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DERECHO NOTARIAL

Y
DERECHO REGISTRAL
LUIS CARRAL Y DE TERESA

DERECHO NOTARIAL
Y
DERECHO REGISTRAD

18a. t tiicin

EDITORIAL PORREA
AV. REPBLICA ARGENTINA 15
Mxico. 2007
Primera cdicxSn: Mxico. 1965

Copyright C 2007, por


Ixis CAMAL Y DP. TIWSA
Liverpool 89. 5o pito, Mxico 6. DF
PRL
Esti edicin y sus caractersticas son propiedad de EDITORIAL
PORRA. SA de CV 8 . Repblica Argentina 15 altos, col Centro.
06020, Mxico, DP Luis CARRAL, en otros i
www.pomia.com sor de la benemrita
Derecho Notarial y
de sus conocimientos y ie
Notario en el sentid

ga vida profesional h
Derechos reservados validez a los actos y c
un simple fedatario.
La institucin del
veces secular dentro de U
con el primer inst; Emulfo
ISBN 13 978-970-07-7519-7 en el ano defer.

como lo expone la Real


ron determinados
Emperador Carlos V j
Retacada y actualizada por d
De Jos LUIS Ai I A MIRAN > Ql 1VTTRO La funcin
procedimientos de U y
por eso ha resultado ola
sobre esta rama Ntanos
Mexicanos.
Por fin, el autor *
guia de voluntades, y
examina el mstr En esta
obra se
IMPUSO EN MXICO registrles; de la los
PK1XTKD IS MB30CO terceros registrle*]
ms

ADf
PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN
i ix aTTfocdjd
de .SAdeCV 8
i6U2t, Mxico, DI- Luis CARRAI., en otros tiempos brillante alumno y hoy distinguido Profesor de
la benemrita Escuela Libre de Derecho, da a la estampa en su obra Derecho
Notarial y Derecho Regstral, cuya 2a edicin hoy aparece, fruto de sus
hice conocimientos y de su experiencia.
Notario en el sentido ms cabal del concepto idneo de los cuatro costados
para el desempeo de sus funciones, ha sabido durante su ya larga vida
profesional honrar la fe pblica que en l se ha depositado, dando validez a los
actos y contratos que ante l se celebran y no actuando como un simple
fedatario.
La institucin del notariado tiene entre nosotros una tradicin varias veces
secular dentro de la evolucin del Derecho Hispnico, que se inici con el
primer instrumento conocido cuando Argilo vendi una tierra a Ernulfo en el
r.~iv" ano de 869, y que ya para el Siglo XIV, permiti que los Notarios adquirieran
conciencia corporativa en los estatutos de la Cofrada de San Luis, y los sujet,
desde 1341, a sufrir un examen de capacidad como lo expone la Real Cdula
de Pedro IV de Aragn y despus se dictaron determinadas reglas para el
ejercicio profesional en la provisin del Emperador Carlos V y su madre Doa
Juana, sobre la Rueda de Escribanos Pblicos de Crdoba en 1523.
La funcin notarial fue activa para legitimar determinados actos y
> px d procedimientos de la conquista y la colonizacin de la Nueva Espaa, y por
i QUVTUU.)
eso ha resultado extrao que, frente a una amplia bibliografa espaola sobre
esta rama autnoma del Derecho, nada hubieran aportado los Notarios
Mexicanos.
Por fin, el autor se ocupa en la fe pblica; examina al Notario como gua
de voluntades, analiza el Derecho Notarial que es forma de la forma y examina
el instrumento pblico.
En esta obra se expone tambin la teora de los sistemas y principios
regstrales; de la apariencia jurdica; de la buena fe y de la proteccin de los
terceros regstrales.

vn
VID PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN

El libro de Carral llena un hueco en nuestra bibliografa jurdica, expone


variadas y prcticas cuestiones sobre temas notariales y constituye una valiosa
aportacin para los estudiosos del Derecho.

Feo. JAVIER GAXIOLA Jr. Mxico, D. F., 6


de septiembre de 1965.
FttOGO A LA PRIMERA EDICIN

nuestra bibliografa jurdica, exre


lemas notariales y constituye * del
Derecho.

Feo. JAVIER GAXIOLA Jr.


D. F., 6 de septiembre de 1965.

PRIMERA PARTE

EL DERECHO NOTARIAL
CAPTULO I
EL NOTARIADO

I. Justificacin de su existencia.II. Perfeccin, conservacin,


reproduccin y fehacencia del documento.III. Necesidad de
investir a una persona de fe pblica.IV. Anticipacin de una
definicin V. Teora Universalista del Derecho Notarial.VL La
vida del derecho (hecho, consecuencia y norma).

I. JUSTIFICACIN DE SU EXISTENCIA
Cuando el hombre que ejerce el notariado no tiene amor por su profesin, en
ve/ de dignificar sta, la envilece; y como en el pasado se han dado muchos
casos de ineptos y de mercenarios de la profesin, se explican los retratos de
notarios indignos, mezquinos c ignorantes, presentados por maestros de la talla
de Moliere, de Quevedo y de tantos otros. Pero de un simple arte emprico que
fue, el notariado se ha transformado en una ciencia que poseen y que viven
profesionalmente juristas que dedican su vida y esfuerzos a superarse y a
honrar esa profesin.
Como es natural, los que estudian el notariado son notarios, y en
consecuencia son estos los que ensalzan sus virtudes. Pero no hay que olvidar
que figuras de primersima magnitud en el campo del Derecho Universal, y
que no son notarios, como FRANCESCO CARNELITTI en Italia y JOS CASTAN
TOBEAS en Espaa, han dicho del Notariado y de la naturaleza de su
funcin, lo que muchos notarios, por modestia, no habran osado afirmar.
Quiero dejar sentado, adems, que lo que se diga aqu, en el sentido de lo que
es o debe ser un notario, representar un anhelo, un ideal, de lo que en concepto
del autor debe ser, aunque por desgracia l est muy lejos de alcanzar esa
perfeccin.
Veamos cul es la justificacin de la existencia del Notariado. Ha sido tan
crasa la ignorancia en Mxico con relacin al Derecho Notarial, que no pocas
personas y aun abogados, han osado despreciar a la institucin Notarial.
Todava hay quienes afirman que el Notario es un simple auten- ticador de
firmas, un firmn, que despus de estampar un sello tiende la

3
4 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

mano para recibir una retribucin que no se justifica. Qu otra cosa es eso m si esa propiedad est debidas
sino ignorancia? La labor del notario, bien entendida y bien desempeado, tercero, o libre de gravamen, el que
constituye un verdadero apostolado y puede asegurarse que sin notarios el hecho de que una con su casa,
competentes y honorables, muchsimas personas, pero especialmente de no basta para ca; y entonces se
humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del engao. encontrar< en prstamo, el acto es
Muy por el contrario, el notariado es una institucin nobilsima e int cin, o por defecto en el an del
indispensable. No decimos que sea indispensable por esencia, ni siquiera por contrato. Por eso en el consejero y
naturaleza, pues se podra imaginar una sociedad sin notariado, como en el ins brado a no decidir nada
naturalmente ha existido y an existe en algunas partes del mundo, aunque que i seguir el prudente consejo Si.
escasas. Lo que s puede afirmarse, es que no existe un estado de civilizacin pues, en tiempos p* encontrar a
avanzada, que no tenga un notariado, cualesquiera que sean su tipo o sus alguien que las quiere decir, como
caractersticas. No cabe duda que en nuestra mente no puede surgir dice memo, y que despus Cuando
espontneamente la necesidad de un medio para lograr un fin, si previamente los hombres rkiad en sus
no tenemos la conciencia de que queremos lograr ese fin. Nadie tiene que transacciones, sonas con
probar que los hombres tienen relaciones de interdependencia econmica entre conocimientos personas, casi slo
s, o sea, que celebran a cada instante, y a veces an inconscientemente, actos los fr contratacin, as como
jurdicos, de los que derivan obligaciones y derechos recprocos. Pues bien, Nuestro estudio tiene o sea,
cuando el acto consiste y sobre todo en un principio consista en un simple partiendo de la enfermedad
trueque, en que se tomaba inmediatamente posesin del bien y quedaba
precedi al ment precedi al
terminada la actividad y la relacin de las panes, no haca falta, en verdad, un
notario.
sistema de notariado. Tiene que haber sido despus, al darse cuenta el hombre
La necesidad de la
que necesitaba lograr un fin que no podra alcanzar sin un medio adecuado,
aedad moderna sea ver
cuando se ech mano de personas especialmente capacitadas desde el punto
de vista de sus conocimientos y de su responsabilidad moral, para prestar sociedad, la existencia de
mayor garanta a las transacciones. En las sociedades como
Si dos personas van a celebrar un acto jurdico que consiste, por ejemplo, tampoco existen artesanos
en el otorgamiento de un prstamo hipotecario, y dejamos a esas personas a (que entre nc oidores de
que libremente lleven a cabo su contrato, podemos estar seguros de que el escreuir. de la
mismo podra quedar viciado de muchas causas de invalidez, pues de los tres arquitectura, y el una
aspectos que necesariamente tienen que tomarse en consideracin, o sea los ciencia, que se llama
problemas referentes a los sujetos que intervienen en el acto, a los objetos que
son materia de contrato, y a la relacin jurdica misma que entre ellos debe II. PERFECCIN.
establecerse, con toda seguridad ninguno de los interesados tendr ni la menor Y
idea de cmo descubrirlos y precisarlos. En efecto, por qu el que ha de
prestar un dinero ha de estar enterado de la capacidad legal de la persona a
quien ha de otorgar un prstamo, ni de si las facultades que esa misma parte
ostenta para representar a otra persona son suficientes, ni si el arto que se va a
ejecutar es de administracin o de dominio, etc. etc.? Tampoco puede saber
esc mutuante si el predio que le ofrecen en garanta, es en verdad propiedad Pero si es verdad quet
del que pretende hipotecarlo,
hubiera de intervenir
menos se busc la
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.
EL DERECHO NOTARIAL 5

3 se nistiica. Qu otra cosa es ni si esa propiedad est debidamente registrada para surtir efectos contra
bien entendida y bien desempe- > v tercero, o libre de gravamen, etc. Tambin ignorar con toda seguridad que el
puede asegurarse que sin nocas hecho de que una persona le diga que su adeudo est garantizado con su casa,
personas, pero especialmen- diirus no basta para considerar esa garanta como la real de hipoteca; y entonces se
del abuso y del engao. m-ri encontrar con que despus de haber entregado el dinero en prstamo, el acto
institucin nobilsima e incasable es ineficaz, o por falta de capacidad o de representacin, o por defecto en el
por esencia, ni siquiera aa sociedad ttulo de propiedad o en la redaccin y estipulacin del contrato. Por eso un
sin notariado, como algunas partes notario consciente y honesto se convierte en el consejero y en el instructor de
del mundo, anes que no existe un los clientes que ya se han acostumbrado a no decidir nada que se relacione con
estado de civi- rcar-it cualesquiera sus intereses, sin escuchar y seguir el prudente consejo de su" notario.
que sean su i que en nuestra mente Si, pues, en tiempos pretritos las personas sintieron la necesidad de
no puede : un medio para lograr un encontrar a alguien que las patrocinara y protegiera en sus transacciones, quiere
fin, si e que queremos lograr esc fin. decir, como dice RAFAEL NEZ LAGOS, que primero fue el documento, y que
s tjccen relaciones de interdepen- despus fuimos los notarios, que hoy hacemos el documento.
tlcbraa a cada instante, y a veces de Cuando los hombres necesitaron alguien que les proporcionara seguridad
los que derivan obligaciones y es
en sus transacciones, ese alguien tuvieron que buscarlo entre las personas con
acto consiste y sobre todo en en
conocimientos en la escritura (pues antao muy contadas personas, casi slo
que se tomaba inmediata actividad y
los frailes, saban escribir), y con experiencia en la contratacin, as como
la relacin sistema de notariado.
ejemplaridad en su conducta.
Tiene el nombre que necesitaba
lograr adecuado, cuando se ech Nuestro estudio tiene que iniciarse con un procedimiento aristotlico, o
desde el punto de vista de sus para sea, partiendo de la realidad, del hecho, pues sabemos que as como la
prestar mayor garanta enfermedad precedi al mdico y la construccin al arquitecto, el documento
precedi al notario.
La necesidad de la seguridad en las transacciones hace que en una
sociedad moderna sea verdaderamente indispensable ya, para la vida de la
sociedad, la existencia de un notariado organizado.
to jurdico que consiste, por ejem- En las sociedades primitivas no existen arquitectos ni ingenieros, como
hipocecario, y dejamos a esas per- i tampoco existen mdicos ni notarios. Entonces haba curanderos, artesanos
contrato, podemos estar seguros o de (que entre nosotros llamamos maestros de obras) y homes sabedores de
muchas causas de invalidez, escreuir. Ahora existe una ciencia de la medicina, una ciencia de la
neme tienen que tomarse en consi- s arquitectura, y el primitivo arte de la notara, se ha convenido en una ciencia,
los sujetos que intervienen en el que se llama derecho notarial.
Dotrato, y a la relacin jurdica
misin toda seguridad ninguno de los
e cmo descubrirlos y precisarlos, r
un dinero ha de estar enterado de ha n. PERFECCIN, CONSERVACIN, REPRODUCCIN
de otorgar un prstamo, ni de si Y FEHACENCIA DEL DOCUMENTO
ata para representar a otra persona a Pero si es verdad que con la escrupulosa seleccin de la persona que
ejecutar es de administracin o de ber hubiera de intervenir en la redaccin de los contratos, se logr o por lo menos
esc mutuante si el predio que le pyyja.- se busc la perfeccin del documento, al poco tiempo se not que
i del que pretende hipotecarlo,
6 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. DERECHO NOTARIAL

ello era insuficiente, pues otro peligro consista en la posibilidad de alteracin -rrmtnados requisitos de
del documento, con la intencin de variar los derechos de una u otra pane, pensables para que el acto
existiendo el peligro, todava mayor, de la destruccin total del mismo posible, desde su nacimi: vo.
documento. La exigencia, pues, de que el acto constara por escrito, fue la Aqu, los fundamentos Wka; y
primordial, que ya le da al acto una caracterstica de perdurabilidad que es el como el estudio de
primer paso hacia la seguridad; pero resultaba que si el documento quedaba desarrollaremos en otra Es
nicamente en manos de una de las panes, sta podra alterarlo en su beneficio, obvio que el hecho redactar y
o destruirlo. Entonces se pens en expedir copias iguales, para que quedaran autenticar cierto#: los otros
en poder de cada pane. Ms tarde, con el sistema del A, B, C, se expidi una actos que seguan v ies
copia ms para que quedara en poder del que haba intervenido como funcionarios. Convis partes
escribano; y como eso todava era insuficiente para llenar las necesidades de redactan y firman i redactan ni
las transacciones, se pens en la posible reproduccin de las copias. escriben ni fii oonario que
Quin, sino un notario puede hacer un documento humanamente estudiamos. He do y un
perfecto, conservarlo y reproducirlo, garantizando a todas las panes que documento pr-
intervienen en el acto la proteccin de sus derechos? Hasta aqu estamos en
presencia del notario productor y conservador del documento.
Si el Estado no hace posible que el particular pueda ejercitar su actividad IV. ANTICUA
con medios de seguridad que le permitan lograr el fin que persigue, no se puede Para organizar ese un
decir que ha llenado su funcin. Si pudiera dudarse de la existencia o de la conjunto de leyes z,cn a
legalidad o bien de la integridad del contenido de una ley, de una sentencia o todos los funcior el Estado
de un contrato, no se podra vivir en sociedad. Si alguien es condenado, ser ha organizado conjunto, as
porque existe una ley que funda un fallo y porque, ste ha sido dado por un como a lasi qoe resulta, se
juez competente; y porque este juez ha tenido a la vista un contrato cuya le llama cin se le llama
autenticidad no pudo ponerse en duda. Es, pues, la autenticidad de las tosas lo
documento pblico, el
que proporciona la seguridad a las transacciones. De ah que se imponga la
nombre de ir fue
creacin de rganos y de conceptos cmo el de fe pblica, que permitan
simplemente el arre
que los particulares puedan vivir tranquilos y confiados; y cuando de las
convertido en una v. daos
relaciones entre particulares se trata, se hace indispensable que ese rgano
redacte el documento, gue e instruya a los particulares, y al mismo tiempo admiten, una Notarial, creo
preste autenticidad a los actos por l autorizados. que C definicin breve y
fsmn de la valiosa obra ar.
al Derecho Notariato o de
DI. NECESIDAD DE INVESTIR A UNA PERSONA normas jurdicas y la teora
DE FE PBLICA formal del La definicin
Nace entonces, tambin por la necesidad de lograr un fin, y como un que mes como definitiva.
medio para lograrlo, la idea de investir a una persona de fe pblica. Para que Derecho Notarial desde eso
el acto sea autorizado por un determinado funcionario y no por cualquiera, se se refiere al con, cientfico,
exige que ste, a quien se inviste del poder de dar fe, rena de- cuando alude
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. El DERECHO NOTARIAL 7

en la posibilidad de altra- terminados requisitos de honorabilidad, preparacin y competencia


los derechos de una u otra indispensables para que el acto jurdico sea lo ms perfecto humanamente
de la destruccin total del posible, desde su nacimiento hasta su autorizacin y aun registro definitivo.
que el acto constara por escrito, Aqu, los fundamentos del notariado se confunden con los de la fe pblica; y
caracterstica de perdurabilidad como el estudio de esta ltima va a ser objeto de otra dase, ya lo
pero resultaba que si el documen- desarrollaremos en otra ocasin.
te las panes, sta podra alterar- Es obvio que el hecho de que existieran funcionarios especiales para
s se pens en expedir copias iua- redactar y autenticar ciertos actos jurdicos, no implica la desaparicin de los
panc. Ms tarde, con el sistema otros actos que seguan y siguen celebrndose sin la intervencin de tales
re que quedara en poder del que funcionarios. Conviven dos tipos de documentos: los que las mismas partes
eso todava era insuficiente redactan y firman sin ninguna formalidad, y aquellos otros que ni redactan ni
se pens en la posible re- escriben ni firman ellas solamente, sino en presencia del funcionario que
estudiamos. He aqu la diferencia entre un documento privado y un documento
un documento humanamente pblico.
rundo a todas las partes que
r-echos? Hasta aqu estamos
del documento, IV. ANTICIPACIN DE UNA DEFINICIN
pueda ejercitar su activi- Para organizar ese sistema de seguridad, se hace indispensable dictar un
lograr el fin que persigue, conjunto de leyes adjetivas que regulen la funcin; y si estas reglas rigen a
S: pudiera dudarse de la exis- todos los funcionarios, individual y colectivamente, se concluye que el Estado
del contenido de una ley,
ha organizado un verdadero cuerpo de autenticadores. A tal conjunto, as como
podna vivir en sociedad. Si al-
a las normas jurdicas que lo rigen y al sistema mismo que resulta, se le llama
lev que funda un fallo y por-
Notariado. Al funcionario que interviene en la autenticacin se le llama
t v porque este juez ha teni-
pudo ponerse en duda. Es. Notario, y el documento autorizado por l, que es un documento pblico,
r proporciona la seguridad a las precisamente por ser autorizado por un notario, toma el nombre de instrumento
creacin de rganos y de concep- pblico. Y como lo que en un principio fue simplemente el arte de escribir y
ES que los particulares puedan despus el arte de la notara, se ha convertido en una verdadera ciencia que
de Las relaciones entre particulares constituye inclusive, segn muchos admiten, una rama del Derecho con la
rin J redacte el documento, gue e denominacin de Derecho Notarial, creo que conviene anticipar, aunque sea
preste autenticidad a los ac- provisionalmente, una definicin breve y sencilla de lo que es el Derecho
Notarial. Tomo esa definicin de la valiosa obra de ENRIQUE GIMNEZ ARNAU,
titulada Introduccin al Derecljo Notarial; El Derecho Notarial es el conjunto
de doctrias o de normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin
notarial y la teora formal del instrumento pblico.
TIR A UNA PERSONA La definicin que enunciamos del Derecho Notarial, no la proponemos
MUCA como definitiva, sino como una ruta a seguir. La definicin enfoca el Derecho
de lograr un fin, y como un r Notarial desde dos puntos de vista: como derecho positivo y por eso se refiere
a uru persona de fe pblica. Para al conjunto de normas jurdicas, y desde el punto de vista cientfico, cuando
ramudo funcionario y no por cual- alude al conjunto de doctrinas. De todas formas siem-
vme del poder de dar fe, rena de
8 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL E. DERECHO NOTARIAL

prc se refiere ese Derecho Notarial a la organizacin de la funcin Notarial y a la norma, pues es l el que la en
a la Teora formal del instrumento pblico; y como sta es en realidad la resultado de la relacin creada p
finalidad de la intervencin notarial, esa definicin contiene los fines que cepco contenido en la norma, cug
persigue el derecho notarial. conclusin. Pero el Derecho Noc
supuesto de hecho previsto par
re autenticar hechos, sean simpj
V. TEORA UNIVERSALISTA DEL DERECHO NOTARIAL
dn jurdica, cuando de lo que d
Hablaremos, entonces, de Derecho Notarial. Nadie duda ni discute que el na finalidad que es la creack
Notario aplica el derecho en todas sus formas: tiene que obedecer las leyes a, ese negocio jurdico, por
adjetivas que regulan su funcin, para lograr la perfeccin en el documento
hecho aunque sea un hecho
que produce, o sea, del instrumento pblico; y cumple en realidad todas las
KM acto o negocio jurdico,
leyes casi imaginables, que tengan alguna relacin con los intereses de los
particulares, como son el Derecho Civil, Mercantil, el Bancario, etc. Por qu, ter de supuesto de hecho pr
pues, no llamar Derecho Notarial" a este derecho que cumple el notario tesado en sta, pueda tener
(Derecho Civil, Mercantil, etc.)? Eso pretendieron los llamados universalistas, Adems, en el Derecho
que con ello negaban rotundamente, sin saberlo, el Derecho Notarial. Cuando tposieriori, cuando el hecho
estudiamos el Derecho Notarial, o sea los actos que efecta el notario y lo que hado; y en cambio, en el
produce, el instrumento pblico, vemos que existe una complejidad de te protege y se valora, en el
conceptos que al mismo tiempo que son jurdicos, no pueden ser incluidos De todo esto se ve la n
entre las clasificaciones convencionales de Derecho Civil, ni dentro del t recurrir a la formacin de]
Derecho Procesal, ni menos dentro del Derecho Administrativo. Las punto de vista peculiar
actividades del Notario y las normas que rigen su funcin no pueden rriacione.
acomodarse en ninguna de las ramas conocidas y convencionales en que suele
dividirse el Derecho. Se siente la necesidad de crear un sistema propio,
especfico que estudie y se amolde a la actividad del notario; y si la
delimitacin de las ramas del Derecho Civil, del Mercantil y del Procesal ha
presentado muchas dificultades, stas son mayores cuando se trata de
sistematizar las leyes y los principios que regulan la funcin notarial. (Jtoim* ESTEBAN,
Mateo. BLYTR CANO,
Antonio, fecha.
NT. LA VIDA DEL DERECHO FOLNNDEZ CASADO, Miguel.
(HECHO, CONSECUENCIA Y NORMA) Gaffvr/ ARNAU, Enrique. In
En la vida, el derecho no es simplemente la formulacin de un precepto, 1944.
GONZLEZ PALOMINO, Jos.
o sea, una norma, sino que implica necesariamente el cnlazamicnto de un
hecho con esa norma. La aplicacin del derecho es un silogismo. El hecho, en 1948.
el sentido de fenmeno natural o voluntario, hace las veces de premisa menor; MUSTITGH, Jos Mara. !
la norma, la de la premisa mayor, y la aplicacin de la norma o sea la Buenos Aires, 1955.
calificacin legal del acto y los resultados jurdicos, hacen las veces de N ' r LAGOS, Rafael.
conclusin. El Derecho Administrativo se dirige propiamente 1950.
SANAIIUJA Y SOLER, Jos
Mara..]
1945.
DE VELASCO, Alberto.
NOTARIAL Y DERECHO RECISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 9

organizacin de la funcin Ntate a la norma, pues es l el que la crea; el Derecho Procesal se interesa por el
publico; y como sta es en reali- bruL. resultado de la relacin creada por el hecho fenomcnolgico con el precepto
esa definicin contiene los contenido en la norma, cuyo resultado es una sentencia, o sea, una conclusin.
Pero el Derecho Notarial, si bien se observa, se dirige hacia el supuesto de
hecho previsto por la norma, ya que el notario se encarga de autenticar hechos,
sean simples o naturales, o productos de una relacin jurdica, cuando de lo
DERECHO NOTARIAL que da fe es de varios hechos que concurren a una finalidad que es la creacin
Notarial. Nadie duda ni discute is sus de un negocio jurdico. Pero de todas formas, ese negocio jurdico, por
formas: tiene que obedecer n. para complejo que pueda ser, constituye en s un hecho aunque sea un hecho
lograr la perfeccin en el oto pblico; calificado lcgalmcnte y que nosotros llamamos acto o negocio jurdico, pero
y cumple en rea- t tengan alguna que no por serlo deja de tener el carcter de supuesto de hecho previsto por la
relacin con los e-1 Derecho Civil, norma para que el precepto contenido en sta, pueda tener aplicacin.
Mercantil, el 'Derecho Notarial a este Adems, en el Derecho Procesal la reproduccin del hecho tiene lugar a
dere- Zrrl. Mercantil, etc.)? Eso posteriori, cuando el hecho ha desaparecido, y por eso tiene que ser probado;
preten- i ello negaban rotundamente, y en cambio, en el Derecho Notarial el hecho se reviste de forma, se protege y
estudiamos el Derecho Nota- v lo que
se valora, en el momento de producirse.
produce, el instrumente conceptos que
al mismo incluidos entre las De todo esto se ve la necesidad imprescindible, cada vez ms imperiosa,
clasificaciones del Derecho Procesal, de recurrir a la formacin de una rama del Derecho que enfoque desde un punto
ni nielas actividades del Notario y las de vista peculiar todo lo que con el Notario y su actividad se relacione.
acomodarse en ninguna de las ra- e
sude dividirse el Derecho. Se .
especfico que estudie y se
delimitacin de las ramas del Deha
presentado muchas dificltalas leyes y BIBLIOGRAFA
los prin-
AZPEITIA ESTEBAN, Mateo. Legislacin Notarial, p. 23 y sgts. Madrid, 1930.
BELLVER CANO, Amonio. Principios de Rgimen Notarial Comparado, p. 9. Sin
fecha.
FERNNDEZ CASADO, Miguel. Tratado de Notara, 1.1, p. 11 y sgts. Madrid, 1895.
GIMNEZ ARNAU, Enrique. Introduccin al Dereclw Notarial, pp. 51, 37. Madrid,
1944.
L DERECHO ENCLA GONZLEZ PALOMINO, Jos. Instituciones de Derecho Notarial, p. 62. Madrid,
Y NORMA) 1948.
lemcnie ia lormulacin de un pre- L-c MUSTPICH, Jos Mara. Tratado terico y prctico de Derecho Notarial, t. II. p.
necesariamente el enlazamiento o dei 9. Buenos Aires, 1955.
derecho es un silogismo. El ral o NCSiez LAGOS, Rafael. Hechos y derechos en el documento pblico, p. 1. Madrid,
voluntario, hace las veces de musa 1950.
mayor, y la aplicacin de la xo y los SANAHUJA Y SOLER, Jos Mara. Tratado de Derecho Notarial, i. I, p. 6. Barcelona,
resultados jurdicos, hacen 1945.
dmunstrativo se dirige propiamente DE VELASCO, Alberto. Derecho Notarial, p. 10 y sgts. Madrid, 1941.
CAPTULO 11
EL DERECHO NOTARIAL

I. Tesis de Nez Lagos.11. El Derecho Notarial como rama del


Derecho: 1. Existencia de una funcin pblica notarial; 2. Existencia
del instrumento pblico; 3. Existencia de una legislacin notarial
(Derecho Objetivo Notarial).III. Asignatura o disciplina
acadmica. IV. Madurez de la ciencia.V. Sistema notarial.- VL
Ubicacin del Derecho Notarial dentro del Derecho de las formas.
Vil. Objeto del Derecho Notarial.VIII. Forma de la forma
(Procedimiento para la forma).IX.
Conclusiones de Nez Lagos.
I. TESIS DE NEZ LAGOS
NEZ LAGOS present un estudio al Tercer Congreso Internacional del
Notariado Latino celebrado en Pars, en el ao de 1954.
Aqu no haremos ms que andar el camino trazado por ese autor, usando
inclusive sus mismas palabras, y aun insertando ciertos pasajes de su trabajo,
ya que cualquier variacin no hara ms que nublar la claridad de su
pensamiento y restarle vigor a la expresin de sus ideas. He aqu una breve
sntesis de lo que NEZ LAGOS expone en dicho estudio:

n. EL DERECHO NOTARIAL COMO RAMA


DEL DERECHO
El Derecho es uno; lo que no quiere decir que sea simple, esto es, que
carezca de partes dicrcnciables por su contenido. De ah las divisiones
tradicionales en Derecho Pblico y Privado y las subdivisiones de estas ramas
en otras secundarias. Ahora bien, dentro de la unidad total del Derecho
Positivo cabe una rama notarial, como la comercial, la procesal, la penal, o la
administrativa?
Hay tres hechos innegables:
1. Existe una funcin pblica notarial.
2. Existe el instrumento pblico.
3. Existe una legislacin notarial, esto es, la que regula la funcin y los
instrumentos pblicos notariales.

ti
12 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL m. OERFC HO NOTARIAL

1. EXISTENCIA DE UNA FUNCIN PBLICA NOTARIAL tarial. como Derecho Objt ruL
Es sabido que el Derecho Adminisxrativo comprende la organizacin de sea que conste en cc existencia
todos los servicios pblicos del Estado. Sin embargo, hay dos de ellos que, del Derecho Pe formal del
histricamente al menos, han quedado fuera del Derecho Administrativo, y son Derecho Notarial:.
los servicios de Justicia" y de Fe Pblica". F.l servicio de justicia pertenece
al Derecho Procesal, y el segundo, a la Legislacin Notarial. Aunque la ni. ASIGNA"
organizacin de ambos servicios es de la competencia del Derecho
Administrativo, los principios generales del Derecho Administrativo no son Tradicionalmente las ct
aplicables ni a la Justicia ni a la Fe Pblica Notarial. je estudia en ellas. En Era _
Hay un hecho incontestable: el acto notarial no es un acto administrativo, ctedra de Cdigo Civil, i Yo
pues no est sujeto a ningn rgimen de disciplina jerrquica, ni a recurso no conozco el Derecho
administrativo. Tiene un rgimen especial (que es el de formacin de la forma polenico. Por tanto, una mul
y preconstitucin de la prueba), que queda fuera del Derecho Administrativo. Derecho Notarial' trcn-ca del
Derecho Nots la ctedra.
El acto del gobierno que designa a un Notario es indudablemente un acto
administrativo, pero lo es, porque es acto del gobierno, no del Notario.
Tenemos as un primer hecho incuestionable: la funcin pblica notarial no se
regula en el Derecho de la Administracin.
IV. M.A
2. EXISTENCIA DEL INSTRUMENTO PBLICO NEZ LAGOS cita a
Desde el siglo xm, los documentos pblicos autorizados por norario, se palabras yo retranscribo sin
llaman instrumentos pblicos, y esto equivale a decir que cualquier Cdigo es nescia con el progreso de la fez.
posterior a la Ley que regula el instrumento pblico. Los Cdigos Civiles La ciencia comienza nim poco a
hablan excepcionalmentc de la forma de los instrumentos, pero regulan la poco del lenguaje y Cualquier
forma de los negocios jurdicos. S contienen, en cambio, ciertos preceptos de intento de descul mtodo y por
forma y prueba del negocio y de eficacia del instrumento; preceptos que por su incierto que
naturaleza son estrictamente notariales. :in entre la ciencia
ja, podr llevar a la nuestra,
3. EXISTENCIA DE UNA LEGISLACIN NOTARIAL pero no a la de que v wj.
(DERECHO OBJETIVO NOTARIAL) "Cuando se hace la b ciencia
del Derecho, la mis que la
De lo dicho, se concluye que existe una legislacin Notarial. Este es el verdad; pero la del Derecho no
hecho. sea tal, sino que las otras, lo
El conjunto de normas jurdicas se llama Derecho Objetivo, y ste tiene que signi dio no ha nacido
varias fuentes: la ley, la costumbre, etc. Como la Legislacin es una fuente despus venrud, sino de un
formal del Derecho Objetivo, hablar de una Legislacin Notarial, equivale a desenv "La unidad de la ciencia
hablar de Derecho Objetivo Notarial. Hay que admitir, pues, cuando menos en quiebra, necesariamente, en
este aspecto, la existencia de un Derecho Notarial". obra colectiva se desarre la
La existencia de un Derecho Notarial no depende de ningn cdigo que unidad de la institucin ':bdem.
lo formule. Algunos pases tienen Cdigos del Notariado, y no por eso en ellos pg. 61).
existe el Derecho Notarial y en otros no. La Legislacin No
NOTARIAL Y DERECHO REGIS TRAL 11 DERECHO NOTARLAL 13

PBLICA NOTARIAL tari al, como Derecho Objetivo, constituye la materia del Derecho Notarial,
comprende la organizacin sea que conste en cdigos, o en leyes dispersas. Queda as sealada la
^-- i Sin embargo, hay dos de ellos o existencia del Derecho Positivo, Objetivo, y acusada la primera fuente tormal
fuera del Derecho Adminis- * y ie "Fe del Derecho Notarial: la legislacin notarial.
Pblica". El servicio de T el segundo,
a la Legislacin No- ser*, icios es de m. ASIGNATURA O DISCIPLINA ACADMICA
la competencia generales del Derecho
Admi- ni a la Fe Pblica Notarial, t Tradicionalmente las ctedras han sido llamadas por la legislacin que se
notarial no es un acto adminis- r - - estudia en ellas. En Francia, se establecieron ctedras segn los Cdigos:
nr- de disciplina jerrquica, ni a ctedra de Cdigo Civil, de Procedimiento Civil, etc. GUGNET deca: Yo no
conozco el Derecho Civil; yo no enseo ms que el Cdigo Napolenico. Por
especial (que es el de formacin que
tanto, una ctedra en las Facultades de Derecho, que se titule Derecho
queda fuera del Derecho designa a un
Notarial", mejorar indudablemente la investigacin y la tcnica del Derecho
Notario es induda- lo es. porque es ano
Notarial; pero ste no dejar de existir si desaparece la ctedra.
del gobierno, hecho incuestionable: la
funcin de la Administracin.

IV. MADUREZ DE LA CIENCIA

MENT PUBLICO NEZ LAGOS cita a CARNELUTO (Metodologa del Derecho), cuyas
palabras yo retranscribo sin variacin alguna: No hay que confundir la ciencia
; pblicos autorizados por notario,
> equivale a decir que cualquier C- con el progreso de la ciencia, esto es, su existencia con su madurez. La ciencia
mstrumento pblico. Los Cdigos de comienza nia, da los primeros pasos inciertos, se apodera poco a poco del
los instrumentos, pero re- S: contienen, lenguaje y tarda en adquirir conciencia de s misma. Cualquier intento de
en cambio, ciertos o y de eficacia del descubrir las reglas de la vida, por grosero que sea el mtodo y por incierto
instrumento; tstrvramente notariales. que sea el resultado, es obra de ciencia. Por eso, la comparacin entre la ciencia
del derecho y las matemticas, la fsica y la biologa, podr llevar a la
KKJION NOTARIAL NOTARIAL) conclusin de que stas son ms maduras que la nuestra, pero no a la de que
fu legislacin Notarial. Este es el aqullas sean ciencias y la nuestra no" (pgs. 8 y 9). Cuando se hace la amarga
comprobacin de un notable desnivel entre la ciencia del Derecho, la
Ibmj Derecho Objetivo, y ste tcete. matemtica, la fsica o la biologa, no se dice ms que la verdad; pero la
Como la Legislacin es una hablar de consecuencia que se obtiene no es que la ciencia del Derecho no sea tal, sino
una Legislacin Notarial, NocariaL que no ha alcanzado el grado de tecnicismo que las otras, lo que significa su
Hay que admitir, pues, de un "Derecho madurez. Por qu? La ciencia del Derecho no ha nacido despus que sus
Notarial", no depende de ningn cdigo hermanas. No se trata de una mayor juventud, sino de un desenvolvimiento
Cdigos del Notariado, y no por v en ms lento (ibdem, pgs. 18 y 19).
otros no. La Legislacin No- La unidad de la ciencia del Derecho, como la de todas las ciencias, se
quiebra, necesariamente, en la pluralidad de los cientficos. Y porque la obra
colectiva se desarrolla segn el principio de la divisin del trabajo, la unidad
de la institucin se resuelve en la pluralidad de los institutos (ibdem, pg.
61).
14 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. paatECHO NOTARIAL

"Ocurre a los cientficos del Derecho, que para poder estudiar ese te el derecho actual, cierta
formidable mecanismo, lo han de hacer a trozos. No de otro modo se n notario (testamento ol|
comportan los mdicos con el cuerpo humano y los ingenieros con las ial. pues, dentro de las fon
mquinas. En suma, hay que deshacer el Derecho para su estudio (ibdem, itales) intervenidas por i
pgs. 61 ) 62). Hasta aqu CARNELLHTI. Notarial se refiere, pues, a I
El Derecho Notarial no es, pues, ms que un trozo del Derecho". Y ha de por tanto, todo un derecho <
evolucionar igual que las otras ramas, aunque no se trata de imitar ni tampoco documentos pblicos, y dea
de inventar la ciencia del Derecho. Dice NEZ LAGOS: NO hay por qu exigir i: a los instrumento* n
al naciente Derecho Notarial, desde el punto de vista cientfico, lo que no se Quedan expulsadas, as. de! 1
exigi sino muy recientemente al Derecho Civil, al Administrativo, o al las escritas que no constiu
Procesal. idas por funcionarios <
istrativos, etc.).
V. SISTEMA NOTARIAL
El Derecho Civil moderno es un sistema de preceptos y conceptos y no un VII. OBJETO
conjunto de leyes.
Puesto que existe una Legislacin o Derecho Objetivo Notarial, el Llegamos as a una pi
principal problema del Derecho Notarial (cientfico), no es el de falta de [Notarial es slo una parte
materia, sino el de su organizacin en un sistema, entendiendo por ste, la ms que el Derecho i
solidaridad de los diversos elementos y partes de un todo (sistema solar, intervenida por N<
sistema de Copmico, etc.). ato pblico.
Dice CARNELUTO que el gnero es un parto de nuestra mente; su Lo anterior equivale a
realidad, a diferencia de la especie, no es fenomnica, sino interior. Slo la i las que se erige el Der
especie es fenmeno. El gnero es un concepto". Bo en el Derecho real
Debemos, pues, sistematizar, pero en tomo a qu principios? El principio e:
rector del Derecho Administrativo fue la actividad del Estado; el del Derecho > Notarial la persona es el
Procesal fue la actividad del juez, y en el Derecho Notarial su principio rector lio sin firma del
tiene que ser la actividad del Notario. El protagonista del Derecho faccrtrdad del Notario sin
Administrativo es la administracin pblica"; el del Derecho Procesal, es el Brecho Notarial. Por lo
juez; y el del Derecho Notarial, es el Notario; y frente a estos tres aeaL es elemento esencial.
protagonistas, las personas privadas representan un papel, adquiriendo matices
pblicos. Provisionalmente podramos afirmar agrega NEZ LAGOS que vm.
el Derecho Notarial tiene por contenido la actividad del Notario y de las panes (PROCEDI
en la formacin del instrumento pblico.
Repitamos que el la
Forma, pues quedan X, la
parcela del "1 ha de ser
objeto de i En Derecho i T
VI. UBICACIN DEL DERECHO NOTARIAL la forma se nos pr
DENTRO DEL DERECHO DE LAS FORMAS o accidentalmente), i
Prescindiendo de las formas exclusivamente verbales (testamento abierto Notarial hemos de contt
ante testigos, en peligro de muerte, etc.), son de innegable eviden
EL DERECHO NOTARIAL 15
NOTARIAL V DERECHO
REGtSTRAL
ci, en el derecho actual, ciertas manifestaciones de formalismo tpico pero sin
que para poder estudiar ese for- notario (testamento olgrafo, letra de cambio, etc.). El Derecho Notarial, pues,
trozos. No de otro modo se com- dentro de las formas, pertenece a aquellas formas escritas (documentales)
v los ingenieros con las mqui- intervenidas por el funcionario pblico notario". El Derecho Notarial se
icrccho para su estudio (ibdem,
refiere, pues, a las formas documentales y funcionaristas y es por tamo, todo
un derecho documental, referido a una clase especial, a los documentos
que un trozo del Derecho". Y
pblicos, y dentro de stos, a la categora ms tpica y restringida: a los
_ , aunque no se trata de imitar
instrumentos pblicos.
Derecho. Dice NEZ LAGOS: No
Quedan expulsadas, as, del Derecho Notarial, las formas verbales u
Notarial, desde el punto de vista
v recientemente al Derecho Ci- orales, las escritas que no constituyen documentos pblicos y las pblicas
intervenidas por funcionarios que no sean notarios (jueces, funcionarios
administrativos, etc.).
OTAR1AL
lema de preceptos y conceptos y VH. OBJETO DEL DERECHO NOTARIAL

i o Derecho Objetivo Notarial, el Llegamos 3s a una primera afirmacin incuestionable: el Derecho


emfico), no es el de falta de EZ Notarial es slo una parte del Derecho de la Forma aunque tambin sea mucho
sistema, entendiendo por ste, la y ms que el Derecho de la Forma. Tiene por objeto aquella forma pblica
partes de un todo (sistema solar. intervenida por Notario, denominada, a partir del siglo XIII, instrumento
pblico".
loa parto de nuestra mente; su rea- i Lo anterior equivale a poner de manifiesto que hay dos columnas sobre
fenomnica, sino interior. Slo la las que se erige el Derecho Notarial: el notario y el instrumento. As como en
concepto". el Derecho real existe una relacin de persona a cosa, en el Derecho Notarial
re en tomo a qu principios? El Erauvo la persona es el Notario y la cosa el Instrumento Pblico. El documento sin
fue la actividad del Estado; kz ir. JCZ, y firma del Notario no pertenece al Derecho Notarial. La actividad del Notario
en el Derecho Notarial Erstdad el sin documento, en potencia o en acto, es extraa al Derecho Notarial. Por lo
Notario. El protagonista unistracin mismo, el documento, como la cosa en el derecho real, es elemento esencial,
pblica; el del Derecho Notarial, es el principal y final del Derecho Notarial.
Notario; y frente ts privadas representan
un papel, ad- Balrr.ente podramos
afirmar agre- zcarui tiene por VIII. FORMA DE LA FORMA (PROCEDIMIENTO
contenido la acrien la formacin del PARA LA FORMA)
instrumento Repitamos que el Derecho Notarial no comprende todo el Derecho de la
Forma, pues quedan fuera de el las formas sin Notario; pero en cambio, la
ERECHO NOTARIAL parcela del "Derecho de la Forma que pertenece al Derecho Notarial ha de ser
K> DE LAS FORMAS objeto de una consideracin directa y principal, y no accesoria. En Derecho
dissvamcntc verbales (testamento Civil pensamos directamente en el negocio jurdico y la forma se nos presenta
como un ingrediente constitutivo (esencial, natural o accidentalmente), que
serte, etc.), son de innegable eviden-
acompaa al acto. En cambio en Derecho Notarial hemos de contemplar ese
ingrediente formal en su sentido inma-
16 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA 1. n
DERECHO NOTARIAL
nenie y convertirlo en objcio directo de nuestro estudio cientfico. Estudiar
exclusivamente lo que normalmente es mero medio no es la posicin fuerza de obligar y su fuerza d
acostumbrada del civilista, pero tiene que ser la del investigador del Derecho distintas cualidades, teida de re
Notarial. El primer resultado de este pumo de vista, es diferenciar dos cosas de tener distinto valor, al pasar les:
muy parecidas, pero no idnticas: el instrumento como forma (voluntaria o la misma materia civil se co na
necesaria) del negocio jurdico, y el instrumento en s mismo, como forma del autnticamente querida, oto
acto procedimiento notarial. La ley exige, como por ejemplo, para un El Derecho Notarial es un<
contrato, la forma escrita, la notarial o la judicial; pero la exige como resultado malidadcs en o para la forma.
(el resultado es la escritura o la resolucin judicial) pero no como Aunque el trabajo de NI
procedimiento. Ser la ley procesal o la notarial la que regular la forma (el dones sumamente importantes i
procedimiento) para la forma (resultado). El Derecho Notarial no regula la mos a sealar sus conclusiones
forma de los contratos, sino las formalidades o forma procesal (procedimiento Principios de Derecho Notar
para dar forma sustantiva a los contratos o negocios jurdicos). Para llegar a tuce un examen de las relaciona
una resolucin judicial (forma exigida por ejemplo, cuando se requera la :iro"; de parte a parte", y oe
autorizacin judicial, para que los cnyuges pudieran contratar entre s) hace nando la naturaleza y alcances A
falta seguir un procedimiento, producir una serie de actos procesales de las escritura, durante la auc* miento
partes y del juez. El auto", aprobando el contrato propuesto, es uno de los dos y firma del inst ras conclusiones
elementos integrales de la Forma pblica (auto ms escritura notarial), pero que son
para el Derecho Procesal, el auto es uno de los tantos eslabones o actos
procesales. De igual modo, el instrumento pblico es el resultado de aplicar
una serie de actos y formalidades de normas de Derecho Notarial (aspecto IX.
corporal del instrumento pblico: papel, escritura, redaccin, lectura,
1. La existcncu: del
consentimiento, firma, protocolizacin, numeracin del instrumento, foliatura,
denamiento jurdico del n<
copias, notas, etc.). El Notario no puede, con su sola intervencin, producir el
negada.
instrumento pblico: uno por uno, todos sus movimientos estn reglados.
2a. Este Derecho Not.
Necesita sujetarse, antes y despus de la firma, a una serie de normas adjetivas,
eos, como lo han sido otras
formales, que en su conjunto definen el Derecho Notarial como el Derecho
tiene ninguna incapacidad y.
Formal; lo que antes que nada quiere decir: Derecho que en s es todo,
El Derecho Notarialt nial una
coleccin de formalidades, esto es, forma y procedimiento, forma de la forma,
tarda evolucin 4a. El
y no slo forma de actos y contratos civiles. La forma de los actos notariales
Derecho Notarial i
(continente), se nos presenta ms amplia y ms compleja, que la forma del acto
investigacin y construccin
jurdico o contrato (contenido), que se contenga en el instrumento.
notario, funcin notarial e con
Desde otro punto de vista, substituido, como hemos dicho, el objeto del
exclusin de los nege 5a. No
anlisis lgico (suplantando el negotium" por el instrumentum") percibimos
obstante dicha tro del
enseguida, que el mismo negotium" se modifica necesariamente,
Dereclx) Notarial, cin
colocndonos en la obligacin de investigar cules son esas modificaciones
notarial que se refieran y
morfolgicas y su trascendencia en la escala de los valores jurdicos, lo que
dems declaraciones de
implica conocer, crticamente, el negotium", antes y despus de la forma
tcnicas o usuales de api
notarial; su valor constitutivo, declarativo y reconocitivo; su
Derecho Notarial Aplic Y
como el trabajo de so
Internacional del N<
conclusiones ms, que
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!,
El DERECHO NOTARIAL 17

ro estudio cientfico. Estu- mero


medio no es la posi- que ser la del fuerza de obligar y su fuerza de probar. La misma materia puede tener distintas
investigador del este punto de vista, cualidades, teida de rojo o teida de azul. El mismo pacto puede tener distinto
es diferen- cl instrumento como for- valor, al pasar por el crisol de las solemnidades notariales: la misma materia
juruco, y el instrumento en s civil se convierte, por la forma del molde, en materia autnticamente querida,
notarial. La ley exige, otorgada y publicada.
I escrita, la nourial o la judies la El Derecho Notarial es un derecho de la Forma de tas Formas",
escritura o la resolu- Ser la ley formalidades en o para la forma.
procesal o la nota- ai para la forma Aunque el trabajo de NEZ LAGOS contina con estudios y exposiciones
(resultado), ros contratos, sino las sumamente importantes sobre la materia, por el momento slo vamos a sealar
formali- para dar forma sustantiva a sus conclusiones. Habla NEZ LAGOS tambin de los Principios de Derecho
los a una resolucin judicial (for- ra Notarial". Como pane del principio de forma, hace un examen de las relaciones
la autorizacin judicial, para si) hace jurdicas notariales, o sea, de pane a notario; de pane a pane", y de "Notario
falta seguir un proccdi- de las partes a instrumento pblico, examinando la naturaleza y alcances de dichas
y del juez. El uno de los dos relaciones antes de la firma de la escritura, durante la audiencia (es decir la
elementos innotarial), pero para el solemne lectura, consentimiento y firma del instrumento), y despus de la
De- rsiabones o actos procesales, el firma; y termina con varias conclusiones que son las siguientes
resultado de aplicar una sc- 13e
Derecho Notarial (aspecto cor-
IX. CONCLUSIONES
escritura, redaccin, lectura,
a
consume racin del instrumento, r; I . La existencia del Derecho Notarial, como Derecho Objetivo
puede, con su sola interven- por uno. (ordenamiento jurdico del notario y del instrumento pblico) no puede ser
todos sus movimicn- v despus de la negada.
firma, a una en su conjunto definen 2a. Este Derecho Notarial Objetivo puede ser objeto de mtodos
el Dere- lo que antes que nada quiere cientficos, como lo han sido otras ramas del Derecho. El Derecho Notarial no
dede formalidades, esto es, forma y i tiene ninguna incapacidad intrnseca para su sistematizacin cientfica.
slo forma de actos y contratos ; Y. El Deredw Notarial como sistema cientfico, presenta a la hora actual
'.continente), se nos presenta ms una tarda evolucin cientfica respecto de otras ramas jurdicas.
tacto jurdico o contrato (contorn V. El Dereclxi Notarial den tfico debe tener como materia de estudio, la
investigacin y construccin lgico-jurdica, de los preceptos y conceptos
sobre notario, funcin notarial e instrumento pblico (Derecho Notarial Puro)
con exclusin de los negocios jurdicos, objeto del Derecho Substantivo.
5a. No obstante dicha exclusin global, deben ser objeto de estudio, dentro
del Derecho Notarial, aquellas normas singulares de la especfica legislacin
notarial que se refieran a los requisitos de la redaccin de los contratos y dems
eo mo hemos dicho, el objeto i" por
declaraciones de voluntad, lo mismo que aquellas modalidades, tcnicas o
el instrumentum") negotium" se
usuales de aplicacin por el notario, del Derecho Substantivo (Derecho
modifica necesaria- investigar
Notarial Aplicado).
cules son esas moditi- i en la escala
Y como el trabajo de NEZ LAGOS fue presentado al Tercer Congreso
de los valores jurdi- r; negotium",
Internacional del Notariado Latino que se celebr en Pars, agrega dos
antes y despus declarativo y
conclusiones ms, que entraan un anhelo o ideal por alcanzar:
reconocitivo; su
18 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAl

6a. Las instituciones (Colegios, etc.) del notariado deben favorecer la


investigacin de los principios y conceptos del Derecho Notarial, debiendo
tenderse tambin a la depuracin de una terminologa notarial.
7J. Es aconsejable la formacin de bibliografas nacionales sobre el
Notariado y el Instrumento Pblico.
Se observa al leer la conclusin quinta, que NEZ LAGOS aconseja
estudiar dentro del Derecho Notarial, las normas de derecho substantivo que
son objeto de aplicacin usual por el Notario (Derecho Notarial Aplicado). Lo EL D
mismo propone CASTN al decir que F.s necesario atender a la construccin
del Puro Derecho Notarial, pero sin abandonar por ello el cultivo del Derecho
Privado Material que tamo espera y recoge siempre de la aportacin de los
I. Adjetividad de sus no
miembros del notariado. Y ser muy conveniente no olvidar tampoco la Notarial?IB. Conten1
relacin del Derecho Notarial con el Derecho Hipotecario o Registral notarial. Normas extrav
Inmobiliario. Aconseja tambin CASTN que con urgencia se establezcan mas adjetivas contenidas
ctedras de Derecho Notarial, y que se tome en consideracin muy seriamente
la conveniencia de instaurar las escuelas de formacin profesional del
Notariado. Btrada la existencia dd h
naturaleza de las no
BIBLIOGRAFA
CASTN TOBEAS, Jos. Prlogo a la obra de Mcngual (vid). I. ADJE
.Hacia la constitucin cientfica del Derecho Notarial" (Notas para un
esquema doctrinal), en Revista del Derecho Notarial, pp. 47, 42. nmeros Hemos dicho que los
1-2, julio-diciembre, 1953. Madrid. Derecho Notarial todas
ESCOBAR DE LA RJVA. Tratado de Derecho Notarial, p. 20. Valencia. 1957. nada labor, que naturr
GIMNEZ ARNAU. Op. cit., p. 9. aorcnas sustantivas de cuc
GONZLEZ, Carlos Emrito. Existencia y lmites del Derecho Notarial en haya habido autores *_a
formacin". En Revista Internacional de! Notariado, p. 71, nmero 21. carcter de substantr todas);
GONZLEZ PALOMINO, Jos. Op. t., p. 19 y sgts. pero desde que se recho
MAIGRET, Henri. Concepto del Derecho Notarial". En Revista Internacional
Notarial prop Notarial
del Notariado, p. 45, nmero 21.
MENGUAL y MINGUAL, Jos Mana. Elementos de Derecho Notarial, t. II. vo!. I. Puro, ya casi no =ns de
Barcelona, 1932. Derecho Nc
NEZ LAGOS, Rafael. El Derecho Notarial". En Revista de Derecho Notarial, El primer nmero de
p. 211 y sgts., nmeros 5-6. julio-diciembre, 1954. Madrid. le public en julio de 1
OTERO y VALENTN, Julio. Sistema de la funcin notarial, p. 461. Barcelona, TOBEAS que l deno:
1933. RIERA AISA, Luis. Derecho Notarial", en Nueva Enciclopedia Jurdica, t. Notarial" (notas para un
I, p. 809 hcis sustantivo" y ones.
y sgts- Agrega que el qoc el
SANAHUJA. Op. cit., tomo I, p. 107 y sgts. instrumento p J o, sino que
posee ta
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

irl notariado deben favorecer la


del Derecho Notarial, debiendo
terminologa notarial.
nacionales sobre el Noque NEZ
LAGOS aconseja es- normas de
derecho substantivo el Notario CAPTULO III
(Derecho Notarial al decir que Es
EL DERECHO NOTARIAL
necesario atender pero sin
(CONTINA)
abandonar por ello qoe tanto espera
y recoge siem- notariado. Y ser
muy convc- Dcrecho Notarial con I. Adjctividad de sus normas.II. Es pblico o privado el Derecho
el Dcrc- -_* Aconseja tambin Notarial?ID. Contenido del Derecho Notarial.TV. Codificacin
CASTN de Derecho Notarial, y que notarial. Normas extravagantes Tpicas y atpicas.V. Ejemplo
de normas adjetivas contenidas en el Cdigo Civil.VI. Autonoma
se conveniencia de instaurar las es-
del Derecho Notarial.
Demostrada la existencia del Derecho Notarial, entremos ahora al estudio de
la naturaleza de las normas que lo constituyen; y empecemos por analizar:

