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04/07/2017

La naturaleza jurdica de la jurisdiccin voluntaria segn la


delimitacin prevista en la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la
Jurisdiccin Voluntaria
Ral SNCHEZ GMEZ
Profesor Doctor de Derecho Procesal. Director Escuela de Prctica Jurdica. Universidad Pablo de
Olavide
Diario La Ley, N 8623, Seccin Doctrina, 13 de Octubre de 2015, Ref. D-370, Editorial Wolters
Kluwer

LA LEY 5654/2015

I. INTRODUCCIN
Antes de entrar en el fondo del asunto conviene realizar un breve inciso ilustrativo sobre tema tan
recurrente como la delimitacin de la naturaleza jurdica de la llamada jurisdiccin voluntaria (1) ,
resbaladizo terreno donde hasta la fecha no existe cierta unanimidad de criterios. Las diferentes
materias y finalidades subyacentes en las diversas posibilidades que permite la institucin, junto a
una regulacin que se presentaba tan dispersa como vetusta, aportaban poca claridad al respecto.
Ciertos atisbos de sistematizacin fueron vislumbrados con ocasin del Proyecto de Ley de
Jurisdiccin voluntaria de 20 de octubre de 2006, si bien su aprobacin definitiva fue suspendida, por
razones que no entrar a valorar, el da 24 de octubre de 2007, poco antes de su votacin en el
Senado. La necesidad de una regulacin precisa en la materia se tornaba acuciante. A tal efecto, el
Real Decreto de 3 de febrero de 1881 (LA LEY 1/1881), de promulgacin de la Ley de Enjuiciamiento
Civil (vigente a fecha de redaccin del presente documento, es decir, hasta el 23 de julio de 2015), se
ver superado por los dispuesto en la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdiccin Voluntaria (LA
LEY 11105/2015). En efecto, como sostiene LIBANA ORTIZ (2) , se trata de una reforma integral de
la jurisdiccin voluntaria que viene a modernizar este sector del ordenamiento jurdico-procesal con
el objetivo ltimo de acabar con la endmica lentitud de nuestra Justicia civil a travs de dos vas
complementarias: desjudicializando muchos asuntos que hasta ahora resolvan en exclusiva los
Jueces, e instaurando un procedimiento ordinario de jurisdiccin voluntaria que dotar de la
necesaria agilidad y certeza jurdica al cauce procesal del que disponen los ciudadanos para la
satisfaccin de multitud de sus derechos e intereses acabando por fin con el laberinto procesal en
que se haba convertido la regulacin decimonnica de jurisdiccin voluntaria.

II. LA NATURALEZA JURDICA DE LA JURISDICCIN VOLUNTARIA EN LA


DOCTRINA CIENTFICA
De esta forma, entre los diferentes posicionamientos existentes en la doctrina cientfica espaola (3)
, y lamentablemente sin el tan ansiado nimo de exhaustividad, es posible diferenciar entre aquel
sector doctrinal que entiende el carcter meramente administrativo de la jurisdiccin voluntaria, de
aquel otro sector que aboga por su carcter jurisdiccional. Como no podra ser de otra forma, no
faltan posiciones intermedias.
Entre las tesis jurisdiccionalistas es necesario destacar a FERNNDEZ DE BUJN en la doctrina
espaola, quien mantiene el carcter jurisdiccional de la jurisdiccin voluntaria, en base a la

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atribucin judicial de tales competencias, por cuanto ello supone un ejercicio de la potestad
jurisdiccional en sentido amplio en atencin al carcter indisponible de los derechos o intereses
legtimos tutelados, entre otros aspectos (4) . Afirma la existencia de un mbito de competencia
judicial, que desdobla respecto de los apartados tercero y cuarto del art. 117 CE (LA LEY 2500/1978),
esto es, competencias con reserva jurisdiccional en el primer caso, y en garanta de derechos,
atribuible a Jueces y a Secretarios Judiciales en el segundo. A su vez, un mbito de competencias de
carcter administrativo, atribuible a Notarios y Registradores, tambin en garanta de derechos,
conforme a los arts. 149.1.8 (LA LEY 2500/1978) y 9.3 CE. Sin embargo, en estos casos, subraya que
el trmino Jurisdiccin, entendido en sentido tcnico, no se adecua debidamente a tal carcter,
abogando por una mayor precisin terminologa en los conceptos de competencias notariales o
registrales en garanta de derechos (5) . En efecto, algunos autores han basado la concesin de
naturaleza jurisdiccional a la jurisdiccin voluntaria precisamente en atencin al desarrollo de
potestades jurisdiccionales. As, DE LA OLIVA SANTOS (6) califica a la jurisdiccin voluntaria como la
autoridad y potestad ejercidas por el rgano jurisdiccional en cuya virtud, sin necesidad de proceso
contradictorio entre diversos sujetos, se crean, modifican o extinguen estados y situaciones jurdicas,
se acredita la existencia de hechos, se pretenden declaraciones a las que se anudan efectos jurdicos,
se previene lo que al derecho de los sujetos jurdicos convenga o sea necesario y se llevan a cabo
ciertos negocios jurdicos que requieren la intervencin del Juez. Por su parte, RAMOS MNDEZ, tras
reiterar la atribucin de tal carcter a un importante sector de los actos de jurisdiccin voluntaria,
sostiene que en tales actuaciones existe processus iudicis, aunque ste se acomode a una estructura
acorde con las exigencias de los actos, por cuanto en el mismo se desarrolla actividad de parte y
jurisdiccional en orden al enjuiciamiento (7) .
En cuanto a las posiciones que defienden el carcter administrativo de la institucin, destacan FAIRN
GUILLN (8) , quien explica la existencia de toda una serie de actividades, de naturaleza ms bien
administrativa, que deben ser desempeadas por entidades pblicas, para su fehaciencia y para que
mediante ella, queden protegidos los intereses de todas las personas. Niega el carcter jurisdiccional
de la materia, diferenciando entre una jurisdiccin voluntaria judicial y extrajudicial. En la segunda,
notoriamente se sita ante una actividad administrativa, por cuanto no interviene rgano
jurisdiccional alguno. Sin embargo, en la primera, aun encomendada a los jueces, stos llevaran a
cabo una funcin extrajurisdiccional. Asimismo, GMEZ COLOMER (9) , explica cmo ausente la
controversia, no se puede hablar de Jurisdiccin, si bien, la jurisdiccin voluntaria habr de
pertenecer a lo que califica como Derecho Jurisdiccional, sin que esto signifique que sea Jurisdiccin
o Poder Judicial. Al faltar la controversia, insiste en que es posible hablar entonces de proceso. En
tales casos, el juez interviene aplicando el Derecho privado, no ejerce Jurisdiccin, sino una funcin
expresamente atribuida por la ley en garanta de un derecho. Para GMEZ ORBANEJA (10) , proceso y
jurisdiccin son conceptos correlativos. La jurisdiccin voluntaria, aun atribuida en parte a los jueces
y tribunales, no sera jurisdiccin pues la actividad no necesariamente judicial, que se cumple en
ella, no es proceso. La jurisdiccin voluntaria sera entonces una actividad pblica, puesta al servicio
del ordenamiento jurdicoprivado y dirigida a la formacin que no al mantenimiento del ordenamiento
jurdico concreto. Para LIBANA ORTIZ (11) , la jurisdiccin voluntaria se encuadra sistemticamente
en la actividad administrativa, puesto que en ella el Juez no se encuentra ante una verdadera
pretensin procesal, y porque no es una actividad idnea para que sus resoluciones produzca el
efecto de cosa juzgada. Por tanto, afirma que los expedientes de jurisdiccin voluntaria constituyen
manifestaciones especficas de una potestad administrativa innominada atribuida a los Jueces.
Aunque la doctrina administrativa no ha clasificado la jurisdiccin voluntaria entre las potestades
administrativas, no siendo stas un numerus clausus puede sostenerse sin dificultad su inclusin
entre las mismas. Cuando los Jueces no ejercen su potestad jurisdiccional actan con pleno
sometimiento a la Ley y al Derecho, en el marco del art. 117.4 CE (LA LEY 2500/1978), para servir
con objetividad los intereses generales, aunque sin sometimiento a los principios de la actuacin

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administrativa de jerarqua, descentralizacin, desconcentracin y coordinacin previstos en el art.


