FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Las medidas cautelares tienen algunos rasgos esenciales que las distinguen
como institucin. Dichas caractersticas se encuentran recogidas en el artculo
612 del CPC, cuyo texto es el siguiente: Toda medida cautelar importa un
prejuzgamiento y es provisoria, instrumental y variable. En seguida nos
referiremos a cada una de estas caractersticas para entender su contenido.

1. Prejuzgamiento.

Se refiere a que en una etapa que propiamente no corresponde al juzgamiento

se efecta un anlisis respecto a si el derecho corresponde o no al solicitante de
la medida. Al respecto cabe precisar que, en rigor, al analizar una peticin
cautelar no se efecta ningn prejuzgamiento o juzgamiento previo. Para
conceder una medida cautelar lo que realiza el juez, en funcin de lo expuesto
y, sobre todo, de la prueba anexada, es determinar la verosimilitud o apariencia
del derecho invocado, ms no un juicio anticipado sobre las posturas de las
partes contendientes.

2. Provisoriedad.

Se refiere a que la medida cautelar no tiene carcter definitivo sino vigencia

temporal. Es una decisin provisional en la medida que no define el proceso sino
que se adopta provisionalmente para asegurar el cumplimiento de las
sentencias. En ese sentido, la medida cautelar es provisoria porque su duracin
y vigencia est limitada en el tiempo. No es una decisin con vocacin definitiva,
por ello puede modificarse en cualquier momento, e incluso cancelarse si han
cambiado las circunstancias o las razones que determinaron su otorgamiento.

3. Instrumentalidad.

Una medida cautelar es instrumental porque depende o est en funcin del

proceso principal; las medidas cautelares no tienen autonoma o existencia
propia, existen o sirven para hacer efectivos los derechos sustanciales que se
reconozcan en el proceso principal.

Especficamente la instrumentalidad se manifiesta en lo siguiente:

La medida cautelar tiene una vigencia supeditada al proceso principal, se otorga

para garantizar la decisin definitiva que se adoptara en el proceso principal.
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Puede tambin cancelarse si en el proceso principal se verifican pruebas que

debiliten o hagan desvanecer la verosimilitud o la necesidad de la medida.

Debe existir una correspondencia entre la medida otorgada y la pretensin del

proceso principal que se pretende cautelar.

4. Variabilidad.

Se refiere a la posibilidad de modificar o sustituir la medida cautelar otorgada, en

funcin a las necesidades de proteccin idnea de la decisin definitiva del
proceso principal. Ello supone la existencia de una serie de posibilidades o tipos
de medida cautelar, de manera que el juzgador pueda disponer la medida ms
idnea o adecuada.

La variabilidad tambin implica la modificacin o sustitucin de la medida

cautelar, siempre que las condiciones para otorgar determinada modalidad
hubieren cambiado.

La variabilidad autoriza a optar o disponer otro tipo de medida cautelar respecto

a la originalmente otorgada, a graduar o adecuar la medida, a cambiar los bienes
sobre el que recae la medida, a modificar el monto de la medida y a sustituir al
rgano de auxilio, etc.

OTRAS CARACTERISTICAS

5. Jurisdiccionalidad

La medida cautelar es jurisdiccional porque emana de una decisin judicial y

porque busca asegurar la paz social a travs de la eficacia de la sentencia. Como
seala Calamandrei, "ms que hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz
funcionamiento de la justicia", sin embargo, hay otros mecanismos no
jurisdiccionales que permiten cautela. Ellos se constituyen fuera del proceso y
cumplen fines anlogos a las medidas cautelares. Operan como cautela
preconstituida como la prenda, la hipoteca, la fianza, cuyo origen es consensual
a diferencia del origen jurisdiccional de la medida cautelar'.
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6. Contingencia

Esta caracterstica se refiere a que es posible que las medidas cautelares

cumplan con creces su objetivo, circunstancia que se ve confirmada cuando se
ampara la pretensin cautelada, tramitada en el proceso central. Pero, del mismo
modo, es probable que la medida cautelar ordenada y ejecutada, finalmente, no
cumpla su propsito al declararse infundada la demanda a la que formalmente
aseguraba. La medida cautelar puede o no cumplir su finalidad para la cual fue
dictada, ello explica su carcter contingente.

El artculo 611 del CPC expresa esta caracterstica cuando dispone que el juez
dictar medida cautelar siempre que considere verosmil el derecho invocado; y
verosmil es aquello que tiene apariencia de verdadero, ms no es verdadero por
lo que la decisin nunca est revestida de certeza.

7. Funcionalidad

La funcionalidad de las medidas cautelares est relacionada precisamente con

los principios de proporcionalidad y congruencia procesal. As, por ejemplo, no
podra dictarse una medida de embargo si la pretensin principal est referida a
la paralizacin y posterior demolicin de una construccin, del mismo modo si la
pretensin principal versa sobre nulidad de acto jurdico se atentara contra el
principio de congruencia y la funcionalidad de las medidas cautelares al
disponerse un secuestro conservativo.

El artculo 611 del CPC se refiere a este atributo de las medidas cautelares al
disponer que El Juez, () dictar medida cautelar en la forma solicitada o la
que considere adecuada atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal.
Con mayor precisin, el artculo 15 de la ley N 28237, Cdigo Procesal
Constitucional establece que para el dictado de medidas cautelares se exigir
apariencia del derecho, peligro en la demora y que el pedido cautelar sea
adecuado para garantizar la eficacia de la pretensin.