K
Mensual (vid). I. ADJETTVIDAD DE SUS NORMAS
Notarial (Notas para un esque-
pp. 4?, 42, nmeros 1-2, ju- Hemos dicho que los universalistas incluan dentro del concepto de
Derecho Notarial todas aquellas normas que el notario cumple en su variada
?. 20. Valencia. 1957. labor, que naturalmente cuentan un nmero muy importante de normas
i;' Derecho Notarial en forma- sustantivas de Derecho Civil, Mercantil, etc. Por eso, es natural que haya
s. p 71. nmero 21. habido autores que atribuan a las normas de Derecho Notarial un carcter de
substantividad (pues dentro del Derecho Notarial incluan todas); pero desde
1. En Rezista Internacional del que se han ido perfilando los lmites, el mbito, del Derecho Notarial
propiamente dicho, que OEZ LAGOS llama Derecho Notarial Puro, ya casi
O Denxho Notarial, t. II. vol. I. no hay quien niegue el carcter adjetivo de las normas de Derecho Notarial.
El primer nmero de la Revista de Derecho Notarial espaola, que se
. En Relista de Derecho Notarial,
public en julio de 1953, se inicia con un estudio de don Jos CASTN TOBEAS
V 1954. Madrid, i p. 461.
que l denomina Hacia la constitucin cientfica del Derecho Notarial" (notas
Barcelona, 1933. Enadopedu
Jurdica, x. I. p. 809 para un esquema doctrinal); y en l afirma que las palabras "sustantivo y
adjetivo son equvocas y por tanto requieren aclaraciones. Agrega que el
carcter adjetivo del Derecho Notarial no implica que el instrumento pblico
tenga un tinte meramente adjetivo y probatorio, sino que posee tambin un
aspecto substantivo en cuanto sus finalida-
20 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL B. DERECHO NOTARIAL

des no son slo facilitar la demostracin del acto o negocio, sino tambin dar dio substantivo. Es verdad que
a ste una forma que ha de ser base de su eficacia: todo lo cual no obsta para adjetivo, limitamos su campo y i
que el Derecho Notarial corresponda al sector de derecho adjetivo, como antes r*ro es que hemos estado de acu
sola decirse, o formal, como tambin se dice hoy, y no al derecho substantivo Derecho Notarial Puro todo
o material. Sigue diciendo que el derecho es adjetivo, no porque sea forma para la forma" y aquellas
secundario, accesorio o de inferior categora, sino porque tiene caracteres de normas que el not por conocerlas
instrumentalidad, de medio necesario para lograr otro fin, cual es la normalidad le dan un p a aplicar escuetamente
de la vida del Dereclx) y la seguridad jurdica. y o lacio n" que se dice sufre el
Las palabras mismas ya implican un sentido especial o tendencia: orinas de Derecho subst fica de
substantivo es algo que es por s mismo, como por ejemplo un hombre. Los un sistema de en todos sentidos,
adjetivos que se le pueden aplicar al hombre, por s mismos no dicen nada, si que se mtacin del instru i jurdico,
no son atribuidos a l: hombre inteligente"; y por eso, porque el Derecho sino en la mejor o | jnridicos (que
Notarial es derecho para el Derecho, o como dijimos forma de la forma, es por
son su cont [de disminuir su
lo que es adjetivo. GIMNEZ ARNAI se inclina por la adje- tividad del Derecho
importancia le dar brillo y espl
Notarial, si por Derecho substantivo se entiende la norma que regula derechos
y deberes subjetivos.
FAUSTO MORENO define al derecho adjetivo formal o instrumental, en
contraposicin al substantivo o material, como aquel que sirve de cauce para
el desarrollo o efectividad de este ltimo, complementndolo a veces, porque
la norma substantiva no se cumple espontneamente; y otras veces, por n. ES PUBLICO O PI
suponerlo as la misma naturaleza de la norma. Derecho adjetivo y Derecho
substantivo estn en relacin de medio a fin; figurndose el adjetivo como un GARCA PELA YO afirma
Derecho secundario que en cieno modo (conceptualmen- te) carece de oras sobre la distincin
autonoma propia, en el sentido de que no puede ser definido en s y por s, desgracia y aunque parezca
sino que su concepto hay que referirlo a otro conjunto de normas diferenciadas doctrinas para pretender fi nes
que integran una rama distinta o separada del ordenamiento jurdico y que son en una clase de Dei cnanto que
de naturaleza substantiva o material. (Nueva Enciclopedia Jurdica, tomo VII). hasta se han f< ps la existencia
Por eso se dice, que es adjetivo el Derecho Notarial, pues es un Derecho de la dt Puesto que el Derecho
de la forma para la forma. La distincin entre Derecho substantivo y Derecho esta, no es posible establt nenie.
adjetivo proviene de una dualidad, como cuando se opone Derecho Pblico a Todos sabemos que pblico y
Derecho Privado. El Derecho adjetivo por excelencia, es el procesal, cuya que antes fueron | nones de
clasificacin como rama, afin la doctrina de la distincin entre adjetivo y orden privado,
substantivo; y precisamente por la afinidad que en este aspecto existe entre el | Sociologa, con la Poltica,
Notarial y el Procesal, ya que el derecho de la forma para la forma regula un bsro de accin de ste, etc.
verdadero procedimiento" que debe seguir el notario (sucesin de actos Lo que antiguamente !
formales y obligatorios), es por lo que el Derecho Notarial encaja dentro del Privado, como era el llevar i en
concepto de Derecho adjetivo. muchos aspectos (desde !
Por la misma razn de que el Derecho substantivo (Civil, Mercantil, etc.) propiacin petrolera), ah mas
que aplica el notario, no forma parte del Derecho Notarial Puro, las normas limitarnos, pues, a pi cunan
substantivas estn fuera de l, o sea, que el Notarial no es Dere- hacia lo pblico o
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIA! 21

dd acto o negocio, sino tambin cho substantivo. Es verdad que al considerar al Derecho Notarial como
e so eficacia; todo lo cual no obs- adjetivo, limitamos su campo y en cierto aspecto su aparente importancia; pero
s: joda al sector de derecho adjeti- es que hemos estado de acuerdo con NEZ LAGOS en expulsar del Derecho
umbin se dice hoy, y no al Notarial Puro todo aquello que no es derecho para el derecho" o forma para
ftoeodo que el derecho es adjetivo, la forma" y consecuentes con ello, dejamos a un lado todas aquellas normas
fe inferior categora, sino porque que el notario, al tener que aplicarlas, debe conocer, y por conocerlas le dan un
medio necesario para lograr otro prestigio y categora que no tendra si se limitara a aplicar escuetamente y como
DTTCPC y la seguridad jurdica,
autmata las leyes de la forma. La humillacin que se dice sufre el Derecho
m cutido especial o tendencia:
Notarial al amputrsele" todas esas normas de Derecho substantivo es slo
o. como por ejemplo un hombre,
aparente, ya que la construccin cientfica de un sistema de Derecho Notarial
hombre, por s mismos no dicen
ilf y por eso, porque el Puro, especializado, irradiar luz en todos sentidos, que se reflejar no slo en
o como dijimos forma de la mejor comprensin y reglamentacin del instrumento pblico (continente),
ARNAU se inclina por la adje- sus efectos y valor jurdico, sino en la mejor comprensin y reglamentacin de
substantivo se entiende la los negocios jurdicos (que son su contenido), sus efectos y valor jurdico.
Lejos, pues, de disminuir su importancia e inters, al denotar menos pero
connotar ms, le dar brillo y esplendor al notariado.
formal o instrumental, en
como aquel que sirve de cauce
. complementndolo a veces, 0. ES PBLICO O PRIVADO EL DERECHO NOTARLAL?
r espontneamente; y otras ve- GARCA PELA YO afirma que en 1904, HOLUGER haba contado ya 17 teoras
de la norma. Derecho adjetivo sobre la distincin entre Derecho Pblico y Privado; y como por desgracia y
de medio a fin; figurndose el ad-
aunque parezca mentira, hoy subsisten mltiples discusiones y doctrinas para
r en cierto modo (conceptual men-
de que no puede ser definido pretender fundar esa distincin, no seremos nosotros quienes en una clase de
que referirlo a otro conjumo de Derecho Notarial definamos el punto, tanto ms cuanto que hasta se han
M distinta o separada del ordo- formulado teoras monistas que son las que niegan la existencia de la
a substantiva o material. (Nueva dualidad entre Derecho Pblico y Privado.
Puesto que el Derecho es vida y se transforma y es mudable como sta, no
ferecho Notarial, pues es un Dere- es posible establecer caractersticas con validez absoluta y permanente. Todos
o entre Derecho substantivo y bd. sabemos que existen cosas que hoy se consideran de orden pblico y que antes
como cuando se opone Dere- echo fueron clasificadas unnimemente dentro de las cuestiones de orden privado,
adjetivo por excelencia, es el arm pues esta materia est, adems, vinculada con la Sociologa, con la Poltica, con
la doctrina de la distincin ente por la teora del Estado, con los poderes y mbito de accin de ste. etc.
la afinidad que en este asa!- va que Lo que antiguamente todo el mundo consideraba campo de Derecho
el derecho de la forma edim;rnto" Privado, como era el llevar a cabo una explotacin industrial o comercial, en
que debe seguir el notorios). es por muchos aspectos (desde la Constitucin de 1917, y despus con la expropiacin
lo que el Derecho Derecho adjetivo, petrolera), ahora se consideran de inters ultra-pblico. Debemos limitarnos,
aso substantivo (Civil, Mercantil, tt pues, a precisar ciertos caracteres preponderantes que inclinan hacia lo pblico
dd Derecho Notarial Puro, las > sea. o hacia lo privado.
que el Notarial no es Dere
22 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL NOTARIAL

GARCA PELAYO SC inclina por la teora finalista, siempre que se precise qu en cambio el notario nt
se entiende por inters, el cual, afirma, es difcil distinguir cundo enfoca el del instrumento pblico, g
inters de cada uno de los miembros de un grupo social y cundo los intereses tivamentc le enumera la h ito,
abstractos de ese grupo. Partiendo de la idea de que inters es un objetivo tendrn que sujetarse i [stas ni el
determinante de una actividad, diremos que cuando ese inters puede ser notario pueden reU celosamente
logrado por la accin de los individuos dentro de la esfera de la libertad y de precisadas p< ?r precisamente el
la autonoma individual, estamos ante un inters privado; y que en cambio inte y especialmente, el de t i de
cuando el objetivo del inters afecta a una organizacin poltica o que el instrumento lido en l. El
administrativa como totalidad y slo puede ser logrado por la accin de esta instrume jurdico que contenga, i
totalidad, estamos en presencia de un inters pblico, el cual no puede ser casos que la ley determina, a s
realizado ms que por la accin del conjunto. Como las normas jurdicas son podrn renunciar a de la ley,
condicin para la prosecucin de intereses, cuando se refieren a los intereses cuando as los negocios jurdicos
individuales, nos encontramos ante el Derecho Privado; y cuando se refiere a que porque, como ya hemos dic
los pblicos nos encontramos ante el Derecho Pblico, cuyos intereses slo tnos que son dictados con armas
pueden ser logrados por la organizacin y accin del Estado y de las entidades propiamente de ll seguridad de las
subordinadas, ejerciendo su poder de dominacin. El Derecho Pblico transa Rucadas por el notario, y roe
comprende, pues, una comunidad de intereses, y el Privado, intereses est obligado a aplicarlas.
individuales, aunque a veces stos sean coincidentes y otras contrapuestos. Por todo lo anterior, la i K>
Adems el Derecho Pblico est en relacin de superioridad respecto del Notarial dentro del P!
Privado: a) El Pblico es condicin del Privado, ya que su aplicacin y
ejecucin es monopolio del Estado y por tanto el Derecho Privado necesita
recurrir a instituciones jurdicas pblicas para su afirmacin; y b) La esfera
jurdico-privada est sujeta a intervenciones por parte del Derecho Pblico,
como casos de orden pblico (expropiacin, intervenciones judiciales, etc.).
Los preceptos de orden pblico no estn a disposicin de los individuos para
organizar, completar o perfeccionar sus negocios jurdicos, sino que vinculan 111. CONTENI
de modo inmediato, hacindose efectivos independientemente de la voluntad (PROYECTO DE|
de los particulares; se aplican imperativamente, pues las obligaciones no son La comisin legislativa i LA
aqu con respecto a otros, sino con respecto a la ley. MlYAR y de la cual fe de
En el Derecho Privado, el Estado pone a disposicin de los particulares el Reglamento Notarial :una
procedimiento para realizar su derecho, y stos quedan en situacin de sistemtica". Aunque i 5 de
igualdad frente al juez, como corresponde a unas relaciones de coordinacin, las reflexiones de Ni erecho
y pueden inclusive influir en el proceso. En cambio, en Derecho Pblico, Notarial, s est
destinado a cumplirse independientemente de la voluntad de las partes, la Este proyecto contiene
iniciativa para su aplicacin no corresponde en general a los individuos, sino ;ntales. Debe cons rial.
a una autoridad (Nueva Enciclopedia Jurdica). Despus, existen >lico; el
Aplicando los principios de GARCA PELAYO a las normas de Derecho segundo, a la Q del
Notarial, se aprecia que estamos en presencia de leyes de orden pblico, pues notariado.
si bien los interesados no estn obligados a someterse a la relacin En el Libro Primero,
3tos del instrumento
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO NOTARIAL 23

STS finalista., siempre que se prc- notarial, en cambio el notario no puede organizar sta ni realizar la creacin
i-rnu. es difcil distinguir cun- del instrumento pblico, sin apegarse a los preceptos de forma que
cucmbros de un grupo social y imperativamente le enumera la ley; y una vez que las partes firmen el
Partiendo de la idea de que instrumento, tendrn que sujetarse a todas las consecuencias que ello implica.
sanidad, diremos que cuando Ni estas ni el notario pueden renunciar a que se llene alguna de las
i de los individuos dentro de la formalidades celosamente precisadas por la ley y que no tienen como finalidad
aimduai estamos ante un inters proteger precisamente el inters de las partes que intervienen, sino en general
del inters afecta a una orga- y especialmente, el de terceras personas, pues indudablemente se trata de que
totalidad y slo puede ser logra- el instrumento haga fe frente a todos aquellos que no han intervenido en l. El
en presencia de un inters p- instrumento pblico otorga publicidad al hecho o negocio jurdico que
que por la accin del conjunto. contenga, sin perjuicio de que esta publicidad sea, en los casos que la ley
I para la prosecucin de intere- determina, completada por la publicidad registral. Las partes s podrn
admduales, os encontramos ante renunciar a muchos derechos ya lo preceptuado por artculos de la ley, cuando
os pblicos nos encontramos asi convenga a sus intereses, siempre que se trate de los negocios jurdicos que
* solo pueden ser logrados por la son el contenido del instrumento pblico, porque, como ya hemos dicho, ese
las entidades subordinadas, ejer- es el terreno de los preceptos substantivos que son dictados con mira a la
Pblico comprende, pues, creacin de derechos subjetivos. Las normas propiamente de Derecho Notarial
intereses individuales, aunque a (adjetivas) obligan con mira a la seguridad de las transacciones jurdicas, y
os. Adems el Derecho nunca pueden dejar de ser aplicadas por el notario, y menos renunciadas por
respecto del Privado: a) El Pbli- ste, que es el nico que est obligado a aplicarlas.
tphc^z.n y ejecucin es monopo- Por todo lo anterior, la generalidad de los autores clasifican el Derecho
Rado necesita recurrir a institucio- Notarial dentro del Pblico.
t > k La esfera jurdico-privada
Derecbo Pblico, como casos de
3ces judiciales, etc.). Los precep-
te de los individuos para organi- III. CONTENIDO DEL DERECHO NOTARIAL (PROYECTO
K rurdicos, sino que vinculan de DE REGLAMENTO ESPAOL)
dependientemente de la voluntad La comisin legislativa presidida por don MAXIMINO DF. LA MIYAR Y DE LA
cnente. pues las obligaciones no MIYAR y de la cual form parte NEZ LAGOS, present un proyecto de
respecto a la ley. Reglamento Notarial Espaol que, como dice ste ltimo, constituye una
e a disposicin de los particula- sistemtica". Aunque este proyecto no es precisamente un corolario de las
echo, y stos quedan en situacin reflexiones de NEZ LAGOS sobre la existencia y contenido del Derecho
a unas relaciones de coordi- Notarial, s est influido por sus ideas.
l rrooeso. En cambio, en Derecho Este proyecto contiene un ttulo preliminar destinado a los principios
fien teme me de la voluntad de las fundamentales. Debe considerarse como una introduccin al Derecho
corresponde en general a los in- Notarial. Despus, existen tres libros: el primero, dedicado al instrumento
inadopedia Jurdica). pblico; el segundo, a la investidura notarial; y el tercero, a la organizacin
PELAYO I las normas de Derecho del notariado.
de leyes de orden pblico, En el Libro Primero, del Instrumento Pblico, se analizan los
a someterse a la relacin presupuestos del instrumento pblico (jurisdiccin, incompetencia, y la rea-
IO NOTARIAL
24 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

La ciencia notarial se ra
cin jurdica notarial). Aqu se incluye la rogacin y el deber del secreto
sistema y nomenclatura. !
profesional. Enseguida se estudiaran la naturaleza y efectos del instrumento
pblico, sus clases, y las personas que en l intervienen. Despus, las panes ara la legislacin
del instrumento pblico por razn de las personas, su formali- zacin y su dispersa,
contenido. Despus vendra el aspecto corporal del instrumento pblico ia con casero disperso. C
(matrices, protocolo, ndices, etc.) y por ltimo, la comunicacin de los ismo ya que viene a agn
instrumentos pblicos. ios, alineadas en calles, o a
El Libro Segundo, referente a la investidura notarial, se ocupa de los los.
detalles del ingreso al notariado, de los deberes y prerrogativas de los notarios, Entre nosotros tenemos ni
de las modificaciones de la investidura notarial: las objetivas (creacin y coentran los preceptos adjetivo!
supresin de notaras, oposiciones, etc.); y las subjetivas temporales No existe otro cuerpo legal que
(substituciones, inhabilitaciones temporales, etc.) para seguir con la extincin normas de Derecho Notarial Pt
de la investidura notarial (cese, etc.). forma de nombramientos de lo
El Libro Tercero, que regula la organizacin del notariado, se ocupara minisrrativo, porque son acto d
de la organizacin corporativa, de la organizacin jerrquica y disciplinaria, y rae en las mismas leyes notar
de la organizacin mutualista de los notarios. Notarial Puro (que se dirigen a
Claramente se ve que sera imposible en un curso tan breve como este, c naturaleza administrativa.
abarcar todas esas materias. Adems, si tuviramos tiempo para ello, no Si hemos visto que exis
seguiramos esc plan al pie de la letra, pues en cienos aspectos no serta Puro y otras de Derecho
aplicable a nuestro sistema, ya que aunque estamos inspirados en el espaol, Notarial la indcntificaremos
el nuestro es mucho menos perfecto y est menos reglamentado que aqul. el cuerpo legal en que se
Pero hemos querido esbozarlo para que se tenga una idea del contenido de la iado encontramos lcj
materia que estudiamos. iciones de Derecho
como son el Cdigo
IV. CODIFICACIN NOTARIAL. jpe si un precepto del C<
NORMAS EXTRAVAGANTES -TPICAS Y ATPICAS- undico sin contemplar el
posicin legal de orden si
Hay que tener presente que no es lo mismo Derecho Notarial Cientfico, particulares, o sea, al nege
que Derecho Notarial Positivo; y que el adelanto cientfico no tiene que
jsivos, con sus respectivas i
coincidir con el legislativo. Existen desde hace mucho tiempo legislaciones
era difcil confundir ese
notariales, ordenadas, codificadas (Cdigos o leyes orgnicas), y que han
Cuando el precepto de! No!
llegado a cierto grado de perfeccin, porque todas las reformas, innovaciones,
se presenta el problema.
recopilaciones, etc. se han llevado a cabo con prudencia, tomando en
consideracin la tradicin y las necesidades de la prctica, etc. Eso es un sai para que sea adjetivo y
desarrollo o un adelanto de la legislacin. Cuando se quiere progresar Notarial Puro.
legislativamente, se renen, se sistematizan y se encierran en un cuerpo de ley V. EJE!
todos los preceptos legales que se consideran apropiados. Esta reunin de
EN
leyes se llama Cdigo. Y es natural que se forme un Cdigo, cuando ya hay
cierta base de sistematizacin, y por eso se escoge a los ms notables juristas Para que se compr
para que laboren en tales trabajos legislativos; pero la codificacin es pos procurando sacarlos
propiamente un trabajo de agrupacin de textos lc- oue, tratndose de la
El DERECHO NOTARIAL 25
:HD NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

I rogacin y el deber del secreto gales. La ciencia notarial se refiere principalmente a conceptos, principios,
naturaleza y efectos del instru- sistema y nomenclatura. NEZ LAGOS, en el trabajo mencionado, compara la
r-- m l intervienen. Despus, legislacin dispersa, previa a la confeccin del Cdigo, a una campia con
EZC de las personas, su formali- casero disperso. Dice que la codificacin ms que ciencia es urbanismo" ya
za t aspecto corporal del inst ru- que viene a agrupar las casas en la ciudad, slidamente, en barrios, alineadas
cie. > y por ltimo, la comu- en calles, o sea en libros, ttulos, captulos, secciones y artculos.
Entre nosotros tenemos nuestra Ley del Notariado en la que se encuentran
nocarial, se ocupa de los los preceptos adjetivos bsicos que rigen la aaividad del notario. No existe
y prerrogativas de los no- otro cuerpo legal que contenga en mayor proporcin y nmero normas de
notarial: las objetivas (crea- Derecho Notarial Puro; pero como las leyes que determinan la forma de
C- i; y las subjetivas tmpora- nombramientos de los notarios (que ya vimos que son acto administrativo,
etc.) para seguir con la porque son acto de gobierno y no de notario) tambin figuran en las mismas
c-J- leyes notariales, la nuestra, adems de las de Derecho Notarial Puro (que se
del notariado, se ocupa- dirigen a la forma del instrumento), contiene estas, de naturaleza
orrapi/acion jerrquica y discipli- administrativa.
: los notarios.
Si hemos visto que existen normas o preceptos de Derecho Notarial Puro
le en un curso tan breve como . s
y otras de Derecho Notarial Aplicado, resulta que la Legislacin Notarial la
tuviramos tiempo para ello, poes
indentificaremos por la naturaleza de los preceptos, y no por el cuerpo legal
en ciertos aspeaos no sera te
estamos inspirados en el espa- v en que se encuentren, pues as como en la ley orgnica del notariado
nu menos reglamentado que a encontramos leyes de caracr administrativo, encontraremos disposiciones de
que se tenga una idea del con- Derecho Notarial Puro en otros ordenamientos jurdicos, como son el Cdigo
Civil, el Cdigo de Comercio, etc. Es evidente que si un precepto de! Cdigo
Civil se refiere a los efeaos de un negocio jurdico sin contemplar el problema
de forma, estaremos frente a una disposicin legal de orden sustantivo,
NOTARIAL. dirigida a regular los intereses de los particulares, o sea, al negocio jurdico, y
-TPICAS Y ATPICAS creando a su favor derechos subjetivos, con sus respectivas obligaciones
complementarias, etc. y entonces, ser difcil confundir ese precepto con uno
Derecho Notarial Cient- ne el de orden adjetivo.
adelanto cientfico no tiene desde Cuando el precepto del Cdigo Civil se refiera a la forma de los actos, se
hace mucho tiempo legis- a presenta el problema. No basta que un precepto legal se refiera a la forma para
(Cdigos o leyes orgnicas), y que sea adjetivo y por lo tanto pertenezca al campo del Derecho Notarial Puro.
porque todas las reformas, evxdo
a cabo con prudencia, toas
necesidades de la prctica, etc. la
legislacin. Cuando se quiere
astematizan y se encierran en un V. EJEMPLO DE NORMAS ADJETIVAS
que se consideran apropiados, es EN EL CDIGO CIVIL
natural que se forme un C- n, y
por eso se escoge a en tales Para que se comprenda mejor este punto de vista, pondremos ejemplos
trabajos legislativos; de agrupacin procurando sacarlos de un mismo captulo del Cdigo Civil, para que,
de textos le tratndose de la misma materia, sea ms fcil distinguir la diferencia.
26 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

En el capitulo del Cdigo Civil que regula el testamento pblico abierto, dar fe de que se llenaron todas,
tras de determinar una serie de formalidades que el notario debe Henar, se estos artculos, todos sus precepti
incluye el ltimo artculo del captulo que precepta lo siguiente: Faltando torios, que deben cumplirse al o
alguna de las referidas solemnidades, quedar el testamento sin efecto..." Pero todos estn dirigidos a logn
Este artculo 1520 dice que faltando alguna de las solemnidades que debe pues la perfeccin del testamente
reunir un testamento pblico abierto, quedar el testamento sin efecto. darse sin la perfeccin de aqul.
Alguien podra decir que el artculo se refiere a las normas que el notario debe mente al notario (como el 1512);
llenar para que el instrumento pblico (y en este caso el acto contenido en l, todos ellos, aunque no se mencic
por ser solemne) sea vlido, y razonar as: si el notario est obligado a seguir tura pblica, estn dirigidos al
todas las normas que le impone la ley para cumplir su misin de crear un del instrumento pblico y que
instrumento pblico perfecto y no las cumple, el acto tiene que quedar evidente que se dirige al notario,
imperfecto o sin efecto; y como el artculo 1520 eso est diciendo, se concluye de los testigos firma a ruego del
que se trata de un precepto de Derecho Notarial Puro. Este razonamiento no tculos de este captulo, nos '
seria correcto. dos al notario: que el destn;
No debemos olvidar que hemos distinguido los preceptos adjetivos de los notario que preside la relacin
sustantivos, no porque se refieran o no a la forma de los actos, sino porque se 1520 dice que el testamento quec
refirieran o no a la forma, sea del instrumento (continente), o del acto jurdico por la razn de que quedando s
(contenido del propio instrumento). Este precepto se refiere y est dirigido a contiene, siendo solemne el testa
la validez no del instrumento propiamente dicho, sino del testamento, o sea, instrumento que le sirve de con|
del acto jurdico contenido en l. renecientcs al Derecho Not
Aunque es indudable que faltando alguna solemnidad queda sin efecto el Cdigo Civil; y en cambio t
instrumento, la ley no dice eso, sino que queda sin efecto el testamento, pues que el testamento ser nulo si
su inters en esc precepto es proteger el contenido (testamento), y no el nico que es de naturaleza su
continente (instrumento). En cambio los artculos 1311 al 1519, o sea todos campo del Derecho Notarial
los dems artculos de dicho captulo, contienen exclusivamente preceptos de do. Por qu? Por el mismo
orden adjetivo, ya que van indicndole al notario el camino (procedimiento) mostrar que los dems pi
que debe seguir y la sucesin de actos que debe cumplir para que el - se dirige a la conducta del
instrumento (el testamento) sea vlido; y si es verdad que en esos artculos se an que obligue al notario a
habla de testamento, tambin lo es que todas las disposiciones que contienen tao derivan de los artculos; __
van dirigidas a la perfeccin del instrumento pblico como continente del cueva obligacin y slo afirma i
negocio jurdico testamento". En efecto, define primero el testamento ri testamento queda sin efecto,
pblico (artculo 1511) como aquel que se otorga ante notario. Sigue la forma pues dicen cmo dd
exigiendo que el testador exprese de un modo claro y terminante su voluntad co (forma) sea perfecto, o sea,
al notario; que el notario redactar por escrito las clusulas del testamento, la forma (perfeccin del instru
etc.; el art. 1513 regula la forma de intervencin de los testigos y el artculo to). Como el artculo 152C no
1514 el procedimiento que debe seguirse si el testador no puede o no sabe cario, no est dirigido al pro
firmar. Los artculos 1517 y 1518 disponen lo que debe hacerse si el testador mando en consideracin que el i
fuese ciego o no pueda o no sepa leer o si ignora el idioma del pas; y por fin contemplando el negocio jur
en el artculo 1519, dice que todas las formalidades se practicarn acto tintiva, y no adjetiva), lo pi
continuo y que adems el notario b nulidad del acto y amen;
bcr cumplido con las refei
NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 27

regola el testamento pblico que el dar fe de que se llenaron todas. Como se ve del anlisis del contenido de estos
notario debe que precepta lo artculos, todos sus preceptos se dirigen a requisitos de forma obligatorios, que
siguien- quedar el testamento deben cumplirse al otorgarse un testamento pblico abierto. Pero todos estn
dirigidos a lograr la perfeccin del instrumento pblico, pues la perfeccin del
de las solemnidades que , quedar el testamento en este caso, por ser solemne, no puede darse sin la perfeccin de
testamento sin efec- : refiere a las aqul. Varios de los artculos se dirigen expresamente al notario (como el
normas que el nota- pob&o (y en este 1512); pero si se leen con cuidado, se ver que todos ellos, aunque no se
caso el acto y razonar as: si el mencione la palabra notario ni se diga escritura pblica, estn dirigidos al
notario k .mponc la ley para cumplir funcionario que preside la construccin del instrumento pblico y que lo
perfecto y no las cumple, el .1 y autoriza, o sea, al notario. Esta frase es evidente que se dirige al notario, que
como el articulo 1520 eso precepto es quien debe hacer constar, que uno de los testigos firma a ruego del testador.
de Derecho Nota- As, el examen de los dems artculos de este captulo, nos llevar a la certeza
de que todos estn dirigidos al notario; que el destinatario de las obligaciones
Ios preceptos adjetivos de que imponen, es el notario que preside la relacin jurdica notarial; y que
a U forma de los actos, sino del - cuando el artculo 1520 dice que el testamento quedar sin efecto, lo afirma
nsirumcnto (continente), o ico). Este exclusivamente por la razn de que quedando sin efecto el instrumento pblico
precepto se re- [ tacrumento que lo contiene, siendo solemne el testamento, no puede valer ste si no vale
propiamente dicho, contenido en l. el instrumento que le sirve de continente. Son, pues, de naturaleza adjetiva y
solemnidad queda sin efecto c da pertenecientes al Derecho Notarial Puro, los artculos del 1511 al 1319 del
sin efecto el testamento, el contenido Cdigo Civil; y en cambio el artculo 1520, que dispone nada menos que el
(testamento), y los =r culos 1511 al testamento ser nulo si no se llenan todas las formalidades, es el nico que es
1519, o cont ienen exdusi vamente de naturaleza substantiva y que por lo tanto no pertenece al campo del Derecho
iaicndole al notario el camino de Notarial Puro, si no al del Derecho Notarial Aplicado. Por qu? Por el mismo
actos que debe cumplir valido; y si es razonamiento que acabamos de hacer para demostrar que los dems preceptos
verdad que en lo es que todas las son de carcter adjetivo, o sea, porque no se dirige a la conducta del notario,
dispo- terfcccin del instrumento pues no encierra ninguna disposicin que obligue al notario a hacer algo. Las
pbli- testamento. En efecto, obligaciones a cargo del notario derivan de los artculos anteriores. Este 1520,
define 1511) como aquel que se no le impone ninguna nueva obligacin y slo afirma que si no se llenan todas
otorga ador exprese de un modo las formalidades, el testamento queda sin efecto. Los preceptos anteriores son
claro y notario redactar por escrito forma para la forma" pues dicen cmo debe procederse para que el
las 3 regula ia forma de intervencin instrumento pblico (forma) sea perfecto, o sea, son, repetimos, forma
edimicnto que debe seguirse si el K (procedimiento) para Ja forma (perfeccin del instrumento pblico, y en este
artculos 1517 y 1518 disponen Ciego caso del testamento). Como el artculo 1520 no agrega ninguna novedad a la
o no pueda o no sepa leer o e el actividad del notario, no est dirigido al proceso de forma para a forma, sino
ar.;cuo 1519, dice que todas y que que, tomando en consideracin que el Cdigo Civil regula derechos
adems el notario subjetivos, contemplando el negocio jurdico y sus efectos (por tanto es norma
sustantiva, y no adjetiva), lo protege sancionando la falta de formalismo con
la nulidad del acto y amenazando al notario, que es el nico que debi haber
cumplido con las referidas solemnidades", con la responsabilidad de
28 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL DERECHO NOTARIAL

los daos y perjuicios en que incurrir, adems de la prdida de oficio". Slo sea autonoma. HENRl PoiNC
en este sentido es de derecho notarial el precepto, pues fija al notario una ciencia o evolucin de ella, es a
responsabilidad y una sancin. Pueden encontrarse otros ejemplos en el fin de estudiarla con detal
Cdigo Civil (que se dan en buen nmero) de preceptos adjetivos y que por lo FRANCESCO FERRARA tambin
tanto pertenecen al campo del Derecho Notarial Puro. oo de un tronco. Que a ve
Hay que repetir que si bien el Derecho Notarial es derecho de la forma, (para formar un derecho de el
slo es una parte, aunque la ms importante, del sistema de formas, pues fuera crear una rama como el Den );
de el quedan todas las formas no notariales. Por lo tanto, en el estudio de pero que ninguna de cst con
nuestra materia consideraremos el instrumento pblico como centro de un espritu o directii iptivo dice
sistema, pero de un sistema con mbito ms amplio, en el que adems de lo que naturalm ' es el Derecho
notarial deben incluirse todas las formas escritas no notariales, la jurisdiccin Objetivo Nac sivo de una
voluntaria y los registros pblicos. parcela de fo ca; y que por eso
Si hemos subrayado constantemente la exclusin de toda norma que no todo e ' actuado por el notario,
sea propiamente adjetiva, no es para excluir del Derecho Notarial (genrico) qm :ona al Derecho Positivo, n
todas aquellas otras normas que se relacionan con los actos jurdicos en que r en el caso prctico notar encia
el cdigo civil que Termina
interviene el Notario, sino para delimitar el mbito del Derecho Notarial Puro;
NEZ LAGOS d del Derecho
pero cuando estudiemos la actividad del notario, el quehacer del notario,
Notar como finalidad lograr la.
veremos que ste tiene que interpretar y aplicar una infinidad de leyes, con el
Notarial.
fin de que no slo en la forma, sino tambin en el fondo sean vlidos los
negocios jurdicos, que son el contenido del instrumento (Derecho notarial
aplicado). VI.

VI. AUTONOMA DEL DERECHO NOTARIAL

Desde el Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, se TAN. Prlogo cit.
habl de la existencia del Derecho Notarial como rama autnoma. De Hacia...", p. 46.
entonces ac, diversos autores han proclamado la autonoma del Derecho <AR10 DE DERECHO
Notarial. La delegacin italiana invariablemente se ha opuesto a la PRIVJ CASADO. Op. cit., p
declaracin o aceptacin de esta autonoma, y la generalidad de los autores PELAYO. Manuel. ARNAU. Op.
y notarialistas, ha abandonado si es que alguna vez la sostuvo la tesis cit., p. JAL. Op. cit., t. I, p. 417
de la autonoma del Derecho Notarial, que ahora se considera una cuestin [fcacNO, Fausto. Derecho
bizantina, se refiera al Derecho Notarial de la forma, o a todo el Derecho LAGOS. F1 Derecho ; AISA. Op.
Notarial es decir, tanto al puro como al material. cit., pp. 819, IJA. Op. cit., t. I, pp.
No hay para qu afirmar o negar la autonoma del Derecho Notarial. 11
Nosotros no llegaremos al final del curso a enunciar una definicin del
Derecho Notarial (lo cual equivaldra a demostrarlo") nicamente
procuraremos mostrarlo, es decir, describirlo, usando las palabras de NEZ
LAGOS, que nos apropiamos junto con sus ideas, en esta materia.
Es evidente que el Derecho Notarial es una parte de todo el Derecho
Objetivo vigente en un Estado. Se trata de una especializacin y no de
NOTARIAL V DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 29

ademas de la prdida de oficio", ei una autonoma. HENRI PoiNCAR afirma que a mayor complejidad de la
precepto, pues fija al notario ciencia o evolucin de ella, es ms difcil abarcarla, por lo que se la divide a
encontrarse otros ejemplos en de fin de estudiarla con detalle, es decir, se crean las espccializaciones.
preceptos adjetivos y que derecho FRANCESCO FERRARA tambin dice que el Derecho especial es como un
Notarial Puro. retoo de un tronco. Que a veces se atiende a la cualidad de las personas (para
Notarial es derecho de la for- formar un derecho de clase) o bien a la cualidad de los bienes (para crear una
eportante, del sistema de formas, rama como el Derecho Minero, el Registro de la Propiedad, etc.); pero que
=Q notariales. Por lo tanto, en el sos ninguna de estas ramas del derecho tiene principios autnomos con espritu o
d instrumento pblico como Ba con directivas propias. NEZ LAGOS en su lenguaje descriptivo dice que
mbito ms amplio, en el te las naturalmente, el derecho notarial es parte de un lodo, que es el Derecho
formas escritas no no- rrg-srros Objetivo Nacional, y que no se trata ms que del cultivo intensivo de una
pblicos. parcela de fondo mayor, y no de formacin de una isla jurdica; y que por eso
: la exclusin de toda norma que todo el Derecho Positivo debe ser conocido para ser actuado por el notario,
excluir de! Derecho Notarial (ge- * que es como un pumo centrpeto que atrae y selecciona al Derecho Positivo,
relacionan con los actos jurdi- bara no por igual sino con arreglo a su especfica eficacia en el caso prctico
notarial. Por eso ningn notario aplica con igual frecuencia el cdigo civil
delimitar el mbito del Dere- la
que las leyes sanitarias.
actividad del notario, el oue
Termina NEZ LAGOS diciendo que no busquemos la autonoma
interpretar v aplicar una slo en la
cientfica del Derecho Notarial, sino una verdadera especializacin que tenga
forma, sino tambin en que son el como finalidad lograr la mayor perfeccin que se pueda en el Derecho
contenido del ins- Notarial.

BIBLIOGRAFA
RECHO NOTARIAL

ocal del Notariado Latino, se ha- ni CASTN. Prlogo cit.


como rama autnoma. De enarcado la ------ . Hacia...", p. 46.
autonoma del Derecho Briensente se DICCIONARIO DE DERECHO PRIVADO. T. I, p. 1480.
ha opuesto a la decla- , y la generalidad FERNNDEZ CASADO. Op. t., p. 14.
de los autores y se rana vez la GARCJA PELAYO, Manuel. Derecho Pblico", en N.E.J., t. I, p. 979.
sostuvo la tesis de sae ahora se GIMNEZ ARNAU. Op. cit.. p. 15 y sgts.
considera una cuestin 1 de la forma, o MENCUAL. Op. cit., t. L p. 417.
a todo el Derecho ri material. MORENO, Fausto. Derecho Adjetivo", en N.E.J., t. VI, p. 1.
i autonoma del Derecho Notarial, NEZ LAGOS. El Derecho Notarial", en R.D.N., nmeros 5-6, pp. 243-256.
trso a enunciar una definicin del i RIERA AISA. Op. cit., pp. 819, 818.
demostrarlo') nicamente procu- o, SANAHUJA. Op. t., t. I, pp. 114, 115, 210.
usando las palabras de NEZ sus
ideas, en esta materia. vn- es una parte
de todo el Derecho ca de una
especializacin y no de
CAPTULO IV
EL QUEHACER DEL NOTARIO

I. Nez Lagos y Gonzlez Palomino.II. Preceptos de nuestra ley.

I. NEZ LAGOS Y GONZLEZ PALOMINO


Hasta ahora hemos hablado exclusivamente del notario como funcionario
autorizante y creador del instrumento pblico; pero vamos a estudiar y aun a
ensalzar otro aspecto de la actividad del notario, que es el aspecto de
"profesional del derecho", guia de voluntades. Si el notario slo fuese un
fedatario y un artista de la forma, no tendra el Notariado Latino la categora
que tiene. Existen pases de notariado latino, en que,' por desgracia, hay la
costumbre de que se le lleve al notario el contrato ya formulado por abogados
y aqul se limita a convenirlo en instrumento pblico. Los pases en que esto
sucede, cuentan a veces con notarios de gran capacidad tcnica y jurdica; pero
como es natural, en esos lugares puede haber buenos notarios aunque no sean
grandes juristas. Es, pues, este aspecto de la profesionalidad del notario como
jurista, el que mayor categora le da a su actividad. Se admite que el Derecho
Notarial consta de dos partes o aspectos: 1. Derecho notarial profesional, que
se subdividira en a) Profesin notarial y h) Funcin pblica; y 2. Derecho del
instrumento pblico, que se divide tambin en dos partes: a) La forma notarial,
dimensin acto; y b) Documento notarial, dimensin papel (NEZ LAGOS,
R.D.N. (5-6) pg. 249).
GONZLEZ PALOMINO, como NEZ LATOS, ha acuado frases ya
clsicas, como la de "forma de ser y forma de valer".l afirma que lo
funcionalmente tpico y exclusivo del notario, es su quehacer en funcin del
instrumento pblico; y que las otras actividades notariales, no las cumple el
notario "como notario", por razn de su cargo y con exclusividad de ejercicio,
aunque las cumpla por ser notario. Distingue las actividades del notario
exclusivas y tpicas para la creacin del instrumento pblico, aplicando las
normas de forma; y afirma que el notario solamente cumple (no aplica) las
normas sustantivas, que no son notariales. Las or-
32 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARLM.

Articulo 27.Siendo la
mas sustantivas, que cumple" el notario, son llamadas genricas y atpicas, fuj rresponde a la Ley y a las
pues al ser cumplidas por el notario no como notario, sino slo por ser notario, insta cioncs que garanticen la
no son notariales ni especficas como las tpicas. proesi y la autonoma del
Notario en. lido, a fin de que
n. PRECEPTOS DE NUESTRA LEY esta ltima ci la certeza y
seguridad jurdica <j nes ni
Para iniciar la materia del quehacer notario, demos lectura a algunos formalidades que las En
artculos de la Ley del Notariado. Los artculos 1, 3, 4, 5, 26, 27 y 42 de esa consecuencia, las lo
Ley, dicen respectivamente: conducente para hacer
Artculo LEl objeto de esta Ley es regular, con carcter de orden e Notariado, auxilindose de la
inters pblico y social la funcin notarial y al notariado en el Distrito riado. para el eficaz ejercicio i
Artculo 42.Notario
Federal. pblica por el Estado, y que t
Artculo 3.En el Distrito Federal corresponde al Notariado el y dar forma legal a la volur.r
ejercicio de la funcin notarial, de conformidad con el artculo 122 de la ferir autenticidad y certeza fe,
Constitucin. mediante la consignac su
El notariado es una garanta institucional que la Constitucin autora.
establece para la Ciudad de Mxico, a travs de la reserva y determinacin El notario conserva los ii
de facultades de la Asamblea y es tarea de sta regular y efectuar sobre produce y da fe de ellos, de
ella una supervisin legislativa por medio de su Comisin de Notariado. justicia, como consejero. que
El Notariado como garanta institucional consiste en el sistema que, sealen las disposicic
en el marco del notariado latino, esta ley organiza la funcin del notario
Funcionario y profe
como un tipo de ejercicio profesional del Derecho y establece las
condiciones necesarias para su correcto ejercicio imparcial, calificado, La Ley del Distrito Ft
colegiado y libre, en trminos de Ley. define al notario con ciertas
Su imparcialidad y probidad debe extenderse a todos los actos en los empieza por decir que es una :
que intervenga de acuerdo con sta y con otras leyes. pblica, social y establece que
Artculo 4.Corresponde al Jefe del Gobierno la facultad de expedir vestido de Fe pblica por el ce
las patentes de notario y de aspirante a notario, conforme a las reconocida en varios 57, 102,
disposiciones contenidas en la presente ley. fraccin XX, inciso i Esta
Artculo 5.A las autoridades competentes del Distrito Federal les caracterstica del n< ocupa ms
corresponde aplicar la presente ley y vigilar su debido cumplimiento. la atencin y del notario, pues es
Artculo 26.La funcin autenticados del Notario es personal y en entonces i za centrpeta" de
todas sus actuaciones de asesora, instrumentacin y juicio debe seleccin de I afinarlas y
conducirse conforme a la prudencia jurdica e imparcialmeme. aplicarlas al h jurdica, y que
La funcin notarial es la actividad que el notario realiza conforme las slo l prt remos cuando
disposiciones de esta ley. Posee una naturaleza compleja: Es pblica en estudiemos h I legal en que el
cuanto proviene de los poderes del Estado y de la Ley, que obran en notario pt ment pblico, resulta
reconocimiento pblico de la actividad profesional del Notario y de la que. i puntos cardinales del quel
documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra parte, es 2. Autorizarlo; 3. Conser los 7,
autnoma y libre, para el notario que la ejerce, actuando con fe pblica. fracciones I y II, 95r
EL DERECHO NOTARIAL 33
O NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

van [Limadas genricas y atpi- Artculo 27.Siendo la funcin notarial de orden e inters pblico,
corresponde a la l*y y a las instituciones que contemplan procurar las
BO ccrno notario, sino slo por ser
condiciones que garanticen la profesionalidad, la independencia, la
como Las tpicas.
imparcialidad y la autonoma del Notario en el ejercicio de la fe pblica
de que est investido. a fin de que esta ltima pueda manifestarse
MUESTRA LEY libremente, en beneficio de la certeza y seguridad jurdica que demanda la
sociedad y sin ms limitaciones ni formalidades que las previstas por h
aocmo. demos lectura a algunos Ley.
rachas 1. 3, 4. 5, 26, 27 y 42 de En consecuencia, las autoridades administrativas y judiciales
proveern lo conducente para hacer efectiva y expedita la independencia
o 'r_iar, con carcter de orden c funcional del Notariado, auxilindose de b misma forma, cuando as lo
tena: T a notariado en el Distrito requiera el Notariado, para el eficaz ejercicio de sus funciones.
Artculo 42.Notario es el profesional del Derecho investido de fe
pblica por el Estado, y que tiene a su cargo recibir, interpretar, redactar y
al Notariado el dar forma legal a la voluntad de las personas que ante l acuden, y conferir
ejercicio autenticidad y certeza jurdica a los actos y hechos pasados ame su fe,
d articulo 122 de la Constitu- mediante b consignacin de los mismos en instrumentos pblicos de su
cae b Constitucin establece autora.
v determinacin de El notario conserva los instrumentos en el protocolo a su cargo, los
faculta- reproduce y da fe de ellos. Acta tambin como auxiliar de la
efectuar sobre ella una administracin de justicia, como consejero, rbitro o asesor internacional,
super- en los trminos que sealen las disposiciones legales relativas.
de Notariado. Funcionario y profesional del Derecho: gua y pedagogo.
en el sistema que, en La Ley del Distrito Federal (a la que me referir como ley mexicana),
a b funcin del notario como define al notario con cieas caractersticas que ya hemos aceptado, pues
v establece las condiciones empieza por decir que es una funcin de orden e inters pblico, funcin
nece- pblica, social y establece que el Notario es el profesional del derecho
caificado. colegiado y libre, investido de Fe pblica por el Estado. La profesionalidad del notario aparece
en reconocida en varios anculos de la Ley; anculos 42, 34 fraccin EQ, 57, 102,
a todos los actos en los fraccin XX, inciso d).
Esta caracterstica del notario como profesional del Derecho, es la que
pecea del Distrito Federal les co- rque
sa ocupa ms la atencin y exige la mejor pane de la inteligencia y cultura del
debnoleyes.
cumplimiento. notario, pues es entonces cuando el notario pone en marcha esa fuerza
Gofcsemo
a:-a dd Notario laesfacultad
personaldeyexpedir
en to- centrpeta de seleccin de todo el campo de las normas jurdicas, para
Bvertacin y juicio debe conducirse las afinarlas y aplicarlas al hecho que ha de poner en movimiento a la norma
uraalmente. conforme a las
jurdica, y que slo l presencia de modo consciente y expreso, como veremos
disposiciones
j_e el no uno realiza conforme las cuando estudiemos la fe pblica notarial; y como la nica forma legal en que
galera compleja: Es pblica en cuan- el notario puede dar fe de los hechos es mediante el instrumento pblico,
j de b Ley, que obran cu rcconoci-
resulta que, como dice GONZLEZ PALOMNO, los cuatro puntos cardinales del
tcai de! Notario y de b documenta- Di
otra pane, es autnoma y libre, con fe quehacer del notario son: 1. Redactar el instrumento;
pblica. 2. Autorizarlo; 3. Conservarlo; 4. Expedir las copias del mismo. (Artculos 7,
fracciones I y II. 95, 102, 109, 110, 143 y siguientes).
34 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

Estas actividades podra decirse que son inherentes a la funcin notarial, ca en el cuadro de una profesin
tal como existe en la mayor parte de los pases de Notariado Latino, donde se to ms importante de la activk
ha impuesto al notario la obligacin de instruir a las partes y de dirigir las puesto que dentro del cuadro c
voluntades, as como la de redactare 1 instrumento pblico, cosa que no cin pblica.
podra hacer si no fuese un competente abogado. Adems, como veremos al Como ejemplo de cmo eje?
estudiar los requisitos que hacen falta para que alguien pueda ser investido de del derecho, supongamos a unj
fe pblica, no pueden existir en Mxico (entindase siempre D. F.) notarios decidido fin de que el notario *d tin
que no sean, adems de abogados, triunfadores en un examen de oposicin. enteramente de acuerdo. Es manos a
Este quehacer profesional" del notario, es el ms difcil de desempear; la obra de inmediato, re (se entiende
requiere experiencia que slo el diario contacto con el hecho puede dar; pide que los pactos propfl que obligara
tambin una slida formacin jurdica difcil de adquirir, y autoridad moral al notario a negar embargo, llamar
para lograr que las partes se sometan a su consejo que en ocasiones es o parece la atencin s sean de orden comn,
ser contrario a la voluntad primitiva de los que solicitan su intervencin. fiscal u t dos no sospechaban. Ser
Dice VADECOCQ que los notarios son profesionales del derecho, los ms rara adelante el acto propuesto; lo i
prximos a la vida. Este contacto ntimo con los hechos hace que el notario mente satisfechas con las aclarad se
sea el ms indicado para la elaboracin del derecho. Aunque parezca otorgue como estaba previste j
deleznable esta posicin tan cerca de los hechos, lo cual parecera que impide notario. Otras veces, la fin cauce
al notario elevarse a los mbitos de la juridicidad, por el contrario, lo convierte legal distinto del que | do por ser
en un investigador al igual que un qumico o un bilogo. RAMN Y CAJAI. mas seguro, ms Los que son
deca que no hay cuestiones pequeas pues la que lo parecen son cuestiones profesionales cuya voluntad llega a
grandes no comprendidas; que lo que se da verdaderamente es muchos la ocultando la verdadera ada en el
hombres cuya pequeez intelectual no alcanza a penetrar la trascendencia de instrumento. Si pareca ser
lo minsculo" (cit, por N. LAGOS). definitiva y l indecisas, no
Los notarios nos sentimos y preferimos ser profesionales del derecho, sabiendo risar el fin que persiguen?
aunque sin mengua de nuestra funcin pblica" de fedatarios. Esto se ha to.
puesto de manifiesto desde el principio pero especialmente en el Congreso de Esta experiencia diaria en itar
Pars, o sea el Tercero Internacional; pero estamos empeados los notarios no la intervencin n ales y obvios) la
precisamente en argumentar, sino en demostrar que nuestro carcter de que se ios que en ocasiones han
funcionarios pblicos no es un carcter de funcionario de la administracin, oos no se consideran vin
pues ni somos remunerados con sueldo, ni tenemos a quien rendir cuenta de consensales, si de o i hasta que
nuestros actos como profesionales. Slo estamos sujetos a las sta se otorga, lento no se le llama c
responsabilidades disciplinarias en caso de que no nos ciamos a los preceptos acuerdo en los pactos ! notario
de forni3 a los que debemos sujetar nuestra intervencin al crear el contribuye a fijar, trato de venta; y
instrumento pblico. La misma ley, comprendiendo la categora cientfica y as se ite el trato en cont
moral que resulta al notario del carcter de profesional del derecho, lo repite
en varios artculos, aun innecesariamente; y aunque ZANOBNI acu la frase
conocida de funcin pblica de ejercicio privado", en el Congreso de Pars
se vari la frmula por la de Funcin pbli
NC TA_LA! Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO NOTARIAL 35

i inherentes a la funcin notis ca en el cuadro de una profesin liberal, lo que hace resallar que el aspecto
pases de Notariado Latino. de ms importante de la actividad notarial es el de la profesin liberal puesto que
instruir a las panes y de el dentro del cuadro de esa profesin" queda localizada la funcin pblica.
instrumento pblico, cosa te Como ejemplo de cmo ejerce el notario esta funcin de profesional del
abogado. Adems, como ralla para derecho, supongamos a unas personas que llegan a la notara con el decidido
que alguien pueda r= Mxico fin de que el notario de fe" de un contrato sobre cuyas bases estn
(entindase siem- idos, enteramente de acuerdo. Es de suponerse que el notario debe poner manos a
triunfadores en un la obra de inmediato, redactar el contrato tal como se le propone (se entiende
ri ms difcil de desempe- comacto que los pactos propuestos no contienen nada contra la ley, lo que obligara al
con el hecho puede difcil de notario a negar su intervencin). Un buen notario, sin embargo, llamar la
adquirir, y auto- a su consejo que atencin sobre varias circunstancias o consecuencias, sean de orden comn,
en oca- primitiva de los que solici- fiscal u otro, que muy probablemente los interesados no sospechaban. Ser
rara la ocasin en que stos insisten en llevar adelante el acto propuesto; lo
profesionales del derecho, los ' normal, es que ambas panes queden plenamente satisfechas con las
con los hechos hace que el del aclaraciones y consejos del notario y que el acto se otorgue como estaba
derecho. Aunque palos hechos, lo previsto, slo que reforzado y redondeado por el notario. Otras veces, la
cual parecera e la -uridicidad, por finalidad propuesta se lograr, pero dentro de un cauce legal distinto del que
el con- I qoe un qumico o un ellos imaginaban, que el notario habr sugerido por ser mas seguro, ms
bilo- pequeas pues la que lo que econmico, o por otra causa semejante.
lo que se da verda- imelcctual no Los que son profesionales del Derecho son los notarios, no los clientes
alcanza a pe- por N LAGOS). ser cuya voluntad llega a la notara deformada por la impreparacin y a veces
profesionales del derecho, de ocultando la verdadera intencin que ser la que ms tarde quede fraguada en
fedatarios. Esto se ha i el instrumento. Si el notario ilustra y encauza una voluntad que pareca ser
especialmente en el Congre- per. definitiva y firme qu no ser cuando las partes llegan ante l indecisas, no
estamos empeados los so en sabiendo qu camino tomar, y no pudiendo siquiera precisar el fin que
demostrar que nuestro carcter de persiguen? Esa voluntad no podra llamarse consentimiento.
funcionario de la con sueldo, ni Esta experiencia diaria en el sentido de que la voluntad expresada al
tenemos a > profesionales. Slo solicitar la intervencin notarial generalmente no es (ms que en los casos
estamos en caso de que no nos simples y obvios) la que se formaliza en el instrumento, ha dado lugar a
cia- ebemos sujetar nuestra estudios que en ocasiones han llevado a la conclusin de que los interesados
interven ley, comprendiendo la no se consideran vinculados jurdicamente, aunque se trate de negocios
calcino del carcter de profesional consensales, si de ordinario suelen intervenir escrituras en ellos, sino hasta
innecesariamente; y aunque loen que sta se otorga. Por eso a todo lo que se trata antes del instrumento no se
pblica de ejercicio priva- nnuia le llama contrato, sino trato. Dice WINDSCHEID que si no hay acuerdo en los pactos
por la de Funcin pbli- accesorios de la compra-venta consensual, que el notario contribuye a fijar, es
indudable que no se ha querido celebrar el contrato de venta; y as se llega a
la conclusin de que convertir simplemente el trato en contrato", la
mayora de las veces es crear un con-
36 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

trato por sorpresas". Por eso se dice que el notario es un pedagogo de la


voluntad" (cit. por G. PALOMINO).