103.1 CE (LA LEY 2500/1978). Ahora bien, desde el punto de vista externo se debe reconocer
igualmente que la jurisdiccin voluntaria est investida de las formas del procedimiento judicial,
precisamente porque su conocimiento est atribuido a los rganos judiciales. stos actan, al igual
que en los procesos contenciosos, con desinters objetivo respecto del concreto caso del que
conocen. Dicha caracterstica, predicable de la actuacin del rgano judicial, no se produce en la
actuacin de los rganos administrativos. Por su parte, SERRA DOMNGUEZ, partiendo del anlisis del
Derecho positivo espaol, clasifica los actos de jurisdiccin voluntaria en constitutivos (la adopcin),
homologadores (la apertura de testamento) de mera documentacin (deslindes) y actos de simple
presencia (subasta judicial). Tras reconocer la naturaleza administrativa de la totalidad reconoce la
dificultad que ello entraa respecto del ltimo escaln, por la proximidad existente entre tales actos y
las sentencias de contenido constitutivo. De esta forma, advierte que aun atribuida a los rganos
jurisdiccionales, para la determinacin de la naturaleza jurdica de la jurisdiccin voluntaria conviene
acentuar cundo unas funciones son jurisdiccionales y cundo son administrativas (12) .
Respecto de las posiciones intermedias, seala ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO (13) que la jurisdiccin
voluntaria, no es jurisdiccin, por cuanto en la variadsima lista de negocios que la integran ser
difcil encontrar alguno que satisfaga fines jurisdiccionales en estricto sentido, si bien no sin ciertas
reservas respecto de las teoras que otorgan naturaleza administrativa a la jurisdiccin voluntaria.
Asimismo, subraya que si algn resultado concluyente se ha logrado en materia de jurisdiccin
voluntaria ex el dc que no es ni lo uno ni lo otro. No es jurisdiccin, porque en la variadsima lista de
negocios que la integran ser difcil encontrar alguno que satisfaga fines jurisdiccionales en estricto
sentido y mucho menos es voluntaria, porque con frecuencia la intervencin judicial resulta para los
interesados en promoverla tan necesaria o ms que en la jurisdiccin contenciosa, en la que, al
menos cuando se trata de procesos civiles dispositivos, a diferencia de los inquisitorios, las partes
pueden eludir el juicio, ponerle trmino o sustituirlo por medios autocompositivos y hasta
autodefensivos (14) . Para ALMAGRO NOSETE (15) , aun reconociendo que los cometidos que se
asignan a los rganos jurisdiccionales en materia de jurisdiccin voluntaria no son estrictamente
jurisdiccionales, referencia en el Derecho clsico aquella institucin que se enmarca en una actividad
jurisdiccional, en sentido lato con ausencia de partes contrapuestas y cuyo fin se residencia en la
obtencin de una autorizacin judicial que permita completar una determinada relacin jurdica. Sin
embargo, mientras la ausencia de contienda parece ser la nota que permite discernir entre
jurisdiccin contenciosa y voluntaria, a juicio del autor, no existira diferencia entre la jurisdiccin
voluntaria y aquellas actividades administrativas de tutela o de proteccin de los administrados. De
esta forma, sostiene que por razones histricas se encomendaron tales funciones a los rganos
jurisdiccionales, si bien nada impedira que las mismas pudieran ser asumidas por otros funcionarios
pblicos. Por su parte, CHAMORRO BERNAL (16) , sostiene el dudoso carcter jurisdiccional de la
jurisdiccin voluntaria, donde al no concurrir un verdadero proceso no juega plenamente el art. 24
CE. (LA LEY 2500/1978) Para ello funda su argumentacin en varios pronunciamientos del Tribunal
Constitucional plasmados unas lneas ms abajo. Junto a la potestad jurisdiccional atribuida en
exclusiva a los Jueces y Tribunales, stos pueden desarrollar otras funciones adems de las
jurisdiccionales asignadas siempre por la Ley (art. 117.4 CE (LA LEY 2500/1978)) (17) . Para DE
MIGUEL ASENSIO (18) , la jurisdiccin voluntaria judicial, normalmente tratada de modo autnomo
en nuestro sistema y caracterizada por la intervencin de los rganos judiciales en ejercicio sino de
la potestad jurisdiccional s de funciones expresamente atribuidas por la ley en garanta de derechos
(en los trminos del art. 117.3 (LA LEY 2500/1978) y 4 CE). Slo en ese mbito de la jurisdiccin
voluntaria existen (desde la perspectiva de nuestro ordenamiento) resoluciones (judiciales)
susceptibles de plantear cuestiones de reconocimiento en sentido propio. GONZLEZ POVEDA (19)
tras analizar diversos posicionamientos doctrinales acerca de la naturaleza jurdica de la jurisdiccin
voluntaria, entiende que sta desempea una pluralidad de funciones dirigida al desenvolvimiento y

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desarrollo de las relaciones jurdicas privadas mediante un procedimiento no contradictorio. De esta


forma, residencia como nota diferencial del acto de jurisdiccin voluntaria, la ausencia de juicio
contradictorio, pese a reconocer que tales argumentos no concuerden con la realidad. A su vez,
partiendo de la clasificacin de los actos de jurisdiccin voluntaria efectuada por SERRA (20) , no sin
alguna adicin, sostiene el carcter administrativo de los mismos, apuntando la existencia de
determinados actos de jurisdiccin voluntaria donde existe verdadera discrepancia entre los
interesados, como ejemplo la fijacin del domicilio conyugal. En tales casos, afirma que la lnea que
separa ambas jurisdicciones es sumamente tenue. Para GIMENO GAMARRA (21) la jurisdiccin
voluntaria no es actividad jurisdiccional, porque en ella no se declara el derecho, se aplica la ley al
caso concreto o se acta una pretensin (22) , sino como medio para conseguir los fines de
proteccin y tutela que en ella se persiguen. Ahora bien, aun incardinando la jurisdiccin voluntaria
como funcin administrativa, admite la existencia de ciertos caracteres, como la ajenidad en la
decisin del correspondiente rgano decisor, que por un lado, diferencian la institucin de la
generalidad de los actos administrativos y, a su vez, la aproximan a la actividad jurisdiccional. De
esta forma, concluye advirtiendo que aun cuando la jurisdiccin voluntaria puede ser diferenciada del
resto de la actividad administrativa, no puede considerarse como una funcin especial del Estado
distinta de la Jurisdiccin y la Administracin sino como una funcin administrativa. Asimismo,
GUASP (23) , partiendo del hecho de que Jurisdiccin y proceso seran conceptos correlativos y
cualquiera de ellos implica necesariamente el otro, entiende que la jurisdiccin voluntaria no es una
figura procesal autntica, sino una figura administrativa que, por razones de diversa ndole, se confa
a los rganos judiciales. La jurisdiccin voluntaria no sera autntica Jurisdiccin al no comprender
verdaderas actuaciones procesales, sino administracin pblica de derecho privado (24) . Para MORA
ALARCON (25) , los actos de jurisdiccin voluntaria no entraan propiamente el ejercicio de
jurisdiccin, ni suponen la existencia de una demanda o pretensin ni conllevan el ejercicio de una
accin. De esta forma, trayendo a colacin el principio de dualidad de partes que ha de informar todo
proceso, expone MORENO CATENA (26) que ante la ausencia de dos posiciones de parte respecto de
las actuaciones ante los tribunales de justicia, como ocurre en los actos de jurisdiccin voluntaria,
podemos decir seguramente que nos encontramos ante una actividad judicial, pero no jurisdiccional.
De no existir litigio estaremos ante actuaciones judiciales, pero nunca ante un verdadero proceso.
Niega la naturaleza jurisdiccional de la jurisdiccin voluntaria, PRATS ALBENTOSA (27) ,
precisamente en base a la ausencia de partes contrapuestas en tales actuaciones, afrimando que no
existe ejercicio de potestad jurisdiccional alguna. PRIETO-CASTRO Y FERRNDIZ (28) , concibe la
jurisdiccin voluntaria como aquella actividad ejecutiva realizada por rganos judiciales o no
judiciales, encaminada a tutelar el orden jurdico mediante la constitucin, desenvolvimiento y
modificacin de estados y relaciones jurdicas con carcter general. Sin embargo, no admite que la
jurisdiccin voluntaria tenga una funcin exclusivamente administrativa, pues si ello fuera as debera
encomendarse por entero a rganos no judiciales.

