derecho al conflicto colectivo. A lo largo de la historia, hemos visto la
manera en que se ha considerado al mismo instituto como una accin delictiva, y tambin como un
derecho -y uno de los ms importantes- que se encuentra en cabeza de los trabajadores cuando se
violan distintos aspectos del contrato de trabajo. No nos olvidemos que el trabajador tiene solamente
su fuerza de trabajo, y abstenerse de cumplir con la prestacin laboral es el nico instrumento de
presin sobre la voluntad del empleador, para compeler a la aceptacin de un beneficio o a la
efectivizacin de lo dispuesto por una clusula contractual preestablecida.
 De alguna manera hemos visto que la legislacin ha acompaado, con sus diversas
reglamentaciones, la libertad o derecho de huelga, ya que, tal como lo mencionramos anteriormente,
el artculo 14 bis de la Constitucin Nacional garantiza a los gremios este derecho y, por lo tanto, no
se podra discutir su existencia. Tambin es errneo considerar que este derecho no puede ser
reglamentado completamente, ya que se encuentra vigente la pauta del artculo 28 de nuestra Carta
Magna.
Por ltimo, cabe sealar la importancia del derecho de huelga. Debido a que se trata de una
importante conquista de los trabajadores, ntese que hasta fines del siglo xix ha estado prohibida, y
recin con el inicio del movimiento que mencionamos anteriormente, el constitucionalismo social, ha
sido introducido en diversas legislaciones.
Como vimos, en nuestro pas emana de la mismsima Constitucin Nacional, pero su ejercicio debe
ser regular y debe excluirse cualquier uso extorsivo o ilegtimo (Conf. Doctrina art. 1071, CC).

Notas

(*) Jefe de Despacho Relator de la Fiscala General ante la CNTrab. Docente de la carrera de Abogaca en la
UBA. Autor de diversos artculos de la disciplina
[1:] Ver la L. 24309 de la declaracin de la necesidad de reforma constitucional, que en su art. 1 dispuso:
Declrese necesaria la reforma de la CN de 1853 con las reformas de 1860, 1866, 1898 y 1957. Ver
tambin la clusula transitoria dcimo sptima
[2:] Ver lvarez, Eduardo: Conflicto colectivo y derecho de huelga en lvarez, Bermdez, Fernndez
Madrid, Lpez, Lpez, Rodrguez Mancini, Scotti, Simon, Valdovinos y Von Potbski: Derecho colectivo del
trabajo - LL - Bs. As. - 1998 - pgs. 569 y ss.
[3:] Ver Gelli, Mara A.: Los derechos sociales. Origen e interpretacin general de la norma, en
Constitucin de la Nacin Argentina. Comentada y concordada - 4 ed. ampl. y actual. - Bs. As. - 2008 - T.
I - pg. 194 y ss.
[4:] Ver lvarez, Eduardo: Conflicto colectivo y derecho de huelga, en lvarez, Bermdez, Fernndez
Madrid, Lpez, Lpez, Rodrguez Mancini, Scotti, Simon, Valdovinos y Von Potbski: Derecho colectivo del
trabajo - LL - Bs. As. - 1998 - pg. 568
[5:] Ver Simon, Julio C.: La designacin de la Comisin de Garantas creada por la ley 25877 - DT -
abril/2010 - pg. 1017
[6:] Ver D. 362/2010 (15/3/2010)
[7:] Ver OIT: La libertad sindical Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del
Consejo de Administracin de la OIT - 5a ed. revisada - OIT - Ginebra - 2006 - prrs. 595, 596 y 600