BIBLIOGRAFA

CARRAL y DE TERESA. Luis, Caracteres del notario de tipo latino". En Revista


Jurdica Notarial, p. 33 y sgts. Mxico, abril de 1949.
ESCOBAR DE LA RIVA. Op. cit., p. 30.
GIMNEZ ARNAU. Op. cit., p. 183.
GONZLEZ PALOMINO. Op. cit., pp. 19 y 49.
1. Concepto genrico de fe.-
NEZ LAGOS. "Hechos...", p. 15.
2. Requisitos de la fe pblica;
3. tario; 4. Notas de la fe pt
Integridad.III. Tipos de fe
blica derivada.IV. Clases de
:
blica notarial.V.

I. CONCI
A la fe nadie puede ser
Casi todo lo que se ha acepcin
de simple creencia en! cuando
afirma que nadie pt niear
Schopenhauer cuando forzada.
Podemos asegurar que plan
la fe religiosa, que es un si la
gracia no nos es dada, es I La fe
divina es, objet Dios;
subjetivamente, es el al seto de
fe, al que nadie dogma, al
conjunto de v bros de la
Iglesia, tendra obligado".
Como veremos despus,
senda de un acto subjetivo dej
estamos obligados a aceptar a
civil, en acatamiento de los En
realidad, todo el su nmero y la
complejidad de ciudadanos no
puede prc
CAPITULO V

FE PBLICA

1. Concepto genrico de fe.II. Fe pblica: 1. Nocin de la fe pblica;


2. Requisitos de la fe pblica; 3. Coordinacin legal entre autor y
destinatario; 4. Notas de la fe pblica: A) Exactitud (natural y
funcional). B) Integridad.III. Tipos de fe pblica: A) Fe pblica
originaria; B) Fe pblica derivada.IV. Clases de fe pblica: 1. Fe
pblica judicial; 2. Fe pblica notarial.V. Caractersticas de la fe
pblica notarial.
I. CONCEPTO GENRICO DE FE
A la fe nadie puede ser obligado". (San Agustn).
Casi todo lo que se ha dicho sobre la fe hace referencia a la fe en su
acepcin de simple creencia en lo que no se ve. A eso alude San Agustn
cuando afirma que nadie puede ser obligado a la fe, y lo mismo quiere
significar Schopcnhauer cuando dice que la fe, como el amor, no puede ser
forzada.
Podemos asegurar que quienes nos hablan de fe casi siempre contemplan
la fe religiosa, que es un don. Cuando se recibe ese don, se tiene fe, y si la
gracia no nos es dada, es intil forzar el espritu.
La fe divina es, objetivamente, un conjunto de verdades reveladas por
Dios; subjetivamente, es el acto de fe. La frase citada de San Agustn alude al
acto de fe, al que nadie puede ser obligado; pero si se hubiere referido al
dogma, al conjunto de verdades que estamos obligados a creer los miembros
de la Iglesia, tendra que haber dicho A la fe todo el mundo est obligado*.
Como veremos despus, en el caso de la fe pblica no estamos en
presencia de un acto subjetivo de fe, sino de afirmaciones que objetivamente
estamos obligados a aceptar como verdaderas los miembros de la sociedad
civil, en acatamiento de los preceptos legales que as lo ordenan.
En realidad, todo el sistema de la fe pblica se tuvo que crear, dado el
nmero y la complejidad de las relaciones jurdicas, que la mayora de los
ciudadanos no puede presenciar; y los actos necesitan ser credos para ser
38 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL *L DERECHO NOTARIAL

aceptados. Por eso, ciertos negocios jurdicos deben ser investidos de fe se llama fe privada. A esa dase sea.
pblica, que se impone por el otorgamiento de un poder jurdico con efectos firmados por particulares, y son
de fehacencia. As, se ide el sistema de investir a una persona de una funcin reconocidos legalmentc ante el
autenticadora, de modo que al expedir un documento, pudiera decirse que contrario, proviene de o es en en
estaba presente el Estado mismo, puesto que en nombre de ste obra. De presencia de un documento p no
simple creencia, el concepto de fe pblica se convirti en una necesidad de que tiene aparejada la fe
carcter jurdico, que nos obliga a estimar como autnticos los hechos o actos
a ella sometidos: es una verdad oficial, que todos estn obligados a creer. 2. REQCBn
1. Fundamento de la fe.'Todo acto de asentimiento tiene dos fuentes: la La fe pblica, para serlo, er
evidencia y la fe. En el desarrollo seguiremos a NEZ LAGOS. a) Una fase de candencia. De *
2. Evidencia.Un hecho es evidente cuando est presente a nuestro del documento y el destinararl
conocer directo, por la vista (videntia). Como tenemos la videncia de la Que sea p<
realidad percibida, podemos formular un juicio de razn, por su evidencia.
Ante el hecho presente, evidente, el asentimiento es acto de conocimiento, Autor: Que vea
eael
porque el hecho u objeto cognocible, se revela a s mismo, por lo que no tiene Que r arre
que intervenir la voluntad.
Como se ve. de este autor i miento
3. Fe.A veces se asiente a un objeto o un hecho, a pesar de no ser directo. Se trata del a**
evidente. Este es el caso de acto de fe. Como aqu el hecho o el objeto
destinatario. El autor jams prod ei
cognocible no se revela a s mismo por su presencia, sino que est alejado sea acto es e-vidente. El acto de i
por el espacio o por el tiempo, nuestro asentimiento ya no se impone por un
acto de conocimiento; ha de ser, ante todo, acto de voluntad, pues no los que debe surtir efectos ese
revelndose directa y necesariamente el objeto mismo por su presen cia, algo ento. Por eso, antiguamet te de l.
ajeno por completo al objeto y al sujeto, debe inclinar y vencer la voluntad a No recibe la fe", sem contrario
verificar necesariamente el acto de asentimiento. cuando se trata de -irs 'recibe la
Esc algo, extrnseco, al margen del objeto cognocible y del sujeto que ha fe".
de conocerlo; ese algo que arranca el asentimiento a un objeto o hecho no b) El acto de e-videncia pJ
evidente (no presente), se llama autoridad. La clase y origen de esa autoridad do de solemnidad. En el prii
nos dar el grado de poder persuasivo o imperativo de su declaracin o de su cundo s, por haber sido pr
narracin. pdo por la ley. Por eso el a
Notario est facultado para
los instrumentos en que se
lo que se llama el rigor fe
oe dentro de la solemnidad,
1L FE PBLICA tas legales que aseguran la jeS
Sos hechos histricos.
1. NOCIN DF I.A FE PBLICA
Segn el origen de la autoridad, la fe es religiosa o humana. La religiosa c) Una fase de objeti car
es la que proviene de la autoridad de Dios que ha revelado algo a los hombres. el hecho histrico no lo: pues
La humana proviene de afirmaciones hechas por el hombre. su memoria es tan fr$ so el
Si la fe humana proviene de una autoridad privada, es decir, comn, hecho percibido debe i
rico", ha de convertirse
NOTARIAL Y DESECHO REGISTRA!. EL DERECHO NOTARIAL 39

deben ser investidos de fe se llama fe privada. A esa clase pertenecen los documentos privados, o sea,
de un poder jurdico con firmados por particulares, y que no tienen nada de fe pblica si no son
ce investir a una persona de reconocidos lcgalmente ante alguna autoridad. Si el documento, por el
al expedir un documento, pudic- contrario, proviene de o es emitido por una autoridad pblica, estamos en
no. puesto que en nombre de presencia de un documento pblico y por lo tanto en un caso de documento
i de fe pblica se convirti en que riene aparejada la fe pblica.
a estimar como autnti-
ca verdad oficial, que todos es- 2. REQUISITOS DE LA FE PBLICA
La fe pblica, para serlo, exige los siguientes requisitos.
to tiene dos fuentes: a) Una fase de evidencia. De este aspecto hay que distinguir entre el
a NEZ LAGOS. autor del documento y el destinatario. Si nos referimos a su autor, se
gando est presente a nuestro requiere:
Que sea persona pblica
tenemos la videncia de la
de razn, por su eviden- Autor: Que vea el hecho ajeno, o e-videncia
ito es acto de conoc- Que narre el hecho propio
se revela a s mismo, por lo Como se ve, de este autor no se precisa acto de fe, sino de conocimiento
directo. Se trata del autor, de quien dimana el acto de fe para el destinatario.
m hecho, a pesar de no El autor jams produce un acto de fe, pues para l el hecho o el acto es e-
ser vidente. El acto de fe se requiere para todos los dems entre los que debe surtir
o qu: el hecho o el objeto efectos ese acto, o sea, para los destinatarios del documento. Por eso,
r:; enca, dno que est alejado antiguamente, se deca que el autor recibe el acto" y *da fe de l. No recibe
ases-.emento ya no se impone la fe", sino que la da". El caso es completamente contrario cuando se trata
rodo. acto de voluntad, pues del destinatario que no recibe el acto, sino que recibe la fe.
c>jo mismo por su presen-
debe inclinar y vencer la
de asentimiento, b) El acto de e-videncia puede producirse llanamente o bien revestido de
cognocible y del sujeto que solemnidad. En el primer caso el acto no tiene fe pblica, y en el segundo s,
ito a un objeto o hecho por haber sido producido dentro de un procedimiento ritual fijado por la ley.
La clase y origen de esa au- Por eso el artculo 10 de la Ley del Notariado, dice que el Notario est
imperativo de su dedara- facultado para autenticar y dar forma en trminos de Ley a los instrumentos en
que se consignen los actos y hechos jurdicos. Esto es lo que se llama el rigor
formal de la fe pblica. La evidencia se produce dentro de la solemnidad, es
decir, encerrada en un conjunto de garantas legales que aseguran la fiel
percepcin, expresin y conservacin de los hechos histricos.
PBUCA
c) Una fase de objetivacin.Si el funcionario que ha de autenticar el
religiosa o humana. La religio-
hecho histrico no lo fija en la dimensin papel, de nada servira, pues su
[Dios que ha revelado algo a los
memoria es tan frgil como la de cualquier otro ser humano. Por eso el hecho
hechas por el hombre, privada, es
percibido debe convertirse en cosa corporal. El hecho histrico, ha de
decir, comn. convertirse en hecho narrado", mediante una grafa so-
40 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

bre el papel, sin lo cual no habra documento, el cual exige corporeidad, o sea, Esas funciones judiciales fuer
una objetivacin fsica. Esta objetivacin fsica produce la fe escrita competente, especialmente el no no
(emancipada de su autor), que est previamente valorada por la ley y que cambi el fundamento ni la e
subsiste ntegra, como hecho o documento autntico, y como tal tiene que ser tervencin ocular del funcionan
estimada por el juez. En cambio cuando se trata de un hecho no objetivado ocular del juez, entre el funcional a
como el testimonio, el juez (destinatario) podr estimar subjetivamente", (el mismo) hay una vinculadi esta
la veracidad del autor (testigo), que al deponer, est sujeto a una serie de vinculacin desapareci, pe
requisitos de lealtad, fidelidad, desinters, pasin, percepcin retentiva notario) y funcionario-destinatar lev
(memoria), etc., que conviene su afirmacin en subjetiva, lo que no sucede ha impuesto una vinculacin necen
cuando se trata de fe pblica escrita y por lo tanto autonomizada en el papel. a la misma organizacin esa Uko: el
d) Una fase de coetaneidad.Los requisitos de evidencia", de notario y el juez: la -ie! juez, sino en
solemnidad y de objetivacin, deben producirse al mismo tiempo la unidad del
(coetneamente). Esas tres fases, e-videncia, ceremonia del acto solemne y su
conversin en papel, deben producirse en un solo acto; pero la coincidencia 4. NoTi
tiene que darse de acuerdo con ciertas normas de forma previstas por la ley y
Son dos: exactitud e inregri;
obligatorias para el funcionario que interviene. Como dichas normas de forma
(que son de forma porque se dirigen al autor, fedatario del ano presente) no se
concebiran si no se tratara de surtir efectos en el futuro (o sea, las normas de
forma se convierten en normas de prueba), resulta que aqullas (las normas La exactitud se refiere al | o
de forma) son la garanta para el futuro valor probatorio del documento. Dicho sea, la adecuacin de la na ! tum y
en otras palabras, el valor de la prueba se alcanza por las garantas de su forma, dictum", es la verdad | actualidad.
esto es, por las garantas que acompaan a las fases de e-videncia, solemnidad, La exactitud puede Io. Exactitud
objetivacin y coetaneidad. natural.Se | cho confinado entre
deten nal o tiempo de presencia fv_
3. COORDINACIN LEGAL ENTRE AUTOR Y DESTINATARIO 2o. Exactitud funcional. 1 '
En la alta Edad Media, la fe pblica del juez, se delega en el secretario cresa a un asunto (unidad n
(escribano); por ello, el fedatario, secretario, y el posterior destinatario, el juez, ~: una inscripcin).
eran, si no la misma persona, por lo menos el mismo rgano. Se produca un 3o. Efectos de la exactitud deJ
fenmeno idntico al de la inspeccin ocular, en que el juez presencia el hecho erga omnes", incluso coi ero,
(dimensin-acto) y la coetaneidad de narracin (dimensin papel, o sea el acta pues no existe fe pl : la fe pblica
extendida por el secretario). Pero la inspeccin en s misma, NO es medio de autentique un rienen en el hecho
prueba sino su narracin, que el juez haca en la diligencia. Sin texto no hay histi lo tanto, y principalmt [fsn,
prueba y ningn juez podra basar su sentencia en lo que vio pero no narr, el instrumento y adema lo ; de!
pues entonces sera como un vulgar testigo. Pero lo narrado vale no por instrumento pblico est | por haber
narrado, sino por lo visto (e-videncia). Por eso hasta poca reciente el intervenido en el 1 segar el notario
documento pblico fue documento judicial y tena valor de inspeccin ocular, que lo preside Pero no hay que
o sea, un valor excepcional, pues el juez en la sentencia no poda negar lo que confundir 1 j del Notariado) con la
haba visto (su propia e-videncia); no poda rectificar lo que haba dicho, fuerza de | i artculo 156 de la Ley
dictado o narrado. del
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 41

ti cual exige corporeidad, o Esas funciones judiciales fueron heredadas por el funcionario pblico
fsica produce la fe escrita competente, especialmente el notario; y si bien ha cambiado de rgano, no
valorada por la ley y que cambi el fundamento ni la estructura lgico-jurdica, basada en la
auxnrico, y como tal tiene se intervencin ocular del funcionario competente. Pero si en la inspeccin ocular
trata de un hecho no > del juez, entre el funcionario que ve (juez) y el funcionario que juzga (el
destinatario) podr estimar >), mismo) hay una vinculacin subjetiva, en la fe pblica extrajudicial, esta
que al deponer, est su- vinculacin desapareci, porque funcionario-autor del documento (notario) y
desinters, pasin, persa funcionario-destinatario (juez), son personas distintas. Aqu, la ley ha
afirmacin en subjeti- pblica impuesto una vinculacin objetiva, porque las dos personas pertenecen a la
escrita y por lo tanto misma organizacin estatal: las dos son personas de derecho pblico: el
notario y el juez: la unidad subjetiva no se produce en la persona del juez, sino
de evidencia", de so- al en la unidad del Estado.
mismo tiempo (coet- del acto
solemne y su lo acto; pero la 4. NOTAS DE LA FE PBLICA
coinciden- de forma previstas Son dos: exactitud e integridad.
por la . Como dichas normas A) EXACTITUD
ai autor, fedatario del acto tir
efectos en el futuro (o de La exactitud se refiere al hecho histrico presente, y exige la fidelidad, o
prueba"), resulta para el futuro sea, la adecuacin de la narracin al hecho; es la identidad entre ac- tum" y
valor proel valor de la prueba dictum, es la verdad del espejo, de la fotografa: la imagen en su actualidad.
se r-:-r Las garantas que acom- La exactitud puede ser:
objevacin y coetaneidad. Io. Exactitud natural.Se refiere a la narracin completa de un hecho
confinado entre determinados lmites de tiempo: unidad de acto formal o
tiempo de presencia funcionalista.
2o. Exactitud funcional.Debe ceirse slo a lo que del hecho interesa a
un asunto (unidad negocial) o a la ley (circunstancias de un acto o de una
Y DESTINATARIO inscripcin).
Farr. se delega en el secretario 3o. Efectos de la exactitud de la fe pblica.La fe pblica tiene eficacia
v el posterior destinatario, el erga omnes", incluso contra tercero, o mejor precisamente contra tercero",
menos el mismo rgano. Se pues no existe fe pblica imerpartes, ya que cuando se trata de que la fe
ocular, en que el juez de pblica autentique un negocio jurdico, las partes, con el notario, intervienen
narracin (dimen- o). Pero la en el hecho histrico que es plasmado en el instrumento. Por lo tanto, y
inspeccin en -n. que el juez principalmente porque las partes consienten y otorgan*, el instrumento y
haca en la -uez podra basar su adems lo firman, abonan su veracidad; y la fuerza del instrumento pblico
semen sera como un vulgar test est precisamente en que ninguna de las partes, por haber intervenido en el
i uno por lo visto (e-videncia) acto, puede negarlo, como tampoco lo puede negar el notario que lo preside
pblico fue documento judi un desde el principio hasta el fin.
valor excepcional, pues e haba Pero no hay que confundir la fuerza de probar (artculo 156 de la Ley del
visto (su propia c-viden dictado Notariado) con la fuerza de obligar (artculo 3007 del Cdigo Civil). El
o narrado. artculo 156 de la Ley del Notariado establece que la fe pblica tiene
42 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

eficacia erga omnes"; y aunque no menciona la palabra tercero (que en este A) FF. P<
caso debe tomarse en el sentido de persona extraa a la intervencin del acto Se da cuando el hecho se tra
aunque no sea causahabientc de alguno de los comparecientes), es evidente que udo directa y coetneamente p visu
est estableciendo una eficacia probatoria de la FE pblica, erga omnes"; pero et auditu suis sensibus". Se por los
eso no significa que el documento pblico se presuma conocido por todos; lo sentidos del funcionario memo).
que se quiere decir es que aquel tercero que llegue a conocerlo no podr nunca
B) FEPt
negarle su fuerza de probar, o sea, su veracidad. Por eso la Partida Tercera, ttulo
18, obligaba a poner a la cabeza de todas las escrituras pblicas, las siguiente Es aquella en que el funcin
leyenda Sepan cuantos esta carta vieren... sonas, sino nicamente sobre o
En cambio el artculo 3007 del Cdigo Civil contiene una fuerza no de icia" del funcionario es otn cencia
probar sino de obligar, especialmente si se le relaciona con el artculo 3013, que de le pblica derivada, cua
es base del principio de prioridad registral entre nosotros. De estos dos anculos originar u otra semejante.
se deduce que si un acto que debiera estar registrado no se registra, y en cambio
se registra uno posterior, ste tendr eficacia y no el primero; pero el hecho de
que el Derecho Registral pueda hacer total o parcialmente ineficaz un acto por
IV.
no estar inscrito, no significa que est declarada la falsedad del hecho
autntico contenido en el instrumento no inscrito. Adems de la le pblica
La fe pblica, tiene, pues, fuerza de probar frente a terceros (anculo 156 existen diversas clases de fe son:
la fe pblica judicial, la fe La fe
de la Ley del Notariado), pero no fuerza de obligar a esos terceros como la tiene
pblica registral ser en la parte
el 3007 del Cdigo Civil.
final de este curso i ao$ estudiar
B) INTEGRIDAD en este curso la te Comercio
Ya dijimos que la exactitud hace referencia al hecho histrico en el regula en sus artc slo diremos
momento en que se realiza y exige su fiel narracin. La integridad, en cambio, unas palabras.
proyecta esa misma exactitud, pero hacia el futuro. Si la fe pblica est
reglamentada y establecida para ser aceptada por los que no ven" o no les 1. FE Pt
consta directamente la veracidad del contenido del instrumento, es natural que Es aquella de que gozan lo* 4
la misma fe pblica tiene que estar contenida corporalmente en un tiempo y rio competente para dar fe funcin
lugar determinados, que son el documento pblico que, como dice NEZ autcnticadora es, idose slo en los
LAGOS, es la estatua inmvil de la fe pblica, esttico con su extensin espacial modos IKEZ LAGOS): la
entre paredes formales de fe pblica". La integridad es la exactitud, pero no funcin del la del notario, pues
como verdad del espejo o fotografa instantnea, sino la verdad "hecha piedra aqul es joez ante l limitndose el
inmvil en la escultura". sec tndo perito en Derecho, ni t
cretario derecho a interv acto,
fuera de su document ye la relacin
jurdica, con v. too de aplicacin
in. TIPOS DE FE PBLICA pacfica del
Los conceptos de evidencia y de coetaneidad nos permiten hablar de:
i NOTARIAL Y DERECHO EL DERECHO NOTARIAL 43
REGISTRA!.

la palabra tercero (que en ersona A) FE PBLICA ORIGINARIA


extraa a la intervencin de los Se da cuando el hecho se traslada al papel en forma de narracin, captado
comparecientes), es probatoria de la directa y coetneamente por la vista y el odo del funcionario de visu et auditu
FE pblica, documento pblico se suis sensibus". Se trata de un documento directo (percibido por los sentidos
presuma Jr es que aquel tercero del funcionario) e inmediato (narrado en el mismo momento).
que Hete. r-jerra de probar, o sea, su
B) FE PBLICA DERIVADA
ve- jtt. obligaba a poner a la calveza
Be leyenda Sepan cuantos esta Es aquella en que el funcionario no acta sobre hechos, cosas o personas,
sino nicamente sobre otros documentos. El hecho sometido a la videncia"
Lo Civil contiene una fuerza no se le del funcionario es otro documento preexistente. Estamos en presencia de fe
relaciona con el artculo registral pblica derivada, cuando vemos la frmula concuerda con su original" u otra
entre nosotros. De que debiera estar semejante.
registrado D posterior, ste tendr
eficacia Derecho Registral pueda IV. CLASES DE FE PBLICA
hacer r DO estar inscrito, no significa
Adems de la fe pblica notarial cuyo estudio haremos en particular,
meo contenido en el ins-
existen diversas clases de fe pblica, entre las cuales las ms importantes son:
la fe pblica judicial, la fe pblica mercantil y la fe pblica registral. La fe
pblica registral ser objeto tambin de un especial estudio, cuando en la parte
final de este curso estudiemos el Derecho Registral. No podremos estudiar en
ferobar frente a terceros (artculo este curso la fe pblica mercantil que nuestro Cdigo de Comercio regula en
rza de obligar a esos terceros sus anculos 51 y siguientes. De la fe pblica judicial slo diremos unas
palabras.

grrucia al hecho histrico en el id 1. FE PBLICA JUDICIAL


narracin. La integridad, en ro
Es aquella de que gozan los documentos de carcter judicial. El
hacia el futuro. Si la fe pbli- r
funcionario competente para dar fe del acto procesal, es el secretario judicial
aceptada por los que no ven" 2
cuya funcin autenticadora es, esencialmente, igual a la del notario;
del contenido del instrumento, {ce
diferencindose slo en los modos de intervencin. Dice BECEA (citado por
estar contenida corporalmen- cue
NEZ LAGOS): la funcin del secretario es mucho menos importante que la
son el documento pblico tua
del notario, pues aqul es un mero testigo del acto que cumple el juez ante el
inmvil de la fe pblica, estis
limitndose el secretario a autenticarlo; pero siendo el magistrado perito en
formales de fe pblica*. La in-
Derecho, ni tiene obligacin de consultar con aqul, ni el secretario derecho a
rdad del >ejo o fotografa ins-
intervenir en nada que se refiera a la validez del acto, fuera de su
mvil en la escultura".
documentacin. El notario, por el contrario, constituye la relacin jurdica,
con validez formal interna, aumentando as el mbito de aplicacin pacfica
del Derecho".
PBLICA
nos permiten hablar de:
44 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL . DERECHO NOTARIAL

2. FE PBLICA NOTARIAL condicionalmente, forzosamente st


Hemos terminado de exponer los conceptos fundamentales de fe pblica dio presupuesto en la norma; y la
y sus caractersticas. Nos queda por hablar de la fe pblica notarial, aunque los que los notarios actan en el instar
caracteres bsicos de sta ya fueron expresados al hablar de la fe y de la fe a diferencia de los sistemas de prui
pblica. bar el hecho, naturalmente, despd
Aunque el fundamento de la fe pblica se puede decir que es el mismo del o huellas que generalmente son in
notariado, o sea que busca un fin de seguridad en las transacciones, y de ello Agrega que para que la fe pb]
ya hablamos, cieas reflexiones, a la vez que limitan el campo de la fe pblica el agente jurdico se halle interesad
notarial, nos dan idea de los campos de las otras clases de fe pblica. pone llevar a cabo, lo que, como cj
Ya hemos dicho que el Derecho no es una cosa esttica, ni menos ia de producir un resultado juridic
simplemente una norma jurdica, sino que es vida y que para su realizacin : x>ocimienio de derechos, y no cu*
requiere diversos supuestos. Hablamos tambin de que la aplicacin de la ley una sancin, en cuyo caso el autor
implica un silogismo del cual la norma es la premisa mayor, el hecho tar la existencia de toda prueba. As
presupuesto, la premisa menor, y la consecuencia es el derecho que se deriva de la fe pblica notarial: Io. En pr
en favor de una persona, o, en su caso, la sentencia que dicta el juez para definir tvo. sino sobre el hecho; 2o. Los ^
tal derecho. | camente aquellos que originan dea
Tambin hablamos de que sera imposible la vida social si no tuviramos dran principalmente sanciones u o
la certeza de que la ley que se nos est aplicando existe; de que la sentencia El que opere sobre hechos y no
por la cual somos condenados es autntica y dictada por un funcionario te pbl ica notarial de las dems, en |
legalmente investido de las facultades necesarias. [posiciones (legislativa), acuerdos (a
SANAHUJA hace los siguientes razonamientos: si la fe pblica es la las respectivas autoridades. Y
garanta que el Estado da de que ciertos hechos que interesan al derecho son rial sobre hechos que engenda
verdaderos, resulta que: Io. Los actos creadores del derecho, o sea de las iguc la prueba judicial y la pn
normas jurdicas, son objeto de la fe pblica legislativa; 2o. Las resoluciones ! cin y registro) de los organismos
mediante las cuales el poder pblico somete un hecho determinado a la norma es una pnieba preconsutuida.
jurdica, son objeto de la fe pblica judicial; 3o. Los actos por los que el poder
pblico ejecuta el derecho estatuido en las normas o declarado en las A) DOSCARACTE
resoluciones, es objeto de la fe pblica administrativa; y 4o. Los Jechos Dice GONZLEZ PALOMINO
previstos en la norma jurdica general, que ponen en movimiento a sta y de queda vulnerable a los at
los cuales derivan derechos, obligaciones y sanciones, son objeto de la fe valor del testimonio h
pblica notarial. icra. Si as fuera, el test
El mismo autor con toda razn afirma que si las disposiciones del Estado s, limitaciones, errores, eti
se formularan diciendo: a ti te concedo tal derecho, no existira el notariado; i que el testimonio del notario di
pero que como los derechos atribuidos a los particulares estn condicionados un testimonio vulgar: primeroj
a la realizacin de ciertos hechos, la funcin notarial viene as a hacerse otro campo libre que el dd
necesaria, pues su objeto es la fijacin autntica de tales hechos
condicionantes. La fe notarial obedece, pues, a la necesidad general de toda
prueba, ya que si el derecho objetivo se formula abstracta y
NOTARIAL Y DERECHO KEGISERAL EL DERECHO NOTARIAL 45

AJUAI condicionalmentc, forzosamente su aplicacin requiere la prueba del hecho


os fundamentales de fe p- de la fe presupuesto en la norma; y la fe notarial satisface esa necesidad porque los
pblica notarial, c expresados al notarios actan en el instante mismo en que el hecho se produce, a diferencia
hablar de la de los sistemas de prueba en general, que procuran comprobar el hecho,
naturalmente, despus de que ocurri, aprovechando datos o huellas que
p uede decir que es el mismo generalmente son imperfectos o insuficientes.
ejurtdad en las transacciones, y la Agrega que para que la fe pblica pueda captar el hecho, precisa que el
ez que limitan el campo de jfprw agente jurdico se halle interesado en hacer constar el acto que se propone llevar
de las otras clases de fe a cabo, lo que, como es natural, slo ocurre cuando el hecho ha de producir un
resultado jurdico favorable, o sea, la concesin o reconocimiento de derechos,
es una cosa esttica, ni menos t y no cuando la consecuencia jurdica ha de ser una sancin, en cuyo caso el
Tida y que para su realiza- : ; autor del acto (ilcito) tendr inters en evitar la existencia de toda prueba. As,
r:ea de que la aplicacin aorcna es queda acotado como sigue el campo de la fe pblica notarial: I o. En principio
la premisa mayor, el consecuencia es no opera sobre el derecho objetivo, sino sobre el hecho; 2 o. Los hechos sobre
el derecho que a caso. la sentencia los cuales opci'a, son nicamente aquellos que originan derechos subjetivos y
que dicta el no los que engendran principalmente sanciones u obligaciones.
El que opere sobre hechos y no sobre el derecho objetivo, distingue la fe
la v:da social si no tuvira- pblica notarial de las dems, en cuanto stas se dirigen a autenticar
apftrando existe; de que la sen- v disposiciones (legislativa), acuerdos (administrativa) y resoluciones (judicial)
dictada por un fuo de las respectivas autoridades. Y el hecho de que no opere la fe pblica notarial
sobre hechos que engendren sanciones u obligaciones, separa y distingue la
prueba judicial y la prueba (de las operaciones de documentacin y registro) de
snos: la fe pblica es la ga- que los organismos administrativos, de la prueba notarial, que es una prueba
interesan al derecho son >ees el preconstituida.
derecho, o sea de las g^it'ii; 2o.
Las resolucio- un hecho A) DOS CARACTERSTICAS DE LA FE PBLICA NOTARLAL
determinado a /aitcw/; 3o. Los actos
Dice GONZLEZ PALOMINO que si se considera al notario como testigo,
por estatuido en las normas o dla
queda vulnerable a los ataques que justificadamente se dirigen contra el valor
fe pblica administrativa; y
del testimonio humano, del cual el caso del notario seria uno cualquiera. Si as
general, que ponen en movi-
fuera, el testimonio del notario estara afecto a todas las tachas, limitaciones,
obligaciones y sanciones,
errores, etc., de cualquier otro testimonio. Pero es as que el testimonio del
que si las disposiciones del tal notario tiene dos caractersticas que lo distinguen de un testimonio vulgar:
derecho, no existira imbuidos a primero, es un testimonio rogado; y segundo no tiene otro campo libre que el
los particulares cs- rtos hechos, la del instrumento pblico.
funcin notarial to es la fijacin
autntica de tales eece. pues, a la
necesidad gene- obiet:---o se
formula abstracta y
46 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

Testigo rogado Testigo eventual


El testigo eventual lo es por sorpresa,
El notario es testigo profesional: se a posteriori, sorprendido por los
propone ver. hechos.
Se ve sobrecogido por los hechos que
Espectador que se propuso no perder no estaba preparado para ver
detalle, para relatarlo luego. Se (accidente, explosin, etc.). Est
propone captar todos los hechos, para metido" dentro de los hechos como
archivarlos ordenadamente en su protagonista, sin perspectiva, sin
memoria. propsito de ser espectador.
Relata sus impresiones sobre los
Relata los hechos, que ha querido ver. hechos, como si fueran hechos
como ajenos. propios.
Como testigo rogado, est mejor
preparado. por ser imparcial y ajeno a
los hechos, y por su experiencia
profesional reiterada, de testigo.

Como el notario no puede ser testigo fuera del instrumento pblico que
autoriza, resulta que relata los hechos en el momento en que suceden, sin
siquiera poder alterarlos, ya que para la formacin del instrumento se requiere
el asentimiento de las panes, que son protagonistas. Tampoco puede alterar ni
la fecha ni el lugar ya que la inalterabilidad del protocolo, por su foliacin,
numeracin y fecha progresivas, etc., se lo impide.
De todo lo anterior se deduce que por ser el testimonio del notario un
testimonio rogado, cuyo campo slo puede ser el instrumento pblico, es propio
para que la ley le conceda los efectos de fehacencia que le ha otorgado.

BIBLIOGRAFA

AzrErm, Op. cit, p. 7 y sgts.


CARRAL y DE TERESA, Luis, The Puhlic Authority of thc Acts of Notarios and
Rcgistrars in Mexican Law, en Muxmi Late Quarterly, Summer 1957.
-------- . Caracteres...
ESCOBAR DE LA RIVA, Op. cit., p. 26.
FERNNDEZ CASADO, Op. cit., t. I. p. 341 y sgts.
GARCA MARTNEZ, Francisco. Contestaciones al programa de oposiciones
directas a Notara, t. IV, p. 205 y sgts.
IKO.' N> TARIAt Y DERECHO REGISTRAL El. DERECHO NOTARIAL 47

GIMNEZ ARNAU. Op cit., p. 23 y sgts.


Testigo eventual
GONZLEZ PALOMINO. Op. cit. p. 60 y sgts.
E. eventual lo es por sorpre- HERRAN DE LAS POZAS, Jos Pablo de la. Derecho Notarial, p 26 Madrid,
. i posicriorl, sorprendido por los 1946. MUSTPICH, Jos Mara. Tratado terico y prctico de Derecho
Notarial, t. I, p. 135 y sgts.
Nftez LAGOS, Rafael. Fe pblica, en N.E.J., i. IX, p 638 y sgts.

P
brreogido por los SANAHUJA. Op. cit., x. I, pp. 15, 22, 227.
hechos que DE VELASCO. Op. cit., p. 6.
i preparado para ver
(acciden-
on. etc.). Est
metido den-
hechos como
protagonista,
lectiva, sin
propsito de ser cv

dea sus impresiones sobre los he-


cs. ct.mo si fueran hechos propios.

0 roer del instrumento pblico


1 en ci momento en que suceden,
La formacin del instrumento se
rj*r son protagonistas. Tampoco :
la inalterabilidad del protocolo,
ivas, etc., se lo impide.
: * -cr el testimonio del notario
poede ser el instrumento pbli- *
erectos de fchaccncia que le ha

AFA

kory of the Acts of Notarios and


Lrs Qusrterly, Summcr 1957.

r rr-gratna de oposiciones directas a


CAPTULO VI
EVOLUCIN DEL NOTARIADO
(SNTESIS)

I. Los hebreos.II. Egipto.III. Grecia.IV. Roma.V. Edad


Media: 1. Escuela de Bolonia. Rolandino; 2. Espaa: A) Primer
periodo. B) Segundo periodo, a) Fuero Real, b) Las Siete Partidas,
c) Caractersticas del segundo periodo, d) Ordenamiento de Alcal,
e) Enajenacin de oficios; C) Tercer periodo. D) El protocolo.

I. LOS HEBREOS
Parece que entre ellos existan varias clases de scribae" (escribas del rey,
de la ley, del pueblo, y del estado), de los que suele afirmarse que ejercan fe
pblica, aunque no la prestaban de propia autoridad, sino por la que dimanaba
de la persona de quien el escriba dependa; pero como parece que se les usaba
por sus conocimientos caligrficos, se opina que estos escribas no eran
notarios, sino amanuenses. II.

II. EGIPTO
Se afirma que existieron escribas sacerdotales encargados de la correcta
redaccin de los contratos, al lado de los cuales estaba el magistrado,
funcionario que autenticaba el acto imponiendo su sello. Se ha dicho tambin
que por estar el papiro egipcio ms cerca de nuestro papel que el ladrillo
babilnico o la tabla encerada romana, es en Egipto donde encontramos una
muestra ms antigua de la forma de nuestros documentos. El profesor Seidl
escribe: En la poca ms antigua, entre los negocios de derecho privado
vemos un documento garantizado por un sello oficial de cierre; en poca
posterior encontramos un documento sin sellar, pero garantizado frente a
aadiduras o falseamientos posteriores por la observancia de un rgido
formulario y la firma del notario (sic) y de dos testigos, y en los ltimos siglos,
por lo menos, los archivos y los registros constituan otra proteccin ms
contra aquellas alteraciones".
49
I DERECHO NOTARIAL
30 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

III. GRECIA V.

Es un hecho histrico que en Grecia existieron oficiales pblicos Se afirma que en todos los pa
encargados de redactar documentos de los ciudadanos. Se habla de sngrap- sada a que los escribanos refue para
hos y de los apgrafos y de un registro pblico llevado por los primeros, los autores precisar ijj >le que va en
verdaderos notarios". Otros hablan de los funcionarios conocidos como aumento d to por notario, pues ya
Mnemon (Promnemon, etc.), de quienes se afirma estaban encargados de en s jtante de la fe pblica.
formalizar y registrar los tratados pblicos y las convenciones y contratos A la escuela de Bolonia, o
privados. 12C7) a la cabeza, se atribuye la]
notarial. Como atinachual cia es
indudable, en cambio lativo en
IV. ROMA materia n 1(1255), dice que el
oficio de todos"; y las Partidas
Las leyes romanas encomendaban misiones notariales a multitud de construyen el not cin notarial con
personas. Los autores hablan del Tabellio, de Tabullarius; de Notarius, bases i Ley Orgnica Espaola de
Amanuensiis, Argentarios. y 20 nombres ms, con lo que se demuestra que la
funcin estaba dispersa. A travs del Tabullarius y del Tabellio se llega a la
figura del notario, que se distingua de los nuestros, en que la solemnidad de
los actos no es el resultado del instrumento, sino de la prctica ritual
(pronunciacin de las palabras de la frmula en la sponsio", la entrega de las
l. ESCUELA DE:
cosas en los contratos reales, etc.). Y cuando hace falta la forma escrita, los
instrumenti son escritos que puede redactar cualquie ra porque no se exige A don Flix Mara Fal$ a)
la intervencin del Tabullarius o del Tabellio. debemos la difusin ente de la
1. a generalidad de los autores afirma que el Tabullarius precedi obra de Rol ^iu dicho que es la
histricamente al Tabellio. El Tabullarius desempeaba funciones oficiales del figura tampoco se puede 11
censo y seguramente por el hbito en la custodia de documentos oficiales se legislativas del not; de Jaca muy
generaliz la prctica de que se le entregaran testamentos, contratos y otros probabh muy preponderante en i
actos. La custodia tabular no les impona carcter de autenticidad, pero en le llevaron a ensear el f<k base
cambio los Tabullarius tenan fe pblica por lo que haca al censo, y al bedx) para la abogaca, pi los principios
de la entrega de los documentos que custodiaban. Surgen al mismo tiempo los a la re idino conoce a fondo <
TuMliones, que son profesionales privados que se dedicaban a redactar y suya, original, y as cana la
conservar testamentos e instrumentos. Se ve que los Tabullari tuvieron un profesin del arte noca En 1234
origen de Derecho Pblico (para desempear funciones oficiales del censo) y se hace talento excepcional y su
los Tabellioncs, un origen consuetudinario, privado. Entre sus obras ms n r tiene
Los autores dicen que en Roma no son los notarios sino los jueces los que como finalidad p es en uso.
dan fe pblica y fuerza aprobatoria a los actos, de lo que concluyen que el La Aurora, que son uno*
notario romano es ms profesional que funcionario, lo que no impide que la
institucin tenga ya en esa poca ciertas caractersticas de especialidad que la
distinguen de otras, y la acercan al concepto de notario actual.
' NOTARIAL V DERECHO REGISTRA!. *1 DERECHO NOTARIAL 51

V. EDAD MEDIA

n oficiales pblicos en- Se afirma que en todos los pases europeos se nota una tendencia
diianos. Se habla de sngrap- encaminada a que los escribanos refuercen su papel de fedatarios; y aunque es
fioo llevado por los primeros, difcil para los autores precisar la historia del notariado en esta poca, es
Racionarios conocidos como indudable que va en aumento el prestigio del instrumentum extendido y suscrito
afirma estaban encargados de por notario, pues ya en el siglo XIII aparece el notario como el representante de
ras nvenciones y contratos la fe pblica.
A la escuela de Bolonia, con Rolandino Rodulfo (nacido en el ao de
1207) a la cabeza, se atribuye la mayor influencia en el desarrollo de la ciencia
notarial. Como atinadamente dice GIMNEZ ARNAU, si bien esa influencia es
indudable, en cambio Espaa estaba a la cabeza del movimiento legislativo en
materia notarial. En Castilla, el Fuero Real primero (1255), dice que el oficio
notariales a multitud
de escribano es pblico e honrado e comunal para todos"; y las Partidas
de
despus, en los ttulos 16 y 19 de la Partida Tercera, construyen el notariado
de Tabullarius; de Nourius,
como una funcin pblica y regulan la actuacin notarial con bases que han sido
s, con lo que se demuestra
el sostn de la institucin hasta la Ley Orgnica Espaola de 1862.
Tabullarius y del Tabellio se
i de los nuestros, en que la so-
Bssnimento. sino de la prcti-
ca frmula en la sponsio, la 1. ESCUELA DE BOLONIA ROLANDINO
etc.,'. Y cuando hace falta la A don Flix Mara Falguera Estudios histricos y fdosficos sobre el no
puede redactar cualquie- taado) debemos la difusin de la labor de la Escuela de Bolonia y
Tabullarius o del Tabellio. especialmente de la obra de Rolandino, cuyo prestigio es inmenso y de quien se
Tabullarius precedi hist- ha dicho que es la figura ms grande que ha existido en el notariado; y aunque
Bpeibi funciones oficiales del tampoco se puede llegar al extremo de decir que a el se deben las bases
de documentos oficiales legislativas del notariado (puesto que el Fuero Real o el Fuero General de Jaca
testamentos, contratos y muy probablemente le precedieron) s influy Rolandino en forma muy
carcter de autenticidad, preponderante en el notariado, pues su cultura y talento natural le llevaron a
por lo que haca al ccn- ensear el Derecho bajo un sistema diferente del que sirve de base para la
que custodiaban. Surgen al abogaca, presentando las materias en orden distinto y aplicando los principios
ruonalcs privados que se dedi- a la redaccin de los instrumentos pblicos. Por tanto, Rolandino conoce a
e instrumentos. Se ve que los fondo el Derecho de su poca, y lo expone en una forma suya, original, y as
jP-r.ico (para desempear fun- contribuye a enaltecer y hacer ms noble y estimada la profesin del arte
un origen consuetudinario, notarial, y sienta las bases de la futura ciencia notarial. En 1234 se hace notario
lias notarios sino los jueces a y profesor en Bolonia. Se distingue por su talento excepcional y su constancia
os actos, de lo que conclu- en el estudio.
que funcionario, lo que no Entre sus obras ms notables, se cuentan la Summa Artis Notariae, que
ciertas caractersticas de al tiene como finalidad principal corregir y mejorar las frmulas notariales en uso.
concepto de notario La Aurora^ que son unos comentarios a la Summa.
52 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL B. DERECHO NOTARIAL

El Traites Notularum, que es una especie de introduccin al arte notarial para precisar v concretar la verdad
y que contiene estudios de derecho notarial propiamente dicho y de derecho garantizar la existencia y En este
sustantivo relacionado con el ejercicio del notariado. primer perodo, se b
Dada la seguridad de la existencia de leyes espaolas muy antiguas, quizs
por el ejemplo de Espaa, en toda Europa se va paulatinamente consagrando
B) SEO
la figura del escribano como un cargo pblico y de esa manera se consolida la
funcin notarial. Durante toda esta poca, hay lucha de jurisdicciones, lucha Comprende del siglo xm al la
de competencias entre escribanos, lucha contra la enajenacin de oficios, lucha la funcin como Alfonso X, El
por la unificacin de la funcin, lucha por la obtencin de la categora de Sabio, o
funcionario pblico, y la que actualmente vivimos, lucha por la integracin
a
total de la funcin. (GIMNEZ ARNAU). ) El
Estudiemos, pues, la poca de la Edad Media, a travs de las leyes de Habla de escribanos pbl las
Espaa. contiendas. Era ol iescribanos
son meros ai braba que
2. ESPAA tomasen intervenan. Estas
notas perdiere o surgiera
Segn OTERO y VALENTN, se distinguen seis perodos que van desde la por la nota donde fue ]
independencia espaola de Roma hasta la poca contempornea.
A) PRIMER PERODO
Comprende desde la independencia de Roma hasta el siglo Jan. Se b) El
atribuye a CASIODORO, senador del rey godo Teodorico, una aguda En las Partidas se obliga
observacin que se ha repetido y aun analizado en nuestros das y que consiste en el libro que 1U de
en distinguir el papel de los jueces del papel de los notarios, afirmando qut- remembranza de los (e irio.
aqucllos slo fallan contiendas, en tanto que stos tienen por misin el Las cartas deben .. porque
prevenirlas. falsedad nin
De este primer perodo forman parte tambin las famosas 46 frmulas
visigticas (ao 600), segn las cuales, los rganos necesarios para la c) Cara
formacin de los instrumentos pblicos, son: Io. Los otorgantes; 2o. Los Este segundo periodo Io. Se
testigos presenciales, que llegaron a exigirse hasta en nmero de doce. Segn reconoce la lindose en
ellas, el escriba presencia, confirma y jura en derecho, pero no interviene ms inmuebles y| 2o El escribano
que si las panes libremente se lo solicitan. El hecho de que jurara en derecho tena
el escriba, implica un principio de fe pblica, ya que el juramento no se otorga jtes.
ms que para que la afihnacin sea creda por quienes no la escuchan o 3o. Intervenan tres r<
presencian. 4o. Los escribanos
En el ao de 641, se promulga el Fuero juzgo Primer Cdigo General de i final deban poner su sea 1
la Nacionalidad Espaola". Segn este cuerpo legal, los escribanos se dividen 3o. Tena que hacerse
en escribanos del pueblo y comunales. Slo los escribanos escriban y lean las por el notario, o por otro
constituciones (leyes), para evitar el falseamiento tanto de su promulgacin, 6o. Lxs cartas podan
como de su contenido. (Este es un ejemplo de lo que ya dijimos en otra clase :in del Alcalde, q
de cmo la fe pblica se hace indispensable no slo 7. A la muerte del
ante testigos, para
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 53

de introduccin al arte nota- i para precisar y concretar la verdad de ciertos hechos, sino antes que nada, para
Bocana! propiamente dicho y de poder garantizar la existencia y legitimidad de los textos legales).
de! notariado. En este primer perodo, se habla del notario para confirmar los contratos.
:eve> espaolas muy antiguas.
Europa se va paulatinamente n B) SEGUNDO PERIODO
cargo pblico y de esa manc- Comprende del siglo xui al siglo XV. Se caracteriza porque en l se
toda esta poca, hay lucha de determina la funcin como pblica. Le dan su sello bsico las leyes de don
escribanos, lucha contra la de la Alfonso X, El Sabio, o sea, el Fuero Real y las Siete Partidas.
funcin, lucha por pblico, y la
que actualmente tfundn. a) El Fuero Real (ao de 1255)
(GIMNEZ ARNAU). Media. a Habla de escribanos pblicos, jurados, para que no haya duda y para evitar
travs de las leyes de las contiendas. Era obligatorio otorgar testamento ante escribano. Los
escribanos son meros auxiliares de los deseos de los particulares y se
acostumbraba que tomasen notas de los documentos que redactaban o en que
intervenan. Estas notas primeras servan para el caso de que la carta se
perdiere o surgiera respecto de ella alguna duda y as pudiera ser probada por
seis perodos que van desde la nota donde fue sacada".
la poca contempornea. b) El Cdigo de las Siete Partidas
En las Partidas se obliga a a que las notas de los escribanos, se inscriban
en el libro que llaman registro, que quiere tanto dczir como escrito de
de Roma hasta el siglo xm. Se remembranza de los fechos de cada ao, y que tambin se llam minutario.
Teodorico, una aguda obser- en Las cartas deben ser fechas por manos de escribanos pblicos... porque
nuestros das y que consiste ! de falsedad nin engao non pueda ser fecho en ellas".
los notarios, afirmando que otos
timen por misin el preve- c) Caractersticas del segundo periodo
Este segundo perodo se caracteriza por lo siguiente:
tambin las famosas 46 frmulas i Io. Se reconoce la funcin instrumental, como de inters social,
rganos necesarios para la for- -- imponindose en inmuebles y testamentos.
1. Los otorgantes; 2o. Los tes- 2o. El escribano tena que procurar conocer directamente a los otorgantes.
basta en nmero de doce. Segn i 3o. Intervenan tres testigos, como mnimo, en las cartas pblicas.
en derecho, pero no interviene El 4o. Los escribanos deben llevar su registro o minutario, por ao, y al final
hecho de que jurara en fe pblica, deban poner su sea o signo, debiendo conservar el registro.
ya que el juramento sea creda por 5o. Tena que hacerse la redaccin sin abreviaturas, y manuscrito por el
quienes no la notario, o por otro escribano.
6o. Las cartas podan ser reproducidas, siempre que mediara la
neg Primer Cdigo General autorizacin del Alcalde, quien entonces tena atribuciones judiciales.
cuerpo legal, los escribanos se pules. 7o. A la muerte del escribano, sus archivos eran recogidos por el Alcalde
Slo los escribanos escri- eritar el ante testigos, para ser entregados al sucesor.
falseamiento tanto de ("Este es un
ejemplo de lo que ya ca se hace
indispensable no slo
54 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL WO NOTARIAL

8. En las Partidas se determinan los requisitos generales que deben que la facultad de ejercer la fe ]
corresponder a todas las escrituras, a los modelos o a las frmulas, sobre los con el carcter de cosa" qu poda
actos y contratos ms usuales. comprar y heredar. A que se
9o. En cuanto a la eficacia do las cartas o escrituras: a) en juicio, el multiplicaron has! idad y los
interesado tena que probar que quien las haba autorizado era realmente partidarios de jlicidad de los
escribano pblico en esa fecha; b) si el escribano negaba, la carta sera falsa; oficios rcl lleg un momento en ;
c) la deposicin de testigos no vala contra la de escribano de buena fama, si por ello mismo converts abastecer
se encontraba la nota en el registro, pero si no se encontraba, prevaleca el las arcas del erario. 10,000
dicho de los testigos. escribanos en toda En este
En conclusin, se afirma que en este segundo perodo, las cartas o desenfreno, las i las Partidas
instrumento slo acreditan lo que se celebr, por lo que no pasan del gnero (escribanos del , villas),
de actas. Impera la voluntad de los otorgantes, y el escribano slo es medio proliferaron en tiplicidad de
para garantizar una prueba del hecho de celebracin del acta o contrato, pero escribanos liante el pago corresj
sin que garantice tcnicamente con su competencia, el justo obrar de las partes. tar los oficios vacantes, a id de
Es, pues, el escribano, un medio para acreditar pruebas. nombrar sustitt I actuar en todo el
territoi LTodos estos defectos de
d) Ordenamiento de Alcal (ao de 1348) la quienes dictaban dis As, los
Dado en Alcal de Henares por el rey don Alfonso XI y que se propona Reyes Cat!
coordinar las leyes y conciliar los sistemas de ritos y costumbres jurdicas. :ios, que deberan pro\
Contiene dos leyes que interesan al notariado en forma muy importante: La tractada de la introdt
Ley nica del Ttulo 16avo que establece que aquel que se hubiese obligado
a algo, no podra aducir falta de forma o solemnidad ni falta de intervencin C)
de escribano pblico, pues la obligacin contrada y el contrato aceptado valia tominado de Refor
y deba ser otorgado en cualquier manera que parezca que uno se quiso
obligar a otro. Esta ley es un dique que detiene la marcha de los ritos, y
suprime la distincin de pacto" o convencin y la de contrato" o
estipulacin, permitiendo que cualquier forma o modo empleado para
manifestar la voluntad sea vlido, sin que valieran disculpas o pretextos.
La otra Ley es la del Ttulo 19avo. del Ordenamiento de Alcal. Establece a) La primera, que se inicia
que el testamento debe hacerse ante escribano pblico, con presencia de 3 i pasa del siglo xv. Las
testigos a lo monos, vecinos del lugar; se impone la unidad del acto para el fueron redactadas por Jl i
testamento y se reconoce como vlido morir parte testado y parte intestado. tambin recopil cartas de
estos notables de le la
historia del doct Centenario,
el 28 de Espaol de 1862.
En esta primera poca de 5
c) Enajenacin de oficios disposiciones sobre los i los
Antes de seguir adelante debemos hablar de la enajenacin de oficios. Las oficios de los \itsan heredar,
Partidas consideraban la funcin del escribano como pblica, y sta se renunciar y \ que obligaban a
extingua con la muerte del titular, pues un oficio pblico no era propiedad pasar \
particular, sino del seoro del reino; pero esta tesis nunca se aplic,
NOTARIAL V DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 55

requisitos generales que de- ya que la facultad de ejercer la fe pblica se entendi concedida a perpetuidad,
modelos o a las frmulas, so- con el carcter de cosa que estaba en el comercio y que, por tanto, se poda
comprar y heredar. A esto se llam la enajenacin de oficios", que se
o escrituras: a) en juicio, el |bfbu multiplicaron hasta el infinito porque aumentaba la popularidad y los
autorizado era realmente negaba, partidarios de quienes las otorgaban. Sin embargo la multiplicidad de los
la cana seria falla de escribano oficios rebaj el nivel moral y fcrnco de los escribanos-. y como lleg un
de buena pero a no se momento en que todo aquel que pagara unos ducados poda por ello mismo
encontraba, prc- convertirse en escribano, se ech mano del sistema, para abastecer las arcas
del erario. Llegaron a existir, segn los tratadistas, hasta 10,000 escribanos en
perodo, las cartas o ins- toda Espaa, aunque Quevedo los hace llegar a 20,000. En este desenfreno, las
k) que no pasan del gnero y el dos jurisdicciones de escribanos que fijaban las Partidas (escribanos del rey y
escribano slo es medio escribanos pblicos de las ciudades y de las villas), proliferaron en multitud
ilacin del acta o contrato, de jurisdicciones dando lugar a una tal multiplicidad de escribanos que resulta
competencia, el justo obrar de difcil siquiera mencionarlos.
para acreditar pruebas. Mediante el pago correspondiente, se lleg a dispensar la edad, a subastar
<ao de 1348) los oficios vacantes, a dispensar las visitas de inspeccin y a dar posibilidad
de nombrar sustituto. Hasta hubo escribanos con la facultad para actuar en
<dce Alfonso XI y que se pro- todo el territorio de Espaa.
de ritos y costumbres ju- Todos estos defectos de la enajenacin de oficios alarmaron a los
aocariado en forma muy im- monarcas, quienes dictaban disposiciones para neutralizar estas nocivas
estabiece que aquel que se de costumbres. As, los Reyes Catlicos prohibieron trocar ni dar por precio los
forma o solemnidad ni pues Lx oficios, que deberan proveerse a la pluralidad de votos de los consejos.
obligacin contrada y ce
(Extractada de la introduccin de GIMNEZ ARNAU).
cualquier manera que pa- es un
dique que detiene la de "pacto" o
convencin y la cue cualquier C) TERCER PERIODO
forma o modo sin que valieran Denominado de Reforma de los Reyes Catlicos". Comprende 2 pocas:
discul- a) La primera, que se inicia poco antes del descubrimiento de Amrica y
no pasa del siglo xv. Las capitulaciones matrimoniales de los Reyes Catlicos
iento de Alcal. Estu- o pblico, fueron redactadas por JUAN RAMIRLX, escribano del Concejo Real, quien
con presencia se impone la tambin recopil cartas reales, provisiones y pragmticas. Los originales de
unidad del acto morir pane estos notables documentos fueron exhibidos junto con otras joyas de la historia
testado y parte del documento notarial, en Madrid, con motivo del Primer Centenario, el 28
de mayo de 1962, de la Ley Orgnica del Notariado Espaol de 1862.
En esta primera poca de la Reforma de los Reyes Catlicos, se dictaron
5 disposiciones sobre los escribanos y su competencia. En 1480 se revocaron
los oficios de los Concejos acrecentados, y las Cartas Reales que permitan
heredar, renunciar y traspasar los oficios, y se dictaron disposiciones que
c la enajenacin de oficios,
obligaban a pasar un examen y llenar otros requisitos para po-
no como pblica, y sta se
oficio pblico no era propie-
esta tesis nunca se aplic,
56 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL H DERECHO NOTARIAL

der despachar las escribanas pblicas; pero la disposicin ms imprtame derechos que llevan a las partes, que
consisti en la determinacin de la competencia jurisdiccional del escribano, dieren; y
disponindose que las escrituras de contratos, obligaciones y testamentos, 5o. En el mismo ao de 15Ci del
deban pasar ante escribanos reales y pblicos del nmero de los pueblos y protocolo y otras disposicin!
para que puedan dar fe de todos los autos extrajudiciales sin pena alguna.
En 1491, se vuelve a insistir sobre la competencia de los escribanos, D) EL
ordenando que ningunos otros escribanos reales ni apostlicos dieran fe ni Se ordena que en vez de una n
recibieran los contratos sobre ventas, trueques y enajenaciones de bienes gidocl otorgamiento pblico; que
races, quedando prohibida la autorizacin de dichos actos a los escribanos bao y ste slo d copias litera.c:
del Concejo, los de Cabildos, los escribanos de cmara, y otros. Los bro de protocolo encuadernado
escribanos de nmero estaban obligados a dar copia de las canas aa los escrituras, en las que se conten ido
recaudadores de las Alcabalas", para hacer efectivo el impuesto sobre las todas las condiciones y p; iones. Se
enajenaciones de bienes races. Esto ya se asemeja a la funcin moderna del orden en la Ley Ia tas. los dichos
notariado y ratific la prctica de emplear la escritura pblica (forzosamente) escribanos, las 1c si las panes las
en la enajenacin de bienes races. otorgaren, las firra mar, firmen por
En resumen, la primera poca se distingue por lo siguiente: ellos cualquiera d cual dicho
Io. Se restringi el nombramiento de los escribanos; Escribano haga mena que no saba
2o. Se restringi el comercio con los oficios; escribir; y si en leva ira, fuese algo
3o. Se exigi el examen as como otros requisitos para que los escribanos aadido o mea salvar y salve, en fin
pudieran despachar su nombramiento; de tal est pus no pueda haber duda
4o. Los escribanos reales y los pblicos de nmero fueron nicos de a I que los dichos Escribanos sean
capacitados para intervenir en asuntos extrajudiciales, y relacionados con av con su signo, sin que primerama|
bienes races; y van sido presentes las dichas ra
5o. El valor probatorio de las cartas de los escribanos era relativo e
Inseguro.
b) Segunda poca.LAS. disposiciones de esta segunda poca son todas
del siglo xvi, encomendadas a un perspicaz, oidor", que no era del oficio
de escribanos, porque les duplicaba a stos el trabajo y les multiplicaba las BIBLI
responsabilidades, por la custodia de los Fondos archivados.
Tambin son 5 las disposiciones de esta poca:
DE LA RIVA. Op. CU., p. 3>j
Io. En 1501 los escribanos provistos en oficios renunciados presentaran
IDEZ CASADO. Op. dt.,
los ttulos en los Ayuntamientos dentro de los 60 das. pp.
2o. En 1502 se dispuso que los registros de escrituras se entregasen al
MARTNEZ. Opt. cit., t. IV.
NE2
escribano sucesor del muerto o privado del oficio. Esta disposicin es muy
ARNAU. Op cit., p. 55 y
importante, porque reconoce que el fondo de la funcin instrumental no tiene

carcter patrimonial (lo cual ya se haba dispuesto antes, y no se haba PALOMINO. Op. cit., p.
cumplido, como con posterioridad tampoco se cumpli generalmente).
KO Y VALENTN. Op. cit., p.
3o. En 1503 se prohibi nombrar otros escribanos en los pueblos donde
rPicn. Op. cit., t. II, p. 9 y
los hubiera de nmero.
1UJA. Op. cit., t. I, pp.
4o. Tambin en 1503 se dispuso que los escribanos asentaran los 117.
IT NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 57

U disposicin ms importante derechos que llevan a las partes, tanto en e) registro como en las cartas que
jurisdiccional del escribano, dieren"; y
obligaciones y testamentos, e\ 5o. En el mismo ao de 1503 se dieron 5 leyes sobre la formacin del
nmero de los pueblos y exzra protocolo y otras disposiciones relativas.
vuicales sin pena alguna.
competencia de los escribanos, or- * D) EL PROTOCOLO
reales ni apostlicos dieran fe ni Se ordena que en vez de una relacin, sea ntegro y directamente recogido
meques y enajenaciones de bienes el otorgamiento pblico; que los originales se conserven por el escribano y
de dichos actos a los escriba- este slo d copias literales de l. Que cada escribano tenga un libro de
cribanos de cmara, y otros. Los a protocolo encuadernado en el que escriba por extenso las notas de las
dxr copia de las canas aa los re- escrituras, en las que se contenga toda la escritura por extenso, especificando
efectivo el impuesto sobre las ena- todas las condiciones y panes y clusulas y renunciaciones y sumisiones. Se
a la funcin moderna del la orden en la Ley Ia ...y que as como fueren escritas tales notas, los dichos
escritura pblica (forzosa- escribanos, las lean, presentes las panes y los testigos; y, si las panes las
otorgaren, las firmen de sus nombres, y si no supieren firmar, firmen por ellos
cualquiera de los testigos, o otro que sepa escribir el cual dicho Escribano
por lo siguiente: haga mencin cmo el testigo firm por la pane que no saba escribir; y si en
Je los escribanos; leyendo dicha nota y registro de la dicha escritura, fuese algo aadido o
B ooos; menguado, que el dicho Escribano lo haya de salvar y salve, en fin de tal
requisitos para que los es- escritura, antes de las firmas, porque despus no pueda haber duda de si la
o; dicha enmienda es verdadera o no; y que los dichos Escribanos sean avisados
de nmero fueron nicos de no dar escritura alguna signada con su signo, sin que primeramente al
nraiudidales, y relacionados con tiempo del otorgar de la nota, hayan sido presentes las dichas panes y Testigos
y firmada como dicho es..."
de los escribanos era relativo

es c esta segunda poca son to- BIBLIOGRAFA


tenpicaz oidor", que no era del iba
a stos el trabajo y les multi- ESCOBAR DE LA RJVA. Op. cit., p. 35 y sgts.
Kc<:a de los Fondos archivados. t FERNNDEZ CASADO. Op. cit., pp. 53 a 102.
esta poca: GARCA MARTNEZ. Opi. t., x. IV, V. 209.
as en oficios renunciados presen- GIMNEZ ARNAU. Op cit., p. 55 y sgts.
dentro de los 60 das, egsstros de GONZLEZ PALOMINO. Op. t., p. 23.
escrituras se entrega- irado del OTERO Y VALENTN. Op. cit., p. 96 y sgts.
oficio. Esta disposicin or el fondo MUSTPICH. Op. t., L II, p. 9 y sgts.
de la funcin instru- c cual ya se SANAHUJA. Op. t., t. L pp- 117, 266.
haba dispuesto antes, erioridad
tampoco se cumpli ge-

otros escribanos en los pueblos


ifae los escribanos asentaran los
CAPTULO VH

EL NOTARIADO EN LA NUEVA ESPAA


Y EN MXICO

I. El notariado en Nueva Espaa: 1. Hernn Corts, notario; 2. Dispo-


siciones gubernamentales. II. El notariado en Mxico independiente:
1. Decreto de 1834; 2. Ley Central de 1833; 3. Ley de 1867; 4. Ley de
1901; 5. Ley de 9 de enero de 1932; 6. Ley vigente de 31 de diciembre de
1945: A) Oposicin.