III. LA NATURALEZA JURDICA DE LA JURISDICCIN VOLUNTARIA EN LA


JURISPRUDENCIA
Tampoco existen claros pronunciamientos en doctrina y jurisprudencia que medien en la disquisicin
de un modo definitivo. Por su parte, el Tribunal Constitucional se ha limitado a constatar la dificultad
que entraa delimitar la naturaleza jurdica de los actos de jurisdiccin voluntaria, as como, la
diversidad de los supuestos contemplados en la Ley (SSTC 13/1981, de 22 de abril (LA LEY 6406-
JF/0000) FJ 3. y 114/1997, de 16 de junio (LA LEY 7686/1997), FJ 3.). Encuadradas las funciones
desarrolladas en tales supuestos dentro del art. 117.4 CE (LA LEY 2500/1978) (29) , se debe
considerar los casos particulares que se presenten a su conocimiento desde la ptica del texto
constitucional. En tal sentido se pronuncia la STC 93/1983, de 8 de noviembre (LA LEY 214-
TC/1984), (FJ 3.):

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En definitiva, el procedimiento previsto por la disposicin adicional segunda responde a una actividad
de constatacin encomendada al Juez Civil y no puede calificarse como un verdadero proceso en
cuanto no est previsto como cauce procedimental para el supuesto en que se formule una pretensin
contrapuesta a la solicitud del actor. Cuando sta se formula se hace contencioso el expediente y hay
que acudir al proceso previsto por el Ordenamiento ().
Aun cuando la respuesta a tal cuestin resulta de las consideraciones anteriores, debemos precisar
ahora que la funcin encomendada al Juez, en este caso, no es la de juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado, sino que, al ser concebida el modo de la jurisdiccin voluntaria, ha de incluirse entre las
funciones que, de acuerdo con el art. 117.4 de la Constitucin (LA LEY 2500/1978), puede atribuir la
Ley expresamente al Juez en garanta de cualquier derecho.
De otro lado, no han faltado pronunciamiento del Tribunal Supremo donde se ha venido a sostener
justamente lo contrario, acudiendo al art. 117.3 CE (LA LEY 2500/1978), pues segn tal criterio las
funciones contenidas en el art. 117.4 CE (LA LEY 2500/1978) son aqullas que, a diferencia de las
denominadas de jurisdiccin voluntaria, no comportan proteccin jurisdiccional de derechos e
intereses legtimos (STS de 22 de mayo de 2000 (LA LEY 104287/2000)F J 7.) . Asimismo, en otro
momento, se estima el carcter no jurisdiccional de la institucin, al afirmarse que teniendo carcter
de jurisdiccin voluntaria un determinado procedimiento, son revisables sus resoluciones, por no ser
definitivas, en va procesal de carcter jurisdiccional (S T S 2 4 d e f e b r e r o d e 2 0 0 5 ( L A L E Y
1484/2005), FJ 5.). Si bien, lo anterior admite diversas interpretaciones. Sin embargo, existen otros
pronunciamientos en los que se trae a colacin la naturaleza jurdica de la jurisdiccin voluntaria, sin
que previamente se explique a cual de todas las expuestas se acoge, ponindolo en relacin con las
caractersticas, cuyo detalle no resulta tampoco pacifico en la doctrina, que informan la institucin
(ATS de 18 de julio de 2000 (LA LEY 243818/2000), FJ 2.). Sentado pues las diferencias existentes
entre las resoluciones recadas en los expedientes de jurisdiccin voluntaria y las sentencias dictadas
en los juicios contenciosos (ATS 30 de marzo de 2004 (LA LEY 292003/2004) F J 2.) l a
imposibilidad de que las primeras, en base a su naturaleza jurdica, aun por definir, puedan tener
acceso a la casacin (ATS 29 de julio de 2008 (LA LEY 132625/2008), FJ 2.), o la revisin civil (ATS
de 26 de septiembre de 2003, F J 1.) deslindado el tema de la accin respecto de la jurisdiccin
voluntaria, donde se prefieren los trminos actos o actuaciones de jurisdiccin voluntaria (STS de
28 de abril de 2003 (LA LEY 2151/2003), F J 2.) y acotado, con mayor o menor fortuna, la
referencia a la ausencia de efectos de cosa juzgada en materia de jurisdiccin voluntaria (STS de 18
de octubre de 2007 (LA LEY 161998/2007), FJ 3.), queda por afrontar, con vocacin de permanencia
ms o menos prolongada, unos criterios orientadores respecto de la naturaleza jurdica de la
institucin.

IV. A MODO DE CONCLUSIN


No obstante, es necesario convenir con GMEZ COLOMER (30) en que puede resultar incluso
contraproducente intentar la dificilsima tarea de definir el concepto de jurisdiccin voluntaria (31) ,
si bien, mientras permanezca indefinido tanto el concepto como su naturaleza jurdica no parece
adecuado sustentar argumentos, como la denegacin de recursos, en dicha indefinicin. A su vez, y
siguiendo las premisas marcadas por la Recomendacin del Consejo de Ministros del Consejo de
Europa de 16 de septiembre de 1986, sobre medidas para prevenir y reducir la carga de trabajo
excesiva en los Tribunales, se puso de manifiesto cmo sera conveniente que en una futura Ley de
Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY 11105/2015), se tomara en consideracin la sobrecarga de trabajo de
los Juzgados y Tribunales, reduciendo las tareas de carcter no jurisdiccional que a los mismos se
encomienda, traspasando el todo o la parte a otros funcionarios pblicos cualificados. Si bien tales
precisiones cabra matizarlas segn los negocios o actuaciones respectivos. Del tenor de la propia
Exposicin de Motivos de la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY
11105/2015), es posible detraer una consecuencia obvia, el Legislador ha apostado por conceder