(Sigo el estudio de VZQUEZ PREZ Y MONROY ESTRADA, publicado por


la Asociacin Nacional del Notariado Mexicano).

L EL NOTARIADO EN NUEVA ESPAA

I. HERNN CORTS, NOTARIO


Es curioso cmo Hernn Corts tena una especial inclinacin por las
cuestiones del notariado, ya que primero en Valladolid practic con un
escribano, y ms tarde hizo lo propio en Sevilla, donde indudablemente
adquiri una mayor prctica.
Ya en tierras de Amrica, solicit en Santo Domingo una Escribana del
Rey, aunque infructuosamente; y ms tarde le fue otorgada la Escribana del
Ayuntamiento de Asa, donde practic la profesin durante 5 aos. Bajo la
Gubcrnatura de Diego Vclzqucz obtuvo otra escribana, como recompensa a
su valor en el campo de batalla.
Cuando en 1312 fund Diego Velzquez Santiago de Baracoa, Corts
obtuvo la escribana de ese lugar, atendindola hasta el ao de 1519, lo que
implica otros 7 aos de prctica de escribano, que sumados a los 5 de Asa y
a sus dems prcticas aludidas, dan un total de 15 aos, de los cuales 13 son
en calidad de escribano.
Letrado como era Corts y familiarizado con las leyes que aplican los
escribanos, aquilat el papel primordial e indispensable que ste puede y aun
debe desempear en sociedad. Por eso el conquistador se hizo acom-

59
6C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL IO NOTARIAL

paar de un escribano en todas sus hazaas y empresas guerreras. Bemal Daz 2. Disposiaa*
del Castillo menciona que cuando Corts lleg a Tabasco por la desembocadura Entre las colecciones o recop
del ro Grijalva, pidi a Diego de Godoy, escribano del Rey que lo acompaaba, relacionadas con el ejei
que requiriese de paz a los aborgenes, los que rechazaron el requerimiento, con
lo cual no lograron ms que ser dispersos por su enemigo. Corts tom posesin
de la tierra de Tabasco ante su dicho escribano Diego de Godoy. a) El Cedalario de FUGA, de
Todas las leyes de CASTILLA tuvieron una rpida incorporacin en la las cuales determina que e! re
Nueva Espaa; y es natural que con la presencia y la influencia del conquistador personalmente su funcin;
no tardasen en aplicarse las de la prctica notarial. Asi, vemos que el 9 de agosto fteoorarios excesivos.
de 1525, se abre el volumen primero del protocolo de JUAN FERNNDEZ DEL b) El Cedulano INDIANO DE
CASTILLO, con el otorgamiento de un instrumento que lleva el nmero uno. Se hrsticas y uso del libro protoccl
trata de un mandato conferido por Meado Surez a Martn del Ro, para cobrar \ des oficio de escribanos de goben
$ 62.00 ms 4 tomines de oro de minas, a su deudor Pedro de Maya. '--
Los protocolos de esa poca y la posterior, hasta el siglo xvn, nos muestran S en las disposiciones tnrlJ
una riqueza de ejemplos de cmo la gente viva y tenia relaciones entre s. Se Cjfc Autos Acordes, o sean los K|
ha hablado de una monomana escrituraria " ya que todo entraba dentro de la opiladas hasta 1775.
esfera notarial. Esa monomana subsistira, ya que la intervencin del notario c) La Recopilacin Su
facilita las cosas a los que no las comprenden y aun las hace con ms perfeccin mors
que los entendidos. De modo que hoy continuara esa monomana, si no fuese j Reacia y Sala del Crimen; y
por la intervencin cada vez mayor del fisco. As como hace siglos se dispona
d! Las Pandectas Hispano-
por testamento de las cosas ms pequeas e insignificantes de un patrimonio, A que son una sint
por la prctica sabemos que en nuestra poca casi no se ha hablado en los actos el notariado.
de ltima voluntad, ms que de bienes inmuebles o derechos reales sobre ellos,
o bien de otros bienes o derechos que por estar evidentemente vinculados por e) Organizacin NotanaE
el derecho positivo al patrimonio y persona del de cujus", no podran pasar P3, los escribanos de la
monis causa" a otro, sino mediante su mencin en los testamentos. Ahora que i que llamaron De Los
son del ao 1592. En
se ha suprimido totalmente en el D. F. y en muchos Estados de la Repblica
cribanos porque admiti
(que con el tiempo sern todos), el impuesto sucesorio, es posible que vuelvan
f) Real Colegio de Escn
las complejidades y minucias testamentarias de antao.
de Mxico inici en
Un estudio minucioso y prolijo de los archivos notariales, nos demostrara i de escribanos, semejante
como ya ha sido demostrado en otras panes el alto valor histrico del >nsejo de Indias
documento pblico, que prueba mejor que ningn otro procedimiento o medio, ini
la vida de la sociedad, ya que segn hemos dicho y repetido, nadie est en ms corregidas deb
ntimo contacto con los hechos, que el notario. (Ver las escrituras de 1525 y 2. el rey don Felipe V,
1527 citadas en la pg. 10 del estudio de VZQUEZ PREZ y MONROY, le
relacionados con doa Marina). a los escribanos de
I que pudieran establecer
i del Consejo de Indias, a
lo de los privilegios
solemnemente el Real
o de los Cuatro Ev
una Academia de
NOTARIAL Y DERECHO REGIS ERAL EL DERECHO NOTARLM, 61

y empresas guerreras. Bernal 2. DISPOSICIONES GUBERNAMENTALES


Corres liego a Tabasco por la de- Entre las colecciones o recopilaciones que contienen disposiciones legales
de Godoy, escribano del Rey i los relacionadas con el ejercicio de la funcin notarial, son de mencionarse:
iborgenes, los que recha- mis que a) El Cedulario de PUGA, que contiene dos reales cdulas, la primera de
ser dispersos por tierra de Tabasco las cuales determina que el real escribano de minas debe desempear
ame su dicho personalmente su funcin; disponiendo la segunda que no debe cobrar
honorarios excesivos.
rpida incorporacin en la y la
b) El Cedulario INDIANO DE DIEGO DE LA ENCINA, que regula las caractersticas y uso del
influencia del con- prctica
libro protocolar, el sistema de archivacin y el manejo del oficio de escribanos de gobernacin, y
notarial. As, vemos primero del
de escribanos de cmara de justicia.
protocolo de uo de un instrumento
Siguen las disposiciones incluidas en la Recopilacin de indias, y en los
mandato conferido por Mcndo [ZC
Autos Acordes, o sean los Reales Decretos, Pragmticas y Cdulas recopiladas
mis 4 tomines de oro de mi- hasta 1775.
c) La Recopilacin Sumaria de todos los Autos Acordes de la Real
Audiencia y Sala del Crimen; y
hasta el siglo XVU, nos la gente
d) Las Pandectas Hispano-Mexicanas de JUAN N. RODRGUEZ DE SAN MIGUEL,
viva y tena rclacio- escrituraria "
que son una sntesis de disposiciones genuinamente mexicanas sobre el notariado.
ya que todo subsistira, ya que la
os que no las comprenden y c) Organizacin Notarial: Cofrada de los Cuatro Evangelistas.Desde
entendidos. De modo que hoy por 1573, los escribanos de la ciudad de Mxico decidieron formar una cofrada
la intervencin cada vez dispona que llamaron De Los Cuatro Evangelistas, cuyas producciones y licencia son
por testamento de las ritrnonio, del ao 1592. En 1777 decay la institucin como agrupacin de escribanos
por la prctica sa- habbdo en los porque admiti en su seno a toda clase de personas.
actos de ltima o derechos reales ) Real Colegio de Escribanos de Mxico. Un grupo de escribanos de la
sobre ellos, o TSZ2S ev identemente ciudad de Mxico inici en 1776 gestiones ante el Rey para erigir su colegio de
vinculados persona del de cujus", escribanos, semejante al establecido en Madrid. La Real Audiencia y el Consejo
de Indias intervinieron en la redaccin de la constitucin, las cuales, corregidas
no po- su mencin en los testa- te
debidamente, fueron aprobadas, y el 22 de junio de 1792, el rey don Felipe V,
en el D. F. y en muchos sern
le participa a la Audiencia de Mxico haber concedido a los escribanos de
todos), el impuesto succ- y
cmara, a los reales y a los dems, autorizacin para que pudieran establecer
minucias testamentarias
colegio con el ttulo de Real, bajo la proteccin del Consejo de Indias,
archivos notariales, nos demos- autorizado para usar sello con armas reales y gozando de los privilegios
ceras panes el alto valor hist- correspondientes. El 27 de diciembre de 1792 se erigi solemnemente el Real
Colegio de Escribanos de Mxico bajo el patrocinio de los Cuatro Evangelistas.
mrior que ningn otro procedi- VJ
El 4 de enero de 1793, el Colegio estableci una Academia de pasantes y
que segn hemos dicho y con los
aspirantes, que otorgaba certificados
hechos, que el nota- en la pg. 10
del estudio de con doa Marina).
62 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL CHO NOTARLM

de competencia para el ejercicio del cargo. Adems, form una biblioteca para 3. LE
uso de los estudiantes y de los escribanos. Se llama Ley Orgnica de
Este Colegio, que se cree es el primer real colegio de escribanos del Nc
continente, ha funcionado ininterrumpidamente desde su fundacin, y los d funcionario que reduce a insta
notarios de la ciudad de Mxico nos honramos al formar parte de l. Se llama timas voluntades. Actuario es el d
hoy Colegio de Notarios de la Ciudad de Mxico*.
eces, rbitros y arbitrado,
s. Es atribucin exclusiva i
II. EL NOTARIADO EN MXICO INDEPENDIENTE beocolos toda clase de instruroeB
los notarios son:
Sabemos que de 1821 a 1867, no cesaron las disputas y luchas entre Io. Ser abogado o bien 2'
centralistas y federalistas. 2ce estudios profesionales, que ii
1. DECRETO DE 1834. (Federalista) fe mercantil, procesal y not.
lLry de Instruccin Pblica,
El 30 de noviembre de 1834 se expide el Decreto sobre Organizacin de memo, no menor de 25 aos,
los Juzgados del Ramo Civil y del Criminal en el D. F.". Estatuye que en cada fe condenado a pena corporal, i
juzgado de lo civil existieran anexos 2 oficios pblicos, vendibles y ^ inspire al pblico la conilanai
renunciadles, servidos por los escribanos propietarios de ellos, o por sustitutos r un primer examen de 2 horJ
cuando proceda, conforme a lo establecido por la ley. Esto indica que en cuanto un segundo, ante el Tribuna
al fondo la organizacin notarial espaola, no sufra modi ficacin alguna. ex Con la certificacin del I nai
Wf*ra que pudiera l expedir el FUI
mm jurisdiccin era toda la
El protocolo se formaba por af
2. LEY CENTRAL DE 1853
iba en junio y diciembre,
DON ANTONIO LPEZ DE SANTANNA expidi el 16 de diciembre de 1853 irgados. Todo se encui
la Ley Para Arreglo de la Administracin de Justicia en los Tribunales y lgico de instrumentos.
Juzgados del Fuero Comn", para todo el pas. Incluye en su ttulo 8avo., una Es de notar que contint
nueva organizacin para los escribanos. Constituye la primera organizacin renunciables. El gob
nacional del notariado. Se exige al escribano pblico de la nacin", ser mayor itarios deban tener sus
de 25 aos; tener escritura de forma clara, conocimientos de gramtica y :o, y sus archivos eran
aritmtica y haber cursado 2 aos de una de las materias del Derecho Civil de los abogados al camj
relacionada con la escribana, y otra de prctica forense y otorgamiento de ;os hizo que fueran at
documentos pblicos; prctica de 2 aos; honradez y fidelidad; aprobar un ;bre que ms tarde se a
examen ante el supremo tribunal, y ob tener el ttulo del Supremo Gobierno.
Obliga la inscripcin del ttulo en el Colegio de Escribanos, as como el uso de
firma y signo determinados y adems inscritos en el Colegio. Conserva a los Entr en vigor el primero >s
escribanos actuarios para el servicio de los tribunales y les encomienda el interesante, en que jfesor do
ejercicio de los oficios de hipoteca. derecho, debe trio y vigilarlo,
Un aspecto muy interesante de esta Ley, es que declara en vigor todas las as ct te asistido de testigos
disposiciones legales anteriores, sean castellanas o nacionales. it los notarios, para que
SD NOTARIAL Y DERECHO L DERECHO NOTARIAI. 63
REGISTRAL

Adems, form una biblioteca 3. LEY DE 1867

:r colegio de escribanos del Se llama Ley Orgnica de Notarios y Actuarios del D. F." Notario es el
desde su fundacin, y los funcionario que reduce a instrumento pblico los actos, contratos y ltimas
al formar parte de l. Se voluntades. Actuario es el destinado para autorizar los decretos de los jueces,
e Mxico. rbitros y arbitradores. Ambas funciones son incompatibles entre s. Es
atribucin exclusiva de los notarios, la de autorizar en sus protocolos toda clase
de instrumentos pblicos. Los requisitos de ingreso para los notarios son:
CO INDEPENDIENTE Io. Ser abogado o bien 2o. Haber cursado 2 aos de preparatoria, ms 2 de
estudios profesionales, que incluan cursos elementales de derecho civil,
bs disputas y luchas entre mercantil, procesal y notarial. Esta era la carrera de escribano, segn !a Ley de
Instruccin Pblica. Haba que ser ciudadano mexicano por nacimiento. no
menor de 25 aos, sin impedimento fsico habitual, ni haber sido condenado a
federalista) pena corporal, y tener buenas costumbres y conducta que inspire al pblico la
le Decreto sobre Organizacin confianza en l depositada. Adems, tena que pasar un primer examen de 2
P en ei D. F.. Estatuye que I - horas, ante el Colegio; y aprobado, presentar un segundo, ame el Tribunal
.fiaos pblicos, vendibles Superior de Justicia, que duraba una hora. Con la certificacin del Tribunal
propietarios de ellos, o por ocurra por su ttulo al gobierno para que pudiera l expedir el FIAT. No
5ZJXIJO por la ley. Esto indica haba limitaciones de nmero y su jurisdiccin era toda la entidad.
icarial espaola, no sufra modi- El protocolo se formaba por acumulacin de pliegos en papel sellado; se
cerraba en junio y diciembre de cada ao, verificndose los instrumentos
ororgados. Todo se encuadernaba cada 6 meses y se llevaba un registro
cronolgico de instrumentos.
* 1853
Es de notar que continuaron como vlidos los oficios pblicos vendibles y
expidi el 16 de diciembre de renunciables. El gobierno vigilaba los protocolos mediante visitas. Los
racin de Justicia en los Tribu- Notarios deban tener sus despachos fuera de sus casas, en un paraje cntrico,
todo el pas. Incluye en su ttu- i y sus archivos eran particulares de ellos. Por esta ley se inici el acceso de los
escribanos. Constituye la pri- Se abogados al campo del notariado, y la mayor cultura jurdica de stos hizo que
exige al escribano pblico fueran aumentando en nmero, y estableciendo una costumbre que ms tarde
escritura de forma clara, cono- CT se convirti en Ley.
cursado 2 aos de una de las t la
escribana, y otra de prcti- s 4. LEY DE 1901
pblicos; prctica de 2 aos; e! Entr en vigor el primero de enero de 1902. Tiene una exposicin de
supremo tribunal, y obla motivos interesante, en que explica que aparte de que el notario debe ser un
inscripcin del ttulo en ::nna y profesor de derecho, debe quedar sujeto al Gobierno, quien ha de nombrarlo y
signo determinados la los vigilarlo, as como limitar su nmero. Obliga a que el notario acte asistido de
escribanos actuarios para ida el testigos instrumentales, creando los aspirantes adscritos a los notarios, para que
ejercicio de los oficios de substituyan a los testigos, aunque sin excluir a
y. es que declara en vigor todas
esianaz o nacionales.
64 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA

estos absolutamente (el adscrito, de esa manera, hace el papel de un test: go


calificado). Determina los impedimentos y los deberes del notario obliga a
que el protocolo sea llevado en libros slidamente empastados certificados al
principio y al final, y que pueden llegar hasta 5 debiendo usarse
cronolgicamente y sin interrupcin. Tambin obliga a llevar u: libro llamado
de extractos y fija reglas para cienos instrumentos, com son protestos,
notificaciones, protocolizaciones, etc.; pero no distingue cnire acta (que
contiene un hecho jurdico) y escritura (que contiene u: acto jurdico).
Contina el cargo como vitalicio, y los requisitos de ingreso son nu o
menos los mismos, por lo que se refiere a la edad, capacidad, a no pertenecer
al estado eclesistico, etc. Sin embargo, exige que el notario tenga e ttulo de
abogado; requisito que se impuso para lo futuro, pero que n impidi que los
notarios en funciones, en aquella poca, continuaran actuando, aunque no
tuvieran el carcter de abogados. Por primera ve. tambin, se exige al notario
que otorgue una fianza para garantizar las res potabilidades en que pueda
incurrir en su actuacin. El nmero de notarios se limita a 30 y se incluye en
la ley el arancel correspondiente.
Como todava existan algunos notarios propietarios de oficios ven didos
por el gobierno, ste haba de conceder la indemnizacin corres pondiente.
Se prohibi que el notario se dedicara al libre ejercicio de la profesin de
abogado. Esta ley, es un paso ms que se da hacia la actual organiza cin del
notariado en el Distrito Federal.

5. LEY DE 9 DE ENERO DE 1932


Afirma y moderniza la que derog en 1901, insistiendo en que la fur. cin
notarial es de orden pblico y slo puede provenir del Estado. Del: ne al
Notario como el funcionario que tiene fe pblica para hacer consta: los actos y
hechos a los que los interesados deban o quieran dar autentic: dad conforme a
las leyes; definicin que coincide casi con la de la ley vigente. Conserva el
sistema de notarios titulares y de notarios adscritos
El mbito de actuacin del notario adscrito se hace mucho ms im
portante, ya que queda autorizado para actuar, indistintamente con el de
nmero, independiente uno del otro y sin necesidad de recurrir a testigo de
asistencia, en la autorizacin de cualquier instrumento. Adems, el ad- crito
suple necesariamente al de nmero, en sus faltas temporales; y si s. trata de
cesacin definitiva del titular, el adscrito lo substituye si ha estado en funciones
de tal y ejerciendo el cargo durante ms de un ao inmedia-
NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 65

hace el papel de un testi- y ios


deberes del notario y libros
slidamente empastados, pueden
llegar hasta 5 debiendo Tambin
obliga a llevar un para ciertos
instrumentos, como etc.; pero no
distingue y escritura (que contiene

requisitos de ingreso son ms i


la edad, capacidad, a no pene-
exige que el notario tenga el para
un
I
to anterior a la cesacin (en caso contrario, el nombramiento del notario recaa
en el aspirante ms antiguo).
Esta ley suprime el libro de Extractos y solamente obliga a llevar un ndice
por duplicado.
EI nmero de notaras se fija en el Distrito Federal en 62, y cualquier
notario puede actuar en todo el territorio de esa entidad.
Aunque se prohbe al notario el ejercicio de la profesin de abogado, se
le permite desempear cargos de consejero jurdico o comisario de
sociedades, o resolver consultas verbales o por escrito, ser rbitro o secretario
en juicio arbitral, y redactar contratos privados u otros, aunque hayan de
autorizarse por distintos funcionarios.
Introduce adems oirs novedades que no mencionaremos ya que el
lo futuro, pero que no aqoeQa instrumento pblico, sus partes, y los dems aspectos de la funcin notarial,
poca, continuaran ac- ie i sern analizados a la luz de los preceptos de la ley vigente.
bogados. Por primera vez ti
aaza para garantizar las res- 6. LEY DE 31 DE DICIEMBRE DE 1945
acruacin. El nmero de nota-
Reitera el carcter pblico de la funcin y la frase de profesional del
arancel correspondiente,
derecho que tiene el notario, por lo cual est obligado a guardar el secreto
propietarios de oficios venia
profesional. Precisa que el notario est investido de fe pblica para hacer
indemnizacin corres- constar los acios y hechos jurdicos a los que los interesados deban o quieran
ai i;rre ejercicio de la profesin da dar autenticidad conforme a las leyes.
hacia la actual organiza- Establece diversas incompatibilidades de la funcin. En cambio se
autoriza al notario para aceptar determinados cargos como de instruccin
pblica y otros. Desaparecen las divisiones territoriales, y el notario para el
Distrito Federal puede actuar en toda la entidad.
DC 1932 El protocolo contina constituido por libros empastados, y en nmero
1901. insistiendo en que la fun- mximo de 10 en uso.
pude provenir del Estado. Defi- :e Esta ley tiene la cualidad de distinguir claramente entre el instrumento-
pblica para hacer constar deban o escritura y el instrumento-acta que se basa en la diferencia del contenido, pues
quieran dar autentici- comcide casi si en el primer caso es un negocio jurdico, en el segundo el contenido es un
con la de la ley vi- y de notarios hecho jurdico.
adscritos, scrito se hace mucho Suprime las minutas que slo daban derecho a obligar a la contraparte a
ms im- xuar. indistintamente con otorgar en escritura pblica el contrato que contena la minuta. Demostraron
el de necesidad de recurrir a ser intiles, peligrosas y nunca comprendidas por los interesados en sus
testigos instrumento. Adems, el alcances y efectos legales, por lo que fue un acierto su supresin.
adsen sus faltas temporales; y si se El nmero de notarios se fij en 134, habiendo pasado a ser titulares los
adscrito lo substituye si ha estado adscritos que en 1943 llenaban determinadas condiciones. El ejecutivo est
durante ms de un ao inmedia autorizado a crear ms notaras, segn las necesidades de la entidad, y las que
se creen tendrn que ser provistas por oposicin.
66 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

A) OPOSICIN mine el Departamento del Distri


De todas las muy tiles reformas que se incluyen en esta ley, la de ms dades del propio servicio notarii Se
trascendencia es indiscutiblemente el sistema de examen de oposicin, que confirma el sistema de o$ rio del
Distrito Federal.
obliga a todos los aspirantes al notariado, a prepararse tcnicamente, tanto en
Ley vigente publicada en la
la teora como en la prctica, para estar en aptitud de hacer un buen papel en
mdiente al 28 de Marzo <1
esos exmenes, ya que aunque el suyo sea brillante, no le dar derecho a
Establece que el objeto de e
ocupar la vacante, si no es an ms brillante que el de los dems aspirantes inters pblico y social la fual
que se presenten a la oposicin. De esta manera, se acaba con la provisin de federal.
notaras hecha a base de compadrazgos, y han desaparecido del panorama, en El Notariado es una garant
lo que cabe, los notarios mercenarios, cuya nica cualidad era tener blccc para la Ciudad de Mxico,
relaciones y triunfar econmicamente, aunque su intervencin fuese deslucida facultades de la Asamblea y es l
y aun a veces deleznable. A la oposicin deberemos el positivo enaltecimiento una supervisin legislativa por El
de la profesin notarial en nuestra Patria. Notariado como garanai en el
F.l sistema de suplencia, que estudiaremos al analizar paulatinamente las marco del notariado la como un
caractersticas del notario, de su funcin y del instrumento pblico, es muy tipo de ejercicio pr ciones
imperfecta, y tendr que ser substituido por otro ms sensato y prctico. necesarias para su cor y libre, en
Ley anterior en el Diario Oficial, el 8 de enero de 1980 y reformada por trminos de Ley.
decreto publicado en el Diario Oficia/ el 6 de enero de 1994. Establece como principios r y
Reitera que la Funcin Notarial, es de orden pblico y que en el Distrito documentacin notarial; el de del
Federal, corresponde al Ejecutivo de la Unin ejercitarla por conducto del instrumento notarial y de la
Departamento del Distrito Federal, el cual encomendar su desempeo a concepcin del Nota cicio de la
particulares, licenciados en derecho, mediante la expedicin de las patentes actividad notariaL aplicable al caso
respectivas. Confirma que el Notario est investido de f pblica para hacer concreto, de auxiliar de la
constar los actos y hechos jurdicos a los que los interesados deban o quieran administracin i titud y
dar autenticidad conforme a las leyes. procedimiento de memo notarial
Confirma las diversas incompatibilidades de la funcin que estableca la que va ms notario a ser un
ley anterior. Confirma que el protocolo contina constituido por libros verdadero o solicitantes del
formados por los folios numerados y sellados, en los que el notario asienta las servicio, si contra ella, sino
escrituras y actas y establece que los Notarios llevarn un protocolo especial ejerciendo concreto del caso de que
para actos y contratos en que intervenga el Departamento del Distrito Federal, se Reitera que siendo la rresponde a
en el que tambin podrn asentarse las actas y escrituras en que intervengan la Ley y a las ii ciones que
garanticen la dad y la autonoma
las dependencias y entidades de la Administracin Pblica, cuando actan
del N investido, a fin de que estaI
para el fomento de vivienda, o con motivo de programas de regularizacin de
ncicio de la certeza y nutaciones ni
la propiedad. Este protocolo se lleva en hojas foliadas, selladas y perforadas a
formalidades Los artculos 31 y 32
las que se llama folios, las cuales coleccionadas y ordenadas por el Notario, cc es incompatible con toda tades
junto con su apndice, constituye el protocolo especial. do apreciacin y de
El nmero de Notarios de conformidad con la ley, ser el que deter-
NOTARIAL Y DERECHO RlXilSTRAL EL DERECHO NOTARIA!. 67

mine el Departamento del Distrito Federal, tomando en cuenta las necesidades


se incluyen en esta ley, la de cierna del propio servicio notarial.
de examen de oposi- rctar.ado, a Se confirma el sistema de oposicin como forma de ingreso al Notario del
prepararse tcnica- para estar en Distrito Federal.
aptitud de bate: aunque el suyo sea Ley vigente publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal,
brillante, no es an ms brillante correspondiente al 28 de Marzo de 2000.
Establece que el objeto de esta Ley es regular, con carcter de orden c
que el 1: oposicin. De esta
inters pblico y social la funcin notarial y al notario en el Distrito federal.
manera.
El Notariado es una garanta institucional que la Constitucin establece
a base de compadrazgos, y cabe,
para la Ciudad de Mxico, a travs de la reserva y determinacin de facultades
los notarios mercenarios, v triunfar
de la Asamblea y es tarea de sta regular y efectuar sobre ella una supervisin
econmicamente, y aun a veces legislativa por medio de su Comisin de Notariado.
deleznable. A la 'o de la profesin El Notariado como garanta institucional consiste en el sistema que, en el
notarial marco del notariado latino, esta ley organiza la funcin del notario como un
tipo de ejercicio profesional del Derecho y establece las condiciones
ai analizar paulatinamente y del
necesarias para su correcto ejercicio imparcial, calificado, colegiado y libre,
instrumento pblico, por otro ms
en trminos de Ley.
sensato y
Establece como principios regulatorios e interpretativos de la funcin y
de enero de 1980 y reformada el documentacin notarial; el de la conservacin jurdica de fondo y forma del
de enero de 1994. orden instrumento notarial y de la matricidad en todo tiempo del mismo; el de la
pblico y que en el Dis- La concepcin del Notariado como Garanta Institucional; el del ejercicio de la
Unin ejercitarla por con- e! actividad notarial, obrando con estricto apego a la legalidad aplicable al caso
cual encomendar su concreto, de materia imparcial, preventiva, voluntaria y auxiliar de la
administracin de justicia; el de la utcralteridad que es la actitud y
demediante la expedicin si
procedimiento de asesora notarial y de conformacin del instrumento notarial
Notario est investido de fe
que va ms all de una simple imparcialidad, llevando al notario a ser un
jurdicos a los que los intere- a
verdadero consultor o consejero de cada una de la panes o solicitantes del
las leyes. servicio, sin descuidar los de la contraparte, ni ser parcial contra ella, sino
de la funcin que estableca ejerciendo hacia ella la misma actitud, basada en lo justo concreto del caso de
contina constituido por li- que se trate.
seilados, en los que el notario ios Reitera que siendo la funcin notarial de orden e inters pblicos,
Notarios llevarn un proque corresponde a la Ley y a las instituciones que contempla procurar las
intervenga el Departamento condiciones que garanticen la profesionalidad, la independencia, la
asentarse las actas y escri- v imparcialidad y la autonoma del Notario en el ejercicio de la fe pblica de
entidades de la Administra- de que est investido, a fin de que esta ltima pueda manifestarse libremente, en
vivienda, o con motivo Este beneficio de la certeza y seguridad jurdicas que demanda la sociedad y sin
protocolo se lleva que se llama limitaciones ni formalidades que las previstas por la Ley.
folios, las cuales fumo con su Los artculos 31 y 32 confirman que el ejercicio de la funcin notarial es
apndice, consti- incompatible con toda restriccin de la libertad personal, de las facultades de
apreciacin y de expresin; con toda dependencia a empleo, car-
con la ley, ser el que deter
68 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

go o comisin pblico o privado, y con el ejercicio de la profesin de abogado realizado su prctica o prestado ; na
en asumos en que haya contienda. El notario tampoco podr ser comerciante, relacin laboral, de negocios c liares
ministro de culto o agente econmico de cualquier clase en trminos de las de ste.
leyes respectivas. El artculo 235 regula las Ins
Confirma que el protocolo es el conjunto de libros formados por folios riil, que son el Registro Pblico,
numerados y sellados en los que el notario, observando las formalidades que establece que dichas instituciones
establece la presente Ley, asienta y autoriza las escrituras y actas que se deral en beneficio de la certitud j de
otorguen ante su fe, con sus respectivos apndices; as como por los libros de la fe pblica.
registro de cotejos con sus apndices.
Establece que en sentido amplio es la expresin que se refiere a todos los
documentos que obran en el haber de cada notaria. El protocolo es abierto, por BBL
cuanto lo forman folios encuadernables con nmero progresivo de
instrumentos y de libros. Y agrega que en sentido estricto es tanto el conjunto VZQUEZ PREZ. Francisco y Moa
histrica, otado actual y
de instrumentos pblicos fuente original o matriz en los que se hace constar urmien cin. p. 5 y sgts.
las relaciones jurdicas constituidas por los interesados, bajo la fe notarial; Mxico. 1961.
como la coleccin ordenada cronolgicamente de escrituras y actas
autorizadas por el Notario y aquellas que no pasaron, y de sus respectivos
apndices, conforme a una periodicidad, procedimientos y formalidades
reglados en la Ley.
Regula en un captulo nuevo la carrera notarial que es el sistema que
organiza los estudios c investigaciones de las diversas disciplinas jurdicas
dirigidos al mejor desempeo de la funcin notarial y para la difusin y puesta
en prctica de sus principios y valores tico-jurdico en beneficio de la ciudad.
Confirma el sistema de oposicin como la forma de obtener la patente de
notario del Distrito Federal y en el artculo 58 fraccin II, establece que el
jurado estar integrado por:
a) Un Presidente nombrado por el Jefe de Gobierno, que ser un jurista
prestigiado en disciplinas relacionadas con la materia notarial, pu- diendo ser
notario;
b) Un secretario, designado por el Colegio y que ser el notario de menor
antigedad y se encargar de levantar el acta circunstanciada, la que ser
conservada, foliada en forma progresiva y consecutiva en el Libro de Registro
de Exmenes de Aspirante o en su caso en el Libro de Registro de Exmenes
de Oposicin, y
c) Tres vocales, de los cuales uno ser notario designado por el Colegio
y los otros dos sern designados por la Conserjera Jurdica y de Servicios
Legales, de entre una lista de quince notarios propuesta por el Colegio, para
el examen de que se trate.
Los miembros que integren el Jurado no podrn ser cnyuges o parientes
del sustentante, ni titulares de la notara en que el sustentante haya
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL I EL DERECHO NOTARIAL 69

el ejercicio de la profesin de . i realizado su prctica o prestado servicios, tengan o hubieren tenido alguna
notario tampoco podr ser relacin laboral, de negocios o amistosa con el sustentante o con familiares de
econmico de cualquier clase en ste.
El artculo 235 regula las Instituciones que apoyan la Funcin Notarial,
sao de libros formados por fo- que son el Registro Pblico, el Archivo, el Colegio y el Decanato, y establece
tano, observando las formalida- que dichas instituciones que apoyan al notariado del Distrito Federal en
v autoriza las escrituras y actas beneficio de la certitud jurdica que impone el correcto ejercicio de la fe
apndices; as como por pblica.
apndices.
expresin que se refiere a todos
le cada notaria. El protocolo es BIBLIOGRAFA
ademables con nmero progre-
t que en sentido estricto es tanto VZQUEZ PREZ, Francisco y MONROY ESTRADA, Mario. Antecedentes, evolucin
original o matriz en los que histrica, esudo actual y tendencias del notaruuio en cada entidad de la
uidas por los interesados, Federacin, p. 5 y sgts. Mxico, 1962.
cronolgicamente de escri-
aquellas ue no pasaron, y de
p*?r.odicidad, procedimientos y

'a notarial que es el sistema que


las div ersas disciplinas jurdicas
notarial y para la difusin y
tico-jurdico en beneficio

> forma de obtener la patcn-


ir^cto 5$ fraccin II, establece

e Gobierno, que ser un ju- t


con la materia notarial, pu-

bsegjo v que ser el notario de tar el


acta circunstanciada, la agresiva v
consecutiva en el Li- o en su caso
en el Libro de Re-

r. tarso designado por el Cole-


Conserjera Jurdica y de Scrvi-
ncorios propuesta por el Col-

oo podrn ser cnyuges o pata


en que el sustentante haya
CAPTULO VIII
LA FUNCIN NOTARIAL EN EL DERECHO
COMPARADO

L El notariado privado.II. El notariado de tipo latino.III. El notario


es un funcionario y un profesional del derecho; 1. Caracteres de la fun-
cin; 2. Competencia; 3. Organizacin; 4. Pases que siguen el Sistema
de Notariado de tipo Latino.IV. El notariado germano y otros.
Es imposible una clasificacin que agote todos los sistemas del notariado, pues
ste, que es un producto de la costumbre, sigue en cada lugar especiales
tradiciones y caractersticas. Adems, como toda clasificacin puede enfocarse
desde varios puntos de vista (subjetivos, objetivos, formales, etc.), podramos
establecer grupos en consideracin a la forma en que acta el notario. Saltan a
la vista dos tipos fundamentales: el notario privado que acta sin liga alguna
con el Estado y que por ello produce un documento privado (notario anglo-
sajn), y el notario pblico", que por estar investido por el Estado de la
capacidad de dar fe, produce un documento pblico (notario de tipo latino).
Entre estos dos tipos existe otro, intermedio, que es el que encontramos en
algunas partes de Alemania y en cieno cantones suizos. I.

I. EL NOTARIADO PRIVADO
La prolongada duracin de las leyes inglesas, su origen consuetudinario y
la trascendental importancia de su jurisprudencia, sumado todo ello a su
sistema de contratacin (basada en la consideracin causalista) han originado
un tipo de notariado totalmente distinto del latino. BKLLVER CA>JO afirma que
tradicionalmente no ha existido el notariado en Inglaterra.
El notario no es funcionario, pues el Estado no lo inviste del poder de dar
fe, aunque le seale condiciones para el desempeo de su actividad. El notario
ingls es exclusivamente profesional y, aunque parezca extrao, slo presta
autenticidad a los actos que en Derecho Internacional se exige la tengan.

71
72 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

En cuanto a su actuacin, si bien colabora en la redaccin del documento, Tambin en los Estados nrdi
su intervencin no lo hace autntico, ni menos solemne, pues la autenticidad nado libre.
no se refiere al contenido, sino slo a las firmas. En cuanto a su competencia, SANAHUJA incluye el notariadi grupo
no tiene monopolio, pues los actos en que interviene, pueden tambin ser en que afirma que existe ui un rgano
intervenidos por el barrister (abogado), el attomey (procurador) o el solicitor y especfico y propiamo
el scrivaner (escribano); pero todos los actos y contratos, incluyendo el
testamento, pueden ser redactados privadamente por cualquier profesional, sea II. EL NOTARLA
o no notario. La firma y sello del notario slo paralizan la accin de falsedad
de firmas del documento. Slo en materia internacional tienen una jurisdiccin As como al notariado libre t
exclusiva, pues a ellos est reservado el protesto de letras internacionales y la de tipo latino suele llamrsele V
legalizacin de firmas de documentos que hayan de surtir efectos en el gran jerarqua del notariado franc
extranjero. Por eso GUTTERIGGE ha dicho que el notario ingls es un tro del general de tipo latino, noj
funcionario con miras al extranjero". "el notariado, con la importan
Slo hay en Inglaterra corporaciones voluntarias de notarios, no siendo irnos a
esencialmente francesa'-, vamosl
forzosa la colegiacin. los dems notariados latinos y la
De lo anterior se puede deducir que en Inglaterra el instrumento no est dad en la publicacin, no le otor
sujeto a ningn rito, o sea, a leyes adjetivas de forma. El valor formal de un importancia, la que ms bien pa
acto slo puede ser consecuencia de un proceso judicial o de una actuacin del cual el notario es jurista (y en Fi
juez, pero la intervencin del notario tambin garantiza la autenticidad de las sin del cargo se hace por
firmas. presa, como negocio privado)
El notariado ingls pas a los Estados Unidos de Norteamrica, donde enajenacin de oficios. Gor
est aceptado en todos los Estados incluyendo los de antecedencia espaola, tanzas entre los notariados
como California, Texas, Florida, Nuevo Mxico, o los de tradicin Francesa, que en ambos, el notario es
como Louisiana y otros. En consecuencia, la autenticacin de notario sin fue para explicar por
americano slo se refiere a las firmas de otorgantes y testigos sin que la tipo latino, notariado de til
totalidad del documento tenga valor probatorio especfico, pues la autenticidad un espaoles.
del documento, que se requiere para su eficacia, se obtiene por dos Un buen sistema para
procedimientos: no. consiste en examinar: I.
I. Por el reconocimiento, que consiste en la declaracin de los firmantes, notario; II. Los caracteres d
confirmando la veracidad del documento y de la firma. El reconocimiento de construccin, solemni
cido por notario; III. La
puede hacerse ante los notarios o ante otros funcionarios autorizados por la ley,
trajudicial o parte de la jur
aunque slo los notarios pueden intervenir cuando se trata de bienes inmuebles
tarial con base en un sist<
ubicados en el Estado donde se otorga el documento;
II. Procedimiento de prueba que consiste en una especie de acta de
declaracin jurada, suscrita por un testigo del acto que se trate de probar. El
III. EL NOTJ
testigo manifiesta que el documento que en el acto de la prueba tiene a la vista,
Y UN PR<
se redact y firm en su presencia; y el notario certifica esa declaracin
probatoria. El sistema ingls rige en todas las provincias de Canad El Notario es un pi el
exceptuando la de Quebec donde rige en parte el derecho francs. Estado. Como ya vim<*,<
califica al notario, de pr
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO 73
NOTARIAL

>ora n la redaccin del docu- Tambin en los Estados nrdicos de Europa rige un sistema de notariado
ni menos solemne, pues la libre.
slo a las firmas. En cuanto a SANAHUJA incluye el notariado libre, tipo ingls, dentro de un primer grupo en que
i los actos en que interviene, afirma que existe una actuacin social de autenticacin, sin un rgano especfico y propiamente
rurrvster (abogado), el attomey autcnticador.
(escribano); pero todos los actos
n ser redactados privadamen- 11. EL NOTARIADO DE TIPO LATINO
Li firma y sello del notario As como al notariado libre se le denomina tambin tipo ingls, al de
del documento. Slo en ma- tipo latino suele llamrsele tambin tipo francs. No obstante la gran
exdusiva, pues a ellos est re- jerarqua del notariado francs y de que indudablemente encaja dentro del
r
la legalizacin de firmas de general de tipo latino, no por el hecho de que PLANIOL afirme que el notariado,
en el extranjero. Por eso con la importancia que lo conocemos, es una institucin esencialmente
es un funcionario con miras francesa, vamos a dejar de considerar las caractersticas de los dems
notariados latinos y la antigedad de sus tradiciones. La prioridad en la
voluntarias de notarios, no sien- publicacin, no le otorga a la ley francesa mayor originalidad o importancia, la
es Inglaterra el instrumento no que ms bien puede adjudicarse a la ley espaola, segn la cual el notario es
jurista (y en Francia no lo es necesariamente), la provisin del cargo se hace
de forma. El valor formal por oposicin (y en Francia se adquiere como empresa, como negocio privado)
proceso judicial o de una ac- estando abolida para siempre en Espaa la enajenacin de oficios. GONZLEZ
tambin garantiza la au- PALOMINO llega a afirmar que las semejanzas entre los notariados espaol y
francs, terminan despus de aceptar que en ambos, el notario es un funcionario
n>dos de Norteamrica, don-
pblico. Esta pequea digresin fue para explicar por qu nosotros no
ios de antecedencia espa-
llamaremos al notariado de tipo latino, notariado de tipo francs, como lo
Mxico, o los de tradicin hacen algunos autores, aun espaoles.
la autenticacin de Un buen sistema para analizar los caracteres del notario de tipo latino,
c otorgantes y testigos sin consiste en examinar: I. El doble aspecto de la actividad que ejerce el notario;
or probatorio especfico, pues la II. Los caracteres de la funcin demuestran una triple finalidad de construccin,
e para su eficacia, se obtiene por solemnizacin y autentificacin del instrumento producido por notario; III. La
competencia del notario que abarca la esfera extrajudicial o pane de la
rr. ia declaracin de los firman- jurisdiccin voluntaria; y IV. La organizacin notarial con base en un sistema
v de la firma. El reconoci- corporativo sometido al Estado.
otros funcionarios autoriza-
intervenir cuando se trata m. EL NOTARIO ES UN FUNCIONARIO
donde se otorga el documento; Y UN PROFESIONAL DEL DERECHO
ae en una especie de acta de de-
l acto que se trate de probar. El El Notario es un profesional del Derecho, investido de fe pblica por el
o el acto de la prueba tiene a la Estado. Como ya vimos, el anculo 42 de nuestra Ley del Notariado, califica al
y el notario certifica esa declara- notario, de profesional del derecho y el 26 establece que ejerce
todas las provincias de Canad
parte el derecho francs.
7- DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

una funcin pblica y autnoma. La funcin que ejerce es una funcin pblica un libre profesional del derecho,
porque proviene de los poderes del Estado y de la ley, por delegacin el Estado ran repartirse los negocios, al r.fi
encomienda al notario el poder de dar fe; pero si a eso se limitara, se convertira gir al Notario. El notario es, se
en un mecnico autentificador, en amanuense oficial del Estado, sin otra vestido de fe pblica por el Esui ma,
facultad que rehusar su intervencin cuando los actos fueren contra las leyes. por la fe de que est invest significa
Es autnoma y libre si el notario no es profesional del derecho, se degrada su que pertenezca a la ad^i sujeto
funcin. El desarrollo consuetudinario de la institucin notarial y la como custodio del protoi es
costumbre responde a las necesidades y exigencias de la sociedad, va aplicable el concepto de servs cin
inclinado a la doctrina y a la legislacin haca el profesionalismo del notario. exclusiva, sin interde pende cin
Francia es un ejemplo de que a pesar de que su ley no habla de la funcin de del derecho. Todo funciocj pero no
consejo, los notarios franceses han resultado ser uno de los prototipos de viceversa. Un funciona culares,
profesionales del derecho, al grado de que con el arraigo de esa costumbre, la sino al Estado, y en ca Estado,
jurisprudencia reconoci como facultad de los notarios, la de aconsejar a sus como fedatario, en cami cionario
clientes y despus hasta los hizo responsables por los consejos que den y, en administrativo obliga I sueldo; y el
ocasiones, por no darlos. Si la ley hace responsable al notario de que los actos notario, no obliga I responsabilidad
que autoricen sean "conforme a las leyes", es casi imposible no obligar al de sus actos no* su actuacin como
notario a que gue las voluntades de las partes dentro de un cauce legal.
mejor le pa: que el ciudadano est
Don JOS CASTN TOBEAS, ilustre jurista, pero que no es notario, dice que
obligado que elige al que le merece
la funcin del notario como profesional del derecho, tiene 3 aspectos: I o.
may*
Funcin directiva, en que aconseja, asesora, instruye como perito en derecho
y concilia y coordina voluntades; 2o. Funcin moldeado ra.El notario
1. CAJLAC
modela el acto jurdico, dotndolo de forma legal. Para ello, califica la
naturaleza y legalidad del acto; admite ste a su intervencin al tenerse por Son stos los que mejor
requerido por las partes, o bien lo rechaza, si la calificacin es adversa; y por a) El notario colabora el
fin, lo redacta. Esta funcin de redaccin la ejerce con entera libertad, sin ms continente del instru notario
condicin o limitacin que la de no traicionar la voluntad de las partes dentro proyectos hechos ver que no
de las normas del derecho y observando las prescripciones de la Ley del slo estn co la intencin
Notariado. 3o. Funcin autentificadora. Es sta la de mayor trascendencia perseguida por ta algn requisito
pblica. Consiste en investir los actos notariales de una presuncin de legal para
veracidad que los hace aptos para imponerse por si mismos en las relaciones b) Colabora tambin
jurdicas, para ser impuestos por el poder coactivo del Estado. vencin nacen eficazmente un
acto cuya forma es el acto es
Si el notario no fuese adems de funcionario un profesional del derecho,
solemne, lo eleva
no habra sido exaltada la profesin al alto nivel en que ahora se encuentra. Si
c) El acto adquiere o de
al notario se le priva de su carcter de funcionario, queda convenido en un
simulacin) por la i que est
simple abogado, y si se le despoja del carcter de profesional del derecho, investido.
quedar convertido en un funcionario administrativo.
La funcin pblica del notario no puede confundirse con otras funciones
pblicas, pues posee caracteres peculiares. El carcter de funcionario del
Estado o administrativo se opone a que el notario contine siendo El mbito de la acti
dicial. El notario tiene
tualcs y los hechos o
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARJAL 75

que ejerce es una funcin un libre profesional del derecho, pues llevara a la necesidad de que debieran
Estado y de la ley, por delega- de repartirse los negocios, al negarse a los particulares la facultad de elegir al
dar fe; pero si a eso se li- >r, en Notario. El notario es, segn la ley, un profesional del derecho investido de fe
amanuense o tis intervencin pblica por el Estado y ejerce una funcin pblica y autnoma, por la fe de que
cuando los y ubre si el notario no est investido y por disciplina al Estado, lo que no significa que pertenezca a la
es pro- E: desarrollo administracin de ste, ni se opone a que est sujeto como custodio del
consuetudinario responde a las protocolo, a preceptos administrativos; y no le es aplicable el concepto de
necesidades y t la doctrina y a la servicio administrativo, porque ejerce una funcin exclusiva, sin
legislacin ha- es un ejemplo de interdependencia burocrtica. Su misin es de aplicacin del derecho. Todo
que a pesar , los notarios funcionario del Estado es un funcionario pblico, pero no viceversa. Un
franceses han del derecho, al funcionario administrativo no defiende a los particulares, sino al Estado, y en
grado jarprudencia reconoci cambio, el notario, aunque representa (?) al Estado, como fedatario, en cambio
como dientes y despus hasta defiende los intereses privados. El funcionario administrativo obliga al Estado,
los r. ec ocasiones, por no darlos, que lo retribuye mediante un sueldo; y el notario, no obliga al Estado, ni ste
los actos que autoricen sean
lo retribuye, porque la responsabilidad de sus actos no recae sobre el Estado.
:clu;ar al notario a que gue BCC
El notario organiza su actuacin como mejor le parece, bajo su exclusiva
legal.
responsabilidad, sin que el ciudadano est obligado a someterse a determinado
pero que no es notario, del derecho,
tiene 3 as- asesora, instruye como notario, sino que elige al que le merece mayor crdito, y lo remunera
pe- 2o. Fundn moldeado- directamente.
V*indolo de forma legal. Para acto;
admite ste a su interven- o bien lo 1. CARACTERES DE LA FUNCIN
rechaza, si la califi- funcin de Son stos los que mejor distinguen al notario de tipo latino de los dems.
redaccin la ejerce que la de no a) El notario colabora a la construcdn tcnica del acto que ser el
traicionar del derecho y observando continente del instrumento. Aun en el supuesto de que se presenten al notario
3 Funcin autentificadorx proyectos hechos de contratos, esta obligado a examinarlos para ver que no
Consiste en investir los actos que slo estn conforme a las leyes, sino tambin de acuerdo con la intencin
los hace aptos para impotas. para ser perseguida por las partes; y debe negar su intervencin si falta algn requisito
impuestos por el legal para la validez del acto.
b) Colabora tambin en la construccin jurdica pues por su intervencin
rio un profesional del Jcrc- al alto nacen eficazmente los negocios jurdicos formales. Si se trata de un acto cuya
nivel en que ahora se ende forma es potestativa, lo eleva a la categora de pblico; y si el acto es solemne,
funcionario, queda con- <Jespo;a lo eleva a la categora de legalmente existente.
del carcter de profesio- wu c) El acto adquiere veracidad plena (a salvo los vicios de falsedad o de
funcionario administrativo, simulacin) por la imposicin que el notario le da de la fe pblica de que est
confundirse con otras fun- E1 investido.
carcter de funciona- a que el
notario contine siendo 2. COMPETENCIA
El mbito de la actuacin notarial abarca casi todo el campo extraju-
dicial. El notario tiene como misin la de presidir las relaciones contractuales
y los hechos o declaraciones producidos voluntariamente ante l.
76 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: no NOTARIAL

3. ORGANIZACIN to de las partes y de la Ir


Por el hecho de tener el notario dos aspectos, de ejercer una funcin el Estado.
pblica y de profesor de derecho, al organizarse el notariado, se consideran En algunos cantones de Suiza en
dos factores, el inters profesional aconseja la organizacin corporativa, y el otros los hay de tipo lati En
inters pblico exige una intervencin y vigilancia del Estado. Por ello, el Rusia Sovitica, el notario <
Estado asegura las condiciones profesionales y tcnicas de los aspirantes: encargado, adems, de la ui
seala la competencia territorial respectiva y determina las normas de derecho (abogado popular) de todc
adjetivo a que debe sujetarse la actividad del notario. ibucin de los jueces popula
El notario ejerce su funcin con autonoma y sin ms lmites que los que riculares, del Estado, coopei i
le marcan las leyes. Por eso, las circulares en las que se ordena a los notarios embargos y los ejecutan. (En JO
no intervenir en determinados actos, tomar determinada actitud cuando stos comparado, se sigui bs
se presentan, es completamente ilegal y por lo tanto no los obligan.

BEBLH

4. PASES QUE SIGUEN EL SISTEMA DE NOTARIADO CANO. Op. cit., pp. 19 y sp .


DE TIPO LATINO Y DE TERESA, Luis. Carcter rN
TOBEAS, Jos. Funcin notar, [ y
En Europa, Francia con su Ley Fundamental del 25 Ventoso del a< 11 sgts. Madrid. 1946.
(16 de marzo de 1813). Italia, con su Ley Fundamental del 16 de febrero de DE IA RISA. Op. cit., p. 71.
1931. Blgica, que se rige fundamentalmente por la Ley Francesa citada, INDEZ CASADO, p. 124 y sgts.
aunque siendo el cargo vitalicio, no es transmisible. Portugal, con su Cdigo ARNAU. Op. cit., p. 93 y
del Notariado de 26 de noviembre de 1931. PALOMINO. Op. cit.
En Amrica siguen el sistema, Mxico, como sabemos; Cuba, Argentina, Op. cit., t. II, p. 71 y
Chile, Uruguay y en general todos los pases latinos. IV. Marcel. Traite Fiemen Pars,
1950.
IJA. Op. cit. t. 1, pp. 132 y
IV. EL NOTARIADO GERMANO Y OTROS
No se puede hablar del notariado germano en general, porque cada Estado
determina su competencia y caractersticas. Por eso mencionaremos la
variedad ms alejada del tipo latino, que es la del notario-juez. Existe en los
Estados de Badn, Wurtenberg y Hamburgo, donde los notarios son como
magistrados y estn subordinados a los tribunales de segunda instancia de su
adscripcin. Su dependencia del poder jurisdiccional es tan directa, que el
Ministro de Justicia nombra los empleados auxiliares del notario.
Tambin su competencia es ms judicial que extrajudicial, pues est a su
cargo el Registro de la Propiedad como jueces registradores; intervienen en
testamentarias, en la ejecucin de sentencias y en la administracin judicial de
bienes. Tambin intervienen en actos privados, actuando con carcter
extrajudicial, como notarios libres, pero obligados a dar fe del co
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 77

nocimiento de las partes y de la legalidad interna del acto. Son retribuidos por
ispeaos, de ejercer una funcin el el Estado.
notariado, se conside- ia En algunos cantones de Suiza existen notarios del tipo del de Badn; pero
organizacin corporati- y en otros los hay de tipo latino.
vigilancia del Estado, En Rusia Sovitica, el notario del pueblo es como un magistrado
profesionales y tcnicas de los fedatario, encargado, adems, de la jurisdiccin matrimonial y de la asesora
jurdica (abogado popular) de todos los ciudadanos. El notario ruso tiene la
respectiva y determina las la
retribucin de los jueces populares. Y si bien redactan documentos entre
actividad del notario, y sin ms
particulares, del Estado, cooperativas, sindicatos, etc., tambin autorizan
limites que los cr. las que se
embargos y los ejecutan. (En el estudio de la funcin notarial en el derecho
ordena a los no- tomar
comparado, se sigui bsicamente a GIMNEZ ARNAU).
determinada actitud legal y por lo
tanto no los
BIBLIOGRAFA
BELLVER CANO. Op. cit., pp. 19 y sgts.; 105 y sgts., 151.
L-f NOTARIADO CARRAL Y DE TERESA, Luis. Caracteres...*.
CASTN TOBEAS, Jos. Funcin notarial y elaboracin notarial del Derecfto,
del 25 Ventoso del ao p. 45 y sgts. Madrid, 1946.
Fundamental del 16 de febrero ESCOBAR DE LA Rrv.\. Op. cit., p. 71.
por la Ley Francesa cita- FERNNDEZ CASADO, p. 124 y sgts.
iransmisible. Portugal, con su GIMNEZ ARNAU. Op. t., p. 93 y sgts.
de 1931. GONZLEZ. PALOMINO. Op. cit.
cno sabemos; Cuba, Argn ti- [ MUSTPICH. Op. cit., t. II, p. 71 y sgts.

izinos. PLANIOL, Marccl. Trait Elernentaire de Droil Civil. T. I. p. 1161, 5S edicin,


Pars, 1950.
SANAHUJA. Op. cit. t. I, pp. 132 y sgts., 142.

LNO Y OTROS

en general, porque cada tas. Por


eso mencionare- , que es la del
notario-juez. Exis- Hamburgo.
donde los notarios a los
tribunales de segunda del poder
jurisdiccional es tan los
empleados auxiliares del

que extrajudicial, pues est a


jueces registradores; intervie- y
en la administracin actos
privados, actuando con pero
obligados a dar fe del co
CAPTULO IX

CARACTERES DE LA FUNCIN NOTARIAL


(PRIVADA. AUTNOMA)

I. Relaciones cxtranotariales.II. Relaciones notariales: 1. Primera


Audiencia; 2. Segunda Audiencia; 3. Actos Postenores a la Segunda
Audiencia; 4. Consecuencias del anlisis; 5. Aclaracin.III.
Finalidad de la funcin: 1. Seguridad; 2. Valor; 3. Permanencia.
IV. Caractersticas de la funcin notarial: 1. Es una funcin jurdica;
2. Es una funcin privada; 3. Funciones privadas y pblicas; 4.
Autonoma.
A) Opiniones funcionalisus; 5. Es una funcin legal.
La descripcin que hicimos del notario como profesional del derecho que
ejerce una funcin pblica no nos puede satisfacer, pues aunque las notas
caractersticas que sealamos lo distinguen del funcionario del Estado, al fin
le seguimos llamando funcionario pblico, que hasta ahora ha sido sinnimo
de funcionario del Estado; y si agregamos que son sui g- neris, al fin y al
cabo seguimos considerndolos como funcionarios pblicos; y es
posiblemente esta circunstancia la que hace que las personas poco informadas
que son prcticamente todas, pues slo los notarios se han preocupado por
delimitar y caracterizar su funcin, no sabiendo distinguir entre un
funcionario "sui gneris y un funcionario del Estado", al dictar las leyes o
bien al pretender aplicarlas, creen que existe una jerarqua administrativa o
una sujecin que no se da en el caso del notario y que por lo mismo convierten
en ilegales esos cases que espordicamente reciben los miembros del cuerpo
notarial.
En el desarrollo de este tema seguiremos a MARTNEZ SEGOVIA.La calificacin
de funcionarios privados con publicidad y valor", a primera vista es ms ininteligible
que la de funcionarios pblicos sui gneris que pretende sustituir; pero como se llega
a ella mediante razonamientos que tienden a demostrar la autonoma y verdaderas
caractersticas de la funcin notarial, aunque nuestra ley califique al notario de
funcionario pblico, vamos a analizarla, pues consideramos que contiene gran parte
de la verdad sobre la funcin notarial que se trata de descubrir. Los puntos bsicos de
diferenciacin son los mismos que nos sirvieron para hablar de

79
80 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL E. DERECHO NOTARIAL

un funcionario pblico sui gneris", slo que aqu se completan con otros y men. A sta, suele llamarse la fn
se subrayan aqullos con una tendencia laudable, que es la que lleva a la do expusimos las ideas de RAFAE
clasificacin de la funcin notarial como distinta de todas las dems, y de una sola audiencia, debido a <
autnoma. don documental del notario; pi
Para comprender mejor la funcin notarial es conveniente hacer un iiencia si se considera que apan
anlisis de la forma como se desarrolla la intervencin del notario, examinando entrevista entre el notario y las* ra
las relaciones de las partes con l, as como de las panes entre s y todas las audiencia). Como complcme
dems que resultan de esta intervencin notarial. redacta el futuro documento y 1
Examinemos el caso en que los interesados someten al notario un negocio actividad del notario se ha to ha
jurdico. Le podramos llamar, como lo hace MARTNEZ SEGOVIA, el proceso seguido siendo de cari
negocio documental; "proceso", no en sentido procesalista, sino como
vocablo eficaz para designar la sucesin de hechos voluntarios (en el sentido 2. SEGI
de libres) que suelen o tienen que presentarse para que pueda completarse el Aqu se liga por primera vea
ciclo que va desde el trato" preliminar hasta el instrumento pblico notarial icia consiste en: a) La lectura las
autorizado, permanente y rcproducible. panes de cmo ha quedado %
otorgamiento, o sea la expro icin
I. RELACIONES EXTRANOTAR1ALES de las panes, y extenc >; y c) La
firma, que subray tes, para
Lo primero que se requiere es la voluntad de dos particulares para contratar. Si aqu tern de este tipo
contratar con base en un acuerdo econmico. Esta parte de la evolucin del de contratacin entre los puros
negocio, suele llamarse "trato, para distinguirla del contrato" que ser su firmantes.
resultado final. El trato puede obligarlas jurdica o slo moralmente, podr ser
verbal o escrito (a veces condicionando su validez a que se eleve 3. ACTOS POSTERJOI
oportunamente a escritura pblica). Puestos de acuerdo bsicamente en el
El notario enseguida autora
trato, se presenta la cuestin de elegir notario (la eleccin de notario no debe
instrumento pblico, que lo d
hacerse por aquel que paga los honorarios profesionales, sino por aquel que
ms, el notario reproducir el ia
posee intereses ms importantes que proteger. Ejemplo: en la compraventa, el
conservar no slo para poder I
comprador; en el mutuo, el mutuante). II.
vestirlo de una permanencia y
mentales del notariado. Esta del
documento, ya produce que la
II. RELACIONES NOTARIALES. ROGACIN prctica y mayor zacin de
Hecha la eleccin del notario, las panes se dirigen a l para solicitar su registros pblicos).
intervencin. El notario acepta o rechaza sta, que siempre implica eleccin
libre, requerimiento al notario para intervenir, decisin libre por pane de ste, 4. CON
y vinculacin entre panes y notario, estableciendo entre ellos una relacin Del anlisis hecho, se Ia. La
jurdica. funcin notarial panes, y no con la
escritt 2a. La funcin notarial Sgura
1. PRIMERA AUDIENCIA actual del notario.
Como profesional, el notario recoge la voluntad de las panes, las asesora
y aconseja, e interpreta esa voluntad, produciendo enseguida su dicta
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 81

ck que aqu se completan con men. A sta, suele llamarse la primera audiencia. (Se recordar que cuando
dencia laudable, que es la que lie- 1 expusimos las ideas de RAFAEL NEZ LAGOS, ste no hablaba ms que de una
como distinta de todas las de- sola audiencia, debido a que se refiere fundamentalmente a la funcin
documental del notario; pero que bien puede llamarse segunda audiencia si se
KXinal es conveniente hacer un considera que aparte de ella, que es la definitiva, existe otra entrevista entre el
intervencin del notario, exami- notario y las panes, que es a la que aqu se llama primera audiencia). Como
como de las partes entre s y notarial. complemento de esta primera audiencia, el notario redacta el futuro documento
someten al notario un neis luce y la escribe o la manda escribir. Hasta aqu la actividad del notario se ha
MARTINEZ SEGOVIA, el . no en sentido desarrollado en el plano profesional, por tanto ha seguido siendo de carcter
procesalista, de hechos voluntarios enteramente privado.

2. SEGUNDA AUDIENCIA
que presentarse para que puc-
O" preliminar hasta el instru- y Aqu se liga por primera vez el negocio con su forma. La segunda
reproducible. audiencia consiste en: a) La lectura del instrumento, por la cual se informa a
las panes de cmo ha quedado interpretada jurdicamente su voluntad; b) El
otorgamiento, o sea la expresin del consentimiento, que confirma la intencin
ANOTARIALES de las panes, y exterioriza la conformidad de stas con el texto ledo; y c) La
firma, que subraya la persistencia de la voluntad de las partes, para contratar.
dr Jos particulares para Si aqu terminara la intervencin notarial, los efectos de este tipo de
c--- r.sta pane de la evolucin contratacin seran exclusivamente domsticos, privados, entre los puros
distinguirla del contrato que firmantes.
parias jurdica o slo moral men- .-
.ando su validez a que se l Puestos
de acuerdo bsicamente notario (la 3. ACTOS POSTERIORES A LA SEGUNDA AUDIENCIA
eleccin de notario orarios El notario enseguida autoriza el acto con su firma, convinindolo en
profesionales, sino por es que instrumento pblico, que lo diferencia de los documentos privados. Adems,
proteger. Ejemplo: en la el el notario reproducir el instrumento cuantas veces sea necesario y lo
mutuante). conservar no slo para poder reproducirlo indefinidamente, sino para
investirlo de una permanencia y seguridad que es uno de los fines
fundamentales del notariado. Esta autorizacin, reproduccin y conservacin
ALES ROGACIN del documento, ya produce efectos pblicos, o sea, contra terceros (aunque la
prctica y mayor seguridad de las transacciones aconsejen la organizacin de
tes se dirigen a el para solicitar registros pblicos).
haza a. que siempre implica ira
intervenir, decisin libre por y 4. CONSECUENCIAS DEL ANLISIS
notario, estableciendo entre
Del anlisis hecho, se pueden llegar a dos conclusiones:
Ia. La funcin notarial se inicia con la primera entrevista con las partes, y
no con la escrituracin en el protocolo.
2a. La funcin notarial es profesional-documental; dualismo de ia figura
i voluntad de las partes, las ase- actual del notario.
praduciendo enseguida su dicta
82 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL HO NOTARIAL

El negocio jurdico no puede ser indiferente para el notario, puesto que ya La superioridad del sistema aj as
hemos visto que es un profesional. El negocio puede desmenuzar se en las cosas, no slo da seguridad a las
siguientes etapas: 1. Voluntad de contratar: oferta; 2. Voluntad de relacionarse: dems en que el notario p i
aceptacin; 3. Pacto econmico (en estas tres primeras relaciones, las partes infinitas.
han actuado con un nimo econmico, aunque con nimo jurdico quizs
subconsciente); 4. Acto jurdico; 5. Acto notarial. En estas dos tiltimas etapas,
las partes ya se plantearon necesariamente la conveniencia y aun necesidad de
contratar con base jurdica. El notario como jurista, si acepta la rogacin, tiene ! Segn la Academia, valor
la obligacin de proteger los intereses de las panes, y as, analizar la capacidad lucir efectos. El n<
de stas, sus vicios de consentimiento; y como autor del documento, es valor tiene una amplitud: i
responsable de sus condiciones y del acto mismo. tonal, pues su valor se
Lease de notario. La
li
tgresos Segundo y Tet
5. ACLARACIN los instrumentos tengan el
Dijimos que desde el punto de vista del derecho notarial y su mbito, el hay que confundir el va
negocio jurdico queda fuera de l, ya que pertenece al Derecho Civil, cin notarial, con la valit
Comercial, etc., y por lo tanto hay que separarlos en su estudio. Pero cuando viabilidad, y en
se trata de la funciti notarial no puede negarse que el negocio jurdico sea ; la intervencin del notario i
contenido de ella, pues el asesoramiento, consejo, redaccin, etc., no se limita
al documento, sino necesariamente tambin a su contenido, que es el negocio
jurdico. III. La permanencia se relaci<
nace para proyectarse 1
documento privado es; se
III. FINALIDAD DE LA FUNCIN destruye con ms raci lento
notarial es per ir mudanza
La funcin notarial persigue tres finalidades: de seguridad, de valor, y de
alguna. Hay icia: el notario
permanencia.
acta
tencia; existen proc
1. SEGURIDAD
lento sea indeleble /ar los
Es la calidad de seguridad y de firmeza; (que otros llaman de certeza), que documentos (a la
se da al documento notarial. Persigue la seguridad: el anlisis de su reproduccin autntk
competencia que hace el notario, la perfeccin jurdica de su obra, para lo cual
tiene que hacer juicios de capacidad, de identidad, etc.; el proceso for mal (de
leyes adjetivas), que es axiomtico y que persigue un fin de seguri dad. IV. CARA GTE RSTK
Tambin persigue esa seguridad la responsabilidad del notario, respecto a la
perfeccin de su obra. En los pases sajones, se suple la seguridad (ya que no La funcin notarial es i'r- : '
hay la garanta del notariado latino) con seguros para indemnizar 4ad profesional del jurista);
econmicamente a los interesados; y cuando se trata de inmuebles, la Ley de
Torrens establece indemnizaciones para casos de riesgo o prdida de la cosa. 1Ver apndice, en que >e ir
Notariado Latino.
i TAMAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 83

para el nourio, puesto E negocio La superioridad del sistema notarial latino es indudable ya que, entre otras
puede desmenuzar oferta; 2. cosas, no slo da seguridad a las operaciones de inmuebles, sino a todas las
Voluntad de ten estas tres dems en que el notario puede intervenir que, como sabemos, son casi infinitas.
primeras rela- >econmico,
aunque con ni- i jurdico; 5. 2. VALOR
Acto notarial. En Segn la Academia, valor implica utilidad, aptitud, fuerza, eficacia para
necesariamente la conbase - producir efectos. El notario, adems, da a las cosas un valor jurdico. Este valor
uridica. El notario como de tiene una amplitud: es el valor frente a terceros; y un lmite: es el territorial,
proteger los intereses estas, sus pues su valor se detiene en los lmites de la jurisdiccin de igual clase de
vicios do consenti- >lc de sus notario. La legalizacin de firmas suple esta limitacin; y en los Congresos
condiciones y Segundo y Tercero Internacionales,1 se afirma el anhelo de que los
instrumentos tengan el mismo valor jurdico en todos los pases. No hay que
confundir el valor de que estamos hablando, como fin de la funcin notarial,
con la validez del negocio y del documento, pues sta implica viabilidad, y en
cambio el valor es la eficacia y la fuerza que otorga la intervencin del notario
1 derecho notarial y su mbito,
entre partes y frente terceros.
pertenece al Derecho Civil,
separarlos en su estudio. Pero
3. PERMANENCIA
negarse que el negocio juno,
consejo, redaccin, ite tambin a La permanencia se relaciona con el factor tiempo. El documento notarial
su conte- nace para proyectarse hacia el futuro.
El documento privado es perecedero, se deteriora fcilmente, se extrava,
se destruye con ms facilidad, y por lo tanto es inseguro. En cambio, el
documento notarial es permanente e indeleble, o sea, que tiende a no sufrir
FUNCIN mudanza alguna. Hay varios medios adecuados para lograr esa permanencia: el
de seguridad, de valor, y notario acta en el momento, para dar seguridad, valor y permanencia; existen
procedimientos (leyes adjetivas de forma) para que el documento sea indeleble
(papel, tinta, etc.). Hay procedimientos para conservar los documentos
(archivos, etc.); y la permanencia misma, garantiza la reproduccin autntica
del acto.
que otros llaman de certeza), la
seguridad-, el anlisis de su i
IV. CARACTERSTICAS DE LA FUNCIN NOTARIAL
jurdica de su obra, para lo
identidad, etc.; el proceso for- La funcin notarial es una funcin jurdica (y en ella destaca la actividad
[que persigue un fin de seguri- profesional del jurista); es funcin privada (calificada, con efectos de
>ilidad del notario, res- paises
sajones, se suple la ootariado
latino) con seguros y cuando se
trata de inizacioncs para casos de
1
Ver apndice, en que se transcriben resoluciones de los Congresos
Internacionales del Notariado Latino.
84 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! HO NOTARIAL

publicidad, con valor similar al de una funcin' pblica, y en ella destaca la tdos y que estn insufla*
actividad documental); y es una funcin legal porque su existencia y atributos jmiso, etc.).
derivan de la Ley. Estos caracteres al concentrarse en la funcir. notarial, le Otras veces, le llevan al nota) :
proporcionan su carcter de autonoma. trata de una operacin de fija*
, Aunque esta operacin es in<
1. ES l NA FUNCIN JURDICA rin que el notario hace c lidad
de la fijacin requerid ;Puede
El concepto de la funcin notarial ha sido, como sabemos, muy debatido; hacer todo esto quie 4./
y ello se debe, entre otras cosas, a que proviene histricamente de la: funciones Registrador.Es aden la obra
jurdicas, y de las funciones pblicas; pero hay que deslindad (especialmente del notario o del /adora, no
de las funciones pblicas) y asignarle su objeto. Empecemos por deslindar la creadora ni
funcin notarial, de las otras funciones jurdicas Una funcin jurdica, atiende
registrar, con sus antea y en
a una necesidad de derecho, sea privado o pblico, aplicando la ciencia o la
su caso rechazar el 3o.El
legislacin, y usando de su rgano pan: cular. TAVARES DE CAR VAL IO dice
que la funcin jurdica atiende a un.i necesidad de derecho por medio de la Ahogado.Es jurista. [ o va a
aplicacin de la ciencia de la legislacin y el uso de su rgano. sufrir una lesin; y tendr que
Los rganos de las funciones jurdicas, son los tratadistas, los legisladores, defender.
los notarios, los abogados, los jueces y los registradores. 6. El Juez.Es jurista y
1 .Las Tratadistas.El tratadista es jurista puro; estudia la real; dad rio a travs de los al
jurdica (exgesis); contribuye a la formacin de la ciencia del derecho, mejora procura reconstituirla.
los conceptos jurdicos y da al legislador un material terico para que ste Roce del Notario con otros
pueda dictar una ley buena. El tratadista externa opiniones Dice yo creo". Es jres: Aqu no hay naciones de
adems un creador di rea o de la ciencia del derecho, e indirecto del derecho la doctrina, su lmite tiene que
objetivo, por medio de la influencia que ejerce se bre el legislador. ser la
2o.Legisladores.El legislador es un funcionario puro; no necesita ser
jurista (aunque en ciertos casos conviene que lo sea); crea las leyes, o sea, el Con el Ahogado-.
derecho objetivo, pero abstractas, o sea, como recipientes vacos Ha de seguir Puede Si se trata de
las buenas ideas de los tratadistas. concil notarial, y la
3o. El Notario.Es un jurista. Toma la norma vaca (abstracta que ha contrata ira del notario,
creado el legislador, la llena con un negocio jurdico, y as contribuye a la cspeci
Con el Juez-. Hay
creacin de derechos subjetivos y de relaciones jurdicas. Conviene el pacto mucha*) que autentica en acta.
econmico en paao jurdico y debe conocer y est obliga do a conocer el Ta _tscdad y fijacin. El
derecho vigente as como la doctrina. Realiza, en suma, una funcin jurdica. Primer la autenticacin de h<
El notario, en ocasiones, al no encontrar molde legal el pacto econmico itaria, segn ah se
que se le presenta, idea una norma propia para el caso, basado en sus
conocimientos de jurisperito y en su experiencia; y al hacerlo, como el Con el Registrador. Hay i
legislador, crea una norma (v. gr. en los casos de contratos innominados, los, y los publican, lisa. Se
renuncias a las leyes que no son de orden pblico, al rcdaaar contrato distinguen en lie para la
direccin, del derecho.
Aunque lo . partes que
intervienen en para terceros.
El acto nc
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 85

USUOIpblica, y en ella destaca complicados y que estn insuficientemente reglamentados, como el de


legal porque su existencia y eres fideicomiso, etc.).
al concentrarse en la funcin Otras veces, le llevan al notario un hecho (no un pacto). En tal caso, se
autonoma. trata de una operacin de fijacin, conservatoria del hecho, no creadora.
Aunque esta operacin es independiente de la norma, sin embargo, la
taUDKA apreciacin que el notario hace de las circunstancias que concurren y de la
utilidad de la fijacin requerida, hacen que su apreciacin sea jurdica.
a do. orno sabemos, muy dbaos Puede hacer todo esto quien no sea jurista? NO.
proviene histricamente de las 4o. El Registrador. Es adems de funcionario pblico, jurista. Recibe la
biscas; pero hay que deslindarla 4 y obra del notario o del juez, y le da mayor publicidad. Su obra es conservadora,
asignarle su objeto. Empece- de las no creadora ni constitutiva. Slo confronta el documento por registrar, con sus
otras funciones jurdicas, swtiad de antecedentes, aunque tiene la facultad de calificar el acto y en su caso rechazar
derecho, sea privado o so, y usando el registro. Conserva lo que es, tal como es.
de su rgano parti- ia funcin jurdica 5o. El Abogado.Es jurista. Conoce el caso cuando la relacin sufre o va
atiende a una p-..-.-acLcn de la ciencia a sufrir una lesin; y lo conoce a travs de una de las partes, a la cual tendr
de la legisla- que defender.
6. El Juez.Es jurista y es tambin funcionario pblico. Conoce el
as. son los tratadistas, los legisla- negocio a travs de los abogados y cuando la relacin ya ha sido lesionada,
cees y ios registradores. a jurista procura reconstituirla.
puro; estudia la reali- onnacin de Roce del Notario con otros Juristas (Zonas dudosas).Con tratadistas y
la ciencia del dere- ai legislador Legisladores: Aqu no hay zonas dudosas; el notario tiene que seguir las
un material terico a. El tratadista orientaciones de la doctrina, de la ciencia, y su campo natural y obligado y su
externa opiniones. ireao de la lmite tiene que ser la Ley.
ciencia del derecho, e Bo de la
Con el Abogado: Puede coincidir en la conciliacin o contratacin
influencia que ejerce so-
privada. Si se trata de conciliacin de intereses en discordia, excede del mbito
notarial, y la contratacin, en cambio, debe ser reivindicada como exclusiva
funcionario puro; no necesita ese del notario, especialista en ella.
que lo sea); crea las leyes, o
0 sea, como recipientes vacos. Con el Juez: Hay muchas interferencias: cuando el notario maneja hechos
iastas. que autentica en acta. Tanto el juez como el notario acuerdan autenticidad y
u ia norma vaca (abstracta) fijacin. El Primer Congreso Internacional del Notariado reclam la
1 negocio jurdico, y as contri- y autenticacin de hechos que forman parte de la jurisdiccin voluntaria,
de relaciones jurdicas. Con- c- v segn ah se defini para el notario.
debe conocer y est obliga- Con el Registrador. Hay confusin, puesto que ambos conservan
la doctrina. Realiza, en suma, documentos, y los publican, pues la razn del registro es la facilidad de la
compulsa. Se distinguen en cambio, en estos aspectos: el notario es
indispensable para la direccin, la perfeccin, la validez y la constitucin
ferrar molde legal el pacto econ-
misma del derecho. Aunque lo autorizado por el notario slo interesa a las
prc-pia para el caso, basado en sus
panes que intervienen en el acto, ste adquiere existencia y publicidad para
fcricncia; y al hacerlo, como el
terceros. El acto notarial es constitutivo del derecho, que por l y en
lechos de contratos innominados, Ifn
publico, al redactar contratos
&OWECIIC

86 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL DERECHO NOTARIAL

l nace. Es por lo tamo, un acto previo al del registro. El registrador es lo. se ejercite en nombre del
necesario no slo para facilitar la compulsa con los originales, que es la forma JO persona jurdica, como cu;

de dar mayor publicidad a los actos publicables, sino que los conserva para o por ser del pueblo, de su
los casos de extravo, prdida o deterioro del documento notarial. El acto Dijimos ya que si bien el neg?
registral es necesariamente posterior al notarial, nunca debe ser constitutivo Puro, en cambio est denti
separarse; y ahora podenjo
porque hara intil la intervencin notarial; y slo interesa a los terceros.
:ho pblico, aunque la fund
No se ha demostrado que la funcin notarial es una funcin jurdica, pues
eso es axiomtico. Slo se ha procurado delimitarla y localizarla dentro de las Lo notarial es de Derecho Cr
dems funciones jurdicas. tivo. El nico carcter com

2. Es UNA FUNCIN PRIVADA 3. FUNCIONES


Recordemos el anlisis que hicimos para lograr distinguir el derecho pblico del Funciones Privadas son las <j
privado. Como dice ENNECCERUS, lo que la teora separa conceptualmente, en la res. sobre derechos privados. Por
realidad se entrecruza (en las relaciones de la vida, en las leyes, en las instituciones mts pblicas, ni de la funcin not
jurdicas) y por ello surge a cada paso la duda de si una norma o relacin jurdica es privado. Sin embargo, las relacio
de derecho privado o pblico; y agrega que la ley no puede Fijar la naturaleza pblica las pueden derivar hacia el i (forma
o privada de la regla jurdica. de ser) al acto; 2o. P [3:. Por simple
En nuestra materia estas dudas surgen especialmente por las palabras voluntad de las p travs del notario
pblica-pblico, que se aplican casi invariablemente a la funcin, a la fe, al para conve seguridad, valor y
documento y al funcionario notarial. permane i relaciones de Derecho
Gramaticalmente el concepto de privado coincide con el jurdico. El Pr ttco (de publicidad). Las Fi [
derecho privado es el de cada uno y el documento privado el que tiene efectos ombre del Estado, oblignt' ugar a
domsticos, entre partes, y no contra terceros, y se formaliza sin ceremonia. dificultades de deslinde
Lo pblico, en cambio, tiene varias acepciones gramaticales: Io. Notorio, bsicamente a razones his ' tiene
patente, manifiesto, sabido por todos (publicidad); 2 o. Aplcase a la potestad histricamente su orij >io, el
o jurisdiccin y autoridad para hacer una cosa (como contrapuesto a privado); documento notarial,
3o. Perteneciente a todo el pueblo; 4o. Comn del pueblo o ciudad. De la eran los nicos que podan
primera expresin deriva Derecho Pblico", con carcter de publicidad, idos por el Tabcllion o Td rnto y
notoriedad, que se logra por los rganos del Estado o por otros rganos que organizacin apo-j La Ley
la ley crea. En este sentido debe aceptarse el vocablo Notario Pblico", o el Francesa de Ventosj aonario
de Funcin Pblica Notarial: en el sentido de publicidad (de actos). De las pblico, hoy sui criterio
otra acepciones deriva el vocablo Derecho Pblico, pero en el sentido de generalizado ya Sin embargo, se
atribuido a la funciones del Estado y obligando a ste. As, seran pblicos, notaba queJ algo distinto de otras
no porque sean del Estado, sino porque tienen publicidad, notoriedad, el funcx uicidad y los efectos de
documento notarial, la fe notarial, la funcin notarial. lentos del Estado. Existe a no sea
En cambio, sera pblico del Estado, lo que derive de la potestad del considerada cor sivamente de
funcin pl i diferencias
fundamentales
CMT NOTARIA! Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 87

ai d registro. El registrador es Estado, se ejercite en nombre del Estado, en cuanto tal (no cuando acta como
feka con ios originales, que es la w persona jurdica, como cuando es acreedor, propietario, heredero, etc.), o por
publicables, sino que los con- o ser del pueblo, de su rgano representativo.
deterioro del documento nota- Dijimos ya que si bien el negocio jurdico est fuera del Derecho Notarial
oseerior al notarial, nunca debe Puro, en cambio est dentro de la Funcin Notarial, de la que no puede
rrrenan notarial; y slo interc- separarse; y ahora podemos decir que el Derecho Notarial Puro es derecho
pblico, aunque la funcin notarial es privada. Derecho Privado".
otarial es una funcin jurdica, Ix> notarial es de Derecho Civil. Los del Estado es de Derecho
ado delimitarla y localizarla den- Administrativo. El nico carcter comn que tienen es el efecto de publicidad.

3. FUNCIONES PRIVADAS y PBLICAS


PlVADA Funciones Privadas son las que se ejercen en inters de los particulares,
sobre derechos privados. Por regla general no necesitan de las funciones
ara lograr distinguir el derecho pblicas, ni de la funcin notarial, pues desembocan en el documento privado.
K/s. lo que la teora separa con- Sin embargo, las relaciones de Derecho Privado y las funciones privadas
er. las relaciones de la vida, en pueden derivar hacia el notariado: Io. Porque la ley exija solemnidad (forma
relio surge a cada paso la duda de ser) al acto; 2o. Por razones de prueba (o forma de valer); 3 o. Por simple
derecho privado o pblico; y za voluntad de las partes. Y de esa manera pasan los actos a travs del notario
publica o privada de la regla para convertirse en documento notarial, con calidades de seguridad, valor y
permanencia. Asi. tendremos funciones jurdicas sobre relaciones de Derecho
especialmente por las palabras Privado: a) con efecto privado; b) con efecto pblico (de publicidad). Las
Mmente a la funcin, a la fe, al Funciones Pblicas son las que se ejercen en nombre del Estado, obligndolo.
Estas funciones pblicas son las que dan lugar a dificultades de deslinde y
c coincide con el jurdico. El demarcacin en cuanto al notariado, debido bsicamente a razones histricas,
documento privado el que tiene nn pues como se recordar, el notariado tiene histricamente su origen privado:
terceros, y se formaliza sin el Tabellion, el Tabulario; y en cambio, el documento notarial, un origen
pblico: el juez, el magistrado, que eran los nicos que podan proporcionar
cepejones gramaticales: Io. No- w fehacencia a los documentos expedidos por el Tabellion o Tabularlo. Tambin
(publicidad); 2o. Aplcase a la las exigencias de nombramiento y organizacin aportan mayor confusin al
hacer una cosa (como contra- o d tema.
pueblo; 4o. Comn del puerro La Ley Francesa de Ventoso del ao II tambin emple el vocablo
funcionario pblico, hoy substituido por el de oficia! pblico". Ese era el
Derecho Pblico", con ca- gra
criterio generalizado ya nadie preocupaba.
por ios rganos del Estado o r
Sin embargo, se notaba que la funcin notarial evidentemente contiene
sentido debe aceptarse el voca- algo distinto de otras funciones jurdicas, como la atribucin de fe, la
Puruca Notarial": en el sentido autenticidad y los efectos de publicidad, que son semejantes a los de los
toones deriva el vocablo Dere- documentos del Estado. Existe a la vez el deseo y el temor de que la funcin
mdo a la funciones del Estado y no sea considerada como exclusivamente profesional o bien como
ID porque sean del Estado, sino exclusivamente de funcin pblica. En una palabra, se constatan evidentes
documento notarial, la fe ntale diferencias fundamentales con la funcin pblica del Estado.
que derive de la potestad del
88 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

1. a organizacin notarial, trtese de un punto de vista funcionalista o ver que nada hay en ella, que
profesionalista o de ambos, es un problema legislativo. La ley alude al concluir que el notario no es u
ejercicio, no a la esencia de la funcin. SANAHUJA.Sanahuja da las te del
Para deslindar la funcin notarial, es necesario compararla con la funcin notario, tiene su fuente en de mando,
pblica, como ya lo hicimos. Ya vimos que el notario no es funcionario sino poder de acordi dad); es
pblico, que no representa al Estado, ni lo obliga; que no es remunerado por independiente, sin ser frente a la
ste, y que su funcin no es pblica, sino slo de efectos pblicos (no estatal); administracin y la ju noma.
que no hay sujecin jerrquica en su ejercicio, es de cir que est dispensado El asesoramiento es misin i
de obediencia, y que acta en inters de los particulares; y que las facultades malismo; y el complejo itro del
del notario de conferir publicidad y valor a sus documentos, no es del Estado derecho pblico ni autonoma).
sino legal. El notario es rgano de la ni
son fungiles (unos u ot La
4. AUTONOMA funcin, a la vez, tiene teres se
Lo que vamos a afirmar ahora, ya lo hemos dicho casi todo; pero debemos fusionan. Otras tan TAVARES DE
subrayarlo y hacer algunos agregados, con el fin de procurar demostrar el C.ARVALHO. el derecho es uno
carcter autnomo de la funcin notarial. solo (derecho derecho pblico y
En primer lugar, el notario es el nico jurista no oficial, que confiere a sus derecho priw los Estados y a las
documentos efectos de publicidad y de valor. leyes, las que de derecho pblico
La Ley Ventoso habla no de que los notarios son oficiales pblicos, sino y privado e ambos derechos que
habla de los oficiales pblicos... se ha proct cas son universales, y
El notario tutela intereses de orden colectivo y privado; es de asistencia da como serlo porque el Estado
legal a la voluntad negocia!, y tiene atribuciones de fe pblica como eficacia sea v oes que ya nosotros
del acto. hicimos te. libertad, etc., del
Es imprescindible el carcter de profesional libre, para que exista la notario; "instituciones-personas"
imparcialidad de la obra notarial, as como independencia del juicio, y para y las dice que la ley es la vida y
lograr el continuo perfeccionamiento de la capacidad jurdica y moral del ment muy lgico en el se al
notario. notario el poder de dar fe, es
El notario cumple y aplica la ley en inters de la colectividad, como funcionario pblico, ya
conjunto de particulares; pero no en inters del Estado: recibe el encargo atribucin, pues la tendra vlido
directamente de las partes, cuida de sus intereses, escoge soluciones entre nosotros, pues ya taado
convenientes al cliente, y se constituye en su gua, de modo a obtener los habla de que la fu los notarios; y
mximos resultados con un mnimo de medios. el artculo 2 Hemos seguido a
FRA? concepto y anlisis de la f
A) OPINIONES FUNCIONAL1STAS tarial como privada y califi te a
Se basan en la interpretacin literal de la ley, pero en realidad no dan terceros, semejante a los una
argumentos cientficos para definir al funcionario pblico-notario. Ha existido funcin es pblica o p la de una
y an existe en algunas partes, despreocupacin por este problema, y por eso o de otra.
se da por hecho que el notario es funcionario pblico, sin demostrarlo. Se trata
de un prc-conccpto; pero si se estudia la ley, no obstante la calificacin que
del notario hace como funcionario pblico, se
HECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA l
El DERECHO NOTARIAL 89

i us pumo de vista funcionasta o ver que nada hay en ella, que demuestre que lo es, ni menos que impida
dema legislativo. La ley alude ai concluir que el notario no es un funcionario pblico,
5 necesario compararla con la fun- SANAHUJA.Sanahuja da las siguientes explicaciones; el poder de dar fe del
notario, tiene su fuente en la ley (nota de legalidad); ese poder no es de mando, sino
pisos que el notario no es funciono.
poder de acordar certeza erga omnes" (nota de publicidad); es independiente, sin ser
ni lo obliga; que no es remites
jerrquico; y tambin es independiente frente a la administracin y la justicia, todo lo
pblica, sino slo de efectos e
jerrquica en su ejercicio, es de- cual le da una nota de autonoma.
que acta en inters de los parti- i de El asesoramiento es misin del notario, lo que le da una nota de
conferir publicidad y valor a profesionalismo; y el complejo orgnico y funcional, no permite incluirlo
dentro del derecho pblico ni dentro del derecho privado (nueva nota de
autonoma).
El notario es rgano de la comunidad, no es retribuido por el Estado, ni
son fungibles (unos u otros) sus servicios (nueva nota de autonoma).
hemos dicho casi todo; pero La funcin, a la vez, tiene carcter pblico y privado, y ambos caracteres
degados, con el fin de procurar se fusionan. Otras tantas notas de autonoma.
dej notarial.
co jurista no oficial, que confiere y


TAVARES DE CARVALHO.El distinguido autor portugus afirma que
de valor. el derecho es uno solo (derecho integral) y que no existe distincin entre
os notarios son oficiales pblicos,
derecho pblico y derecho privado. Afirma que el derecho es anterior a
lectivo y privado; es de asisien- los Estados y a las leyes, las que no hacen ms que mezclar los conceptos
ambuciones de fe pblica como de derecho pblico y privado en sus preceptos, ignorando la distincin de
ambos derechos que se ha procurado hacer. Agrega que las figuras jurdi-
cas son universales, y da como ejemplo la compraventa, que no deja de
|*stonal libre, para que exista la te serlo porque el Estado sea vendedor o comprador. Subraya las distincio-
independencia del juicio, y de la nes que ya nosotros hicimos notar respecto de la retribucin independien-
capacidad jurdica y mo te, libertad, etc., del notario; y expone sus ideas brillantemente sobre las
instituciones-personas" y las instituciones-cosas". l acu la frase que
la nteres de la colectividad, como dice que la ley es la vida y la muerte del notariado"; y agrega un argu-
peres zei Estado: recibe el encargo mento muy lgico en el sentido de que si la ley atribuye especficamente
pereses, escoge soluciones conve- al notario el poder de dar fe, ello prueba que lo hace porque el notario no
modo a obtener los mxi- es funcionario pblico, ya que, si lo fuera, no necesitara esa especfica
atribucin, pues la tendra por ser funcionario pblico. Este argumento es
vlido entre nosotros, pues ya sabemos que el artculo 1 de la Ley del No-
tariado habla de que la funcin pblica, por delegacin, se encomienda a
jjbe la lev-, pero en realidad no dan los notarios; y el artculo 2 afirma que estamos investidos de fe pblica.
puncionario pblico-notario. Ha Hemos seguido a FRANCISCO MARTNEZ SEGOVIA, en el desarrollo del
despreocupacin por este proble- concepto y anlisis de la funcin notarial. Este autor define la funcin notarial
Bbno es funcionario pblico, sin K como privada y calificada, con efectos de publicidad y de valor frente a
pero si se estudia la lev, no obstes terceros, semejante a los efectos de una funcin pblica; y agrega que una
como funcionario pblico, se funcin es pblica o privada, segn participe de los caracteres esenciales de
una o de otra.
9C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA:

Distingamos: las funciones pblicas son las funciones del Estado y se


distribuyen entre los poderes ejecutivo, legislativo y judicial, en ningn de los
cuales encuadra la funcin notarial. Por tanto, no es funcin pblica
Ningn funcionario del Estado puede autorizar normalmente un documento
notarial; los jueces, cnsules, etc., lo hacen slo exccpcionalmen te, y por lo
tanto en una forma de anormalidad.
El funcionario pblico tiene un sueldo que proviene del presupuesto y existe
con l una dependencia jerrquica (est obligado a obedecer) y obliga al Estado.
Ninguna de estas notas se dan en el notariado: funcin ros del Estado que
aunque sean honorarios, dependen jerrquicamente y responden por el Estado.
Pil notario no puede ser honorario.
La fungibilidad de servicios en el Estado, se conviene en el notariado en
infungibilidad, por la libre eleccin del notario. Cuando estamos cr. presencia de
un funcionario pblico del Estado, existe siempre el recunf de revisin, lo cual
tampoco se da en el notario.
No hay que confundir la superintendencia jerrquica con la discipli- naria.
La jerrquica implica obediencia, jerarqua, revisin; y la disciplinaria no
implica resarcimiento de daos ni persigue un reembolso. No e: ms que un
control de moral o de infracciones cometidas. Adems, est-; superintendencia
disciplinaria que s existe en el notariado debe pasar de Estado al colegio
notarial.
Todo lo anterior est de acuerdo con ENNECCERUS cuando afirma qui slo hay
funciones pblicas del Estado.
I. La funcin notarial es materia de Cdigo Civil en los pases latinos, y las
funciones pblicas del Estado son del dominio del derecho administrativo. II. La
funcin notarial se desenvuelve en las relaciones de carcter privado, y las
relaciones estatales no necesitan de la funcin notarial. IIT. En la funcin
notarial surgen relaciones de derecho privado como las de artes y notario, entre
partes, entre panes y terceros, y tercc ros con notario. IV. Cuando el Estado
interviene ante notario no ejercr su potestad y no se trata de un inters general,
sino que interviene cotru un simple individuo con personalidad jurdica. V. La fe
notarial y el documento notarial, se parecen al documento del Estado.
Por lo que hace al documento del Estado y al funcionario pblico Io. E
documento del Estado se refiere a actos de gobierno (los tres poderes,! 2 o.
Contiene mandatos, poder; 3o. No puede contener relaciones privadas-, 4o. Lo
autoriza un funcionario pblico; 5o. El funcionario tiene competencia distinta de
la del notario; 6o. Las facultades provienen de su nombramiento; 7 o. El
funcionario no es responsable de su obra, sino que res-
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO NOTARIA!. 91

las funciones del Estado y se ponde el Estado; S. Todo lo que se refiera a funcionario del Estado est |
legislativo y judicial, en ninguno regido por el Derecho Administrativo, Constitucional. Poltico.
Por unto, no es funcin pblica, Por lo que hace al documento notarial y la funcin notarial: Io. Son de
autorizar normalmente un dolo Derecho Civil; 2o. La funcin notarial se desenvuelve en las relaciones privadas;
hacen slo cxccpcionalmen- 3o. Se crea para dar seguridad, valor y permanencia a los actos de los
particulares; 4o. F.l documento notarial contiene manifestaciones de i voluntad,
que proviene del presupuesto. no de poder; 3o. Slo puede ser autorizado por notario; 6 o. La competencia del
(est obligado a obedecer) y notario es distinta y puede decirse que contrapuesta a la del funcionario del
dan en el notariado: funciona- Estado; 7o. Las facultades provienen de la ley, no de su nombramiento; 8 o. El
dependen jerrquicamente y pcede notario es responsable de su obra; 9o. La publicidad que se otorga al documento
ser honorario. notarial es por necesidad de seguridad, valor y permanencia a las relaciones
se conviene en el notariado, privadas. Es sta la nica semejanza con las funciones pblicas, que tambin
del notario. Cuando estamos en producen esos resultados.
existe siempre el recurso amano. MARTNEZ SECOVIA concluye con lo que ya dijimos: La fundn notarial es
jerrquica con la discipli- privada, calificada con efectos de publicidad y de valor frente a terce ros,
ierarquia. revisin; y la disciplina- semejantes a los efectos de una funcin pblica.
persigue un reembolso. No es
cometidas. Adems, esta el 5. Es UNA FUNCIN LEGAL
notariado debe pasar del Esto tambin es axiomtico, y no requiere demostracin sino slo una
EXXFCCERUS cuando afirma que breve explicacin.
La funcin notarial es una funcin legal, porque su nica fuente es la Ley.
Civil en los pases latinos, Opiniones de TAVARES DF. CARVALHO: La Ley es la vida y la muerte del
del dominio del derecho admi- en notariado; de ANDREA GIUUNI: Su actuacin est y debe estar dentro de las
las relaciones de ca- ncccsitan de la atribuciones conferidas por la Ley"; SANAHUJA: La Ley es la fuente del poder
funcin nota- relaciones de derecho de dar fe".
privado, entre panes y terceros, y Podramos agregar que ni siquiera el nombramiento del notario proviene
terce- j::erv:ene ante notario no del Estado, sino de la Ley, ya que el Estado no podra libremente escoger a la
ejerce !. sino que interviene como persona y nombrarla; pues sta debe reunir determinadas calificaciones y aun
V. La fe notarial y el do- dcl salir triunfante en un difcil examen de oposicin.
Estado. El legislador debe decirse a s mismo: el notariado existe histricamente;
y al funcionario pblico Io. El de es indudable que existe para asegurar la certeza, la permanencia y la paz
gobierno (ios tres poderes); jurdica entre los particulares". Esas cualidades de los actos jurdicos son
contener relaciones privadas; 5C El indispensables. Cmo debo lograr esa certeza, permanencia, seguridad, paz
funcionario tiene compe- facultades jurdica?, respuesta: organizando el notariado que ya existe, y respetndolo en
provienen de su nom- le de su obra, sus bases esenciales que son aquellas sin las cuales no se podra lograr la
sino que res seguridad jurdica, la permanencia y la certeza que son indispensables.
92 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

BIBLIOGRAFA

VILA LVAREZ, Pedro. Estudios de Derecho Notarial, pp. 13 y sgts. Barcelona,


1962.
BELLVER CANO. Op. cu., pp. 13 y sgts.
CASTN. Funcin notarial... citada.
ENNECCERUS. O
ESCODAR DE L_\ RIVA. Op. cit., p. 15 y sgts.
ELf
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GONZLEZ PALOMINO. Op. cit., pp. 59, 68. 86 y sgts.
DE LA HERRN DE LAS POZAS. Op. cit., pp. 20 y sgts. I. Requisitos de ingreso para
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco. Funcin notarial. Buenos Aires, 1961. asp tualcs; 4.
RIERA AISA. Op. cit., pp. 824 y 825. Administrativos.E.
TAVARES DE CARVAJLHO. tuacin.IV.
Territorialidad. ciones; 1.
Prohibiciones generala y
relativas.VII. Derechos y
Obligacin de actuar. B) Secaj
chos del Notario: A) Las Auca
Excusas. E) Libre eleccin. F)
plentes y adscritos. H) Asocia*
ponsabilidad notarial: A)
bilidad administrativa: a) civil;
D) Deber de redaccin;
De los estudios que dad moral.MIL
hemos
to desde el punto de vista
ticamente, se desprenden los
el ingreso a la carrera notariaL
Vimos que en los albores
espontneamente por los im
sus dotes para redactar y
confianza que inspira el
variantes, consisti en el no
por el juez, etc. Tambin se
mos, por adquisicin del ol
comercio y que por tanto
cia. Todos esos sistemas se
ta, fuera en la persona que
bramiento, lo que daba lugar
escogido, y, lo que es peor, a i
escogan por compadrazgos c
Como concepcin ms m
POTAJUAL Y DERECHO REGBTRAL

. pp. 13 y sgts. Barcelona.

CAPTULO X

EL NOTARIO

Boecos Aires, 1961. I. Requisitos de ingreso para aspirante: 1. Fsicos; 2. Morales; 3.


Intelectuales; 4. Administrativos.II. Nombramiento.ID.
Iniciacin de actuacin. IV. Territorialidad.V. mbito de la
funcin.VI. Prohibiciones; 1. Prohibiciones generales y absolutas;
2. Prohibiciones especiales y relativas.VII. Derechos y deberes; 1.
Deberes del Notario; A) Obligacin de actuar. B) Secreto
profesional. C) Moralidad; 2. Derechos del Notario: A) Las
Ausencias. B) Licencias. C) Inamovilidad. D) Excusas. E) Libre
eleccin. F) Retribucin. G) Notarios asociados, suplentes y
adscritos. H) Asociacin. I) Suplencia. J) Permuta; 3.
Responsabilidad notarial: A) Responsabilidad disciplinaria. B)
Responsabilidad administrativa: a) Visitas, b) Sanciones; C)
Responsabilidad civil; D) Deber de redaccin; E) Responsabilidad
penal. F) Responsabilidad moral.VIII. Organizacin del notariado.