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naturaleza jurisdiccional relativa a los actos de jurisdiccin voluntaria regulados en dicho cuerpo
normativo. Su regulacin en una ley independiente supone, al mismo tiempo, el reconocimiento de la
autonoma conceptual de la jurisdiccin voluntaria dentro del conjunto de actividades jurdico-
pblicas legalmente atribuidas a los Tribunales de Justicia. Tradicionalmente, el Derecho Procesal ha
sido entendido desde la perspectiva tanto del proceso como la Jurisdiccin, es decir, no existe
proceso jurisdiccional que se produzca al margen de la Jurisdiccin. Como afirmara CHIOVENDA (32)
, jurisdiccin y proceso son conceptos correlativos, siendo ste el campo en el que aquella se
desarrolla. Dicho esto, afirmar la naturaleza procesal de un determinado acto conlleva
necesariamente asumir el escenario en que desplegar sus efectos endoprocesales (33) : el proceso
jurisdiccional (34) . Como seala GMEZ ORBANEJA (35) , la Jurisdiccin es la funcin del Estado
que se desarrolla en el proceso. Los conceptos de proceso y de jurisdiccin son correlativos puesto
que el Estado, excluyendo la accin directa de los particulares, toma a su cargo la tutela jurdica
mediante la actuacin de la voluntad de la ley en el caso concreto, se ve obligado a asumir una
actividad y a constituir unos rganos para ella. Tal actividad es la jurisdiccin, la administracin de
justicia, en sentido propio tales rganos, los jurisdiccionales: los jueces y tribunales a que se
refiere el art. 2 de LOPJ (LA LEY 1694/1985). Por tanto, la firme apuesta que la Ley 15/2015, de 2 de
julio, de la Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY 11105/2015) realiza en su Exposicin de Motivos revela,
muy a las claras, la mens legislatoris, al operar como cauce de actuacin y efectividad de
determinados derechos regulados en el Cdigo Civil, en el Cdigo de Comercio y en la legislacin
especial de Derecho privado. No es difcil deducir el carcter adjetivo o auxiliar de la jurisdiccin
voluntaria, si bien con diferencias sustanciales con respecto a la jurisdiccin, en sentido propio. Y as
continua exponindose la necesidad de la actuacin del Juez, en cuanto detentador de la potestad
jurisdiccional, en materia de jurisdiccin voluntaria. Como afirma ALCAL ZAMORA Y CASTILLO (36)
, en la seudojurisdiccin voluntaria figuran instituciones propiamente procesales, o lo que quizs sea
ms exacto, conectadas con eventualidades procesales, y ellas deben quedar sistematizadas, en el
Cdigo de Enjuiciamiento.

V. LA DELIMITACIN DE COMPETENCIAS Y PROCEDIMIENTO PREVISTOS EN LA


NUEVA REGULACIN
Lo anterior no empece que por razones de oportunidad poltica o de utilidad prctica, la ley
encomiende a otros rganos pblicos, diferentes de los rganos jurisdiccionales, la tutela de
determinados derechos que hasta el momento actual estaban incardinados en la esfera de la
jurisdiccin voluntaria y que no afectan directamente a derechos fundamentales o suponen afectacin
de intereses de menores o personas que deben ser especialmente protegidas. En efecto, se reconoce
la desjudicializacin relativa de determinados mbitos de la jurisdiccin voluntaria en los que
concurren elementos de naturaleza administrativa. Tales competencias se atribuyen a Secretarios
judiciales, Notarios y Registradores de la Propiedad y Mercantiles, por las razones comentadas, con la
vista puesta en el derecho comparado y para una mejor optimizacin de los recursos pblicos
disponibles. Como se afirma:
Si bien la mxima garanta de los derechos de la ciudadana viene dada por la intervencin de un Juez,
la desjudicializacin de determinados supuestos de jurisdiccin voluntaria sin contenido jurisdiccional,
en los que predominan los elementos de naturaleza administrativa, no pone en riesgo el cumplimiento
de las garantas esenciales de tutela de los derechos e intereses afectados.
En tal sentido, sostiene FERNNDEZ DE BUJN (37) , la opcin por la alternatividad, con carcter
preferente, entre Secretarios judiciales, Notarios y Registradores, en atencin a que la idea de las
competencias compartidas, supone un beneficio para el ciudadano que podr optar por acudir, con
anlogo grado de seguridad jurdica, ante la Oficina Judicial, presidida por el secretario judicial, de
forma gratuita, o hacerlo ante un notario o registrador, cuando considere que el pago del arancel se

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vea compensado por razones de celeridad, proximidad o especialidad. Sin embargo, la opcin entre
los diferentes rganos competentes permitir abrir el debate desde la perspectiva de la solvencia
econmica del ciudadano. Sin perder de vista la naturaleza jurdica de cada institucin
desjudicializada. En otras palabras, los actos de jurisdiccin voluntaria desjudicializados, de manera
relativa o absoluta, deben ser entendidos como servicio pblico, tasado o gratuito, o bien, tendrn
un carcter negocial oneroso? En definitiva, Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdiccin Voluntaria
(LA LEY 11105/2015) ha optado por delimitar los diferentes actos y negocios jurdicos que admite la
jurisdiccin voluntaria, diferenciando aquellos que pueden ser desjudicializados (38) y por ende,
excluidos de dicha normativa, de aquellos otros expedientes de jurisdiccin voluntaria que, estando
legalmente previstos, requieran la intervencin de un rgano jurisdiccional en materia de Derecho
civil y mercantil, sin que exista controversia que deba sustanciarse en un proceso contencioso,
frmula que facilita la determinacin de dicho mbito. Para ello, se detallan unas normas de
tramitacin que habrn de informar la generalidad de expedientes de jurisdiccin voluntaria, en tanto
no se opongan a las normas que especficamente regulen las actuaciones de que se trate (art. 13 LJV
(LA LEY 11105/2015)). Como seala LIBANA ORTIZ (39) , la otra gran novedad que introducir en
el ordenamiento jurdico la nueva Ley de Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY 11105/2015) es la creacin
de un procedimiento general u ordinario, de aplicacin subsidiaria para la mayora de los expedientes
en materias de Derecho civil (personas, familia, sucesiones, obligaciones y Derechos reales) y
mercantil (sociedades, ttulos-valor y contratos) que regula. El nuevo procedimiento general de
jurisdiccin voluntaria, largamente demandado por la doctrina procesalista, incluye todas las posibles
vicisitudes procesales desde el inicio hasta la decisin final, con preceptos que regulan cuestiones
tales como la acumulacin de expedientes, el tratamiento procesal de la competencia, la admisin de
las solicitudes y las diversas posibles situaciones procesales de los interesados, la celebracin de la
comparecencia oral, la decisin del expediente y el rgimen jurdico de los recurso.
Una vez delimitada la exclusin de determinadas materias del mbito de la Ley de Jurisdiccin
Voluntaria (LA LEY 11105/2015), aquellas que s regula admiten, sin embargo, una atribucin
competencial al margen de los jueces y magistrados, detentadores de la potestad jurisdiccional. A tal
fin, seala el art. 1 LJV (LA LEY 11105/2015) su objeto y mbito de aplicacin, es decir, la regulacin
de los expedientes de jurisdiccin voluntaria que se tramitan ante los rganos jurisdiccionales. Por
expedientes de jurisdiccin voluntaria se entienden todos aquellos que requieran la intervencin de
un rgano jurisdiccional para la tutela de derechos e intereses en materia de Derecho civil y
mercantil, sin que exista controversia que deba sustanciarse en un proceso contencioso. Por tanto, se
produce una desjudicializacin desde el citado cuerpo normativo hacia el exterior, as como, en el
propio contenido de las actuaciones que regula al encomendar su conocimiento a rganos sin
potestad jurisdiccional. La competencia para resolver los expedientes de jurisdiccin voluntaria puede
corresponder al Juez o al Secretario judicial. A tal fin, establece el art. 2.3 LJV (LA LEY 11105/2015):
El impulso y la direccin de los expedientes corresponder a los Secretarios judiciales, atribuyndose
al Juez o al Secretario judicial, segn el caso, la decisin de fondo que recaiga sobre aquellos y las
dems resoluciones que expresamente se indiquen por esta Ley.
Como sostiene MORENO CATENA (40) , es posible eximir a los jueces sin problema alguno de la
intervencin en muchos actos de jurisdiccin voluntaria. Quedar de todos modos un reducto
atribuido a la competencia judicial representado por todos aquellos casos en que estuvieran
interesadas personas que no pueden actuar por s mismas, por falta de capacidad de obrar o de
representacin legal (incapacitacin, ausencia o fallecimiento), supuestos en los que resulta
preceptiva la intervencin del Ministerio Fiscal.
Ciertamente, se delimita materialmente la competencia de Juez y Secretario judicial, en funcin de
los derechos implicados en el expediente de jurisdiccin voluntaria, si bien, cuando no venga
atribuida la competencia expresamente a ninguno de ellos, el Juez decidir los expedientes que