De los estudios que hemos hecho del notario y de la funcin notarial, tanto
desde el punto de vista histrico como de Derecho Comparado o
analticamente, se desprenden los requisitos que deben ser indispensables para
el ingreso a ia carrera notarial.
Vimos que en los albores del notariado, el notario era escogido libre y
espontneamente por los interesados que se basaban en su moralidad y en sus
dotes para redactar y escribir. Este nombramiento estaba basado en la
confianza que inspira el escogido. El otro sistema, aunque tiene muchas
variantes, consisti en el nombramiento del notario, sea por el soberano, por
el juez, etc. Tambin se design al notario por eleccin y, como sabemos, por
adquisicin del oficio como si fuese una cosa que estaba en el comercio y
que por tamo podra ser objeto lcito de contrato o de herencia. Todos esos
sistemas se caracterizan por la completa libertad que exista, fuera en la
persona que escoga al notario, o en la que haca el nombramiento, lo que daba
lugar a equivocaciones sobre la capacidad del escogido, y, lo que es peor, a
nombramientos de personas ineptas, que se escogan por compadrazgos o
inclusive por inters.
Como concepcin ms moderna y desde luego mucho ms perfecta e
93
94 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA-
JO NOTARIAL

imparcial, existe actualmente en varios pases, la que SANAHUJA llama "de


adscripcin legtima* en oposicin a las ya mencionadas, a las que califica de
dativas". Se llama legtima porque la ley determina que el nombra miento Gozar de buena reputacin pe
debe recaer en favor de una persona determinada si en ella concu rren los astro de culto (54-11); no
presupuestos que la misma ley determina. En tal hiptesis, e nombramiento, ed
que antes era la base decisiva, se convierte en una simple formalidad, ya que por semencia ejecutoriada |
el Estado por virtud de su propia ley, no es libre de nombrar a la persona que 3. Ni
l escoja. Aparte de los requisitos conocidos y que ya mencionaremos, el Ser profesional del Derecha*;
requisito bsico de este sistema de adquisidor legtima, es el de examen de esioflj
oposicin que deben pasar los diversos candidatos a una notara vacante. lo y con cdula profes
Desde luego que para que esto pueda funcionar, se requiere una limitacin en de prctica notarial ininted i
el nmero de notaras, pues de no ser as, siempre habra ms plazas que de algn notario del Distrdj
cien das naturales entre Las
pretendientes.
i del examen tdicnte i
El artculo 10 de nuestra ley establece que el Jefe de Gobierno exped r
corresponc tomensd
el decreto de autorizadn de nuevas notaras, cuando exista la necesi dad del
crecimiento del servicio y dicha medida no afecte: >r reprobacin al moi
I. La preparacin que deben tener los solicitantes de los exmenes de -vni).
Aspirante y oposicin y el de sus respectivos aprobados y triunfadores; y IT. 4.
La imparcialidad, la calidad profesional, la autonoma, la independencia y el ?ntar dicha solicitud
sustrato material y econmico de los notarios. lario autorizado al efe ido
El decreto, fundado y motivado, deber prever un examen de oposi cin los datos y acoi seale
por cada notara, mediando el tiempo conveniente entre cada convocatoria. (54-VI).
El Jefe de Gobierno podr solicitar la opinin del colegio para los efectos Se ve de lo anterior, que que
a que se refiere el primer prrafo de este artculo. pretende ingresar al Para
obtener la patente de i
juisitos anteriores, a losf 57
de la ley, que son:
I. REQUISITOS DE INGRESO PARA ASPIRANTE L Acreditar los requisit
Pueden dividirse en tres grupos los requisitos de ingreso al notario los
fsicos, las morales y los intelectuales. Tambin podemos subdividirlos en Los requisitos aludidos, sc\
requisitos para obtener la patente de aspirante al ejercicio del notario, y los :in ad perpetuam a riormente
necesarios para obtener la patente de notario. se demt la cualidad, para lo
acin de la autor nacin del
1. Fsicos procedimieai
Ser mexicano por nacimiento, tener veinticinco aos cumplidos y no ms II. Tener patente de
de sesenta al momento de solicitar el examen (54-1). Estar en pleno ejercicio sido expedida por
de sus derechos y gozar de facultades fsicas y mentales que no impidan el uso acreditar la apro!
de sus capacidades intelectuales para el ejercicio de la funcin notarial (54- emita el jurado.
11). III. Solicitar la inser
NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
EI DERECHO NOTARIAL 95

b que SANAHUJA llama de 2. MORALES


mencionadas, a las que califica
o determina que el nomhra- Gozar de buena reputacin personal y honorabilidad profesional y, no ser
eterminada si en ella concu- ministro de culto (54-U); no estar sujeto a proceso, ni haber sido condenado por
ietermina. En tal hiptesis, el se sentencia ejecutoriada por delito intencional (54-IV).
convierte en una simple su propia
ley, no es libre de de los 3. iNTEI-ECTUALES
requisitos conocidos y de este Ser profesional del Derecho, con ttulo de abogado o licenciado en
sistema de adquisicin iebec Derecho y con cdula profesional (54-HI). Acreditar cuando menos doce meses
pasar los diversos candi- para de prctica notarial ininterrumpida, bajo la direccin y responsabilidad de algn
que esto pueda funcio- de notario del Distrito Federal, pudiendo mediar un lapso de hasta cien das
notaras, pues de no ser naturales entre la terminacin de dicha prctica y la solicitud del examen
correspondiente (54-V). No estar impedido temporalmente por reprobacin al
ri jefe de Gobierno expedi- momento en que se vaya a efectuar el examen (54-VIII).
cuando exista la necesi- no
afecte: soEcitante de los 4. ADMINISTRATIVOS
exmenes de i ^dos y
triunfadores; y ia autonoma, la Presentar dicha solicitud por escrito a la autoridad competente en el
independe los notarios. formulario autorizado al efecto por la misma, marcando copia al colegio,
prever un examen de oposi- requisando los datos y acompaando los documentos que el mismo formulario
cocvememe entre cada convo- seale (54-VI).
Se ve de lo anterior, que todos los requisitos son personales del individuo
opinin del colegio para los que pretende ingresar al notariado.
ese articulo. Para obtener la patente de notario es evidente que se requieren todos los
requisitos anteriores, a los cuales hay que agregar los que precisa el artculo 57
de la ley, que son:
I. Acreditar los requisitos de calidad profesional, prctica y honorabilidad.
P A R A ASPIRANTE Los requisitos aludidos, se presumen acreditados en trminos de la
informacin ad perpetuam a que se refiere el artculo 55 de la Ley, salvo que
3os de ingreso al notario:
posteriormente se demuestren hechos concretos que hicieran dudar de dicha
Tambin podemos subdividir- cualidad, para lo cual con la opinin de la Junta de Decanos y la determinacin
aspjrante al ejercicio del nota- de la autoridad competente, podr ser requerida una com- plcmentacin del
de notario.
procedimiento de informacin ad perpetuam.
II. Tener patente de aspirante registrada, salvo que la patente no hubiera
sido expedida por causas imputables a la autoridad, en cuyo caso bastar
acreditar la aprobacin del examen con la constancia respectiva que emita el
"o aos cumplidos y no jn jurado.
(54-1). Estar en pleno III. Solicitar la inscripcin al examen de oposicin, segn la convoca-
fsicas y mentales que no
para el ejercicio de la fun-
96 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL 1CHO NOTARIAL

Notariado; y desempear objetr


toria expedida por la autoridad y expresar su sometimiento a lo inapelable del
cicio de la fe pblica que se me h
fallo del jurado.
estricto respeto al Estado Consta
IV. Efectuar el pago de los derechos que fije el Cdigo Financiero del rdicos que el mismo comporta,
Distrito Federal vigente. hoy que en cada caso los particc
V. Obtener el primer lugar en el examen de oposicin respectivo, en los colegio y el decanato, as me lo
trminos de los anculos 58 y 60 de esta Ley. sanciones.
VI. Rendir la protesta a que se refiere el artculo 66 de esta ley.
/2. Obtener fianza del colegio
En la vista de que los fsicos y los morales son obvios y que en cualquier
cantidad que resulte de multipl
legislacin moderna se exigen, debemos concluir que los ms importantes e
imo general diario en el Distr
interesantes son los intelectuales de los cuales los ms valiosos son los
in de la misma. Slo que r
requisitos del ttulo de abogado y Licenciado en Derecho y el del triunfo en la
oposicin. gue fianza o la retire, el notario d
:orizada, el documento que aa
El artculo 62 precepta, que concluidos los exmenes, el Jefe de ente ante la autoridad comp
Gobierno expedir las patentes de aspirante y de notario, a quien haya io a esta disposicin ser sane
resultado aprobado y triunfador en el examen respectivo. En todo caso, de cada inos de la presente ley. El cc
patente se expedirn dos ejemplares. en todo caso en el concepto
CJOSde orden y excusin.
D. NOMBRAMIENTO "3. Proveerse a su costa de
pn
Este sistema de nombramiento, que debe recaer en la persona en quien ma, ante la autoridad competente
leg*
concurran las condiciones previstas por la ley (la ms importante de las cuales, jo, previo pago de los de redi
es la de que sea triunfador en el examen de oposicin y lo ser el sustentantes /4. rito Federal.
que haya obtenido la calificacin aprobatoria ms alta), es el ms adecuado y Establecer libremente una
por medio del cual la carrera notarial se dignificar ms cada da. El seor dentro del territorio del Distrito
Presidente de la Repblica, aunque quisiera, no podra dejar de acordar el partnes en un plazo que no exa
nombramiento en favor de quien hubiera triunfado en la oposicin y hubiese tir de la fecha en que rinda
llenado los dems requisitos legales. /i. Dar aviso de lo anterior a
Si el interesado le fuese negado o desconocido su derecho, podra obtener ando con precisin al extern
sentencia favorable en un juicio de amparo. notara; su nombre y apellida^
Iniciacin de la actuacin. Ni el triunfo en los dos exmenes citados, ni la fiere los inhbiles: telfonos y
obtencin de la patente, permite al notario iniciar su actuacin. pedita comunicacin con la noc
Los artculos 66 y 67 preceptan que la persona que haya obtenido la / 6. Ser miembro del Colegia
patente de Notario, para que pueda actuar en el ejercicio de la funcin notarial
y pertenecer ai Colegio, deber: III. INICIA
1. Rendir protesta ante el Jefe de Gobierno del Distrito Federal, o ante
quien ste ltimo delegue dicha atribucin, en los trminos siguientes: La autoridad competente
tarios en la Gaceta sin cc Puede
Protesto, como notario y como miembro del Colegio de Notarios del Distrito
Federal, Asociacin Civil, guardar y hacer guardar el Derecho, la Constitucin
enfocarse la comt que puede ser
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el Estatuto de Gobierno del Distrito ejercida la fi to de vista de la
Federal y las Leyes que de ellos emanen, en particular la Ley del naturaleza de del mbito de la
funcin
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 97

---metimiento a lo inapelable Notariado; y desempear objetiva, imparcial, leal y patriticamente, el


ejercicio de la fe pblica que se me ha conferido, guardando en todo
fije el Cdigo Financiero del momento el estricto respeto al Estado Constitucional de Derecho y a los
valores tico jurdicos que el mismo comporta, y si as no la hiciere ser
de oposicin respectivo, en responsable, y pido hoy que en cada caso los particulares a quien debo
Ley. servir, las autoridades, el colegio y el decanato, as me lo exijan y
A articulo 66 de esta ley. son demanden, conforme a la ley y sus sanciones.
obvios y que en cual- i concluir //
2. Obtener fianza del colegio a favor de la autoridad competente, por la
que los ms imperios cuales los cantidad que resulte de multiplicar por diez mil, el impone del salario mnimo
ms valiosos son en Derecho y general diario en el Distrito Federal, vigente a la fecha de la constitucin de la
el del misma. Slo que el colegio, por causa justificada, no otorgue fianza o la retire,
el notario deber obtenerla de compaa legalmentc autorizada, el documento
los exmenes, el Jete de Go- que acredite la constitucin de la fianza correspondiente ante la autoridad
e notario, a quien haya resul- competente. La omisin en que incurra el notario a esta disposicin ser
respectivo. En todo caso, de sancionada por la autoridad administrativa en trminos de la presente ley. El
contrato de fianza correspondiente se celebrar en todo caso en el concepto de
que el fiador no gozar de los beneficios de orden y excusin.
'''3. Proveerse a su costa de protocolo y sello, registrar el sello y su firma,
ante la autoridad competente, el Registro Pblico, el Archivo y el colegio,
NTO previo pago de los derechos que seale el Cdigo Financiero del Distrito
debe recaer en la persona en Federal.
poe la ley (la ms imprtame de S4. Establecer libremente una oficina para el desempeo de su funcin
examen de oposicin y lo ser dentro del territorio del Distrito Federal e iniciar el ejercicio de sus funciones
aprobatoria mis alta), es en un plazo que no exceder de noventa das naturales contados a partir de la
notarial se dignificar ms fecha en que rinda su protesta.
:c. aunque quisiera, no podra '5. Dar aviso de lo anterior a las autoridades competentes y al Colegio;
x de quien hubiera triunfado en sealando con precisin al exterior del inmueble que ocupe, el nmero de la
requisitos legales. notara; su nombre y apellidos; horario de trabajo, das hbiles o si prefiere los
cido su derecho, podra ob- inhbiles; telfonos y otros datos que permitan al pblico la experta
amparo. comunicacin con la notara a su cargo.
lo en los dos exmenes citados, , 6. Ser miembro del Colegio.
notario iniciar su actuacin.
Ib persona, que hay a. obten ido
laen el ejercicio de la funcin no-
DI. INICIACIN DE ACTUACIN

itrno del Distrito Federal, o ame n. La autoridad competente publicar la iniciacin de funciones de los
en los trminos siguientes: notarios en la Caceta sin costo para el notario.
l<t Colegio de Notarios del Puede enfocarse la competencia desde el punto de vista del espacio en que
Distri- uce: guardar el Derecho, la puede ser ejercida la funcin, que es la territorialidad, o desde el punto de vista
Consti- cocanos, el Estatuto de de la naturaleza de la funcin o del instrumento, lo que da idea del mbito de
Gobierno o emanen, en la funcin notarial.
particular la Ley del
98 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL !L DERECHO NOTARIAL

IV. TERRITORIALIDAD tericamente es lcito para el no>


ridico. En Mxico no tiene esp
Dice en el artculo 34 de la ley, que corresponde a los notarios del Distrito
debe atribursele a la jurisdiccii
Federal el ejercicio de funciones notariales en el mbito territorial de la entidad.
iderado tpicamente como C
Los Notarios del Distrito Federal el ejercicio no podrn ejercer sus funciones
ilacin de las sucesiones, qu
ni establecer oficinas fuera de los lmites de ste. Los actos que se celebren
ulos 782, 817, 872 y dems
ante su fe, podrn referirse a cualquier otro lugar, siempre que se d
Civiles y los artculos 167 y rigu la
cumplimiento a las disposiciones de esta Ley.
Ley del Notariado en su artic tos
Se prohbe a quienes no son notarios usar en anuncios al pblico, en
susceptibles de conformado! su fe
oficinas de servicios o comercio, que den la idea que quien los usa o a quien
pblica, en trminos de es
beneficia realiza trmites o funciones notariales sin ser notario, tales como
I. Todos aquellos actos en le
asesora notarial, trmites notariales, servicios notariales, escrituras
interesados la soliciten haga con;
notariales", actas notariales", as como otros trminos semejantes referidos a
chos o situaciones de que se tra
la funcin notarial y que deban comprenderse como propios de sta. A pesar

(
II. Todos aquellos en los qu<
de la territorialidad, la libertad de eleccin del pblico no se afecta, pues sta
los interesados voluntariamente
subsiste dentro y fuera de la demarcacin. El mismo artculo 34 establece que
del asunto, o sobre su totalidad,
los actos que se celebren ante su fe pueden referirse a cualquier otro lugar
tario haga constar bajo su fe y <
siempre que se d cumplimiento a la ley.
tuacioncs de que se trate, siemp
Casi todas las leyes disponen lo mismo; pero hay algunos lugares, como
los cantones de Neufchatel y de Berna, en Suiza, que obligan a que los actos mediante rogacin.
que se refieran a los bienes races de la localidad, sean autorizados por notario En aquellos asuntos que en
del mismo territorio. Civiles conozcan los jueces, el ?
En Mxico acostumbran algunos Estados cobrar cienos recargos a las biere menores no emancipados c
escrituras sobre bienes races o sociedades mercantiles con ubicacin o fica, cjcmplificativa y no taxai
domicilio en dichos Estados, por haberse otorgado ante notarios de otra I. En las sucesiones;
entidades federativas. Esto se explica para defender al notariado local. II. En la celebracin y modi
(Artculo 87-bis del Cdigo Financiero del Estado de Mxico). disolucin y liquidacin de sod
III. En las informaciones >
ligcncias. ad
V. MBITO DE LA FUNCIN
El artculo 42 de la ley dice que el Notario tiene a su cargo recibir,
interpretar, redactar y dar forma legal a la voluntad de las personas que ante l
acuden y conferir autenticidad y certeza jurdicas a los actos y hechos pasados Actualmente la fraccin O
ante su fe, mediante la consignacin de los mismos en instrumentos pblicos tablece que queda prohibido *1
de su autora. los procedimientos legales a
El notario conserva los instrumentos en el protocolo a su cargo, los algn servidor pblico; sin
reproduce y da fe de ellos. Acta tambin como auxiliar de la administracin procedimental exclusivo, s tos,
de justicia, como consejero, rbitro o asesor internacional, en los trminos que registros y archivos p
sealen las disposiciones legales relativas, lo que significa que acontecimientos certificar
personas o cosas relacin; sos o
trmites, lo cual tendr
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 99

AD tericamente es lcito para el notario autorizar cualquier hecho o acto jurdico.


corresponde a los notarios del nc - En Mxico no tiene especial inters la distincin del campo que debe
.nales en el mbito territo- atribursele a la jurisdiccin voluntaria (hay cienos actos que se han
Federal el ejercicio no podrn considerado tpicamente como de la jurisdiccin voluntaria, como son la
hiera de los lmites de ste. Los tramitacin de las sucesiones, que pueden ser tramitadas ante notario. Ver
referirse a cualquier otro lugar. artculos 782, 817, 872 y dems relativos del Cdigo de Procedimientos
"rrfchgs de esta Ley. osar en Civiles y los anculos 167 y siguientes de la Ley del Notariado). Tambin la
anuncios al pblico, en la idea que Ley del Notariado en su anculo 166 establece que se consideran asuntos
quien los usa o a notariales sin ser susceptibles de conformacin por el Notario mediante el ejercicio de su fe
notario, tapales'. "servicios pblica, en trminos de esta Ley:
notariales", as: como otros I. Todos aquellos actos en los que haya o no controversia judicial, los
trminos seme- qoe deban interesados la soliciten haga constar bajo su fe y asesora los acuerdos, hechos
comprenderse como la libertad de o siniaciones de que se trate.
eleccin del v fuera de la II. Todos aquellos en los que exista o no controversia judicial, lleguen los
demarcacin, sesos que se interesados voluntariamente a un acuerdo sobre uno o varios puntos del asunto,
celebren ante su fe que se d o sobre su totalidad, y se encuentren conformes en que el notario haga constar
cumplimiento a bajo su fe y con su asesora los acuerdos, hechos o situaciones de que se trate,
siempre que se haya solicitado su intervencin mediante rogacin.
pero hay algunos lugares, en En aquellos asuntos que en trminos del Cdigo de Procedimientos
Suiza, que obligan a que de la Civiles conozcan los jueces, el Notario podr intervenir en tanto no hubiere
localidad, sean autoriza- menores no emancipados o mayores incapacitados. En forma especfica,
ejemplificativa y no taxativa, la ley establece los casos:
cobrar ciertos recargos a las l. En las sucesiones;
mercantiles con ubicacin o do- II. En la celebracin y modificacin de capitulaciones matrimoniales,
ante notarios de otra cn- deender disolucin y liquidacin de sociedad conyugal, y
al notariado local. Estado de m. En las informaciones ad perpetuam, apeos y deslindes y dems
Mxico). diligencias. VI.

FUNCIN
tiene a su cargo recibir, in- ad de VI. PROHIBICIONES
las personas que ante jurdicas a
los actos y hechos Actualmente la fraccin II del artculo 45 de la Ley del Notariado
establece que queda prohibido a los notarios dar fe de actos que dentro de los
procedimientos legales respectivos corresponda en exclusiva hacerlo a algn
mismos en mstrumen- servidor pblico; sin embargo, sin tener en principio esc valor procedimental
exclusivo, s podrn cotejar cualquier tipo de documentos, registros y archivos
en el protocolo a su cargo, los pblicos y privados o respecto a ellos y otros acontecimientos certificar
como auxiliar de la administra- hechos, situaciones o abstenciones que guarden personas o cosas relacionadas
asesor internacional, en los tr- o concomitantes con averiguaciones, procesos o trmites, lo cual tendr valor
reiativas, lo que significa que como indicio calificado respecto de los
100 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

torpece muchas operaciones, ya


mismos, sujeto a juicio de certeza judicial, slo ser prueba plena con relacin
por ser neutral e imparcial, para
a aspeaos que no sean parte esencial de dichas facultades pblicas, aspectos
zan las obligaciones recprocas
que deber precisar en el instrumento indicado. Ejemplo tpico de intervencin
pueden estar mejor que en las su
exclusiva de otro funcionario, es la certificacin que el secretario del juzgado
los impuestos, que los notarios
debe hacer de las constancias de autos, trtese de certificar su contenido, o de
los, que en un momento dado p
expedir copias autnticas o de afirmar la existencia o contenido de hojas o
nes de pesos.
partes de los expedientes. Un notario (salvo excepciones que establece la ley),
Las otras prohibiciones gen
no podra dar fe de tales hechos, pues estara invadiendo la esfera propia de la
que implican duplicidad de can
fe que corresponde al secretario del juzgado. Cito este ejemplo porque con
dicen que las funciones de nos
cierta frecuencia se solicitan del notario tales intervenciones. El secretario no
cargo o comisin pblicos (esu|
podra tampoco autorizar actos de transmisin o gravamen de bienes
tudiamos en clases anteriores, c
inmuebles, que son exclusivos del mbito notarial.
pblico", en realidad, de sus d|
Las prohibiciones que la ley determina son, una de carcter general y
mente no lo consideran como ^
absolutas, y las otras relativas y especiales.
tarial con empleos, cargos" O
mente que la funcin de notan
1. PROHIBICIONES GENERALES Y ABSOLUTAS
desempea el empleado o el ene
Existen las contenidas en el artculo 45 que prohbe a los notarios actual una funcin de orden pblica i
con parcialidad en el ejercicio de sus funciones y en todas las dems attividades que el legislador tiene temor (>
que esta Ley le seala; actuar como notario sin rogacin de parte, solicitud de sin, impida al notario dedicar
interesado o mandamiento judicial, salvo en los casos previstos en esta Ley; peo que sta requiere para qu
dar fe de actos, hechos o situaciones sin haberse identificado plenamente como con empleos o comisin de ps
notario; dar fe de manera no adjetiva o parcial; ejercer sus funciones si el que el notario, empleado de tfl
objeto, el motivo expresado o conocido por el notario, o el fin del acto es manejado o influido poderosa*
contrario a la ley o a las buenas costumbres; asimismo si el objeto del acto es restarle la autoridad, inde
fsica o legalmente imposible. dispensables del ejercicio de
Recibir y conservar en depsito sumas de dinero, valores o documentos Tambin declara inco to judicial.
que representen numerario con motivo de los actos o hechos en que Debe entenderse ejercido por el
intervengan, excepto en los siguientes casos; notario, ai cin T, que dice que
a) El dinero o cheques destinados al pago de gastos, impuestos, el n interpretarse (ya que forma
contribuciones o derechos causados por las actas o escrituras, o relacionados declaracin de incompatibilk
con los objetos de dichos instrumentos; mandato) que se refiere a ser que
b) Cheque librados a favor de acreedores en pago de adeudos cuando se trata de repres
garantizados con hipoteca y otros actos cuya escritura de extincin vaya a ser cendientcs o hermanos, s
autorizada por ellos; Tambin est prohibido* do hay
cj Documentos mercantiles y numerario en los que intervengan con contienda"; y por tal trocinar a
motivo de protestos; y los interesados en contencioso
d) En los dems casos en que las leyes as lo permitan. que no obstante zando, parezcan
La dignidad y jerarqua que los notarios debemos dar a la institucin han limitar La ia salios para obtener
de llevar algn da al legislador a derogar esta regla que por cierto en el registn
JOTAIUAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 101

lk> ser prueba plena con torpece muchas operaciones, ya que el notario es la persona ms indicada, por
relauchas facultades pblicas, as- ser neutral e imparcial, para conservar en depsito sumas que garantizan las
miicado. Ejemplo tpico de la obligaciones recprocas de las partes, y que en ningunas manos pueden estar
certificacin que el secrete autos, mejor que en las suyas. Adems, hoy en da son tan elevados los impuestos,
trtese de certifi- o de afirmar la que los notarios recibimos cantidades destinadas a cubrirlos, que en un
existencia Un notario (salvo momento dado pueden sumar cientos de miles y aun millones de pesos.
exccp- c tales hechos, pues Las otras prohibiciones generales son las llamadas incompatibilidades,
que implican duplicidad de cargos o de actividades. Los artculos 31 y 32 dicen
estara al secretario del juz-
que las funciones de notario son incompatibles con todo empleo, cargo o
frecuencia se solicitan del nota-
comisin pblicos (esta frase nos sirve para argumentar lo que estudiamos en
tampoco autorizar actos que son
clases anteriores, en el sentido de que el notario funcionario pblico", en
exclusivos del
realidad, de sus diferentes preceptos se deduce que tcnicamente no lo
una de carcter general y consideran como tal. Al declarar incompatible la funcin notarial con
empleos, cargos o comisiones pblicos, est diciendo claramente que la
funcin de notario no es funcin pblica, como s es la que desempea el
empicado o el encargado de comisiones pblicas), sino que es una funcin de
orden pblico. Estas incompatibilidades se establecen, porque el legislador
Y ABSOLUTAS tiene temor de que el ejercicio del cargo, empleo o comisin, impida al notario
que prohbe a los notarios ac- y dedicar a la funcin notarial todo el tiempo y el empeo que sta requiere para
en todas las dems como notario que se cumpla fielmente. La incompatibilidad con empleos o comisin de
sin rogacin de judicial, salvo en particulares se explica porque es de suponerse que el notario, empleado de un
los casos - o situaciones sin particular, podra ser, en ciertos aspectos, manejado o influido poderosamente
haberse fe de manera no adjetiva por quien lo emplea, y de esa manera restarle la autoridad, independencia e
o motivo expresado o conocido imparcialidad que son requisitos indispensables del ejercicio de la funcin.
Ule) o a las buenas costum- o Tambin declara incompatible con la funcin, el ejercicio del mandato
kgalmente imposible, e dinero, judicial. Debe entenderse que si no es judicial el mandato, s puede ser ejercido
valores o docunten- e ios actos por el notario, aunque la opinin general es la contraria. La fraccin II, que
o hechos en que dice que el notario puede representar a su cnyuge, etc., ha de interpretarse (ya
que forma parte del artculo en que hubo primero una declaracin de
pago de gastos, impuestos, actas incompatibilidad con el mandato judicial y no con otro mandato) que se refiere
o escrituras, o relaciona- a ser mandatario judicial de su cnyuge, o sea, que cuando se trata de
representar a su cnyuge, a sus ascendientes, descendientes o hermanos, s
puede ejercer el mandato judicial.
Tambin est prohibido el ejercicio de la profesin de abogado cuando
en pago de adeudos ga- hay contienda; y por tanto hay que afirmar que el notario puede patrocinar a
escritura de extincin vaya a los interesados en cualquier procedimiento judicial que no sea contencioso que
no obstante que los artculos 31 y 32, que estamos analizando, parezcan limitar
io en los que intervengan
la facultad en los procedimientos judiciales necesarios para obtener el registro
de escritura; y patrocinar a los interesados
asi lo permitan, debemos dar a
la institucin esta regla que
por cierto en
102 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARl\L

en los procedimientos administrativos necesarios para el otorgamiento, ria notarial. Adems, no creo qi
registro o trmite fiscal de las escrituras que otorgare. para criticar esta tesis.
Tambin se establece que el notario tampoco podr ser comerciante, La fraccin VIII del artculo
ministro de culto o agente econmico de cualquier clase. Esta tario rehusar su intervencin si i
incompatibilidad es fundada, ya que estas actividades absorben por completo trario a la ley o a las buenas cos
el tiempo de quien la ejerce y llevan responsabilidades y riesgos econmicos, fsica o legalmente imposible.
que no deben recaer en la persona del notario, quien por definicin debe ser
equilibrado, tranquilo, concentrado en su profesin y sin preocupaciones VIL DERD
ajenas a sta. Tambin se prohbe al notario ser ministro de cualquier culto,
aunque se le autoriza para aceptar cargos de instruccin pblica, de
beneficencias privadas y pblicas o concejiles, ser tutor, curador o alba- cea,
resolver consultas jurdicas, ser arbitrador o secretario en juicios arbitrales, Por algo se habla siempre
patrocinar a los interesados en los procedimientos administrativos necesarios del notario, ya que las cosa
para el otorgamiento, registro o trmite fiscal de las escrituras en que
caractersticas, finalidades y y
intervengan, as como desempear los cargos de miembro de consejo de
organizarlo como un todo
administracin, comisario o secretario de sociedades.
A)
2. PROHIBICIONES ESPECIALES Y RELATIVAS
Cuando el notario es As
Se relacionan con las personas que intervienen en el acto, o con la lo estatuyen los artcu ya
naturaleza de este. El artculo 45 fraccin III, dice que queda prohibido a los estudiamos, establece los que
notarios, actuar como notarios en instrumentos o asuntos que tengan inters, ya mencionamos, adci y 44.
disposicin a favor, o intervengan por s, representados por o en representacin Sin embargo, aunque quier
de terceros, el propio notario, su cnyuge o parientes consanguneos o afines causa justa (no sol tculo 45)
hasta el cuarto y segundo grados, respectivamente, o sus asociados o suplentes puede ser causa 1< cin V. gr.
y los cnyuges o parientes de ellos en los mismos grados o en asuntos en los imposibili tiempo, lugar,
cuales tanga esta prohibicin el o los notarios asociados, o el notario suplente. etctera.
Estas prohibiciones obedecen a la presuncin de parcialidad del notario,
a favor de personas tan ligadas con l, tanto desde el punto de vista afectivo, B)
como econmico.
Hay legislaciones que permiten expresamente que el notario autorice su 1 El artculo 228 Eraccii
suspensin del ejercicio de

(
propio testamento. Creo que es un sistema que debe aceptarse, ya que ese acto
jurdico solamente contiene la expresin de la voluntad de una persona, para lar injustificada y dolos
cumplirse despus de su muerte; y si el notario, por razn de sus funciones y profesion.il, cuando por
especialmente por ser un profesional del derecho, como ya dijimos, tiene por ofendido. Aunque no puede
misin interceptar y guiar la voluntad de los otorgantes, qu mejor intrprete hacerse la distinan i jetos
que l mismo cuando se trata de expresar su ltima voluntad. Parece de veras de confidencia y
intil que se le obligue a comunicar esa voluntad a otro que deber interpretarla dones y hechos
con menos fidelidad que su propio autor, que adems de testador es tcnico y constat
especialista en la mate
dones, datos para prepa
notario tiene que enterarse j
de sus voluntades. En
sacerdote y como ste esta <
' NOTARIAL Y DERECJIO REGISTRAL EL DERECHO 103
NOTARIAL

para el otorgamiento, re- ria notarial. Adems, no creo que puedan encontrarse argumentos serios para
ocorgare. criticar esta tesis.
tro podr ser comerciante, La fraccin VIH del artculo 45, que estudiamos, dice que debe el notario
cualquier clase. Esta incompati- rehusar su intervencin si el objeto, el motivo o fin del acto es contrario a la
absorben por completo el y ley o a las buenas costumbres, asimismo si el objeto del acto es fsica o
riesgos econmicos, quien por legalmente imposible.
definicin debe i profesin y sin
preocupacio- >er ministro de
cualquier ; de instruccin pblica, VH. DERECHOS Y DEBERES
de ser tutor, curador o alba- o
secretario en juicios arbi- lientos 1. DEBERES DEL NOTARIO
administrativos trmite fiscal de Por algo se habla siempre de funcin notarial y de organizacin del
las escrituras cargos de miembro notario, ya que las costumbres y las leyes toman en consideracin las
de conde sociedades. caractersticas, finalidades y necesidades del notariado, para reglamentarlo y
organizarlo como un todo armnico.
' A) OBLIGACIN DE ACTUAR
T RELATIVAS
Cuando el notario es legalmente requerido, est obligado a actuar. As lo
estatuyen los anculos 12, 16, 18 y 19. El mismo articulo 45, que ya
en el acto, o con la na- estudiamos, establece los casos en que debe rehusar su intervencin, y que ya
.ice que queda prohibido a los mencionamos, adems de los casos que establecen los artculos 43 y 44. Sin
os o asuntos que tengan in- embargo, aunque la ley no lo dice, debe entenderse que cualquier causa justa
representados por o en re- (no solamente las enumeradas en las fracciones del artculo 45) puede ser causa
su cnyuge o parientes con- legtima para que el notario rehso su intervencin V. gr. imposibilidades por
grados, respectivamente, o causas ajenas al notario, razones de tiempo, lugar, etctera.
o parientes de ellos en los mis-
il esta prohibicin el o los nota-
B) SECRETO PROFESIONAL
Riiscin de parcialidad del nota-
. tanto desde el punto de vista El artculo 228 Fraccin II establece que se sancionar al notario con
suspensin del ejercicio de la funcin notarial hasta por un ao, por revelar
(meme que el notario autorice injustificada y dolosamente datos sobre los cuales deba guardar secreto
enu que debe aceptarse, ya que profesional, cuando por ello se causen directamente daos o perjuicios al
tpresin de la voluntad de una ofendido. Aunque no podamos profundizar aqu tan interesante materia, puede
ierre; y si el notario, por razn rr hacerse la distincin que se conoce en la doctrina entre hechos objetos de
un profesional del derecho, spear confidencia y hechos. Secretos por naturaleza, que son convenciones y hechos
y guiar la voluntad de los asmo constatados por el notario, jumo con sus causas, explicaciones, datos para
cuando se trata de expre- t3 que prepararlos, cartas, documentos, etc., y de cuyos datos el notario tiene que
se 1c obligue a comunicar i.'- n enterarse por razn de ser consejero de las partes y gua de sus voluntades. En
menos fidelidad que su eemeo y este aspecto, el notario es considerado como un sacerdote y como ste est
especialista en la mate- obligado al secreto.
*. DERECHO NOTARIAL
104 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

Los hechos objeto de confidencia, son los confiados secretamente al alterados, cada seis meses, previi
notario. Entre ellos se incluye toda confidencia, aun no ligada con el acto o md competente y al colegio. La cc
hecho autenticado. Sin embargo, tanto los secretos por naturaleza" como los erar el aviso del notario como i el
objetos de confidencia", debe recibirlos el notario en su calidad de notario", Distrito Federal suele contesta |o es
pues en caso contrario no habra ms que simple indiscrecin o difamacin, inaceptable y no se conoce
pero no violacin de secreto profesional.
El secreto no obliga en actos destinados a la publicidad, aunque hay B)l
autores que dicen que si esto es verdad, tambin lo es que la publicidad debe El artculo 191 dice que los a
hacerse a travs de los conductos legales organizados para ello, o sea, a travs Competente licencia para
de los registros pblicos y no directamente de las notaras. Creemos que esto separarse
es verdad aunque no creemos que pueda hacerse responsable a un notario por ri trmino de un ao renunciable.
hacer pblico un acto destinado a ser publicado. [da autoridad consultar al coleg*
: la autoridad competente com
C) MORALIDAD el ejercicio de su cargo, al noi
El notario no puede responder a la confianza que la ley y la sociedad -fyest de eleccin popular o
depositan en l, sino con moralidad. El juez falla segn lo que ante l se haya ar algn empleo, cargo o coi
alegado y probado y su fallo puede ser justo", en el sentido de que es la verdad Sanicl orrespondienie, exhil
legal, y est obligado a fallar en ese sentido, no obstante que moralmente la iridad de que se trate, junto
sentencia pueda ser completamente injusta (un derecho existente pero que fue te. Si no presentare ste ltifl
imposible probar judicialmente). siete das hbiles y previa coa
El notario no tiene ms norma que la moral, ya que tiene que desentraar al colegio, proceder a designar al
la intencin de las partes a las que debe guiar hacia la moral y hacia el bien. La artculo 182 de la Lev.
jerarqua, la dignidad y el decoro profesional del notario tienen que basarse
primero en la moral y despus en las otras obligaciones que la ley le impone. C) W
Otro deber del notario, es la solidaridad. Los anculos 197 y 229, esa
cicio notarial y del cargo i
intencional, por sentencia :in de la
patente, en los C del notario al
2. DERECHOS DHL NOTARIO ejercicio de sus ; competente, que
Son stos, derechos subjetivos que slo han de ejercitarse a iniciativa de oir ps aplido ochenta aos de tivo
los notarios, aunque todos estn sujetos al cumplimiento de requisitos legales no pueda seguir fsica o mental pen
que no son ms que deberes que se imponen al notario por inters pblico. iones; no iniciar o reu en la Ley; no
El notario, por fuerza, como cualquier otra persona, necesita descansar desempear de la manera que la
peridicamente, o bien atender obligaciones imprescindibles cuyo Ley pi fianza. En el artculo 229 se
cumplimiento lo obliga a desprenderse de sus actividades profesionales. Por n del ejercicio de la su patente, en
eso, entre los derechos de notario se cuentan: los casos sij de los supuestos
A) LAS AUSENCIAS sealados en funcin incurra en
reitci
El artculo 190 estatuye que los notarios podrn separarse del ejercicio de
sus funciones hasta por treinta das hbiles rcnunciablcs, consecutivos
MPTAJUAI. Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 105

con:ados secretamente al no- o alterados, cada seis meses, previo aviso que por escrito den a la autoridad
aun no ligada con el acto o tos competente y al colegio. La costumbre se inclina viciosamente a considerar el
por naturaleza" como t\ notario aviso del notario como una solicitud de licencia, y el Gobierno del Distrito
en su calidad de aas que simple Federal suele contestar que sta queda concedida. Este criterio es inaceptable y
indiscrecin o (otoal. no se conoce argumento para fundarlo.
a la publicidad, aunque hay lo
B) UCENCIAS
es que la publicidad
organizados para ello, o sea. El articulo 191 dice que los notarios podrn solicitar de la autoridad
jte de las notaras. Cree- competente licencia para separarse del ejercicio de sus funciones hasta por el
pueda hacerse responsable a trmino de un ao renunciable. Para el otorgamiento de la licencia dicha
ser publicado. autoridad consultar al colegio; y el articulo 193 de la Ley establece que la
autoridad competente conceder licencia, por el tiempo que dure en el ejercicio
de su cargo, al notario que resulte electo para ocupar un puesto de eleccin
popular o designado para la judicatura o para desempear algn empleo, cargo
__ que la ley y la sociedad o comisin pblicos. El Notario formular la solicitud correspondiente,
talla segn lo que ame el se exhibiendo constancia certificada expedida por la autoridad de que se trate,
justo", en el sentido de que junto con el convenio de suplencia correspondiente. Si no presentare ste
ese sentido, no obstante que ltimo, la autoridad, en un lapso no mayor de siete das hbiles y previa consulta
te injusta (un derecho ite). que de estimarla conveniente haga al colegio, proceder a designar al suplente
[moral, ya que tiene que desen- en los trminos previstos en el artculo 182 de la Ley.
guiar hacia la moral y hacia
C) INAMOVILIDAD
profesional del notario ticen las
otras obligaciones Los artculos 197 y 229, establecen que son causas de cesacin del
ejercicio notarial y del cargo del notario: haber sido condenado por delito
intencional, por sentencia ejecutoriada, privativa de la libertad; la revocacin
de la patente, en los casos previstos por la Ley; la renuncia expresa del notario
al ejercicio de sus funciones; haberse demostrado ante la autoridad competente,
que oir para ello la opinin del colegio, que tras haber cumplido ochenta aos
TAMO de edad, y, por esta circunstancia, el Notario respectivo no pueda seguir
j han de ejercitarse a iniciativa ) desempeando sus funciones: sobrevenir incapacidad fsica o mental
al cumplimiento de requisitos al permanente que imposibilite el desempeo de sus funciones; no iniciar o
notario por inters reiniciar sus funciones en los plazos establecidos en la Ley; no desempear
personalmente las funciones que le competen de la manera que la Ley previene;
: otra persona, necesita desean-
no constituir o no conservar vigente la fianza. En el artculo 229 se establece
oes imprescindibles cuyo
que se sancionar al notario con la cesacin del ejercicio de la funcin notarial
actividades profesionales. Han:
y la consecuente revocacin de su patente, en los casos siguientes: por incurrir
reiteradamente en alguno de los supuestos sealados en el artculo 228; cuando
en el ejercicio de su funcin incurra en reiteradas deficiencias administrativas,
y las mismas
i podrn separarse del ejercicio
renunciables, consecutivos
106 OF HECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL El DERECHO NOTARIAL

hayan sido oportunamente advertidas al notario por ia autoridad competente, del orden jurdico justo y equitato
siendo aqul omiso en corregirlas; por falta grave de probidad, o notorias tibie con toda relacin de sumisii
deficiencias o vicios debidamente comprobados en el ejercicio de sus ten su independencia formal o mal
funciones; y por permitir la suplantacin de su persona, firma o sello. Los pactos de cuotas litis a res
La resolucin por la que un notario sea cesado en sus funciones, ser del arancel, se consideran ilcitos c
firmada por el Jefe de Gobierno, quien recibir, tramitar y resolver el recurso de instrumentos notariales y su cea
de inconformidad contra su propia resolucin. plica prctica desleal sancionable
Por inmovilidad debe entenderse que un funcionario slo puede ser profesional da fe objetiva sin nter
removido por causa justa, prevista en la ley, lo que equivale a decir que si esa libre eleccin (al igual que la opo
causa justa no se da, el cargo es vitalicio. al notariado, es indudable que un
Los artculos 226, 227 y 229 hablan respectivamente de amonestacin digno de ese nombre, debe redara
escrita, de multa, de suspensin del ejercicio de la funcin notarial hasta por un libre, como un derecho propio. ?>
ano, de cesacin del ejercicio de la funcin notarial y la consecuente revocacin rio, que sus clientes acudan a l, es
de su patente, y el artculo 230, establece el procedimiento para la imposicin honorables como los hay en la mi
de las sanciones en el que se oir en defensa al presunto responsable. es, pues, en ese sentido, otro dere
(En vista de que el examen de
D) EXCUSAS gora da a la profesin, debe cc
Los anculos 43 y 44 establecen que el notario podr excusarse de actuar riado. No sabra bien cmo CJ
en das festivos o en horario que no sea el de su oficina, salvo que el plica una obligacin que con
requerimiento sea para el otorgamiento de testamento, siempre y cuando a notariado) constituye en real
juicio del propio notario las circunstancias del presunto testador hagan que el cin es el timbre de gloria del
otorgamiento sea urgente. ral. El gremio en general tiene
Tambin podr excusarse de actuar cuando los solicitantes del servicio no de esc sistema, como tambin
le aporten los elementos necesarios o no le anticipen los gastos y honorarios que el jurado y los dems mit
correspondientes. des, reconozcan su triunfo en
El notario tambin podr excusarse de actuar al momento si circuns-
tancialmente se encuentra atendiendo otro asunto, mas si la persona decide F)
esperarlo se aplicar el principio de obligatoriedad en trminos del artculo 12 Con base en los artculos 11
con las salvedades del artculo 43, segn el orden de atencin que le toque. no sern remunerados por el los
Debe entenderse que por cualquier causa justa, como por ejemplo interesados, en cada caso, forme
incompatibilidad por tiempo y lugar, u otros casos, el notario tiene el derecho al arancel; y el artculo |
de excusarse de actuar. interesados no le anticipan ios j
E) UBRE ELECCIN
G) NOTARIOS
La ley reconoce en el artculo 29 la libertad de eleccin del notario, en Los notarios adscritos qt
beneficio de la imparcialidad en la relacin con las partes y de ia tica de la crito poda actuar indistinta por
funcin notarial y en el artculo 30 establece que el ejercicio de la funcin tanto, exista, de hecho, el de la
notarial y la asesora jurdica que proporcione el Notario debe de ser dada como adscripcin es bueno,! que hizo
jurista en actitud de uteralteridad en beneficio de las panes y
volver al notariado oficios, ya
que como el ac
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 107

por la autoridad compc- del orden jurdico justo y equitativo de la Ciudad, y por tanto, incompatible
por (alta grave de probidad, o con toda relacin de sumisin ante favor, poder o dinero, que afecten su
comprobados en el ejercicio de ac de independencia formal o materialmente.
su persona, firma o sello, ca cesado Los pactos de cuotas litis a resultados judiciales, fuera de los supuestos
en sus funciones, ser ^Bobcr, del arancel, se consideran ilcitos cuando se hagan para pagar honorarios de
tramitar y resolver el i resolucin. instrumentos notariales y su comisin comprobada presuntamente implica
txn funcionario slo puede ser lo prctica desleal sancionable para el Notario, quien por principio profesional
que equivale a decir que si da fe objetiva sin inters de resultado. Sin embargo, como la libre eleccin
(al igual que la oposicin) contribuye a dar mayor jerarqua al notariado, es
ivamente de amonestacin de la indudable que un notario que se precia de serlo y que es digno de ese nombre,
funcin notarial hasta jioDcin debe reclamar ese derecho del pblico, de eleccin libre, como un derecho
notarial y la consecuen- 23C. propio. Nada hay ms satisfactorio para un notario, que sus clientes acudan a
establece el procedimiento se oir l, existiendo tamos notarios competentes y honorables como los hay en la
en defensa al presun misma localidad en que ellos actan. Este es, pues, en ese sentido, otro
derecho del notario.
(En vista de que el examen de oposicin es sin duda lo que ms categora
da a la profesin, debe considerarse ste como un derecho del Notariado. No
sabra bien cmo explicar que la oposicin (que en realidad implica una
obligacin que con sacrificios debe cumplir todo aspirante al notariado)
to: ario podr excusarse de ac- a constituye en realidad un derecho; y es que a la vez, la oposicin es el timbre
el de su oficina, salvo que el de gloria del triunfador en ella y del notariado en general. El gremio en
testamento, siempre y cuando general tiene derecho de exigir el reconocimiento legal de ese sistema, como
del presunto testador hagan tambin lo tiene el notario triunfador para exigir que el jurado y los dems
miembros del notariado y aun de las autoridades, reconozcan su triunfo en el
los solicitantes del servicio le examen de competencia).
anticipen los gastos y ho-
F) RETRIBUCIN
actuar al momento si circuns- Con base en los anculos 13, 15, 16 y 17 se concluye que los notarios no
asunto, mas si la persona dcci- sern remunerados por el erario, sino que tendrn derecho a cobrar a los
interesados, en cada caso, los gastos y honorarios que devenguen con- | forme
|bigi:onedad en trminos del ar-
al arancel; y el artculo 43 dice que el notario puede excusarse si los interesados
43, segn el orden de atencin
no le anticipan los gastos y honorarios correspondientes.
cualquier causa justa, como por ^ar,
u otros casos, el notario lie- G) NOTARIOS ASOCIADOS, SUPLENTES Y ADSCRITOS
Los notarios adscritos quedaron suprimidos en la ley de 1946. El adscrito

El
poda actuar indistintamente con el titular, en el protocolo de ste y por tanto,
exista, de hecho, una notara con dos notarios. Como sistema, el de la
adscripcin es bueno, slo que se prest a maniobras indebidas que hizo volver
pihr rrad de eleccin del notario, al notariado a la poca y al rgimen de la enajenacin de oficios, ya que como
pn con las panes y de la tica * el adscrito poda suceder al titular despus de un ao
que el ejercicio de la fun- ^porcione
el Notario debe de ser en beneficio
de las panes y
108 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL El DERECHO NOTAR]Al

de ejercicio, hubo muchos casos en que el titular, mediante una suma de Jos notarios en ejercicio pernn
dinero, design adscrito para, al ao, renunciar a la notara, que protocolo en que cada uno acr se
automticamente pasaba a aqul, quien se converta en titular. Esto provoc autorice, uno adems de asi
que el notariado en cienos casos se degradara, ya que sus miembros ingresaban tocolo en que actuaba ste y 1
a l, con miras comerciales, no tcnicas. En 1946 todos los adscritos, por ley
se convinieron en titulares, duplicndose casi, de esta manera, el nmero de t 3. RESTO
notaras en el Distrito Federal.
La ley ordena, permite, pi
H) ASOCIACIN aplan con lo que en la mis
El anculo 186 de la ley, dice que hasta tres notarios podrn asociarse usabilidad que es como U
durante el tiempo que estimen conveniente (o sea convenio libre y de tiempo >mo el notario tiene la conf
voluntario) para actuar indistintamente en el mismo protocolo, que ser el del bien del Estado, ha de respont
notario de mayor antigedad; al disolverse los convenios de asociacin los ms responsabilidades que la
notarios actuarn en sus respectivos protocolos. Si la disolucin fuere por la t obligado a acudir al nota:
cesacin en funciones del notario ms antiguo, en cuyo protocolo actuaban sidera la falta que comete
otros notarios asociados, tal protocolo corresponder al asociado que contine
en funciones con mayor antigedad, y en el seguir actuando. El trmino de la A mayor poder, mayor respe
Asociacin tiene que considerarse como voluntaria ya que la disposicin dice: poder; as, se llega al ejecutor
Podrn asociarse hasta tres notarios por el tiempo que estimen conveniente :
para actuar indistintamente en el mismo protocolo, que ser el del notario de amabilidad se concentra
mayor antigedad, al disolverse los convenios de asociacin los notarios El notario tiene acultadc
actuarn en sus respectivos protocolos". Este modo de asociacin es de hecho jmo hemos dicho y repetiA
el ms prctico y cmodo, pues permite que exista una verdadera suplencia penor jerrquico; y por ello,
entre un notario y otro; pero requiere cualidades y circunstancias que deben de sus actos, y eso mediante
concurrir en ambos asociados, que les permitan convivir indefinidamente, Aparte de las responsabili
lo que es difcil de lograr. sabilidades disciplinarias, adir
firma el articulo 222 que est.
I) SUPLENCIA responsabilidades en que incc
El artculo 182 establece que los notarios que inicien el ejercicio de sus ciones y que cuando se proi
funciones, gozarn de un plazo de noventa das naturales para celebrar un contra de un notario, el juez
convenio de suplencia. Si un notario no encontrare suplente o no lo presentare asi se ofreciere, la opinin de
a la autoridad en el plazo sealado, sta le nombrar uno. Tambin los averiguacin previa en la que
convenios de suplencia sern registrados y publicados como los del ejercicio de sus tuncioaes,
nombramientos de notarios (artculo 189); se publicar por una sola vez en la colegio respecto de la mismi
Gaceta, con cargo a los notarios. imponerse
para lo cualdeellas actuaciones
presidente del
J) PERMUTA ^ A) RESTO!
El artculo 179 establece que con la autorizacin de la autoridad El servicio notarial, obii
competente, la que recabar opinin del colegio si lo considera conveniente, organizacin especial. Aunq*
tendencia ejercida sobre el nt
zarse el notariado se crea un i
*07AXIAL Y DERECHO REGBTRAL 109
El DERECHO NOTARIAL

titular. mediante una suma de ur dos notarios en ejercicio permutarn su respectivo nmero de notara y el
a la notara, que automti- c
protocolo en que cada uno acta, de modo que a partir de la fecha en que se
titular. Esto provoc que el ce
autorice, uno adems de ostentar el nmero del otro actuar en el protocolo en
sus miembros ingresaban a 1946
todos los adscritos, por * casi, de que actuaba ste y viceversa.
esta manera, el nu
i 3. RESPONSABILIDAD NOTARIAL
La ley ordena, permite, prohbe y amenaza con castigos a los que no
cumplan con lo que en la misma se dispone. Esa amenaza origina la
responsabilidad que es como la sancin por inobservancia de la norma. Como
tres notarios podrn asociarse ;e lo
el notario tiene la confianza no slo de los particulares, sino tambin del
sea convenio libre y de icote en el
Estado, ha de responder y merecer esa confianza. Por ello, tiene ms
mismo protocolo, id; al disolverse
responsabilidades que la generalidad de los ciudadanos. El pblico est
los convenios pecuvos
obligado a acudir al notario y por eso la ley es rigurosa con el, pues considera
protocolos. Si la di- dd notario
la falta que comete el notario, como una burla a esa confianza. A mayor poder,
ms antiguo, en Incoados, tal
mayor responsabilidad; menor responsabilidad a menos poder; as, se llega al
protocolo corres- con mayor
ejecutor incondicional que es irresponsable ya que la responsabilidad se
antigedad, y n tiene que
concentra en aquel que le da la orden de obrar.
considerarse Podrn asociarse
El notario tiene facultades propias, que le son atribuidas por la ley. Como
hasta tres este para actuar
hemos dicho y repetido, no da cuenta de su actuacin a ningn superior
indistinta- e notario de mayor
jerrquico; y por ello, slo debe responder civil y criminalmente de sus actos,
antigelos notarios actuarn en
y eso mediante juicio.
sus es de hecho el ms prc-
Aparte de las responsabilidades civil y penal, el notario tiene
verdadera suplencia entre un
responsabilidades disciplinarias, administrativas, colegiales, fiscales, lo que
circunstancias que deben
confirma el articulo 222 que establece quienes conocern de las respectivas
conconvivir" indefinidamente.
responsabilidades en que incurran los notarios en el ejercicio de sus funciones
y que cuando se promueva algn juicio por responsabilidad en contra de un
notario, el juez admitir como prueba pericial profesional, si as se ofreciere,
la opinin del colegio. Y en el caso de que se inicie una averiguacin previa
en la que resulte indiciado un notario como resultado del ejercicio de sus
ios que inicien el ejercicio de E: funciones, el Ministerio Pblico solicitar opinin del colegio respecto de la
as naturales para celebrar o misma, fijndole un trmino prudente para ello, para lo cual el presidente del
encontrare suplente o no lo colegio o el consejero que ste designe podr imponerse de las actuaciones del
alado. esta le nombrar uno. caso.
registrados y publicados como
9j: se publicar por una sola A) RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
El servicio notarial, obligatorio, general y permanente, requiere una
organizacin especial. Aunque no existe jerarqua, s existe una
superintendencia ejercida sobre el notariado por el gobierno. Por eso, al
in de la autoridad com- n lo organizarse el notariado se crea un sistema rpido, eficaz y ejecutivo, de
considera conveniente, control.
110 EL DERECHO NOTARIAL
DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

del Notariado en cambio, en :a


Ese sistema da origen a la responsabilidad disciplinaria, peculiar del notariado.
miento de deberes ajenos a la fi
La responsabilidad disciplinaria tiende a corregir infracciones a la ley nistrativas le imponen. v.e
siempre que las mismas sean imputables al Notario. De ella hablan los ar Cdigo Financiero del Distrito F
tculos 220 y siguientes de la Ley del Notariado. F.l artculo 222 la llama etc.; y otras leyes administrativas
responsabilidad administrativa, que es distinta a la disciplinaria, ya que sta numerosas, que imponen al no
es aquella en que incurren los notarios por violacin de la Ley del Notariado quisitos que debe cumplir.
y hace efectiva nicamente el Gobierno del Distrito Federal o sea el rgano Otra diferencia entre la resp
superintendente jerrquicamente del notariado. Esto no impide que la tiva es que sta no surge como o
responsabilidad disciplinaria que se haga efectiva administrativamente. quica indispensable para organn
Segn el artculo 224 la autoridad competente sancionar a los notarios tege no slo los intereses del ESJ
por las violaciones en que incurran a los preceptos de la Ley del Notariado,
viciad, los intereses del pblico,
aplicando las siguientes sanciones:
notario no cumpliera sus obliga
I. Amonestacin por escrito;
administrativa, el inters p litar el
II. Multas; cumplimiento de las nes de inters
III. Suspensin temporal; pblico que Las sanciones de la
IV. Cesacin de funciones. responsabilk Gobierno del
El artculo 231 establece que contra las resoluciones emitidas respecto de Distrito Federal s bilidad
las quejas contra notarios, proceder el recurso de inconformidad, que deber administrativa propiame riado,
interponerse por escrito ante el superior jerrquico de la autoridad sino que deriva de las otr formas,
sancionadora, dentro de los diez das hbiles siguientes a la notificacin de la y sus sanciones son fijad ndad
resolucin recurrida. afectada (Secretara de R da
El artculo 232 establece los requisitos que contendr el escrito de etc.).
inconformidad y establece entre otros, que contendr una relacin con las
El artculo 110 de la Ley ber
pruebas que pretenda se reciban para justificar los hechos en que se apoye el
autorizar deinitiv, que se ha
recurso, cuya admisin, desahogo y valoracin sern determinados polla
cumplido con t cin definitiva
autoridad administrativa correspondiente. El artculo 234 establece que los contendr la tculo en realidad, lo
efectos de la resolucin del recurso son: que sente los preceptos de otras
I. Tenerlo por no presentado;
II. Revocar el acto impugnado, y
III. Reconocer la validez de! acto impugnado.
B) RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA La Seccin Primera del
Repito que la responsabilidad administrativa es distinta de la que califica se refiere a la vigilancia y el
como tal el artculo 223. La nica similitud entre ambas responsabilidades, es tente (Gobierno del Distri;
que efectivamente ambas son administrativas", en el sentido de que son funcin notarial a travs de de
reguladas por leyes administrativas y hechas valer por un rgano del Poder notaras. F.1 colegio cc lancia
Ejecutivo; pero as como la responsabilidad disciplinaria (la de los artculos del ejercicio de la quiera.
223 y 224) se origina por violacin a los preceptos de la Ley Para ser inspector de que
se refieren los artculos!
EL DERECHO NOTARIAL 111
i NOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA!

n a n a , peculiar del nota- del Notariado en cambio, en la administrativa se incurre por incumpl-
a corregir infracciones a la ley miento de deberes ajenos a la funcin notarial propia, que otras leyes
administrativas le imponen. V.gr.: leyes fiscales, como el Cdigo Fiscal,
io. De ella hablan los ar- E!
Cdigo Financiero del Distrito Federal, Ley del Impuesto sobre la Renta,
artculo 222 la llama a la etc.; y otras leyes administrativas; y tantas otras por cieno cada vez ms
disciplinaria, ya que por numerosas, que imponen al notario un cmulo de obligaciones y de re-
violacin de la Lev del del quisitos que debe cumplir.
Distrito Federal o del notariado. Otra diferencia entre la responsabilidad disciplinaria y la administra-
Esto no im- Haga efectiva tiva es que sta no surge como consecuencia de la superintendencia jerr-
administradme sancionar a los quica indispensable para organizar el notariado. Esta organizacin pro-
nota- p'r.rptos de la I.ey del No- tege no slo los intereses del Estado, sino bsicamente y casi con exclusi-
vidad, los intereses del pblico, que seria directamente lastimados si el
notario no cumpliera sus obligaciones. En cambio en la responsabilidad
administrativa, el inters protegido es el del Estado, pues se trata de faci-
litar el cumplimiento de las leyes fiscales o administrativas, por cuestio-
nes de inters pblico que afectan e incumben directamente al Estado.
Las sanciones de la responsabilidad disciplinaria nicamente las impone el
Gobierno del Distrito Federal segn el artculo 224. Por eso la responsa-
resoluciones emitidas res pea o bilidad administrativa propiamente dicha no la menciona la Ley del Nota-
recurso de inconformidad, que ir riado, sino que deriva de las otras leyes que obligan al notario en variadas
jerrquico de la autoridad formas, y sus sanciones son fijadas por cada ley y aplicadas por cada auto-
zrmentes a la notificacin de ridad afectada (Secretaria de Relaciones, de Comunicaciones, de Hacien-
da, etc.).
contendr el escrito de inuna El artculo 11G de la Ley del Notariado, establece que el Notario de-
relacin con las los hechos en ber autorizar definitivamente la escritura cuando se le haya justificado
que se apoye sern determinados que se ha cumplido con todos los requisitos legales para ello. La autoriza-
por El artculo 234 establece que cin definitiva contendr la fecha, la firma y el sello del Notario. Este ar-
tculo en realidad, lo que hace es recordar al notario que debe tener pre-
sente los preceptos de otras leyes, en su actuacin.
a) Visitas
La Seccin Primera del Captulo nico del Ttulo Tercero de la Ley,
se refiere a la vigilancia y el artculo 207, estatuye que la autoridad compe-
tente (Gobierno dei Distrito Federal) vigilar el correcto ejercicio de la
TIYA funcin notarial a travs de visitas que realizar por medio de inspectores
a es distinta de la que cali- de notaras. El colegio coadyuvar con la autoridad competente en la vigi-
entre ambas responsabili- lancia del ejercicio de la funcin notarial, cuando dicha autoridad lo re-
srarivas", en el sentido de y quiera.
hechas valer por un rgano Para ser inspector de notaras, se debern satisfacer los requisitos a
iiidad disciplinaria (la de a los que se refieren los artculos 54, 55 y 57, fracciones I y II de esta ley, a me-
preceptos de la Ley
112 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL - DERECHO NOTARIAL

nos que en el caso de esta ltima fraccin sea dispensado por la autoridad les, y el notario debe ser oai
competente. clara la nulidad de un inflrt
Son, pues, las visitas, un medio para poder controlar la responsabilidad notario, si no es odo en ru
disciplinaria en que pueda incurrir el notario, y poder aplicar sanciones y evitar tculos 21C4 que est en el nes,
perjuicios al pblico. Una vez al ao ser visitada la notara en forma general del 1882 que lo est en \- otros
(artculo 210). Las visitas especiales se practicarn previa orden de la que estn dispersos en dad, se
autoridad competente y tendr por objeto verificar los hechos denunciados por requiere: 1. Que h* omisin del
queja de un prestatario, cuando de lo expuesto por ste se desprenda que en la notario; 2. Q 3. Que se cause
notara se cometieron en su dao o perjuicio, hechos o actos que contravengan un perjuid Como ejemplos de

(
a la presente ley u otras disposiciones jurdicas y administrativas aplicables fue* 1320 del Cdigo Civil,
(artculo 213). Los notarios estarn obligados a dar las facilidades que que efecto, en realidad
requieran los inspectores para que puedan practicar las diligencias que les sean significa acto solemne. El
ordenadas. En caso de negativa por parte del notario, el inspector lo har del artculo 15.
inmediato conocimiento de la autoridad competente, quien, previo
procedimiento respectivo, impondr al notario la sancin sealada en el
artculo 226 de esta Ley, apercibindolo de que en caso de continuar en su pblico cerrado, tambin
negativa se har acreedor a la sancin contemplada en el artculo 227, segn jbos preceptos originan
sea la ndole de la actitud del notario (artculo 217). El inspector contar con | son fuente tambin de
un mximo de quince das hbiles, contados a partir de la fecha en que reciba r blan de la perdida de of
la orden de inspeccin, para rendir el resultado de la misma. Har constar en ral puede aplicar. D),
el acta las irregularidades que observe, consignar los puntos, as como las
Los otorgantes generala | al
explicaciones, aclaraciones, y fundamentos que el notario exponga en su
notario. Los artculos 42 ;
defensa. Le har saber al notario que tiene derecho a designar a dos testigos
el artculo 1512 del Cdigo |
y, en caso de rebelda, los designar el inspector, har constar la negativa, y
notario de redactar.
entregar una copia al notario (artculo 218).
De estos artculos y otrt I se
b) Sanciones desprende que existe resp
Se encuentran ejemplos de sanciones disciplinarias, adems del artculo daccin del instrumento. N<
224, en los artculos 226, 227, 228 y dems relativos de la Ia;y del Notariado. responsabilidad, pero es indt \
ducir corno resultado, segn | del
C. c.) y se impone la ind to puede
implicar falsedad v
C) RESPONSABILIDAD CIVIL
E)RI
La responsabilidad civil surge del incumplimiento de un deber, con
perjuicio de alguien, y de la necesidad de reparar ste. El notario debe cuidar El primer prrafo del ar los
de la validez del acto jurdico, no slo desde el punto de vista de la forma, sino notarios son responsable
tambin del fondo. ejercicio de su funcin, en de!
fuero comn y federales, La
De la responsabilidad civil en que incurran los notarios conocern los
responsabilidad penal dadano
tribunales civiles, a instancia de parte legtima y en los trminos de su
cualquiera, y como fi hubiera
respectiva competencia; es decir, que tiene que ser decidida por los tribuna
alguna duda, pone ci
VOTAXIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 113

t expensado por la autoridad les, y el notario debe ser odo. Por eso, si en un juicio entre partes se declara
poder controlar la responsabili- la nulidad de un instrumento, ello no puede afectar directamente al notario, si
aatao, y poder aplicar sancio- no es odo en juicio. La responsabilidad civil surge de los artculos 21C4 que
: I ao ser visitada la notara est en el captulo del incumplimiento de las obligaciones, del 1882 que lo
especiales se practicarn previa est en el del enriquecimiento ilegtimo, y en muchos otros que estn dispersos
en el Cdigo Civil. Para que exista responsabilidad, se requiere: 1. Que haya
por objeto verificar los hechos violacin de un deber legal, por accin u omisin del notario; 2. Que haya
exando de lo expuesto por ste culpa o negligencia de pane de ste; y
c es su dao o perjuicio, he- 3. Que se cause un perjuicio.
les- u otras disposiciones jur- Como ejemplos de fuentes de responsabilidad civil, estn el anculo 1520
213). Los notarios estarn obli- del Cdigo Civil, que aunque dice que el testamento quedar sin efecto", en
isspectores para que puedan realidad significa que resulta inexistente, ya que se trata de un acto solemne.
En caso de negativa por El anculo 1534 del mismo Cdigo, referente al testamento pblico cerrado,
inmediato conocimiento de la tambin es fuente de responsabilidad civil. Aunque ambos preceptos originan
to respectivo, impondr expresamente responsabilidad civil, en realidad son fuente tambin de
de esta Ley, apercibindo- responsabilidad disciplinaria, puesto que ambos hablan de la prdida de
la se har acreedor a la sancin oficio", la cual slo el Gobierno del Distrito Federal puede aplicar.
i ndole de la actitud del nota-
un mximo de quince das h-
rcciba la orden de inspeccin, D) DEBER DE REDACCIN
en el acta las irregulari-
Los otorgantes generalmente no pueden redactar y por ello recurren al
cotno las explicaciones, acla-
notario. Los anculos 42 y 102 de la ley del Notariado, y por ejemplo el
en su defensa. Le har sa-
artculo 1512 del Cdigo Civil, ordenan o implican la obligacin del notario
2 dos testigos y, en caso de
de redactar.
la negativa, y entregar De estos anculos y otros que se contienen en la Ley del Notariado, se
desprende que existe responsabilidad del notario por defectos en la redaccin
del instrumento. No hay precepto que declare expresamente esa
responsabilidad, pero es indudable que el defecto de redaccin puede producir *
fcsc:pi:narias, adems del como resultado, segn su gravedad, hasta la nulidad del acto (1520 del C. c.)
articulas relativos de la Ley del y se impone la indemnizacin por daos y perjuicios. El defecto puede
Nota- implicar falsedad y si hay dolo habr responsabilidad penal.

D CIVIL E) RESPONSABILIDAD PENAL


El primer prrafo del anculo 222 de la Ley del Notariado dice que los
wipliinlento de un deber, con
notarios son responsables por los delitos o faltas que cometan en el ejercicio
parar ste. El notario debe cui- o
de su funcin, en los trminos que previenen las leyes penales del fuero comn
iode el punto de vista de la
y federales.
me los notarios conocern los La responsabilidad penal de un notario tiene dos aspectos como ciudadano
cu y en los trminos de su res- ae cualquiera, y como funcionario. El anculo 222 parece que por si hubiera
ser decidida por los tribuna alguna duda, pone en claro que el notario no goza de ningn fue-
LCHO NOTARIAL
114 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
in del ejercicio de la funcin c
ro. Por otra parte, parece tambin que no le atribuye responsabilidad penal j patente adems de los supuestos
especfica como funcionario pblico, ya que, como hemos visto, ni camente se [por falta grave de probidad, o no!
refiere a su responsabilidad en los trminos que a los dems ciudadanos".
probados en el ejercicio de sus iculo
Los deberes bsicos del notario son: 1. La veracidad, de la que pueda
54 en su fraccin IV, exig [estar
derivar la falsedad del instrumento pblico (artculos 156 y 165); 2. La lealtad
sujeto a proceso, ni haba por delito
de la que puede resultar responsabilidad penal por violacin de secretos; y 3. El
intencional y C o requisito para
deber de custodia.
ingresar al N profesional, prctica
El secreto profesional lo analizamos brevemente en otra pane; la falsedad
la estudiaremos ms tarde y slo anticiparemos que puede ser civil, cuando y honor sidera la falta de probidad
existe falta de solemnidad o eficacia en un acto contenido en un instrumento co patente respectiva.
pblico, y penal, cuando el notario falta a la verdad en los hechos que narra en Ninguna actividad del hombi
el instrumento. La custodia implica el deber de reproducir el contenido de los izarse o practicarse sin ajustai
instrumentos. El anculo 146, establece que el Notario podr expedir sin sin notarial es indudablemenn
necesidad de autorizacin judicial, primero, segundo o ulterior testimonio al exige, ya que, repetimos, la es,
autor del acto consignado en el instrumento de que se trate, a cada pane en dicho sus clientes, el pblico, ha
acto o bien a los beneficiarios en el mismo; tambin en su caso, a los sucesores recnditas, las cuales l deb :irse
o causahabicntes de aquellos. que aquel que acta siem dems
por aadidura", pues t ente, recto,
E) RESPONSABILIDAD MORAL desinteresado, j tbra, poseedor de
Al hablar de los deberes del notario, algo dijimos sobre la moralidad. El todas las vi tplar. Por eso pueden
notario no tiene ms norma que la moral, y todo acto que lleve a cabo opuesto a darse iitos, que sean psimos
las normas de lo moral merma el prestigio del notariado, y el decoro profesional pro< las cualidades morales que
del notario. Estos actos, opuestos a las normas de la moral, no tienen sancin v acionado, para que no pueda
definida en las leyes y por eso se crean los tribunales de honor. Los Estatutos
que es la perfeccin del docui
del Colegio de Notarios, en su artculo 2o. fraccin I, citan entre los objetos del
Cuando alguna vez, por cansan!
Colegio, y en primer lugar, la vigilancia del ejercicio profesional del notariado,
sentido inclinados a dejar para o !
con objeto de que se realice dentro del ms alto plano legal y moral. La fraccin
a no profundizar un pumo de
XI del mismo artculo dice que el Colegio deber establecer y aplicar sanciones
nuestras manos, sentimos que ea
contra los notarios que faltaren al cumplimiento de sus deberes profesionales,
siempre que no se trate de actos u omisiones que deben sancionarse por las que en otro caso podra no tem del
autoridades. La fraccin XII estatuye que el Colegio debe pugnar por la unidad notario, puede implicar urj cho de
y prestigio de los notarios, saliendo a su defensa cuando sean atacados algn asunto, o el estud tea, puede
injustamente; y la fraccin XVI, que en general debe promover todo lo que ser causa de trascen guna de las
tienda al mejoramiento moral, intelectual, profesional, y econmico de sus partes; y lo peor es i |
asociados. Por otra parte, el artculo 229 de la Ley del Notariado, en su fraccin desconocimiento de los peligra
ID, dice que el Notario se har acreedor de la sancin de la ce- yor irresponsabilidad.
P*D NOT ARLM. Y DERECHO REGISTRAI EL DERECHO NOTARIAL 115

9 ie Atribuye responsabilidad pe- sacin del ejercicio de la funcin notarial y la consecuente revocacin de su
-yaque, orno hemos visto, ni- patente adems de los supuestos sealados en el anculo 197 de esta ley, por
los trminos que a los dems falta grave de probidad, o notorias deficiencias o vicios debidamente
comprobados en el ejercicio de sus funciones. Recordemos tambin que el
- La veracidad, de la que pueda ico artculo 54 en su fraccin IV, exige para poder ser aspirante al notariado, no
(artculos 156 y 165); 2. La penal estar sujeto a proceso, ni haber sido condenado por sentencia ejecutoriada, por
por violacin de se- delito intencional y que el artculo 57, fraccin I establece como requisito para
ingresar al Notariado, acreditar los requisitos de calidad profesional, prctica
irevemente en otra pane; la fal- y honorabilidad. Como se ve, el artculo 229, si considera la falta de probidad
naparemos que puede ser civil, a como razn legal, suficiente para revocar la patente respectiva.
en un ano contenido en un octano Ninguna actividad del hombre y por tanto ninguna profesin puede
falta a la verdad en los esa odia realizarse o practicarse sin ajustarse a las reglas de moralidad; pero la profesin
implica el deber de rc- R E: notarial es indudablemente de aquellas que mayor grado de moralidad exige,
articulo 146, establece que ya que, repetimos, la ley lo pone en una situacin en que las panes, sus clientes,
autorizacin judicial, primero, el pblico, han de hacerlo pancipe de sus intenciones ms recnditas, las
acto consignado en el instrucho cuales l debe encauzar siempre hacia el bien. Puede decirse que aquel que
acto o bien a los beneficia* acta siempre con estricta moralidad, obtiene todo lo dems por aadidura",
sucesores o causahabientes de
pues ser moral implica ser honesto, trabajador prudente, recto, desinteresado,
justiciero, estudioso, caritativo..., en una palabra, poseedor de todas las
D MORAL virtudes y por tanto profesionista y notario ejemplar. Por eso pueden darse
Igo dijimos sobre la moralidad. tericamente notarios muy inteligentes y eruditos, que sean psimos
aL v todo acto que lleve a cabo ei profesionistas, pues hasta que fallen en alguna de las cualidades morales que
prestigio del notariado, y el se han citado o de otras que no hayamos mencionado, para que no pueda
opuestos a las normas de la fes y lograrse adecuadamente el fin propuesto, que es la perfeccin del documento
por eso se crean los tribu- e y del acto jurdico que contiene. Cuando alguna vez, por cansancio o excesivas
Notarios, en su artculo 2o. v^y n preocupaciones nos hemos sentido inclinados a dejar para otro da lo que
primer lugar, la vigilo, con objeto debamos hacer enseguida o a no profundizar un punto de algn negocio que
de que se realice a traccin XI del haba sido puesto en nuestras manos, sentimos que esa pequea muestra de
mismo artcu- apfccar sanciones pereza o de desidia, que en otro caso podra no tener ninguna trascendencia
contra los no- deberes moral, en el caso del notario, puede implicar una grave falta, ya que el retraso
profesionales, siempre fben en el despacho de algn asunto, o el estudio incompleto de los problemas que
sancionarse por las autoras debe plantea, puede ser causa de trascendentales consecuencias y perjuicios para
pugnar por la unidad eta cuando alguna de las panes; y lo peor es que a mayor ignorancia o descuido, mayor
sean atacados injus- aj debe desconocimiento de los peligros en que puede incurrirse, y por tamo mayor
promover todo lo que , profesional, irresponsabilidad.
y econmico de ' de ia Ley del
Notariado, en acreedor de la
sancin de la ce
116 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA SL DERECHO NOTARIAL

Vffl. ORGANIZACIN DEL NOTARIADO [S)E LA HERRN DE I AS POZAS Op. al


134, 135, 139, 146. j LEY DEL
En Espaa, la jerarqua del notariado tiene en la cima al Ministro de NOTARIADO DEL D. F.
Justicia, siguindole la Direccin General de los Registros y del Notariado, y I MUSTPICH. Op. cit. t. II, pp. 47, 3
las Juntas Directivas de los Colegios Notariales. Como los miembros de la SANAHUJA. Tomo cit., pp. 231. 243, 355,
Direccin General de los Registros y del Notariado no pueder obtener sus 353, 352.
puestos sino por oposicin, la calidad tcnica y moral de esa institucin, es i E> VFIASCO. Op. cu., pp. 10, 5, 78,
excelente. Enseguida, vienen los Colegios Notariales.
Entre nosotros, la Direccin del Notariado queda a cargo del Ejecutivo
de la Unin, por conducto del Gobierno del D.F. o del Gobierno de los
Estados, dictando aqul los reglamentos para la ejecucin de la ley, y stos las
providencias administrativas para su puntual cumplimiento.
El Colegio de Notarios (artculo 249) del Distrito Federal, coadyuvar al
ordenado y adecuado ejercicio de la funcin notarial, para lo cual tendr, entre
otras facultades, la de vigilar y organizar el ejercicio de la funcin notarial por
sus agremiados, con sujecin a las normas jurdicas y administrativas emitidas
por las autoridades competentes y conforme a sus normas internas, con el fin
de optimizar la funcin notarial.
El Colegio de Notarios es representado por el Consejo del Colegio de
Notarios del D. F. (artculo 251). Las atribuciones del Consejo estn
especificadas en el articulo 251 de la Ley y trigsimo quinto de los Estatutos.
Ya dijimos que el Colegio de Notarios del Distrito Federal y Terri
torios, fue fundado el 22 de junio de 1792, por Real Cdula de Felipe V, bajo
la proteccin del Consejo de Indias con la denominacin de Real Colegio de
Escribanos de Mxico".

BIBLIOGRAFA
AYARRAGARAY, Carlos A. Enjuiciamiento penal y funan notarial (folleto). Bue nos
Aires.
AZPETOA. Op. cit., pp. 31, 102, 125, 134, 116.
BELLVER CANO. Op. cit., pp. 55, 70, 61, 63, 64.
CARNRLLUTI.
ESCOBAR DE LA RIVA. Op. at., pp. 64. 75, 97, 241, 251, 165, 167, 173. FERNNDEZ
CASADO. Tomo cit., pp. 139, 21, 423, 306, 298.
GARCA MARTNEZ. Op. cit, pp. 253, 242, 247, 217, 249.
GIMNEZ ARNAU. Op. cit. p. 37 y sgts.
GONZLEZ MARTNEZ. Contestaciones... T. IV. pp. 236 y sgts. Valenta, 1942.
GONZLEZ PALOMINO Op. cit., pp. 191, 219, 197, 166, 233, 240. 245, 313, 250, 295,
316, 379, 389, 398, 423.
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO 117
NOTARIAL
IL NOTARIADO DE LA HERRN DE LAS POZAS Op. cu., pp. 61, 62. 81, 41. 170, 51, 90, 101, 131, 134,
135, 139, 146.
time en la cima al Ministro de
LEY DEL NOTARIADO DEL D. F.
de los Registros y del Notara-
MUSTPICH. Op. cit. t. U, pp. 47, 301, 219, 165, 309, 321, 441, 423, 463. SANAHUJA.
Notariales. Como los miem- Tomo cU.. pp. 231, 243, 305, 397, 291, 191, 348, 399, 418, 323, 339, 355, 353, 352.
y del Notariado no pueden DE VELASCO. Op. cit., pp. 10, 5, 78, 73, 55. 64.
calidad tcnica y moral de esa
i los Colegios Notariales.
queda a cargo del Ejccuti-
) del D.F. o del Gobierno de
para la ejecucin de la ley, y
w puntual cumplimiento.
Distrito Federal, coadyuvar
notarial, para lo cual tcn-
organizar el ejercicio de la fun-
D a las normas jurdicas y
ad-
cotnpetentcs y conforme a sus
ia funcin notarial,
por ei Consejo del Colegio de
iciones del Consejo estn
espe-
simo quinto de los Estatutos.
del Distrito Federal y Terri-
2. por Real Cdula de Felipe
V,
con la denominacin de Real
FA

B Uncin notarial (folleto). Bue-

L
'2 - ! . 251. 165. 167, 173.
'y *2?. 306. 298.
* 217. 249.

pp.236 r sgts. Valencia, 1942.


19^. 166. 233. 24C. 245. 313.
250.
CAPTULO XI
LA FORMA DEL ACTO JURDICO

I. Razn tic la forma.II. Consentimiento.III. Nuestro sistema


de formas jurdicas: 1. Cdigo de 1870; 2. Cdigo de 1884; 3.
Cdigo de 1928.
IV. Forma escrita.V. Productor de la forma.VI. Documento.

No vamos a tratar aqu de la forma del instrumento, continente, sino de la


forma del acto jurdico, contenido.

I. RAZN DE LA FORMA
Hay hechos jurdicos exremos, materiales, como la edificacin, la
plantacin, etc., y otros, que son naturales, como la muerte, el nacimiento, la
accesin, etc.; hechos que existen por s mismos y que no necesitan
exteriorizarse", ya que por razn natural se muestran y son vistos y conocidos
por cualquier persona. Otros hechos jurdicos, en cambio, son "interiores",
como un acto volitivo, que es imposible conocer st no se exterioriza, o sea, si
no toma alguna forma" Necesitan de una fuente*. Por eso no se puede
prescindir de la forma, ya que si el acto jurdico requiere que una voluntad sea
conocida por una o ms personas, ello se hace imposible sin esa
exteriorizacin.
Los sistemas formalistas nacieron simblicos en su origen. NEZ
LAGOS dice que en un principio cada forma tena su correspondiente
contenido nico, es decir, que cada contenido tena su forma concreta y
distinta de las otras; forma con significacin unvoca. Un acto slo con una
forma (y no otra); y una forma que no poda contener otro tipo de acto que no
fuera se.
Con el tiempo, aunque la forma (como molde) permanece inmutable, el
contenido negotium es mudable, y as, la forma se hace genrica al servir
a diversos contenidos. A ese fenmeno llama NEZ LAGOS forma nica
y contenido vario". Pero todava se llega a que un solo negotium puede
vlidamente revestir ms de una forma, lo que el mismo autor llama forma
varia para igual contenido".

119
120 DERECHO NOTARIA! Y DERECHO REGISTRA! B. DERECHO NOTARIAL

Se llega de esa manera, al sistema de formas varias determinadas, pert no El consentimiento tcito, resulta
obligatorias, sino de libre eleccin. Estas formas no son tan variadas o den ser palabras verbales o escritas
numerosas como puede suponerse, pues todas estn limitadas al hablar y al n no puede ser otra que la exj
escribir en casos extremos sustituidos por signos, nico medio que tiene jplo tpico es el ahondamiento
el hombre para expresarse y comunicarse con los dems. ajero no puede negar que es
Al formalismo" no debe oponerse precisamente el consensualismo jrte. Otro ejemplo de consa
sino el espiritualismo". Hay consensualismo dentro del formalismo, puesto tao, est previsto en el artculo 24
que existiendo la seguridad de cul es la voluntad de las panes, cualquiera de sentimiento tcito, pero s lo es, si
(I " J
ellas puede obligar a la otra a otorgar el contrato en la forma legalmente iterpretar aquel como un ascni
prescrita. De esto slo se exceptan los actos solemnes, en que el ci del arrendador rstico, en
consentimiento, por real y existente que sea, como voluntad, como intencin :ro ejemplo est en el silencio de
exteriorizada, jurdicamente se tiene por inexistente con slo la ausencia de una c.).
solemnidad requerida por la ley.
Hay que oponer, pues, espiritualismo" a formalismo", entendiendo por III. NUESTRO SISTEMJ
aqul no ausencia de formas o de sistema sin formas (cosa imposible, ya que la
voluntad tiene que exteriorizarse para establecer un vnculo entre dos persona), En muchos de los Cdigos mo
sino por el contrario, una profusin de formas aptas y preexistentes todas, mo (espiritualismo); pero los mi RAU,
podra decirse, slo que ninguna de ellas obligatoria o impuesta por la ley, DEMOCUE, BONNECASE, Cnu los
sino libremente escogida por los contratantes. En cambio, en el sistema sistemas sean consensualistas, si de a
formalista, las formas son obligatorias por ser impuestas legalmente segn del afirmarse y a ser cada da n malismo
acto que se trate de regular. en nuestras pocas no confianza y
Al lado de las formas producidas por cualesquier particulares, surgieron tiene como fin que se han creado
las reservadas a ser presididas por personajes especialmente revestidos de funcionarios vas funciones son de
atributos privativos. A esas formas se les llama funcionaristas, y de ellas, el segundad

[
prototipo es la forma notarial, cuya razn de ser y culminacin es el
instrumento pblico (instrumentum", formal o adjetivo) continente del
negocio jurdico que es su contenido (negotium, sustantivo).
En Mxico, antes del Cc que
citamos al hablar de la
n. CONSENTIMIENTO Tambin nuestro Cdigo
Para la validez del acto jurdico no basta el consentimiento, o sea, el lo es. Dice que los actos
acuerdo de voluntades, sino que es necesario la manifestacin exterior de se
voluntades, que es lo que se llama forma. miento; y para la validez de los i
(Leer el artculo 1803 C. c.). Consentimiento expreso es aquel expresado ' y objeto, sin mencionar la foi
por manifestaciones directas. Cuando verbalmente se propone un contrato y de los que regulaba le impuso
ste es aceptado por carta por otra persona, estamos en presencia de la
manifestacin exterior de la voluntad, por medio del lenguaje hablado y escrito. El Cdigo de 1884, ya no-
Tambin puede ser aceptado o propuesto un contrato por simples signos, tratos por el mero conscntii
siempre que stos sean inequvocos. Pero en todo caso estamos en presencia de lebrados, obligan.... Al ha dad,
modos diversos de manifestar la voluntad. el consentimiento y el
NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL El DERECHO NOTARIAL 121

formas varos determinadas, pero El consentimiento tcito, resulta de hechos que se ejecutan (y que pueden
formas no son tan variadas o ser palabras verbales o escritas tambin), cuya explicacin o significacin no
todas estn limitadas al hablar y puede ser otra que la expresin de una voluntad determinada. Ejemplo tpico
por signos, nico medio que es el abordamiento de un tranva o de un autobs, en que el pasajero no puede
rse con los dems. negar que es su voluntad celebrar un contrato de transporte. Otro ejemplo de
te el consensualismo", consentimiento tcito, por pane del arrendatario, est previsto en el anculo
dentro del formalismo, 2486 del C. c. El silencio solo, no es consentimiento tcito, pero s lo es, si es
KI es la voluntad de las partes, acompaado de hechos que obligan a interpretar aqul como un asentimiento.
a otorgar el contrato en la for* Ejemplo lo tenemos en el silencio del arrendador rstico, en el caso del citado
;an los actos solemnes, en en el anculo 2486. Otro ejemplo est en el silencio del mandatario profesional
qcc sea, como voluntad, como (artculo 2547
tiene por inexistente con slo la C. c.).
>c L* v.
>o* a formalismo, entendiendo
na sin formas (cosa imposible,
m. NUESTRO SISTEMA DE FORMAS
para establecer un vnculo en- JURDICAS
tna profusin de formas aptas y En muchos de los Cdigos modernos, parece que rige el consensualismo
:c rae ninguna de ellas obligato- (espiritualismo); pero los ms conocidos autores como AUBRY ET RAU, DKMOCUE,
r escogida por los contratantes, BONNECASE, COUN Y CAPITANT, etc., no slo niegan que los sistemas sean
formas son obligatorias por ser consensualistas, sino que afirman que el formalismo tiende a afirmarse y a ser cada da
: se trate de regular. ms necesario. PLANIOL afirma que el formalismo en nuestras pocas no es simbolismo,
cualesquier particulares, surgie- sino que obedece a la desconfianza y tiene como finalidad bsica evitar fraudes, errores,
ra: na es especialmente etc., por lo que se han creado funcionarios como los notarios, registradores, etc., cuyas
revestidos funciones son de seguridad jurdica.
les llama funcionaristas, y de
razn de ser y culminacin es 1. CDIGO DE 1870
. !orinal o adjetivo) continente En Mxico, antes del Cdigo de 1870, rigi el ordenamiento de Alcal,
(segodum. sustantivo). que citamos al hablar de la evolucin del notariado en Espaa.
Tambin nuestro Cdigo de 1870 parece ser consensualista, pero no lo es.
DENTO
Dice que los actos se perfeccionan y obligan por el mero consentimiento; y
el consentimiento, o sea, el la para la validez de los mismos, exiga consentimiento, capacidad y objeto, sin
manifestacin exterior de mencionar la forma; pero por otra pane, casi a cada contrato de los que regulaba
le impuso una forma determinada.
:o expreso es aquel expresa-
2. CDIGO DE 1884
verbalmente se propone un
conpersona. estamos en presencia por El Cdigo de 1884, ya no dice que se perfeccionan y obligan los contratos
medio del lenguaje habla- o por el mero consentimiento, sino que los contratos lcgalmcntc celebrados,
propuesto un contrato por equvocos. obligan.... Al hablar de la validez de los contratos, a la capacidad, el
Pero en todo caso es- msmfestar la consentimiento y el objeto, agreg el requisito de que se hubiera
voluntad.
122 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA. -JO NOTARIAL

celebrado el acto con las formalidades externas que exige la ley. Adema ationis causa, cuyo fin es prt y
impuso formas determinadas para muchos contratos. confirmadas para purgar el v* ",
cuyo fin es probar el hecho y pi del
3. CDIGO DE 1928 acto. Su efecto es la ir iplcn todas
El Cdigo de 1928, vigente, tambin parece ser consensualista (anculo las formalidades prt A su vez, la
1832), pero no lo es, ya que, termina diciendo que no se requieren formalidades forma escrita se di* el anculo 1834,
fuera de los casos expresamente designados por la ley. Ademn el anculo dndose come 2406 y el mandato
1833 dice que mientras no revista un acto la forma que la le\ exija, no ser del anculo la aplicacin de las
vlido. (Ver tambin los anculos 1796 y 1795, fraccin IN"). diversas noni riado
En rigor, podemos afirmar que la regla contenida en nuestra legislacin, fundamentalmente; pero Betones
es de que todos los actos son consensales (como ejemplo tenemos el anculo legales. Como ejemplo oc 117del C.
2316 segn el cual el contrato de compraventa no requiere para su validez c.; y de acto solei
formalidad alguna especial); pero esa regla de consensualismo, tiene tantas
excepciones, que hay que llegar a la conclusin de que nuestro sistema es
formalista. El mismo artculo 2316 contiene la excepcin para ia venta de IV. FOl
inmuebles y el 2317 (reformado por la Ley del Notariado de 1945) y los que
siguen, regulan la forma de otros casos de inmuebles. Como este rpido vistazo sob* >
Tenemos, pues, entre nosotros, contratos consensales propiamente no tiene ms finalidad que fl
dichos (es la regla bsica, segn ya dijimos) en que basta el solo lico. slo nos ocuparemos Ce i
consentimiento sin forma (por esto debe entenderse sin forma alguna
determina da u obligatoria, pues si no hay forma, o sea, cxteriorizacin de la
voluntad, es imposible el contrato); aunque la prueba aconseja la forma (v. V. PRODUC
anculos 2316, 2406, 2556, C. c.).
Tenemos tambin el extremo opuesto, o sea, los contratos solemnes Cuando el productor de la
(forma de ser). La solemnidad proviene de una disposicin de la ley, o de la la expresin del conscnt
voluntad de las panes. La ley establece con toda precisin una formalidad que ah resulta lo que se cot
si no se cumple cabalmente origina la inexistencia del acto jurdico. El Si el documento no es pr
consentimiento, en este caso, no tiene valor sin esa forma. Aque' que lo haya especial, estamos en pr
prestado puede publicar que ha consentido, pero que no est,. obligado. La rio que interviene no ti
sancin ataca el acto al nacer y no cabe la confirmacin. E; principio de libertad ir un documento con fe
de contratacin nos permite estipular una forma determinada, con corulicin rio es el notario, el i
de existencia de un acto jurdico. En este caso, esta condicin que nace de la memo pblico, tiene
voluntad de las panes, conviene el acto sujeto a ella, en solemne. na con el nombre esj
Entre los contratos consensales y los solemnes, estn los formales, que pbl ico". Si no interviene*
son intermedios (forma de valer). La falta de cumplimiento de la forma to pblico genrico; y si
prescrita para estos actos, no produce su inexistencia, sino su nulidad relativa,
la que puede ser purgada por confirmacin (anculos 1795, IV. 1796, 2228,
2229, 2231, etc.). VL
De lo expuesto derivan los dos tipos fundamentales de formalidades: Segn SlEGEL, el doct
[perceptible por la vista. La
I re," que significa ensear.
SOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA!. FX DERECHO NOTARIAL 123

que exige la ley. Adems i probationis causa, cuyo fin es probar el hecho, y que pueden ser suplidas y
contratos. confirmadas para purgar el vicio de nulidad; y las "solemnitatis causa", cuyo
fin es probar el hecho y protegerlo, y evitar la supresin o suposicin del acto.
1928 Su efecto es la inexistencia: el acto no nace si no se cumplen todas las
ser consensualista (artculo formalidades prescritas.
que no se requieren forma- A su vez, la forma escrita se distingue en simple, que es a la que se refiere
designados por la ley". Adems un el artculo 1834, dndose como ejemplos el arrendamiento del artculo 2406
acto la forma que la ley 1796 y y el mandato del anculo 2556; y autntica, que es la que deriva de la
1795, fraccin IV). contenida en aplicacin de las diversas normas de forma establecidas en la Ley del
nuestra legisla- (como ejemplo Notariado fundamentalmente; pero tambin en el C. c. y en otras disposiciones
tenemos compraventa no requiere legales. Como ejemplo de acto formal, puede darse el anculo 2317 del C. c.;
para regla de consensualismo, * a y de acto solemne, el 1520.
la conclusin de que nues- 2316
contiene la excepcin por la Ley
IV. FORMA ESCRITA
del Notariado e otros casos de
inmuebles, consensales Como este rpido vistazo sobre las cuestiones de forma del acto jurdico
propiamente en que basta el solo no tiene ms finalidad que prepararnos al estudio del instrumento pblico,
conscnti- sin forma alguna slo nos ocuparemos de la forma escrita.
determina- ea, exteriorizacin de
la volun- pnaeba aconseja la V. PRODUCTOR DE LA FORMA
forma (v.
Cuando el productor de la forma del contrato es cualquier persona, basta
o sea. los contratos solemnes la expresin del consentimiento por escrito, sin ninguna formalidad, y de ah
una disposicin de la ley, o de toda resulta lo que se conoce como documento privado.
precisin una formali- b Si el documento no es producido por cualquiera, sino por un funcionario
inexistencia del acto jurdi- valor especial, estamos en presencia de un documento pblico; y si el funcionario que
sin esa forma. Aquel iu consentido, interviene no tiene ms propsito ni otra razn de ser que producir un documento
pero que no est s y n o cabe la con forma especial de valer o de ser y este funcionario es el notario, el
documento producido, aunque es verdad que es documento pblico, tiene
confirmacin. El permite estipular
caractersticas especiales y por ello mismo se designa con el nombre especfico
una forma de- E un acto jurdico. de documento notarial" o instrumen- to pblico". Si no interviene el notario
F.n este caso, las panes, convierte el estamos en presencia de un documento pblico genrico; y si interviene, de un
acto sujeta solemnes, estn los instrumento pblico. VI.
formales, falta de cumplimiento de
la for- E su inexistencia, sino su
nulidad onrmacin (artculos
1793, IV, VI. DOCUMENTO
fundamentales de formalidades: Segn SIEGEL, el documento es la cxtcriorizacin del pensamiento,
perceptible por la vista. La raz de la palabra es el verbo latino doceo, es,
ere," que significa ensear. Por eso, cualquier pieza o monumento ar-
124 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA;

queolgico, es correctamente designado como documenio; y por eso tambin


otros autores definen el documento como la incorporacin o signo material
de un pensamiento'- Documento escrito es la misma exterioriza cin del
pensamiento con la misma incorporacin o signo material de un pensamiento,
pero mediante signos escritos. Ya hablando de documentos escritos, el
documento privado es el que no es pblico, o sea, suscrito sin solemnidad CAP
especial; y el documento pblico, segn CARNELUTTI, tiene dos sentidos: el
amplio, comprende todo documento formado en el ejercicio de una actividad EL INSTRU*
pblica; y el sentido estricto, es el formado en el ejercicio de una actividad
pblica especficamente dirigida a la documenta cin: la notarial. Es decir, que L Sus fines.O. Su estructura
el documento pblico en sentido estricto, es el instrumento pblico. Los oD y escribirlo).1. El notario;
dems, no notariales, son documentos pblicos genricos (administrativos, 2. idioma. C) La grafa. D) El
judiciales, etc.). vos; G) ndices. 3. I^os inte al
acto; 5. Conrenidos susta
recencia. B) Exposicin (el
BIBLIOGRAFA (vnculo, relacin jurdica: PJ
BORJA SORIANO, Manuel. Obligaciones, 2. edicin, t. I, pp. 210, 214, 220 a tenido adjetivo.III. Efectos
229 Mxico. V. Tesis
DICCIONARIO DE DERECHO PRIVADO. T. 1, p. 1969.
GARCA MARTNEZ. Tomo cit., p. 212. La actividad del notario y Ud
GIMNEZ ARNAU. Op. t., p. 189 y sgts. persiguen mas que un proposito:
GONZLEZ PALOMINO. Op. t., pp. 88 y 504. Ley en sus artculos 42. 10C, 102
MUSTPICH. Tomo t, pp. 441, 65. ment pblico" para designar d i
N5TEZ LAGOS, Rafael. En R.D.N., nmeros 1-2, pg. 49.
RIERA AISA. Tomo cit., p. 812.
ROJINA VILLEGAS. T. I, pp. 325, 326, 331 a 338.

GIMNEZ ARNAU dice que de


expresin del pensamiento y]
f
medio para lograr en el futuro la
tcnica y legalidad del acto; para
cumplir los efectos del gacin; y el
medio de garanta i El artculo 100,
fraccin I original que el notario
asienta i tos jurdicos y que firmado
con su sello y con su firma, y |
tiende por escritura, el oriji
cumento en el que el N< deber
llenar las formalic cada una de sus
hojas y al
ID NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

documento; y por eso tam-


ia incorporacin o signo
o es la misma cxterioriza-
n o signo material de un
Ya hablando de documentos
rs pblico, o sea, suscrito sin
segn CARNELTTl, tiene
CAPTULO XII
emo formado en el ejerci-
EL INSTRUMENTO PBLICO
trwic, es el formado en el ejer-
ce dirigida a la documenta- I. Sus fines.II. Su estructura externa (reglas formales: modo de
pblico en sentido estricto,
hacerlo y escribirlo).!. El notario; 2. El documento: A) El
canales, son documentos p- protocolo. B) El idioma. C) La grafa. D) El orden cronolgico. E) El
li-
apndice. F) Archivos; G) ndices. 3. Los intervinientes; 4.
Requisitos de forma referentes al acto; 5. Contenidos sustantivo y
adjetivo: A) Problemas de la comparecencia. B) Exposicin
(elemento real: Objeto-cosa). C) Estipulacin (vnculo, relacin
ce- t. L pp. 210, 214, 220 a 229.
jurdica: Parte dispositiva). D) Otorgamiento; 6. Contenido
adjetivo.ID. Efectos del instrumento pblico.IV. Minutas.
V. Tesis jurisprudenciales

La actividad del notario y la de todos los que intervienen en el acto, no


persiguen ms que un propsito: producir el instrumento pblico. Nuestra Ley
en sus anculos 42, 100, 102 y 125, emplean este trmino de instrumento
pblico para designar el documento que produce el notario.
2.pag.49.

I. SUS FINES
GIMNEZ ARNAU dice que el instrumento pblico es: el mejor medio de
expresin del pensamiento y del querer serio del individuo; el mejor medio
para lograr en el futuro la autenticidad; el mejor medio de asegurar la tcnica
y legalidad del acto; el medio de fijacin exacta y permanente para cumplir
los efectos del acto; el medio legal de hacer ejecutiva la obligacin; y el medio
de garanta de las panes y de los terceros.
El anculo 100, fraccin I establece que se entiende por escritura el
original que el notario asienta en folios, para hacer constar uno o ms actos
jurdicos y que firmado por los comparecientes, el Notario autoriza con su
sello y con su firma, y la fraccin II, establece que tambin se entiende por
escritura, el original integrado por lo siguiente: a) Por el documento en el que
el Notario consigna uno o ms actos jurdicos y que deber Henar las
formalidades que este captulo establece; ser firmado en cada una de sus hojas
y al final por los comparecientes y el Notario; llevar
126 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL tCHO NOTARIAL

el sello de ste en los expresados lugares y agregarse al apndice con sus II. SU ESTRU* GLAS
anexos. Har mencin de la escritura de la que forma parte y l o los folios en los FORMALES: MOD
que se contiene la sntesis y, b) por la sntesis asentada por el Notario en los folios
que correspondan, en la que se sealen los elementos personales y materiales del Se trata de la forma del instr
o de los actos consignados, y el anculo 125 establece que acta notarial es el inidades que deben concurrir p
instrumento pblico original en el que el Notario, a solicitud de pane interesada, tent slo es instrumento p liento
relaciona, para hacer constar bajo su fe, uno o varios hechos presenciados por l, ante el notario, previa 1 Para
o que le consten, y que asienta en los folios del protocolo a su cargo con la mejor analizar esta cu es punto
autorizacin de >* su firma y sello. Por tanto, en las escrituras se contienen de vista del notario (quei
declaraciones de voluntad, manifestaciones de consentimiento, contratos y otros finientes, y del acto que el mi De
actos jurdicos; y en el acta, hechos jurdicos que no son actos jurdicos.
los requisitos de que van* faltan,
SANAHUJA, para distinguir mejor la escritura del acta, dice que en aqulla, se
enlaza el hecho directamente con la consecuencia jurdica, porque a eso se dirige el anculo 162 de la le] n
la voluntad; y que en cambio en el acta, se asla el hecho, el cual se enlazar con accidentales. A cuando se ira lo
la consecuencia jurdica ex-lcgc" no cx-voluntantc. del mismo artculo.
Por lo tanto, la forma general de la escritura debe ser: la comparecencia,
la exposicin, las estipulaciones, el otorgamiento y la autorizacin: y la del
acta: el requerimiento la narracin del hecho y la autorizacin.
El notario colabora en esa exteriorizacin de la voluntad de las escrituras, El artculo 102 establece
de la construccin jurdica, dndole un nacimiento eficaz al arto. Aqu es paol, sin perjuicio de que sean
donde se acenta su carcter de profesional del derecho, al calificar y al generalmente usadas como 1 la
redactar el acto, cumpliendo todos los requisitos esenciales para su entera fraccin I, dice que exprt tura, el
validez y perfeccin. nombre y apellidos y icionarse los
Original.Los artculos 100 y 125, citan a las escrituras y las actas, como datos del n< Libros
originales y ambos preceptos dicen que deben constar en el protocolo. Es decir correspondientes, citar un
que entre nosotros, las escrituras y las actas, o sea los instrumentos pblicos, instrumento otor del notario y el
son siempre protocolarios (no como en otros pases, como en Espaa por lo nmero de la que consta as como
que hace a las legislaciones, etc., que pueden hacerse constar fuera de el ni en su caso, la de su inscrif
protocolo). Tambin son instrumentos originales los documentos (privados o
La fraccin I del anculo expedito
no), protocolizados (v. artculo 100 II). La protocolizacin puede hacerse ya
sea transcribiendo el documento en la pane relativa del acta que se asiente o el ejercicio de sus torizarlo (lo
agregndolo al legajo del apndice. (V. anculo 136 de la ley). mismo dice del tt La fraccin III
del 162 dice por la ley al notario
' Copias.Las reproducciones de los originales se hacen mediante
expediciones de testimonios totales o parciales, de copias certificadas (v. dar fe det| blecc la nulidad, si el
artculo 143 y siguientes), en que tiene que transcribirse total o parcialmente insti Jo por el Notario fuera del
el contenido de la matriz. En cambio en las certificaciones (artculo 155), el VI del 162, dicen que la es que
notario debe relacionar nicamente, conectar digamos, el documento que deben firmarla, entenc incluye la
certifica, con el instrumento de que se trate. del notario.
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL F.L DERECHO NOTARIAL 127

agregarse al apndice con sus IL SU ESTRUCTURA EXTERNA


qoe forma pane y l o los fo- (REGLAS FORMALES: MODO DE HACERLO Y ESCRIBIRLO)
por b sntesis asentada por el
c b que se sealen los elemen- Se trata de la forma del instrumento pblico, de los requisitos o
consignados, y el artculo solemnidades que deben concurrir para el perfeccionamiento de ste, pues el
o pblico original en el documento slo es instrumento pblico, si los otorgantes prestan su
relaciona, para hacer cons- consentimiento ante el notario, previa lectura, otorgamiento y dems
-K por l, o que le consten,
requisitos.
cargo con la autorizacin de
Para mejor analizar esta cuestin consideremos al instrumento desde el
se contienen declaraciones
so. contratos y otros actos punto de vista del notario (que es su creador), del documento, de los in-
que no son actos jurdicos, tervinientes, y del acto que el mismo contiene.
i del acu, dice que en aqulla. De los requisitos de que vamos a hablar, unos son esenciales, porque, si
cu jurdica, porque a eso faltan, el artculo 162 de la ley decreta la nulidad del instrumento; o bien
cu. se asla el hecho, el cual accidentales. A cuando se trata de los requisitos a que alude el ltimo prrafo
"ex-Lrge no ex-voluntante. del mismo artculo.
. debe ser: la comparecen-
to y la autorizacin; y 1. EL NOTARIO
hecho y la autorizacin, El artculo 1C2 establece que el notario redactar las escrituras en espaol,
de la voluntad de las escri-
sin perjuicio de que puede asentar palabras en otro idioma que sean
i nacimiento eficaz al acto,
del derecho, al califi- generalmente usadas como trminos de ciencia o arte determinados y la
k requisitos esenciales para fraccin I, dice que expresar el lugar y fecha en que se asiente la escritura, el
nombre y apellidos y el nmero de la Notara. Adems, deben mencionarse los
datos del notario, tambin en las razones de apertura de los Libros
a las escrituras y las actas, c-r deben correspondientes. La fraccin XI del artculo 102, tambin dice al citar un
constar en el proio y las actas, o sea instrumento otorgado ante otro Notario, expresar el nombre del notario y el
los ins- (no como en otros pases, nmero de la notara a la que corresponde el protocolo en que consta as como
nes, etc., que pueden ha- son el nmero y fecha del instrumento de que se trate y en su caso, la de su
instrumentos originales (v. artculo
inscripcin en el Registro Pblico.
ICO II). I.a ibiendo el documento
en la !o al legajo del apndice. La fraccin I del anculo 162 precepta que el notario debe tener expedito
el ejercicio de sus funciones al otorgarse el instrumento y al autorizarlo (lo
mismo dice del testimonio, en la fraccin II del anculo 163). La fraccin III
gnaics se hacen mediante expees.
de copias certificadas (v. ar- hirse del 162 dice que es nula la escritura si no lo est permitido por la ley al notario
total o parcialmen- en las dar fe del acto o hecho. La fraccin III del 162 establece la nulidad, si el
cenifcaciones (arriado te, instrumento fuere firmado por las panes o autorizado por el Notario fuera del
coneaar digamos, el docu- de que Distrito Federal. Tambin las fracciones V y VI del 162, dicen que la escritura
se trate. es nula, si no est firmada por todos los que deben firmarla, entendindose que
por supuesto entre esas firmas se incluye la del notario.