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afecten al inters pblico, al estado civil de las personas, los que precisen la tutela de normas
sustantivas o puedan deparar actos de disposicin, reconocimiento, creacin o extincin de derechos
subjetivos, as como cuando afecten a los derechos de menores o personas con capacidad modificada
judicialmente. El resto de expedientes sern resueltos por el Secretario judicial. Afirma, LIBANA
ORTIZ (41) , la Ley 15/2015, de 2 de julio (LA LEY 11105/2015), de Jurisdiccin Voluntaria viene a
dotar de contenido al art. 456.3 LOPJ (LA LEY 1694/1985) al atribuir a los Secretarios Judiciales el
impulso de los procedimientos de jurisdiccin voluntaria dentro de sus funciones de direccin tcnica
procesal, y dotarles de competencia para dictar las resoluciones interlocutorias que sean precisas, as
como encargarse de la decisin de algunos expedientes en los que se pretende obtener la constancia
fehaciente sobre el modo de ser de un determinado derecho o situacin jurdica.
Por tanto, la legislacin analizada ha combinado los apartados tercero y cuarto del art. 117 CE (LA
LEY 2500/1978), puesto que, en los expedientes de jurisdiccin voluntaria, que afecten al inters
pblico, derechos fundamentales o menores, por ejemplo, el rgano jurisdiccional actuar
precisamente conforme lo prescrito por el art. 117.3 CE (LA LEY 2500/1978), juzgando y haciendo
ejecutar lo juzgado. As seala la Exposicin de Motivos:
La virtualidad de tales efectos requiere la actuacin del Juez, en atencin a la autoridad que el titular
de la potestad jurisdiccional merece como intrprete definitivo de la ley, imparcial, independiente y
esencialmente desinteresado en los asuntos que ante ella se dilucidan. Circunstancia que los hace
especialmente aptos para una labor en la que est en juego la esfera de los derechos de los sujetos.
No obstante, resulta constitucionalmente admisible que, en virtud de razones de oportunidad poltica o
de utilidad prctica, la ley encomiende a otros rganos pblicos, diferentes de los rganos
jurisdiccionales, la tutela de determinados derechos que hasta el momento actual estaban incardinados
en la esfera de la jurisdiccin voluntaria y que no afectan directamente a derechos fundamentales o
suponen afectacin de intereses de menores o personas que deben ser especialmente protegidas, y as
se ha hecho en la presente Ley.
En efecto, aquellos otros supuestos en que jueces y magistrados tengan atribuidas por ley en
garanta de cualquier derecho (art. 117.4 CE (LA LEY 2500/1978)), podrn ser susceptibles de una
atribucin competencial al margen del rgano jurisdiccional. Como sostiene GIMENO SENDRA (42) ,
la sumisin del juez a la ley, no impide que la Jurisdiccin pueda ejercitar funciones que, sin ser
estrictamente jurisdiccionales, la ley les puede confiar en garanta del algn derecho (art. 117.4 CE
(LA LEY 2500/1978)). De este modo, el art. 2.2. de la LOPJ (LA LEY 1694/1985) le otorga el
Registro civil, la LEC les confiere toda la denominada jurisdiccin voluntaria (arts. 2.109 y ss.) y
la LECrim. (LA LEY 1/1882) le encomienda los actos de investigacin sumarial (cfr. art. 299). Pero
ntese que tales funciones, al no ser estrictamente jurisdiccionales, ningn obstculo constitucional
existir en punto a que puedan ser encomendadas a otros funcionarios (vgr. l o s a c t o s d e l a
jurisdiccin voluntaria a los notarios) u rganos colaboradores de la jurisdiccin (los actos
instructorios de pura investigacin al Ministerio Pblico, tal y como acontece en la LO 5/2000 (LA LEY
147/2000), penal y procesal del menor). As pues, corresponde a la poltica legislativa o, lo que es lo
mismo, a la potestad del Poder Legislativo, determinar si tales funciones deben o no seguir siendo
residenciadas en la jurisdiccin. Y a tal efecto, dispone la citada STS de 22 de mayo de 2000 (LA LEY
104287/2000) (FJ 7.):
El que se admita la existencia de actuaciones de jurisdiccin voluntaria atribuidas a rganos no
judiciales, para las que tal denominacin es harto discutible, no supone que cuando un juez o tribunal
est llamado por la Ley a definir un derecho o a velar por l, sin que exista contienda entre partes
conocidas y determinadas (art. 1811 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil), su actuacin no deba
estar revestida de las garantas propias de la jurisdiccin. Si en estos casos el juez o magistrado
denegase su intervencin, hemos de convenir que el derecho conculcado sera el contemplado en el
art. 24.1 de la Constitucin (LA LEY 2500/1978), a l m i s m o t i e m p o q u e s e p r o d u c i r a u n

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incumplimiento del deber impuesto a los jueces y tribunales por el art. 1.7 del Cdigo Civil (LA LEY
1/1889), de modo que no se puede afirmar que en la denominada jurisdiccin voluntaria los jueces y
tribunales no estn ejerciendo potestades jurisdiccionales (juzgar y hacer ejecutar lo juzgado), con
independencia de que ulteriormente quepa sobre lo mismo otro proceso contradictorio, y, en
consecuencia, esas potestades quedan amparadas por el art. 117.3 de la Constitucin (LA LEY
2500/1978), segn el cual su ejercicio ha de hacerse con arreglo a las normas de competencia y
procedimiento que las Leyes establezcan. (...)
Las dems funciones, que el art. 117.4 de la Constitucin (LA LEY 2500/1978) permite que una Ley
atribuya a los jueces y tribunales en garanta de cualquier derecho, son aqullas que, a diferencia de
las denominadas de jurisdiccin voluntaria, no comportan proteccin jurisdiccional de derechos e
intereses legtimos, como en los supuestos (...) de participacin de jueces o magistrados en los
Jurados de Expropiacin Forzosa o en la Administracin Electoral, en que aqullos se incorporan a
otras Administraciones del Estado por la garanta que su presencia en ellas confiere, pero sin
paralelismo alguno con el que nos ocupa.
Asimismo, el Tribunal Constitucional ha subrayado la garanta de los derechos fundamentales, y en
especial del derecho a la tutela judicial efectiva (art. 24.1 CE (LA LEY 2500/1978)) con independencia
de la naturaleza jurdica de las actuaciones que se desarrollen en sede judicial. Como puede
apreciarse en STC 155/2011, de 17 de octubre de 2011 (LA LEY 209194/2011) (FJ 3.), respecto de
un acto de conciliacin:
En cuanto a la naturaleza del acto de conciliacin en el proceso civil, esto es, si se incluye en el rea
contenciosa o se incardina en la jurisdiccin voluntaria, ha de sealarse que a efectos de la tutela
judicial efectiva la cuestin es indiferente, desde el momento en que la jurisprudencia de este Tribunal
ha venido extendiendo los derechos procesales del art. 24 de la Constitucin (LA LEY 2500/1978), a
esa parcela de la justicia civil ().
En definitiva, tanto si se atiende al carcter tutelador de la actividad judicial que se presta en la
conciliacin preprocesal, como a su naturaleza propia de actividad de jurisdiccin voluntaria para la
que este Tribunal ha reconocido los derechos procesales del art. 24 CE (LA LEY 2500/1978), nada
obsta a que se le dispense el mismo trato a dicha conciliacin, lo que se traduce, especficamente y en
lo que aqu importa, en el reconocimiento para el justiciable que hace uso de este cauce, del derecho
de acceso a la jurisdiccin.
Por ltimo, tambin se ha venido entendiendo que la jurisdiccin voluntaria implicaba el carcter no
contencioso del expediente. No entrar a considerar si efectivamente el fin del proceso es la
resolucin de los conflictos (43) , o si por el contrario, existiendo casos en los que no se dilucida
conflicto de inters alguno, se habr de acudir a otras soluciones (44) . A efectos prcticos, interesa
la posibilidad cierta de que las controversias se puedan solventar a travs del proceso, siendo la
esencial funcin de la Jurisdiccin resolver conforme a Derecho, con carcter definitivo y
eficazmente, los conflictos que ante la misma se planteen (STC 11/1988, de 2 de febrero (LA LEY
53534-JF/0000) F J 4.) . La resolucin de conflictos, sean de la naturaleza que sean, puede ser
canalizada a travs del proceso. Incluido, claro est, la composicin de controversias en materia
penal (45) que trascienden del propio conflicto penal intersubjetivo. Como sostiene MORENO CATENA
(46) , la Jurisdiccin, es decir, la potestad jurisdiccional, ha sido concebida histricamente de muy
diversos modos () sin embargo, es constante y esencial en el ejercicio de la Jurisdiccin la finalidad
de solventar un conflicto jurdico determinado con carcter definitivo e irrevocable.
De esta forma, as lo establece el art. 1 LJV (LA LEY 11105/2015) al vincular la ausencia de conflicto,
es decir, sin que exista controversia que deba sustanciarse en un proceso contencioso, a la naturaleza
del expediente de jurisdiccin voluntaria. No obstante, el art. 17.2 LJV (LA LEY 11105/2015) matiza
que si alguno de los interesados fuera a formular oposicin, deber hacerlo en los cinco das

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siguientes a su citacin, y no se har contencioso el expediente, ni impedir que contine su


tramitacin hasta que sea resuelto, salvo que la ley expresamente lo prevea (47) . Como explica
FAIRN GUILLN (48) , respecto de la anterior regulacin, cuando se trate de un asunto de
jurisdiccin voluntaria con contradicciones y dudas fundadas sobre esta va, se debe abandonarlo de
una vez, sin ms, y de adoptar el de la contentio, sin mayores prdidas de tiempo ni de trabajo en
actividades dudosas que pueden ser ya procedimentalmente contenciosas, sino yendo ya, de manera
clara y terminante, al procedimiento contencioso que corresponda. Y para ello, la solucin del art.
1817 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, sera la adecuada. Voluntaria iurisdictio transit in
contentiosam inter-ventu iusti adversarii, segn el brocardo. Pero no en mera doctrina, sino en la
prctica forense. Posteriormente matiza el autor (49) , que quizs la clave para determinar lo que es
la jurisdiccin voluntaria, debemos acudir a la diferencia entre "negocio" y "litigio" en la jurisdiccin
voluntaria, el litigio no existe no puede tampoco decirse que existe una previa "insatisfaccin
jurdica" no hay "partes insatisfechas" (a lo sumo, hay una nueva necesidad que se colma con la
consecucin de un "negocio" en sentido amplio) esta jurisdiccin, se encomienda en ocasiones a
jueces y tribunales, pero en otras ocasiones no en tanto que si hay contenido, conflicto, y se
escoge el camino del proceso, ste no puede ser encomendado a personas que no sean jueces (el
exclusivamente, del art. 117.3 de la Constitucin espaola (LA LEY 2500/1978)) si aparece el
litigio todo debe cambiar ya no hay aquella voluntariedad. Por tanto, la conjuncin de los
citados preceptos de la actual normativa implica admitir un cierto margen contencioso al propio
expediente, atemperado, por la clusula de cierre del art. 1.2 LJV (LA LEY 11105/2015) que permite
dicha interpretacin, es decir, respecto de aquellas controversias que deban sustanciarse en un
proceso contencioso. Cierta diferencia respecto de la anterior normativa, art. 1817 Real Decreto de 3
de febrero de 1881 (LA LEY 1/1881), de promulgacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil (50) :
Si a la solicitud promovida se hiciere oposicin por alguno que tenga inters en el asunto, se har
contencioso el expediente, sin alterar la situacin que tuvieren, al tiempo de ser incoado, los
interesados y lo que fuere objeto de l, y se sujetar a los trmites establecidos para el juicio que
corresponda, segn la cuanta.
Como sostiene GONZLEZ POVEDA (51) , del mismo modo que no existe un procedimiento general
de jurisdiccin voluntaria, sino una serie de procedimientos especiales, no existe una norma general
reguladora de la oposicin, sino una serie de disposiciones especiales y dos disposiciones
supletorias, las del art. 1817 y la de las reglas 4. y 5. del art. 2111 LEC de 1881 (LA LEY 1/1881).
El anlisis de estos preceptos lleva a la conclusin de que en nuestro Derecho, la oposicin o
contradiccin al acto de jurisdiccin voluntaria da siempre lugar a un juicio contradictorio, pero unas
veces, al aparecer la contradiccin concluye el expediente de jurisdiccin voluntaria que se
transformar en expediente contencioso, mientras en otras, el juicio contradictorio se pospone a la
tramitacin y decisin del expediente de jurisdiccin voluntaria. La ley, en unos casos, estima
necesario que el efecto jurdico propio del acto de jurisdiccin voluntaria se produzca necesaria y
directamente en el expediente de esta naturaleza, pudiendo los interesados, una vez producido el
efecto, impugnarlo en juicio contradictorio, y en otros, que la oposicin del interesado concluye el
procedimiento de jurisdiccin voluntaria, transformndolo en contencioso.

(1) Sobre la materia puede consultarse LIBANA ORTIZ, Fundamentos dogmticos de la jurisdiccin voluntaria, Iustel, Madrid 2012,
pgs. 55 a 69.

(2) LIBANA ORTIZ, Principales novedades de la Ley 15/2015 (LA LEY 11105/2015) de Jurisdiccin Voluntaria, en Legal Today,
disponible en Web: www.legaltoday.com, consultado el da 23 de julio de 2015.

(3) A modo de referencia, puede consultarse en la doctrina italiana a CARNELUTTI, Istituzioni del nuovo processo civile italiano, Soc.
ed. del Foro italiano, Roma, 1956, Vol. I, pgs. 5 y ss. DE MARINI, Considerazioni sulla natura della giurisdizione

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volontaria, Rivista de Diritto Processuale, 1954, pgs. 225 y ss. MICHELI, Curso de Derecho Procesal Civil, Parte General,
Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1970, Vol. 1, pgs. 89 a 97, o bien, Per una revisione della nozione di
giuridizione volontaria, en Rivista de Diritto Processuale, 1847, Vol. 1, pgs. 18 a 45 SATTA, Diritto processuale civile, Padova,
1953, pg. 491, quienes de una u otra forma sostienen teoras jurisdiccionalistas al respecto. De otro lado, CALAMANDREI,
Instituciones de Derecho Procesal, El Foro, Argentina, 1996, Vol. I CHIOVENDA, Principios de Derecho procesal civil, Reus,
Madrid, 1922, Vol. I, pgs. 363 a 372 o ALLORIO, Ensayo polmico sobre la "jurisdiccin" voluntaria, en Problemas de
Derecho Procesal, Ed. EJEA, Buenos Aires, 1963, Tomo II, pgs. 3 a 46, quienes se inclinan por posiciones administrativistas.

(4) FERNNDEZ DE BUJN, La reforma de la jurisdiccin voluntaria: problemas, interrogantes y soluciones, en LA LEY, ao XXVI,
nm. 6216, pgs. 1 y ss.

(5) FERNNDEZ DE BUJN, Observaciones al proyecto de ley de jurisdiccin voluntaria de 20 de octubre de 2006, en Revista
General de Derecho Procesal, Iustel, Madrid, nm. 11, 2007, pgs. 5 y 6.

(6) Al respecto, DE LA OLIVA y DIEZ-PICAZO GIMNEZ Derecho Procesal Civil, Ed. Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid,
2000, pgs. 38 y 39 y RAMOS MENDEZ, La jurisdiccin voluntaria en los negocios del comercio, Madrid, Civitas, 1978, pgs.
39 y ss.

(7) RAMOS MNDEZ, Derecho Procesal Civil, Tomo II, Bosch, Barcelona, 1992, pgs. 1289 y ss.

(8) FAIRN GUILLN, Doctrina general del Derecho procesal, Bosch, Barcelona, 1990, pgs. 133 y ss.

(9) GMEZ COLOMER,La jurisdiccin voluntaria, en Derecho Jurisdiccional, Proceso Civil, (con Montero Aroca, Montn Redondo
y Barona Vilar), Tirant lo Blanch, Valencia, 2001, pg. 899.

(10) GMEZ ORBANEJA, Derecho Procesal Civil. Parte General. El proceso Declarativo Ordinario, (con Herce Quemada), [s.n.],
Madrid, 1979, Vol. I, pgs. 49 y ss.

(11) LIBANA ORTIZ, Ensayo sobre una teora general de la jurisdiccin voluntaria. Propuestas de lege ferenda, Editorial Acadmica
Espaola, Saarbrcken, 2012, pgs. 26 a 28.

(12) SERRA DOMINGUEZ, Naturaleza jurdica de la jurisdiccin voluntaria, en Estudios de Derecho Procesal, Ariel, Barcelona,1969,
pgs. 618 y ss.

(13) ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO, Premisas para determinar la ndole de la llamada jurisdiccin voluntaria, en Studi in onore di
Enrico Redenti, Vol. I, Milano: Dott. A. Giuffr, 1951.

(14) ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO, Premisas para determinar la ndole de la llamada jurisdiccin voluntaria, ob. cit., pgs. 117 y
118. En el mismo sentido, GUASP DELGADO, y ARAGONESES ALONSO, Derecho procesal civil, ob. cit., pgs. 736 a 737
GMEZ COLOMER, La jurisdiccin voluntaria, en Derecho Jurisdiccional. Proceso Civil, ob. cit., pg. 905 o LIBANA ORTIZ,
Ensayo sobre una teora general de la jurisdiccin voluntaria. Propuestas de lege ferenda, ob. cit., pg. 42.

(15) ALMAGRO NOSETE, La organizacin de los tribunales ordinarios, en Derecho Procesal. Proceso Civil, (con Gimeno Sendra,
Corts Domnguez y Moreno Catena), Tirant lo Blanch, Valencia 1989, Tomo I, Vol. I, pgs. 76 y ss.

(16) CHAMORRO BERNAL, La tutela judicial efectiva: derecho y garantas procesales derivados del art. 24.1 de la Constitucin (LA
LEY 2500/1978), Bosch, Barcelona, 1994, pgs. 24 y 25.

(17) CHAMORRO BERNAL, El art. 24 de la Constitucin (LA LEY 2500/1978), IURA, Barcelona, Tomo I, 2005, pgs. 74 y 75.

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(18) DE MIGUEL ASENSIO, De las resoluciones extranjeras de jurisdiccin voluntaria, Editorial Eurolex, Madrid, 1997, pg. 17.

(19) GONZLEZ POVEDA, Jurisdiccin Voluntaria, Consejo General del Poder Judicial, Madrid, 1997, pgs. 63 y ss.

(20) GONZLEZ POVEDA, La jurisdiccin voluntaria: doctrina y formularios, Pamplona, Aranzadi, 1996, pgs. 63 y ss.

(21) GIMENO GAMARRA, Ensayo de una teora general sobre la jurisdiccin voluntaria, en Anuario de Derecho Civil, Madrid, 1953,
nm. 2, pgs. 3 y ss.

(22) Sobre la existencia de una verdadera pretensin procesal en la jurisdiccin voluntaria vase GUASP, La pretensin procesal,
Cuadernos Civitas, Madrid, 1985, pgs. 100 y 101. Asimismo, afirma LIBANA ORTIZ, Ensayo sobre una teora general de la
jurisdiccin voluntaria. Propuestas de lege ferenda, ob. cit., pg. 39, que en trminos tcnico-jurdicos se puede sostener que la
ausencia de pretensin procesal y de oposicin constituyen los presupuestos procesales y el lmite objeto de la jurisdiccin
voluntaria.

(23) GUASP DELGADO y ARAGONESES ALONSO, Derecho Procesal Civil, Civitas, Madrid, 2002, Tomo I, pgs. 89 y ss.

(24) GUASP DELGADO, Derecho Procesal Civil, Civitas, Madrid, 1998, Tomo II, pgs. 733 y ss.

(25) MORA ALARCON, El proceso civil, Tirant Online, Valencia, 2008, disponible en Web: www.tirantonline.com, consultado el da 28
de julio de 2015.

(26) MORENO CATENA, Las partes procesales, en Derecho Procesal Civil. Parte general, (con Corts Domnguez y Gimeno
Sendra), Colex, Madrid, 1997, pg. 88.

(27) PRATS ALBENTOSA, Ley de Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY 11105/2015), en Escritura Pblica, Debate, 2006, nm. 42, pgs.
38 y 39.

(28) PRIETOCASTRO Y FERRNDIZ, Cuestiones de Derecho Procesal, Edit. Reus, Madrid, 1947, pgs. 274 y ss. Del mismo autor
Reflexiones doctrinales y legales sobre la jurisdiccin voluntaria, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1956, pgs. 107 a
116.

(29) Respecto de un asunto sobre procedimiento de oposicin a la declaracin de acogimiento, seala la STC 124/2002, de 20 de
mayo de 2002 (LA LEY 4754/2002) (FJ 4.), que la funcin encomendada en estos casos al Juez no es la de juzgar y ejecutar
lo juzgado (art. 117.3 CE (LA LEY 2500/1978)), sino que, al ser concebida al modo de la jurisdiccin voluntaria, ha de incluirse
en las funciones que, de acuerdo con el art. 117.4 CE (LA LEY 2500/1978), puede atribuirle expresamente la Ley en garanta
de cualquier derecho. Anteriormente, puede consultarse la STC 93/1983, de 8 de noviembre (LA LEY 214-TC/1984), (FJ 3.)
cuando afirma que la regulacin legal no desconoce el derecho fundamental del art. 24.1 de la Constitucin (LA LEY
2500/1978), ya que el legislador ha establecido un cauce procedimental, al modo de la jurisdiccin voluntaria, y otro procesal,
para el supuesto de oposicin, que permita la efectividad del mencionado derecho fundamental.

(30) GMEZ COLOMER, La jurisdiccin voluntaria, en Derecho Jurisdiccional. Proceso Civil, ob. cit., pg. 905.

(31) DENTI, La giurisdizione volontaria rivisitata, en Rivista Trimestrale di Diritto Procedura Civile, 1987, pgs. 325 y ss.

(32) CHIOVENDA Principios de Derecho procesal civil, ob. cit., pgs. 302 y 303 MONTERO AROCA, Introduccin al Derecho procesal,
Tecnos, Madrid, 1979, pg. 276,

(33) As FAIRN GUILLN, Sobre el paso de la Jurisdiccin Voluntaria a la Contenciosa (El art. 1817 de la Ley de Enjuiciamiento Civil

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y la problemtica actual), en Anuario de Derecho Civil, Vol. 44, nm. 3, 1991, pg. 941, participa de las ideas que consideran
a la llamada jurisdiccin voluntaria, como figura fuera del proceso. En el mismo sentido, ALCAL-ZAMORA CASTILLO, Premisas
para determinar la ndole de la llamada Jurisdiccin Voluntaria, ob. cit., pgs. 1 y ss., y en sus Estudios de Teora General e
Historia del proceso (1945-1972), UNAM, Mxico, 1974, Vol. I, pgs. 115 y ss.

(34) GUASP DELGADO y ARAGONESES ALONSO, Derecho Procesal Civil, Tomo I, Madrid, Civitas, 2002, pg. 89.

(35) GMEZ ORBANEJA, Derecho Procesal Civil. Parte General. El proceso Declarativo Ordinario, ob. cit., pg. 49.

(36) ALCAL ZAMORA Y CASTILLO, Estudios de Derecho Procesal, Tecnos, Madrid, 1974, pg. 195.

(37) FERNNDEZ DE BUJN, La Ley de Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY 11105/2015), en el umbral de su aprobacin, en Actualidad
Jurdica Aranzandi, Pamplona, 2015, nm. 908, pg. 4.

(38) Para FERNNDEZ DE BUJN, La Ley de Jurisdiccin Voluntaria (LA LEY 11105/2015), en el umbral de su aprobacin, en
Actualidad Jurdica Aranzandi, ob. cit., pg. 4, la necesaria tutela judicial en determinadas materias, no supone ningn obstculo
para racionalizar el sistema, redistribuir entre jueces y secretarios judiciales las competencias asignadas al rgano judicial, y
desjudicializar aquellos supuestos que por su propia naturaleza jurdica pueden atribuirse a otros operadores, notarios y
registradores, en atencin a su especializacin, a su relevante papel en el marco de la seguridad jurdica, y a la propia
competencia funcional que se les reconoce en el ordenamiento jurdico.

(39) LIBANA ORTIZ, Principales novedades de la Ley 15/2015 (LA LEY 11105/2015) de Jurisdiccin Voluntaria, en Legal Today,
disponible en Web: www.legaltoday.com, consultado el da 23 de julio de 2015.

(40) MORENO CATENA, La exigencia constitucional del ejercicio de la jurisdiccin: la exclusividad, en Introduccin al Derecho
Procesal, Valencia, Tirant lo Blanch, 2005, pgs. 83 y 84.

(41) LIBANA ORTIZ, Principales novedades de la Ley 15/2015 (LA LEY 11105/2015) de Jurisdiccin Voluntaria, en Legal Today,
disponible en Web: www.legaltoday.com, consultado el da 23 de julio de 2015.

(42) Como sostiene GIMENO SENDRA, El fundamento de la Jurisdiccin, en Introduccin al Derecho Procesal, (con Moreno
Catena y Corts Domnguez), Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, pg. 88.

(43) CARNELUTTI, Sistema de Derecho Procesal Civil, Uteha, Argentina, Buenos Aires, 1944.

(44) CALAMANDREI, El concepto de litis en el pensamiento de Francesco Carnelutti, en Estudios de Derecho Procesal, Ediciones
Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1961 y CALAMANDREI, Derecho Procesal civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1986, Vol. 1, pgs. 181 y ss.

(45) MORENO CATENA, El proceso penal, en Derecho Procesal Penal, (con Corts Domnguez), Tirant lo Blanch, Valencia, 2011,
pg. 35.

(46) MORENO CATENA, La Jurisdiccin y el Poder Judicial, en Introduccin al Derecho Procesal, ob. cit., pg. 44. Asimismo,
GONZLEZ MONTES, Instituciones de Derecho Procesal, Tecnos, Madrid, 1993, pgs. 66 a 84. No obstante, recientemente,
con nuevas reflexiones sobre los fines del proceso, como instrumento de resolucin de conflictos (pgs. 169 a 252) o como
instrumento para implementar polticas pblicas (pgs. 253 a 310), DAMASKA, Las Caras de la Justicia y el Poder del Estado.
Anlisis comparado del proceso legal, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2000.

(47) Vase FERNNDEZ DE BUJAN, Rgimen jurdico de la oposicin en el marco de la jurisdiccin voluntaria, en Diario LA LEY, de
9 de marzo de 2015, disponible en Web: www.diariolaley.laley.es

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(48) FAIRN GUILLN, Sobre el paso de la Jurisdiccin Voluntaria a la Contenciosa (El art. 1817 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y la
problemtica actual), en Anuario de Derecho Civil, ob. cit., pg. 946.

(49) FAIRN GUILLN, Doctrina general del Derecho procesal, ob. cit., pg. 133.

(50) Para GIMENO SENDRA, Introduccin al Derecho Procesal, Colex, Madrid, 2004, pg. 78, por actos de jurisdiccin voluntaria
cabe entender aquellos en que no est empeada cuestin alguna. Por cuestin cabe entender la existencia de conflicto de
intereses entre los partes, lo que, si aconteciera dentro del expediente de jurisdiccin voluntaria lo transformara en
contencioso. En similar sentido, MORENO CATENA, La exigencia constitucional del ejercicio de la jurisdiccin: la
exclusividad, en Introduccin al Derecho Procesal, ob. cit., pgs. 83 y 84.

(51) GONZLEZ POVEDA, Relaciones entre jurisdiccin voluntaria y jurisdiccin contenciosa a travs del rgimen jurdico de la
contradiccin u oposicin en los procedimientos de jurisdiccin voluntaria, en Cuadernos de Derecho Judicial, Madrid, 1996,
nm. 16, pgs. 30 y 31. Asimismo, LIBANA ORTIZ, Ensayo sobre una teora general de la jurisdiccin voluntaria. Propuestas
de lege ferenda, ob. cit., pg. 203 y 204.

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