I
& DERECHO NOTARIAL
128 DERECHO NOTARIAL V DERECHO RF.CKTRAI

2. EL DOCUMENTO mientos de escritura o impresin


)lcce que la pane utilizable d sible
Desde el punto de vista del documento, hay que considerar el protocolo, y no limita el nmero de i el
el idioma, la grafa, el orden cronolgico, el apndice, los archivos \ el ndice. protocolo ordinario, la Ley

B)
A) PROTOCOLO
El epgrafe del anculo 1C2 ol
El artculo 76 establece que el protocolo es el conjunto de libros formados
por los folios numerados y sellados en los que el Notario, observando las espaol; y la fraccin XIX K ol
formalidades que establece la Ley, asienta y autoriza las escrilu ras y actas que quier otro compareciente.
se otorguen ante su fe, con sus respectivos apndices; asi como por los libros El inciso c) de la fraccin XX
de registro de cotejos con sus apndices. constar que les fue leda la escrita
En sentido amplio es la expresin que se refiere a todos los documentos trpretes, la fraccin V del artiai
que obran en el haber de cada notara. El protocolo es abierto, por cuanto lo si ha sido redactada en idioma
forman folios encuadernables con nmero progresivo de instru memos y de *18 del Cdigo Civil establecen
libros. En sentido estricto es tanto el conjunto de instrumen tos pblicos fuente i
original o matriz en los que se hace constar las relaciones jurdicas constituidas lor no hable espaol y hay
por los interesados, bajo la fe notarial; como la coleccin ordenada O
cronolgicamente de escrituras y acras autorizada^ por el Notario y aquellas El anculo 86 establece que I
que no pasaron, y de sus respectivos apndices, conforme a una periodicidad, resiva incluyendo los insirm *, los
procedimiento y formalidades reglados en esta Ley. que se encuadernarn :e que todo
El artculo 77 establece que los instrumentos, libros y apndices que instrumento del del mismo
integren el protocolo debern ser numerados progresivamente. Los folios instrumento,qoq mzaciones, ste se
debern utilizarse en forma progresiva por ambas caras y los instrumen tos que empleara p no hubiera ese espacio,
se asienten en ellos se ordenarn en forma sucesiva y cronolgica por el las )ja por separado, la cual se ).
Notario, y se encuadernarn en libros que se integrarn por doscientos folios, Las notas complement :olo
excepto cuando el Notario deba asentar un instrumento con el cual rebasara ordinario. El ank r asentarse la
ese nmero, en cuyo caso deber dar por terminado el libro sin asentar dicho razn de al final del ltimo libro,
instrumento, iniciando con ste el libro siguiente cuatro meses del que dispone d
La Ley reconoce la regla que podemos llamar "Obligacin Protocolar
kros y enviarla al Archivo G que se
Absoluta", porque el Notario no podr autorizar acto alguno sin que lo haga
refiere el anculo 9C.
consur en los folios que formen el protocolo, salvo los que deben constar en el
libro de registros de cotejos.
En la nueva Ley slo se reconoce un Protocolo nico y ya desaparece el
Protocolo Especial que regulaba el anterior artculo 43. D) EL-
El artculo 83 habla de la razn que deber hacerse constar al iniciar la
formacin de un libro y la hoja en que se asiente dicha razn, no deber ser Dice FERNNDEZ CASADO j
foliada y se encuadernar antes del primer folio del libro. que se cruzan, y que el H Por eso
El artculo 85 establece los procedimientos que debern utilizarse para la Ley cuida de que | estableciendo
asentar las escrituras y actas en los folios, autorizando a utilizar procedi normas rgidas . El anculo 86 obliga
a la ni lae, sin interrupcin, pues
EL DERECHO NOTARIAL 129
SOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA!

mientos de escritura o impresin que sean firmes, indelebles y legibles, y


establece que la pane utilizablc del folio deber aprovecharse al mximo
Lav que considerar el proto- . posible y no limita el nmero de lneas por plana como cuando se utilizaba el
el apndice, los archivos y protocolo ordinario, la Ley anterior.
B) EL IDIOMA
El epgrafe del anculo 102 obliga al Notario a redactar las escrituras en
es el conjunto de libros for- espaol; y la fraccin XIX obliga a mencionar las generales de cualquier otro
los que el Notario, obser- . ajenia compareciente.
y autoriza las escritu- respecrivos El inciso c) de la fraccin XX del mismo anculo 102 obliga a hacer
apndices; asi con sus apndices. constar que les fue leda la escritura a los otorgantes y a los testigos o
x refiere a todos los documen- E1 intrpretes, la fraccin IV del anculo 162 establece la nulidad de la escritura
protocolo es abierto, por nmero si ha sido redactada en idioma distinto al espaol. Los anculos 1503 y 1518
progresivo de instruanlo el del Cdigo Civil establecen las reglas de forma, para el caso de que el testador
conjunto de instrumen- que se no hable espaol y haya de otorgar testamento pblico abieno.
hace constar las relacio- bajo la fe
notarial; como la escrituras y C) LA GRAFIA
actas autorizadas ce sus El artculo 86 establece que la numeracin de los instrumentos ser
respectivos apndices, y progresiva incluyendo los instrumentos que tengan la mencin de No paso*,
formalidades reglados en los que se encuadernarn junto con los firmados. El anculo 87 establece que
todo instrumento deber asentarse al principio del folio si al final del mismo
'os, libros y apndices que
instrumento, qued espacio, despus de las firmas y de las autorizaciones, ste
progresivamente. Los folios ambas se emplear para asentar las notas complementarias y si no hubiera ese espacio,
caras y los instrumen- forma las notas complementarias se asentarn en una hoja por separado, la cual se
sucesiva y cronolgica que se agregar al apndice de la escritura (Anculo 88). Las notas complementarias
integrarn por dos- asentar un son las que eran las notas marginales del protocolo ordinario. El anculo 90
instrumento con deber dar por establece la forma y trminos en que deber asentarse la razn de cierre, en
terminado el li- con ste el libro una hoja adicional que deber agregarse al final del ltimo libro. El anculo 91
siguiente. Samar Obligacin establece el plazo de mximo cuatro meses del que dispone el Notario para
Protocolar acto alguno sin que lo encuadernar la decena de libros y enviarla al Archivo General de Notaras, para
protocolo, salvo los que deben
cenificar el cierre a que se refiere el anculo 90.
>lo nico y ya desaparece D) EL ORDEN CRONOLGICO
anculo 43. Dice FERNNDEZ CASADO que el espacio y el tiempo son dos rectas que se
hacerse constar al iniciar
cruzan, y que el hecho queda fijado en el punto de cruzamiento. Por eso la Ley
asiente dicha razn, no debe-
cuida de que no pude ser falseada la fecha del instmmento, estableciendo
primer folio del libro.
normas rgidas que convergen todas a lograr esa finalidad. El anculo 86 obliga
que debern utilizarse para
lotizando a utilizar procedi a la numeracin de los instrumentos progresivamente, sin interrupcin, pues
conserva su nmero an la escritura que no
130 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGtSTKAI EL DERECHO NOTARIAL

pas". La primera obligacin que establece el artculo 102 (fraccin I), es Archivo junto con sus apendia
expresar el lugar y la fecha del instrumento; y la fraccin 11 dice que debe notario informar al colegio.
indicarse la hora cuando la ley lo ordene. Si se quiere adicionar el instrumento
antes de que firme por los otorgantes, el artculo 108 establece la forma de
hacerlo; y el anculo 109, el momento y condiciones para autorizar Anculo 96. Los notarios te do
definitivamente el instrumento. Si quienes deben firmar una escritura no lo y por cada decena de libros, i
hacen a ms tardar dentro de los treinta das naturales siguientes al da en que rizados o con la razn de No ]
se extendi, sta en el protocolo, el instrumento quedar sin efecto y el Notario cada insmimento:
le pondr al pi la razn de no pas" y su firma, como lo establece el anculo 1. El nmero progresivo dr
116 de la Ley. ecc; III. Su fecha de asiento jsta;
El artculo 120 establece que cuando se revoque, rescinda o modifique un
V. El nombre y apellida >mbres
acto contenido en una escritura, se deber extender una nueva escritura y se
y apellidos o en su a sus
realizar la anotacin o la comunicacin que proceda en los trminos previstos
representados; VI. La natura Los
en el anculo 119, para que se haga la anotacin correspondiente.
datos de los trmites admi
E) EL APNDICE nicntes asentar.
Segn el anculo 92 el Notario por cada libro de su protocolo, llevar una El ndice se formar a med
carpeta denominada Apndice, en la que se coleccionarn los documentos en forma progresiva en los ofi
y dems elementos materiales relacionados a que se refieren los instrumentos Al entregarse definitivarae* de
que formarn pane integrante del protocolo. Los documen tos y dems del Notaras, se acompaar un el
apndice se ordenarn por letras o nmeros en legajos, en cuyas cartulas se Notario.
pondr el nmero del instrumento que se refieran, indicando lo que se agrega.
La fraccin XVI del citado anculo 102, permite que la personalidad se 3. Lo
acredite agregando los documentos que la comprueben, al apndice; y el
La fraccin XIX del
artculo 136 permite que para la protocolizacin, de un documento, el Notario
de los otorgantes y de sus
lo transcriba, o lo agregue al apndice, prohibindole el anculo 137 que
>u$ vienen varios
protocolice documentos cuyo contenido sea contrario a las leyes de orden
in<
pblico y las buenas costumbres. Ni tampoco podr protocolizarse el
obliga al Notario a hacer
documento que contenga algn acto que conforme a las leyes deba constar en
tenerlo o que se asegur
escritura o por acuerdo de partes, en ter minos del anculo 136. Tambin la
rio tienen capacidad; el
fraccin XVIII del artculo 102, dice que al agregar al apndice cualquier
r a los otorgantes el der
documento, el notario expresar la letra o el nmero que le corresponda en el
tura y de que su contenido :
legajo respectivo.
Ies fue leda la escritura a
F) ARCHIVOS que ellos la leyeron, manife
El anculo 95 precepta que los notarios guarden en la Notara la decena 4. REQUISITOS |
de libros, durante cinco aos, contados desde el da en que el archivo haya 1.a fraccin 111 del ank
puesto la certificacin de la razn de cierre. Dentro de los diez das hbiles dentes y certificar
siguientes a la expiracin de este termino, los entregar al citado ren presentado para la fe
ce que si se tratare de
respectivos; relacionar a
SKTTAMAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 131

d anculo 102 (fraccin I), es Archivo junto con sus apndices para su guarda definitiva, de lo que el notario
y la fraccin 11 dice que debe c informar al colegio.
quiere adicionar el insiru- el
anculo 108 establece la to y G) NDICE
condiciones para auto- deben Anculo 96. Los notarios tendrn obligacin de elaborar por duplicado y
firmar una escritu- das naturales por cada decena de libros, un ndice de todos los instrumentos autorizados o
siguientes el instrumento con la razn de No pas, en el que se expresar respecto de cada instrumento:
quedar sin de no pas" y su 1. El nmero progresivo de cada instrumento; 11. El libro al que
firma, pertenece; 111. Su fecha de asiento; IV. Los nmeros de folios en los que
consta; V. El nombre y apellidos de las personas fsicas otorgantes y los
:roque, rescinda o modifique r nombres y apellidos o en su caso denominaciones o razones sociales de sus
extender una nueva escri- que representados; VI. La naturaleza del acto o hecho que contiene; y Vil. Los
proceda en los que se haga la datos de los trmites administrativos que el Notario juzgue convenientes
anotacin co- asentar.
El ndice se formar a medida que los instrumentos se vayan asentado en
forma progresiva en los folios.
Al entregarse definitivamenie la decena de libros al Archivo General de
libro de su protocolo, llevar Notaras, se acompaar un ejemplar del ndice y el otro lo conservar el
se coleccionarn los docu- Notario.
BkJos a que se refieren los
<ic! protocolo. Los documen- 3. LOS INTERVINIF.NTES
'letras o nmeros en legajos, en La fraccin XIX del anculo 102, obliga a mencionar las generales de
uto que se refieran, indi- los otorgantes y de sus representados y de cualquier otro compareciente.
crudo anculo 102, permite Despus vienen varios incisos de la fraccin XX del anculo 102; el inciso
documentos que la comprue- a) obliga al Notario a hacer constar bajo su fe; su conocimiento, en caso de
para la protocolizacin, de tenerlo o que se asegur de la identidad de los otorgantes, y que a su juicio
k> agregue al apndice, prohi- tienen capacidad; el inciso b) lo obliga a hacer constar que hizo saber a los
.tos cuyo contenido sea otorgantes el derecho que tienen de leer personalmente la escritura y de que su
buenas costumbres. Ni i ampo- contenido les sea explicado por el Notario; el inciso c) que les fue leda la
contenga algn acto que con- escritura a los otorgantes y a los testigos e intrpretes, o que ellos la leyeron,
i por acuerdo de panes, en tr- manifestaron todos y cada uno su compresin plena.
c XVin del anculo 102, dice
el notario expresar la 1c- 4. REQUISITOS DE FORMA REFERF.NTES AL ACTO
legajo respectivo.
La fraccin III del artculo 102, dice que el Notario consignar los
antecedentes y certificar haber tenido a la vista los documentos que se
hubieren presentado para la formacin de la escritura; la fraccin IV establece
ios guarden en la Notara la deas que si se tratare de inmuebles, examinar el ttulo o los ttulos respectivos;
dr>dc el da en que el archivo ; relacionar cuando menos el ltimo ttulo de propiedad del
cierre. Dentro de los diez das
lermino, los entregar al citado
.DERECHO NOTARIAL
132 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

bien o del derecho objeto del acto contenido en la escritura y citar los datos de otro Notario del Distrito Fi
su inscripcin en el Registro Pblico, o sealar, en su caso, que dicha escritura para que dicho Notario proced
an no est registrada. La fraccin XIII lo obliga a consignar en clusulas El- Si el libro de protocolo
redactadas con claridad, concisin y precisin jurdica y de lenguaje, el acto de de otra del Distrito FederaL ;
que se trate, evitando palabras o frmulas intiles o anticuadas. La fraccin Archivo, la comunicacin de la
XIV, lo obliga a designar con precisin las cosas que sean objeto del acto, de lar de esa dependencia para que
tal modo que no puedan confundirse con otras, y si se tratare de bienes ia; y
inmuebles, determinar su naturaleza, ubicacin, colindancias o linderos, y en IV. Si el poder o mandato :
cuanto fuere posible sus dimensiones y extensin superficial. Las renuncias de >Io fuera del Distrito Federa
derechos, o de leyes que hagan las contratantes vlidamente, sern hechas conveniencia de la anotacin in
constar por el Notario, acatando lo que dispone la fraccin XV del anculo 102 rar dicha anotacin.
y el inciso g)de la fraccin XX del mismo anculo, lo obliga a dar fe de los Tambin las leyes ad mi ni si:
hechos que presencie y que sean integrantes del acto que autorice, como entrega Fiscal, Ley de Inversin Ext
de dinero, de ttulos, y otros. Respecto del acto autorizado el Notario debe ?ntes al acto contenido en e
cumplir las reglas de forma que determinen las Leyes (Cdigo Civil. Estructura interna (Modo de
Legislacin Mercantil, Ley General de Sociedades Mercantiles, leyes bancarias, de la escritura, se cuentan t
etc.). Tambin debe dar avisos, por diversas causas: el anculo 121 de la Ley del sea internos, que se refieren
Notariado, obliga siempre que ante un notario se otorgue un testamento, ste trumento, cuyos elementos
dar aviso al Archivo, dentro de los cinco das hbiles siguientes, en el que _ indo lugar hay requisitos
expresar la fecha de otorgamiento, el nombre y dems generales del testador, ia
y recabar la constancia correspondiente. En caso de que el testador manifieste yen propiamente la fe notarial
en su testamento los nombres de sus padres, se incluirn stos en el aviso. El 5. CONTENA
anculo 124 establece que cuando en un testamento pblico abieno se otorguen
Contenido sustantivo. -EJ,
clusulas que conforme a las leyes sean irrevocables, el Notario, sin revelar el
tura, es el elemento personal t do,
contenido de dichas clusulas, har mencin de ello en el aviso a que se refiere
es el elemento real, que sel llama
el anculo 121 lo cual asentara el Archivo en el registro a que se refiere el an.
exposicin, antecedente-
122. El Archivo, al contestar el informe que se solicite, deber indicar el
contenido sustantivo, es el oblq
testamento o testamentos respecto de los cuales tenga asentado que existen
dichas clusulas irrevocables. r! que establece el vnculo > nc*
El anculo 3016 del Cdigo Civil, lo obliga a dar un aviso preventivo, las partes, y por eso esta parte
para asegurar la preferencia del acto en el registro. El artculo 119, establece Contenido adjetivo.
-Estei
que cuando se trate de revocacin o renuncia de poderes o de mandatos o ello noi
notarial, cuyo principal contes
resulte de documentos que contengan acuerdos de rganos de personas morales sn
o agrupaciones o de renuncias que les afecten a ellas, y que el Notario ement.
protocolizare, ste proceder como sigue: vor Cuando
claridad dividimos la *id
en el estudio
I. Si el acto revocado o renunciado consta en el protocolo de la Notara a ms claro sea el instrumenta
su cargo y la escritura est an bajo su guarda, tomar razn de ello en nota pero en realidad esta divisin j
complementaria; tematizar la materia y poder
II. Cuando el acto revocado o renunciado conste en protocolo a cargo ser un todo homogneo, cood
que contiene. Segn el negocj
EL DERECHO NOTARIAL 133
O NOTARIAL Y DFRECHO REGBTRAL

feio en La escritura y citar los o de otro Notario del Distrito Federal, lo comunicar por escrito a aqul, para
sealar, en su caso, que XIII lo que dicho Notario proceda en los trminos de la fraccin anterior;
obliga a consig- y precisin III. Si el libro de protocolo de que se trate, sea de la notara a su cargo o
jurdica y palabras o frmulas de otra del Distrito Federal, ya estuviere depositado en definitiva en el Archivo,
intiles o con precisin las cosas la comunicacin de la revocacin o renuncia ser hecha al titular de esa
puedan confundirse con dependencia para que ste haga la anotacin complementaria indicada; y
eterminar su naturaleza, ubi- IV. Si el poder o mandato renunciado o revocado constare en el protocolo
faere posible sus dimensiones fuera del Distrito Federal, el Notario slo har ver al interesado la conveniencia
ierecbos, o de leyes que hagan por de la anotacin indicada y ser a cargo de ste ltimo procurar dicha anotacin.
el Notario, acatan- b 132 y el Tambin las leyes administrativas (Cdigo Financiero del D.F., Cdigo
inciso &jde la frac- r fe de los Fiscal, Ley de Inversin Extranjera) obligan al Notario a dar avisos referentes
hechos que presen- al acto contenido en el instrumento.
r, c;. como entrega de dinero, Estructura interna (Modo de redactarlo y autorizarlo).Entre los
zado el Notario debe cumplir requisitos de la escritura, se cuentan en primer lugar, los materiales,
(Cdigo Civil, Legislacin sustantivos, o sea internos, que se refieren a la relacin jurdica que se contiene
cantiles, leyes bancarias, etc.). en el instrumento, cuyos elementos son personales, reales y vinculatorios; y en
s. e! anculo 121 de la Ley del segundo lugar hay requisitos formales, adjetivos y externos, que constituyen
no se 'Otorgue un testamento, propiamente la fe notarial.
seo das hbiles siguientes, en d
nombre y dems generales 5. CONTENIDO SUSTANTIVO Y ADJETIVO
Bpordiente. En caso de que el de Contenido sustantivo.El primer elemento de este aspecto de la escritura,
sus padres, se inclu- que cuando es el elemento personal, constituido por la comparecencia; el segundo, es el
en un testamen- r conforme a las elemento real, que se refiere, al objeto-cosa, y que por lo tanto se llama
leyes sean de dichas clusulas, exposicin, antecedentes o declaraciones. El ltimo elemento del contenido
har d anculo 121 lo cual sustantivo, es el obligacional, o sea de la relacin jurdica, que es el que
asentara L 122. El Archivo, al establece el vnculo ncgocial, mediante las estipulaciones que hacen las partes,
contestar testamento o y por eso esta parte del instrumento se llama estipulacin".
testamentos res
Contenido adjetivo.Este aspecto del instrumento comprende la fe
notarial, cuyo principal contenido es la sancin o autorizacin del instrumento.
dichas clusulas irrevocables. Cuando dividimos la escritura en partes, es slo para obtener una mayor
a dar un aviso preventi- claridad en el estudio del instrumento y de su contenido. Mientras ms claro
r. registro. El articulo 119, e$- o sea el instrumento, tendr mayor eficacia y mayor firmeza; pero en realidad
renuncia de poderes o de esta divisin en partes no es ms que un criterio para sistematizar la materia y
contengan acuerdos de rga- e poder entenderla mejor, pues la escritura es y debe ser un todo homogneo,
renuncias que les afecten a como lo requiere la unidad del negocio jurdico que contiene. Segn el negocio
proceder como sigue: o negocios que constituyen el contenido
en el protocolo de la Nota-
guarda, tomar razn de ello

o conste en protocolo a cargo


134 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL B- DERECHO NOTARIAL

del instrumento, las partes de ste pueden mezclarse y an algunas de ellas del cargo y dems requisito
desaparecer; pero esto no debe confundirse con las escrituras confusas o XVI, obliga a dejar acreditada i
defectuosas, que hacen desaparecer partes o mezclar unas con otras, sin criterio La calificacin del ano ipat
ni discernimiento, con lo que no se logra ms que lo contrario de lo que se icia: en primer lugar, porqtM
persigue o sea menos eficacia y menos firmeza y claridad. ide la intervencin del notad
Contenido sustantivo. Elemento personal, la comparecencia .AZPITARTE Cuando se trata de un col
(citado por G. ARNAU) dio una frmula que sirve de gua para no dejar en el ligo Civil o por otra ley, >e
tintero ninguno de los elementos bsicos de la comparecencia. Esa frmula la En Mxico se acostumbra c
expres como sigue: dnde, cundo, ante quin, quines y en qu concepto, de personas, o sea fe de conc
conocidos, capaces y para qu". de la escritura que nosotros
La comparecencia es la primera parte de la escritura, y en ella se fijan las tario. Eso se hace para que t<
personas que intervienen en el acto, sus calidades, representaciones, su te hacer constar que hizo,
capacidad, as como el lugar, la fecha del acto, el nombre del notario y nmero iaa todos los requisitos de
de la notara. El anculo 102 de nuestra Ley, en su fraccin I obliga a mencionar pensable de la comparecer
el lugar y fecha; en su fraccin II la hora, cuando preceda (dnde, cundo). La reglamento, pero no existe i
misma fraccin I obliga a que el Notario ponga su nombre y apellido, y el icra, y en forma perfectanj
nmero de la notara. Aqu deber ponerse tambin si el Notario obra como icia contenga el lugar, la
titular, en sustitucin de otro, como su suplente, o como asociado, etc. (ante mero del Notario, los nonti
1
quin). Tiene que poner tambin los nombres de los intervinientes (fraccin con que intervienen y en re{
XIX, quines) del acto o actos que va a c<
La identificacin de las personas se hace mediante la fe de conocimiento la parte de la comparecencia ea
a que alude el inciso a) de la fraccin XX) del articulo 102 y el artculo 104. El se limitan a los que acabo de :
conocimiento puede ser directo (personal) o indirecto o sustituido, sea por parte de la escritura. Ya
medio de testigos o de documentos oficiales (aunque stas no ba,s- tan, segn la sancin definitiva, cuando i
las reglas de la Ley del Notariado). Sera de desear que como los extranjeros, cin de las cosas que certifk
que presentan documentos con firmas, retratos, datos personales y dems, aclaracin de que conoce a los I
tuviesen credenciales oficiales con todos esos datos, todos los mexicanos para gos para identificar a alguno
facilitar la labor del Notario (conocidos). declaracin de la capacidad
El juicio de capacidad que el Notario debe emitir segn el mismo inciso presentantes, etc. Y antes, en i
a) de la fraccin XX y el artculo 1D2, es tambin de la responsabilidad de personalidad o de j
personal del Notario, aunque conforme al artculo 104 fraccin I. cuando cin o insercin, o bien ag
intervengan testigos de conocimiento, stos debern asegurar no slo la lo 102) todos los documentos i
identidad, sino tambin la capacidad legal. El articulo 102 fraccin XVI obliga ria o legal, de los contpa
a los representantes a declarar sobre la capacidad legal de sus representados i poner tenias esas
que la representacin que ostentan y por la que actan est vigente en sus cosas
trminos, y al notario, a hacer constar en la escritura dicha declaracin una comparecencia. El at
(capaces). presar tales y cuales cosas,
La representacin puede ser voluntaria o legal. La primera en casos de ]
poderes, de comprobacin de nombramiento como rgano de sociedades, etc.; otra, aunque el orden de las
y la representacin legal en caso de patria potestad, tutela, en que habr que o sistema que conviene
acreditar no slo el nombramiento sino tambin el disccrnimien- pa al pie de la letra; y esa
| torios mexicanos. Exam
quizs debido a la forma en
NOT AXIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 135

y an algunas de ellas to del cargo y dems requisitos legales. El anculo 102 en su fraccin XVI,
las escrituras confusas o obliga a dejar acreditada la personalidad (por quin).
mezclar unas con otras, sin La calificacin del acto (para qu) debe mencionarse en la
logra ms que lo contrario de comparecencia: en primer lugar, porque la naturaleza del acto jurdico es la
firmeza y claridad. que decide la intervencin del notario, y en segundo lugar, para el nomen ju-
U comparecencia. Az PITAR- ris. Cuando se trata de un contrato nominado o sea reglamento por el Cdigo
sirve de gua para no dejar de la Civil o por otra ley, se le tendr que dar este nombre.
comparecencia. Esa ante quin, En Mxico se acostumbra colocar la pane relativa a la identificacin de
quines y en personas, o sea fe de conocimiento, el juicio de capacidad, en otra pane de la
escritura que nosotros llamamos fe notarial o certificaciones del Notario. Eso
ia escritura, y en ella se fijan se hace para que todo aquello que el Notario debe expresamente hacer constar
calidades, representaciones, su d que hizo, quede en un solo lugar y ordenadamente. En Espaa todos los
nombre del notario y n- Lcy, requisitos de que acabamos de hablar se consideran pane indispensable de la
en su fraccin I obliga O la comparecencia, porque as lo ordena el anculo 156 de su reglamento, pero no
hora, cuando preceda que el existe ningn obsxculo para que se haga de otra manera, y en forma
Notario ponga su Aqu deber perfectamente tcnica. Adems con que la comparecencia contenga el lugar,
ponerse tam- de otro, como su la fecha (y la hora en su caso), el nombre y nmero del Notario, los nombres
su- Tsene que poner tambin los de las personas, la expresin del carcter con que intervienen y en
mediante la fe de conoc mien- representacin de quin, as como la calificacin del acto o actos que va a
anculo 102 y el artculo o contener el instnimento, ya basta para convenir la pane de la comparecencia
indirecto o sustituido, oficiales en extensa y saturada de datos. Por tanto, si se limitan a los que acabo de
(aunque stas no bas- Scra de mencionar ser ms clara la lectura de esta pane de la escritura. Ya despus de
desear que como firmas, la exposicin y estipulacin, antes de la sancin definitiva, cuando el Notario
retratos, datos per- con iodos diga doy fe: y haga una enumeracin de las cosas que certifica pondr en una
esos datos, to- N: tario forma ordenada y precisa la aclaracin de que conoce a los comparecientes, o
(conocidos). de que comparecen testigos para identificar a alguno de ellos; el juicio de
-muir segn el mismo inci- capacidad respectivo, la declaracin de la capacidad de los representados, que
tambin de la responsabilidad deben hacer los representantes, etc. Y antes, en un pequeo captulo, que en
104 fraccin III. cuan- debern Mxico se llama de personalidad o de personera", se habrn incluido
asegurar no slo El anculo 102 mediante su relacin o insercin, o bien agregndolos al apndice (fraccin
fraccin XVI capacidad legal de XVI del artculo 1C2) iodos los documentos que acreditan la representacin,
sus repre- y por la que actan sea voluntaria o legal, de los comparecientes. Aclaro, pues, que nuestra ley no
est vi- constar en la escritura obliga a poner todas esas cosas dentro de una primera parte de la escritura que
dicha se llama comparecencia. El artculo 102 slo dice que la escritura debe de
expresar tales y cuales cosas, pero no dice dnde debe ponerse una cosa u otra,
aunque el orden de las fracciones indica ms o menos cierto concierto o
sistema que conviene seguir, aunque no se exige legalmente que se cumpla al
I-i primera en casos de como pie de la letra; y esa ordenacin es la que acostumbran seguir los notarios
rgano de sociedades, i mexicanos. Examnese a ojo de pjaro el artculo 102 y se ver que quizs
potestad, tutela, en que ha- nno debido a la forma en que est redactado, se acostumbre entre noso-
tambin el discernimien
136 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL U. DERECHO NOTARIAL

tros poner las cosas en el orden que he indicado, pues viene primero la mente distinta de la que l supe <o-
personalidad en la fraccin XVI, y despus las generales en la XIX siendo la juridica del Notario.
ltima fraccin la XX, en la que se incluyen todas las cosas que normalmente Todos los requisitos de la cc | Si
debe certificar el Notario, con mencin de que lo hizo; y ah estn incluidos el sobre la intervencin del No :in
conocimiento de los otorgantes y de su capacidad legal, la lectura de la del documento, de mod
escritura, la explicacin respectiva, el otorgamiento, fechas de firma y hechos tto y la autorizacin buscad
que presencia el Notario, como daciones, etc. B) EXPOSICIN. EL
A) PROBLEMAS DE LA COMPARECENCIA Concepto de la exposi
La comparecencia presenta muchos problemas que a veces parecen >nalidad de los compa
intrascendentes: la declaracin del estado civil de una persona es muy cual recaer la voluntad;
importante, y es necesario exigir que el que es divorciado as lo declare, y no jjeto, respecto del sujeto, y
diga que es soltero. Lo mismo se debe decir del viudo o del casado. En materia ntes necesarios de los
de capacidad ha de distinguirse bien si se trata de capacidad de goce o de rin XIV del anculo 1C2
ejercicio, si se trata de capacidad general (menores, etc.), o especial do que debe hacerse en forma
(extranjeros, etc.) y de ah concluir que ser requisito para otorgar el tratare de bienes inmuebles, del
instrumento, la exhibicin de permisos judiciales, administrativos, etc. En idas o linderos, y en cuanto!
rficial.
materia de representacin voluntaria no bastar que el mandatario exhiba su
Las fracciones III y IV, al
poder, sino que ser necesario examinar las facultades que tiene y decidir si
dentes relacionando cuando wa
son sulicientes para el acto que ha de otorgar. El concepto de facultades
o del derecho objeto del acto
administrativas" vara radicalmente si se trata de apoderados o de tutores, o
inmuebles, certificado que ha
inclusive de sociedades o asociaciones, segn el objeto de stas. En materia
tablecer la dependencia juric
de representacin legal habr que tomarse en consideracin no slo el carcter lar. La fraccin IV es como
de padre o madre en ejercicio de la patria potestad o de tutor, sino tambin el cualquier otra que implique
tipo de acto que se est ejecutando y que puede requerir o no, licencia judicial cumentos autorizados por
previa. Aunque en ninguna
Tambin el problema de la titularidad es trascendental y debe juzgarse muy conveniente expresarla,
desde el momento en que se enuncia la comparecencia del instrumento, pues de la voluntad.
antes de proceder a la redaccin, el Notario debe aclarar si el bien de que se Cuando se trate de bic
trata es del compareciente o de una sociedad conyugal, si es usufructuario o caucin de examinar los
nudo-propietario, etc. se el alcance legal que frente
En materia de identificacin, el Notario debe cuidar mucho la edad del mal icen en el instrumento.
que comparece, que debe coincidir con la expresada en los documentos que La exposicin es m
son antecedentes del acto, escoger bien los testigos de conocimien to, etc. cc un orden y da una el
Por lo que hace a la calificacin del acto, para qu decir que no debe el El anculo 165 de la
Notario calificarlo como lo califican los clientes al llegar a su despacho, pues que declare falsamente en
en innumerables casos, el cliente, satisfecho, otorga el instrumento que prepara el artculo 247 del Cdigo
el Notario en el que califica al acto de una manera completa racin se haga bajo pr
v-rr \R1AL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 137

adxaJo, pues viene primero la i Las mente distinta de la que l supona. Aqu interviene la capacidad tcnico-
generales en la XIX siendo ver. jurdica del Notario.
todas las cosas que normal- esos de Todos los requisitos de la comparecencia son presupuestos para decidir
que lo hizo: y ah estn Es v e su sobre la intervencin del Notario, para facilitarle o posibilitarle la redaccin
capacidad legal, la lee- iva. el del documento, de modo a que todo se encauce hacia el otorgamiento y la
otorgamiento, fechas de ; como autorizacin buscados.
daciones, etc.
B) EXPOSICIN. ELEMENTO REAL OBJETO-COSA
AALCNCIA Concepto de la exposicin. Despus de haber fijado e identificado la
personalidad de los comparecientes, debe describirse el objeto sobre el cual
que a veces parecen m-
recaer la voluntad; justificar la dependencia jurdica de ese mismo objeto,
de una persona es muy im-
respecto del sujeto, y establecer los supuestos lgico-jurdico, antecedentes
drvoruado as lo declare, y no ir necesarios de los pactos que han de otorgar los interesados. La fraccin XIV
del viudo o del casado. En ca si del anculo 102 se refiere a la descripcin del objeto, diciendo que debe
se trata de capacidad de general hacerse en forma que no pueda confundirse con otras, y si se tratare de bienes
(menores, etc.), o espe- inmuebles, determinar su naturaleza, ubicacin, colin- dancias o linderos, y
requisito para otorgar el en cuanto fuere posible sus dimensiones y extensin superficial.
administrativos, etc. En que el Las fracciones III y IV, al obligar al Notario a consignar los antecedentes
mandatario exhiba facultades relacionando cuando menos el ltimo ttulo de propiedad del bien o del
que tiene y deci- El concepto de derecho objeto del acto contenido en la escritura, cuando se trate de inmuebles,
"facul- trata de apoderados o certificado que ha tenido a la vista escritura, lo que permite establecer la
de tu- es. segn el objeto de dependencia jurdica del objeto del contrato, respecto a su titular. La fraccin
stas. e tomarse en IV es como corolario de la III, de la VI, y de la VII y de cualquier otra que
consideracin co de la patria implique obligacin de relacionar o de transcribir documentos autorizados por
potestad o de eiecutando y que otro notario.
puede re Aunque en ninguna pane exige la Ley que se mencione la causa, es muy
conveniente expresarla, pues debe conocerse el motivo determinante de la
to trascendental y debe juz.gar- c- voluntad.
mparecencia del instrumento, Cuando se trate de bienes registrablcs, el Notario deber tomar la
ocario debe aclarar si el bien de i precaucin de examinar los asientos del Registro, pues de ellos debe deducirse
sociedad conyugal, si es usu- el alcance legal que frente a terceros pueden tener los pactos que se formalicen
en el instrumenio.
o debe cuidar mucho la edad h La exposicin es necesaria, lgica y formalmente, porque ella establece
expresada en los documenten un orden y da una claridad al sistema.
los testigos de conocimien- El anculo 165 de la Ley del Notariado, establece que el otorgante que
declare falsamente en una escritura, incurrir en la pena que establece el
o, para qu decir que no debe tes anculo 247 del Cdigo Penal. Es decir, que no hace falta que la declaracin
al llegar a su despacho, l-> otorga se haga bajo protesta de decir verdad.
el instrumento acto de una
manera completa
138 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL CHO NOTARIAL

C) ESTIPULACIN La regla entre nosotros es-


VNCULO. RELACIN JURDICA. PARTE DISPOSITIVA rculo 102. fraccin XX incisc
Esta parte de la escritura se llama estipulacin, disposiciones, o clusulas Lectura.Debe hacerse
del instrumento. En ella, despus de haberse precisado los sujetos y los objetos coi critura a los otorgantes y a
del acto, se determinan los pactos que forman el negocio jurdico que ha de lo ron, manifestaron todos y ca
contener el instrumento. Es la parte fundamental de la escritura, pues es la fraccin XX inciso c). La lectxj
esencial y la que mayor inters presenta para el Notario, ya que constituye la del otorgamiento. El anculo 3
expresin de la voluntad, que crea derechos y obligaciones recprocos. Es el ra sea hecha por el Notario.
ncleo del instrumento. En esta parte de la escritura se manifiesta la misin
creadora del Notario, la calidad de su tcnica-jurdica y por tanto es la que Firma.La firma es parte
contribuye a la dignificacin del profesional y del notariado en general. La XX del anculo 102), y es la t
fraccin XIII del anculo 102, ordena que el Notario consigne el acto en miento. Deben mencionarse: XX
clusulas redactadas con claridad, concisin y precisin jurdica y de lenguaje, inciso f)\ hechos, como c firma
preferentemente sin palabras ni frmulas intiles o anticuadas; y la XV, que (anculo 102. fraccin X puede
determinar las renuncias de derechos que los otorgantes hagan vlidamente hacerlo, firmar por ti I dso e).
conforme a su voluntad manifestada o las consecuencias del acto. Adems el anculo 183 gital
Como complemento de la estipulacin, estn las advertencias y reservas apane de que otro firme
que debe hacer constar el Notario. Existe una obligacin moral y para el
Notario de hacer todas las advertencias que procedan; pero en muchos casos, 6. CONTENIDO AM Podra
son una obligacin legal, o sea un requisito formal que el Notario debe
cumplir. A quien revoca un poder, hay que advenirle que debe notificar en decirse que la autoi
forma autntica la revocacin para que surta efectos. nacimiento al instmmento p su
El Notario debe explicar lo ledo (anculo 102, fraccin XX inciso d), y firma y sello. Esto es lo qa| 112
el anculo 30 de la Ley). Debe advenir a los interesados cundo un testamento de la Ley del Notariado)! no hay
resulta inoficioso y las consecuencias de ello. Debe hacer las advenencias a esa sancin, el instrua La
que aluden las Leyes Fiscales, Administrativas y en general cualquiera otras. autorizacin puede stf blece el
D) OTORGAMIENTO anculo 109 de la Lev mado las
panes, el Notario pi ante m, su
No es lo mismo otorgamiento que autorizacin. Los actuantes en el
firma y sello o m La
otorgamiento son los otorgantes. El otorgamiento comprende la firma (anculo
102, fraccin XX inciso e). En la autorizacin, el actuante es el Notario. autorizacin previ pues est
El otorgamiento est ligado a la estipulacin, pues es su ratificacin ligada ntims ?nto.
formal y escrita. Segn RIERA AISA, desde 1823 dijo MHYER que el otorgamiento La autorizacin defu no
del acto notarial es de igual naturaleza que una sentencia... El Notario puede ponerse mas que ha
constituye una especie de Tribunal que juzga por consentimiento de las panes, cumplido con todos los til iva,
pero cuyas decisiones producen entre ellas, igual efecto que la semencia en la debe contener la fe finitiva,
jurisdiccin contenciosa". distinguida de La j :ales o
administrativas.
El anculo 114 habla por
un Notario sern lu
D NOTARA!. Y DERECHO RECKTRAL El DERF.aIO NOTARIAL 139

La regla entre nosotros es que el otorgamiento puede ser sucesivo (artculo


AJtTE DISPOSITIVA 102, fraccin XX inciso f) y 109).
ion, disposiciones, o clusu- Lectura.Debe hacerse constar por el Notario, que les fue leda la
precisado los sujetos y los qx escritura a los otorgantes y a los testigos e intrpretes, o que ellos la leyeron,
forman el negocio jurdico jarte manifestaron todos y cada uno su compresin plena (artculo 102, fraccin XX
fundamental de la escritu- b inciso c). La lectura es un presupuesto lgico e indispensable del otorgamiento.
presenta para el Notario, ya , que El anculo 1215 del Cdigo Civil, obliga a que la lectura sea hecha por el
crea derechos y obligacio- En esta Notario.
pane de la escritura la calidad de Ftrma.La firma es pane del otorgamiento (inciso e) de la fraccin XX
su tcnica-jur- fywfirarin del del artculo 102), y es la manifestacin formal y escrita del consentimiento.
profesional y del anculo 102, Deben mencionarse: la o las fechas de las firmas (anculo 102, XX inciso f);
ordena que el is con claridad, hechos, como entrega de dinero, que sean simultneos a la firma (anculo 102,
concisin y te sin palabras ni fraccin XX inciso g) Si alguien no sabe firmar o no puede hacerlo, firmar por
frmulas tas renuncias de l la persona que l elija (anculo 102, XX, inciso e). Adems el anculo 1834
derechos forme a su voluntad del Cdigo Civil, habla de una huella digital aparte de que otro firme por el que
manifesta- no puede hacerlo.
cstin las advertencias y reser- e
6. CONTENIDO ADJETIVO. AUTORIZACIN, SANCIN
una obligacin moral y para oe
procedan; pero en muchos Podra decirse que la autorizacin es el acto por el que el Notario da
vquisito formal que el Notario nacimiento al instrumento pblico como tal, mediante la imposicin de su firma
que advertirle que debe noti- y sello. Esto es lo que se llama sancin (anculos 109, 110, 111 y 112 de la Ley
que suna efectos. del Notariado). Es como un alumbramiento, pues mientras no hay esa sancin,
102, fraccin XX inciso d), los el instrumento pblico no existe en la vida jurdica.
interesados cundo un tes- de ello. La autorizacin puede ser preventiva o definitiva que es lo que establece
Dehe hacer las ad- Admimstrativas el artculo 109 de la Ley y que ordena que despus de que hayan firmado las
y en general partes, el Notario podr autorizar preventivamente con la razn ante m, su
firma y sello o autorizar definitivamente.
La autorizacin preventiva es la que da solemnidad al instrumento, pues
IVTO est ligada ntimamente con la expresin de voluntad del otorgamiento.
La autorizacin definitiva es aquella a la que alude el artculo 110 y no
torizacin. Los actuantes en el
puede ponerse mas que cuando se le haya justificado al Notario, que se ha
rgamiento comprende la firma a
cumplido con todos los requisitos legales para ello. La autorizacin definitiva,
autorizacin, el actuante es el
debe contener la fecha, firma y sello del Notario. La autorizacin definitiva,
elacin, pues es su ratificacin 1823 distinguida de la preventiva, no se explica ms que por razones fiscales o
dijo MEYER que el otor- turalcza administrativas.
que una sentencia... El al que luzga El artculo 114 habla de que las escrituras asentadas en el protocolo por
por consentimiento cer. entre ellas, un Notario sern firmadas y autorizadas preventiva o definitivamente
igual efecto que
MO DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! iCHO NOTARIAL

por el propio Notario o por sus asociados o suplentes, siempre que se cumplan b) Declaraciones de las pare.
los requisitos siguientes: Notario. Su verdad intrnsecj
I. Que la escritura haya sido firmada slo por alguna o alguna de las partes trio. No implica nunca tala
ante el primer Notario, y aparezca puesta por l, la razn ame m" con su El anculo 156 de la Ley del F
firma, y e judicialmente la falsedad o
II. Que el Notario asociado o suplente exprese el motivo de su m
intervencin y haga suyas las certificaciones que daba contener el instrumento aio o certificacin notariales, s
con la sola excepcin de las relativas a la identidad y capacidad de quienes tes manifestaron su voluntad
hayan firmado ante el primer Notario y a la lectura del instrumento a stos. 1.a acnto de que se trate, que
autorizacin definitiva ser suscrita por quien acte en ese momento o suyas, as como de la verda
Como los interesados tienen que firmar la escritura dentro del trmino de io dio c tal como los refin
30 das naturales siguientes al da en que se extendi la escritura er el protocolo, _ jndientes. Este es el
cuando esto no se lleve a cabo, el Notario tendr que pone: a la escritura la nota prc
de no pas. As lo establece el artculo 116. Pero como esta nota es definitiva, _ >rio y el grado de
no podr revivir ese instrumento. autenti
Si un instrumento contiene varios actos jurdicos, el artculo 117 ordena ; autorizado por el Notario.
que aquel que se hubiere firmado por todos los otorgantes de ese acto, se licin en contrario, la sil
autorice, aunque deje de firmarse por los otorgantes de otro. Esto no puede | documento objeto de la misa
interpretarse ms que en el sentido de que un acto no sea dependiente de! otro, y la de su conscrvacida |
o no est ntimamente ligado con l. El que compra libre de gravmenes no io la celebracin ante Notario i
puede entenderse que quiso comprar, si no se firm la cancelacin del tocolizables tendrn el valor
gravamen, que se contena en el mismo instrumento. Tambin cuando existen se refiere tanto a las matricesolest deb
nonios); y a todos les da igual 4
dos ventas sucesivas de A a B y de B a C, la segunda venta no puede autorizarse
sin haberse firmado la primera. La primera podr autorizarse, si la segunda no /
2. Efectos formales. No
a
. deb
fue causa determinante de la voluntad del comprador de la primera, para amento pblico (contir
convenirse necesariamente, en vendedor de la segunda. Por eso es por lo que culo 162 de la Ley del N<
se aconseja, aunque la Ley no obligue a ello, a expresar la causa con motivo jmento
notarialdeslo
su actuacin;
ser nulo:
determinante de la voluntad. II. Si no le est no
I. Si el Notario permitii
tiene eA
III. Si no le est permitido i
tura o del acta por haberlo *
m. EFECTOS DEL INSTRUMENTO PBLICO fraccin II del artculo 45;
IV. Si fuere firmado por
Suelen distinguirse tres tipos principales de efectos: probatorios, formales, del Distrito Federal;
ejecutivos y registrales. V. Si ha sido redactado
1. Efectos probatorios.No todas las menciones que contiene una VI. Si no est firmado
escritura tienen el mismo valor. Hay que distinguir: o no contiene la mencin
a) Aseveraciones del Notario que le constan por sus sentidos de visu aut VH. Si est autorizado
de auditu". Son las que el Notario asevera que ejecut el mismo, o que se ra tener nota de no pas'
desarrollaron en su presencia, siempre en el ejercicio de sus funciones. Slo con la firma y sello del
demostrando la falsedad del instrument, pueden desconocerse estas Vin. Si el Notario no
aseveraciones del Notario. linos de esta Ley.
En el caso de la frac
IBC7AR1AL Y DEREO IO REGISTRAL 141
1 DERECHO NOTARIAL

Ko suplentes, siempre que se b) Declaraciones de las partes. Se trata de las hechas en presencia del
Notario. Su verdad intrnseca hace prueba hasta no comprobarse lo contrario.
tolo por alguna o alguna de las
No implica nunca falsedad.
poesta por l, la razn ame
El artculo 156 de la Ley del Notario precepta que en tanto no se declare
judicialmente la falsedad o nulidad de un instrumento, registro, testimonio o
: aprese el motivo de su nter- e certificacin notariales, estos sern prueba plena de que los otorgantes
daba ontener el instrumento, manifestaron su voluntad de celebrar el acto consignado en el instrumento de
estdad y capacidad de quienes que se trate, que hicieron las declaraciones que se narran como suyas, as como
la le-.Tura del instrumento a $- de la verdad y realidad de los hechos de los que el Notario dio fe tal como los
or quien acte en ese momento, refiri y de que observ las formalidades correspondientes. Este es el precepto
ir la escritura dentro del fundamental que regula el alcance probatorio y el grado de autenticidad que la
lenifique se extendi la escritura ley otorga al instrumento pblico autorizado por el Notario. El artculo 159 de
en o d Notario tendr que poner la Ley dice que salvo disposicin en contrario, la simple protocolizacin
establece el anculo 116. Pero acreditar la existencia del documento objeto de la misma en la fecha de su
imr ese instrumento. presentacin ante el Notario y la de su conservacin posterior. La elevacin a
jundkos, el artculo 117 escritura pblica o la celebracin ante Notario como escritura de actos
orde- meramente protocolizabas tendrn el valor de prueba plena. Ntese que el
na los otorgantes de ese acto, se artculo 156 se refiere tamo a las matrices (escrituras y actas) como a sus copias
pegantes de otro. Esto no puede (testimonios); y a todos les da igual valor de autenticidad.
n acto no sea dependiente del '2. Efectos fomutles No debemos olvidar que estamos hablando del
que compra libre de gravme- instrumento pblico (continente), y no de acto jurdico (contenido). El artculo
, n no se firm la cancelacin 162 de la Ley del Notariado establece que el instrumento o registro notarial
mscmmeato. Tambin cuando slo ser nulo:
a C. la segunda venta no pue- I. Si el Notario no tiene expedito el ejercicio de sus funciones en el
La primera podr autori- momento de su actuacin;
ce la voluntad del compra- II. Si no le est permitido por la Ley intervenir en el acto;
re, en vendedor de la III. Si no le est permitido dar fe del acto o hecho materia de la escritura
la Ley no obligue a ello, o del acta por haberlo hecho en contravencin de los trminos de la fraccin II
de la voluntad. del artculo 45;
IV. Si fuere firmado por las partes o autorizado por el Notario fuera del
IENTO PBLICO Distrito Federal;
de efectos: probatorios, or- V. Si ha sido redactado en idioma distinto al espaol;
VI. Si no est firmado por todos los que deben firmar segn esta Ley, o
no contiene ia mencin exigida a falta de firma;
*enciones que contiene una es- i. VIL Si est autorizado con la firma y sello del Notario cuando debiera
tinguir: tener nota de no pas", o cuando el instrumento no est autorizado con la firma
Dstan por sus sentidos de visu y sello del Notario.
icwera que ejecut el mismo, o re VIH. Si el Notario no se asegur de la identidad de los otorgantes en
en el ejercicio de sus funcio- trminos de esta Ley.
rument. pueden desconocerse En el caso de la fraccin II de este artculo, solamente ser nulo el ins-
142 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! LECHO NOTARIAL

truniento en lo rcfcrcnic al acto o hechos relativos, pero ser vlido respecto se refiere a estos efectos regis
de los otros actos o hechos que contengan y que no estn en el mismo caso. artculos 2322. 186, 3003 y s
Fuera de los casos determinados en este artculo, el instrumente o asiento ser Algunas tesis de la Suprema (
vlido. Cuando se demande la nulidad de un acto jurdico no podr demandase
al Notario la nulidad de la escritura que lo contiene, si no existe alguno de los Si una escritura privada fue
supuestos a que se refieren las fracciones anteriores. Sin embargo, cuando se ra) fndo sus firmas, debe
concede
lico.
dicte la sentencia que declare la nulidad del acto, una vez firme, el juez enviar
Si en una escritura se da fe de
oficio al Notario o al Archivo segn se irate, para que en nota complementaria qr
se tome razn de ello, h mismo artculo dice fuera de los casos determinados lia se apoya, es bastante para
en este artculo, . instrumento o asiento ser vlido. Como un aspecto 1
novedoso la Ley establece que cuando se demande la nulidad de un acto Al instrumento pblico hay cu
jurdico no podra demandarse al Notario la nulidad de la escritura que lo tarse otra para destruir sus
contiene, si no existe alguno de los supuestos a que se refieren las fracciones e
anteriores. Sin embargo, cuando se dicte la sentencia que declare la nulidad josas; y aun suponiendo que
del acto una vez firme, el juez enviar oficio al Notario o al Archivo segn se d
tra te, para que en nota complementaria se tome razn de ello. untad del testador sobre la
Hay casos raros, pero existen, en que se dan otras causas de nulidad. Por ionaj
ejemplo en los actos solemnes, cuando el artculo 1520 del C.c. establece que rah.tr falsificacin, pues
el testamento ser nulo. En este caso, de acto solemne, si el instrumento es para
nulo lo es tambin el acto, pues es un caso de forma de ser. se propuso sacar algn pr
Si la escritura es nula es nulo el acto que contiene? Para responder a esa edad, al Estado, o a un
tere
pregunta hay que ponerse en los tres casos posibles: i a alguna persona, en su
a) El acto es solemne (forma de ser). El acto puede ser solemne, por honra i
precepto legal o por voluntad de las partes que as lo pactaron como condicin : que pasaran sus bienes
de existencia. Si la escritura es nula, el acto es inexistente. aba
b) La ley exige la forma no para la existencia sino para la plena validez ?retando indebidamente su
del acto, para concederle efectos probatorios plenos (forma de valer). Los pravema y no de
anculos 2228 y 2232 del C.c. establecen la reg^a de la nulidad. Se tra ta de testas
una nulidad relativa que puede ser purgada por confirmacin (artculo 2231). El acta levantada por un
Si la escritura es nula, el acto es relativamente nulo; pero s; est firmado, L nales federales carece de
cualquiera de las panes puede obligar a la otra a que se le d la forma legal valor |
(anculo 1833 del C.c.). puedealo i 261 del Cdigo
c) Se escogi la forma libremente, pero no porque la ley o algn pacto Fe
obligara a las panes a ello. Si la escritura es nula, el acto no es nulo, sino que l sentido de que las
vale como contrato privado si aqulla est firmada (anculo 2232 del C.c.). copias.
; tribunales Federales,
X3. Efectos ejecutivos.El Cdigo de Procedimientos Civiles le otorga al sern
instrumento notarial efectos ejecutivos. I una ! salvo cuando
posesin, porla Ley
4. Efectos regstrales.E\ propio Cdigo de Procedimientos Civi- disp
contener
exigeagado),
y sin lafraccin I, de j b
oportunidad
pues,lusar susnotario
ni el funciones si re
puede el
acto i
considerado como testigo,
al: (hoy articulo 4. fraccin I);
[ do ide que una persona
est> dice que stos tienen
fe
apio de sus funciones;
de
ciones de actuaciones
i
secretarios de los
ji
rn comprobarse con
las
en su funcin judicial
exclt
el Cdigo de
Proccdimicni
j rales, concordantes con los
[vigente.
El acta notarial no
> NOT AXIAL Y DEXECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 143

relativos, pero ser vlido res- les, se refiere a estos efectos regstrales; y en el Cdigo Civil encontramos los
Eer.^jn y que no estn en el mises artculos 2322, 186, 3005 y muchos ms.
este articulo, el instrumento c b
Algunas tais de la Suprema Corte de Justicia
nulidad de un acto jurdico de La
escritura que lo contiene, te Si una escritura privada fue ratificada por los otorgantes ante notario, reconociendo
refieren las fracciones ante- que sus firmas, debe concedrsele valor probatorio pleno de documento pblico.
declare la nulidad al Notario o al Si en una escritura se da fe de que se tuvo a la vista el ttulo registrado en que
Archivo sc- tome razn de ello. aqulla se apoya, es bastante para la validez de la misma escritura.
El erminados en este artculo, el H Al instrumento pblico hay que oponerle una prueba de plena fe. No puede
aspecto novedoso la Ley es- 3e un aceptarse otra para destruir sus efectos, tanto ms si se trata de declaraciones
defectuosas; y aun suponiendo que el notario no hubiere interpretado fielmente la
acto jurdico no podr escritura que
voluntad del testador sobre la forma de transmitir sus propiedades, esto no puede
lo contiene, si no las fracciones
entraar falsificacin, pues para castigar al falsario es necesario que se demuestre que
anteriores, declare la nulidad del se propuso sacar algn provecho para s o para otro, o causar perjuicio a la sociedad, al
acto, o al Archivo segn se tra- Estado, o a un tercero, y que resulte o pueda resultar perjuicio a ellos o a alguna persona,
razn de ello. en su honra o en su reputacin; y si la voluntad del testador fue que pasaran sus bienes
se dan otras causas de nulidad. a la propiedad de determinada persona, y el notario interpretando indebidamente su
: fil anculo 1520 del C.c. voluntad, estableci que pasaban por razn de compraventa y no de testamento, con ello
estacase:, de acto solemne, si el no caus perjuicio a nadie.
ins- s es un caso de forma de ser. El acta levantada por un notario con vista de expedientes existentes en tribunales
que contiene? Para responder a federales carece de valor probatorio porque contraviene lo dispuesto en el artculo 261
casos posibles: del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (vigente entonces), en el sentido de que
E: acto puede ser solemne, las copias certificadas y testimonios de constancias que obren en los tribunales
que as lo pactaron como nula, el Federales, sern autorizados por el Secretario del juzgado o Tribunal salvo cuando la
acto es inexistente. Ley disponga expresamente otra cosa. Adems, el artculo 51 (derogado), fraccin I, de
sino para la plena va- plenos (forma la Ley del Notariado, prescribe que el notario debe rehusar sus funciones si el acto cuya
autorizacin se le pide est prohibido por la Ley (hoy anculo 4, fraccin I); y el anculo
de valer), -a regla de la nulidad. Se
90 (derogado) de la Ley del Notariado dice que stos tienen fe pblica en lo que se
ira- purgada por confirmacin (ar- refiere exclusivamente al ejercicio propio de sus funciones; de manera que si no es
relativamente nulo; pero si funcin del notario expedir certificaciones de actuaciones judiciales federales, porque
ob.igar a la otra a que se le de esto lo encomienda la Ley a los secretarios de los juzgados, los hechos constantes en
tales actuaciones slo pueden comprobarse con las certificaciones que expidan los
propios secretarios, en su funcin judicial exclusiva, la cual se determina en los artculos
71 y 331 en el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal y Territorios
Federales, concordantes con los artculos 210, 261 y 262 del C. F. de P. C., anterior al
vigente.
ero no porque la ley o algn es nula, El acta notarial no puede tener el alcance probatorio pleno para acreditar una
el acto no es nulo, est posesin, por contener testimonios recibidos sin las formalidades que la Ley exige y sin
firmada (anculo 2232 la oportunidad para la contraparte de repreguntar a los testigos. As pues, ni el notario
puede recibir un verdadero testimonio, ni l mismo puede ser considerado como testigo,
al asentar una constancia en sus protocolos en el sentido de que una persona est en
*rccedimientos Civiles le otor- posesin de un inmueble, ya que ste es un hecho

>>o de Procedimientos Civi-


144 DERECHO NOTARIA!. Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIA!.

del que no puede estar capacitado para dar fe, sino una conclusin jurdica que perfecto, porque los interesado!
corresponde sacar a los tribunales. en la situacin jurdica de no te
El contrato no se realiza ni se perfecciona sino en el momento en que se miento de la escritura, o la ind
lee a los contratantes el acto notarial que contiene el contrato, se les explica su
proceda. Por lo mismo, las pira
alcance, lo ratifican y firman ame y con el notario. Tal acontece cuando se
asienta la autorizacin preventiva. La autorizacin definitiva obedece a fines gibles hasta que no se otorga la
distintos de la autenticidad o de la solemnidad; ella est realmente estalAecida rior, la transmisin de prt
para tutelar derechos fiscales. opera sino hasta que se ot<
Si no existe una cotnprol>aan plena ni de la incapacidad del testador, Aun los contratos cor
ni de las violencias que sobre su voluntad se hubiesen ejercido, las dudas que base para ejercitar la accin dea
acerca de tales vicios de la voluntad del testador pudieron existir en el nimo que ser elevados a escritura pm
del sentencia dor, por medio de las pruebas llevadas a su conocimiento, no son El peor de todos los casos
bastantes para destruir la fuerza probatoria que se deriva de la fe pblica que contrato preparatorio, una pea
dio el notario, ante los testigos del acto notarial, el cual revisti todas las
poda obligar a la contrap
solemnidades que exige la Ley acerca de la expresin libre y consciente de la
voluntad del testador. primer triunfo, el actor
Los testigos instrumentales del testamento no pueden volver sobre sus a su contraparte la prest
propios actos y declarar en forma distinta a como lo hicieron con anterioridad; rio de promesa.
y si lo hacen, sus primeras declaraciones son las que hacen prueba plena y no En el nmero 326 del
las poste ores... La Ley ha querido dar mayor fuerza en todo tiempo a los Legislacin.Las minutas
instrumentos pblicos. dimientos Civiles de 1884,
191C, anculo 59, y por la
IV. MINUTAS y 83.*
El autor de la suprc
Con toda razn el anculo 82 de la Ley Notarial de 1945, preceptu, se
suprimen las minutas. En consecuencia, los notarios no autorizarn los NO.
documentos que con tal carcter Ies presenten los interesados, aunque quiz
esto debi haberse dicho en un anculo transitorio.
El doctor don Manuel Borja Soriano, en la segunda edicin del tomo I de V. TESIS.
su valiossimo libro Tcorta General de las Obligaciones, dice lo siguiente: La CORREDORES PBLICOS.
minuta es un documento preliminar, por decirlo as, en el que se consignan las
KTARIAl-ES EN I.OS QUE SE i los
bases de un contrato o acto que despus ha de elevarse a escritura pblica. anculos 6o., fraccin VI. don
Puede decirse que el contrato consignado en minuta, tiene (o puede tener) sus V, de su reglamento, lo tuar,
elementos intrnsecos; pero le falta la forma. Es un contrato incompleto, y por como fedatarios, en b dn.
eso no da derecho a ninguno de los contratantes a exigir las prestaciones liquidacin y exti
propias del contrato. As, por ejemplo, un contrato de compraventa en minuta representantes legales y fa
no confiere al vendedor el derecho de exigir el precio, ni al comprador el de actos previstos en la Lev- car
exigir la entrega de la cosa, sino que ser necesario que primero se le revista instrumentos pblicos i sea
con la forma de escritura pblica, y hasta entonces ser exigible su bice a lo anterior, lo le)-
cumplimiento. A veces los contratantes, al firmar una minuta, ejecutan total o atada, que los habilita dn se
parcialmente sus obliga ciones, por ejemplo, el vendedor entrega la cosa y el Ies otorg en relaao. * la
comprador paga la totalidad o parte del precio. Sin embargo, el contrato cuales no incluyen la m
contina siendo im poderes. De sosic icacin de
los testar
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL 145
a DERECHO NOTARIAL

una conclusin jurdica que perfecto, porque los interesados, al escoger la forma de minuta, se colocan en
1 la situacin jurdica de no tener ms derecho que el de exigir el otorgamiento
en el momento en que se lee a
coaimo, se les explica su alcance, de la escritura, o la indemnizacin de daos y perjuicios, cuando proceda. Por
aooctece cuando se asienta la lo mismo, las prestaciones no cumplidas siguen siendo inexigibles hasta que
au- * obedece a fines distintos de no se otorga la escritura pblica. As, en el ejemplo anterior, la transmisin de
la eaabledda para tutelar propiedad de la cosa a favor del comprador no se opera sino hasta que se otorga
derechos y firma ia escritura pblica".
la incapacidad del testador, ni Aun los contratos consensales, si constaban en minuta, no servan de
de ejercido, las dudas que base para ejercitar la accin derivada del contrato mismo, sino que tenan que
acerca de existir en el nimo ser elevados a escritura pblica.
del seniencia- ito, no son El peor de todos los casos era cuando en minuta se haca constar un
bastantes para que dio el
notario, ante los solemnidades contrato preparatorio, una promesa. La accin derivada de la minuta slo poda
que exige la Ley ohmtad del obligar a la contraparte a otorgar la escritura. Una vez logrado este primer
testador. triunfo, el actor tena que promover otro juicio para poder exigir a su
pueden %'olvcr sobre sus pro- contraparte la prestacin de hacer, contenido del contrato preparatorio de
hicieron con anterioridad; y si promesa.
prueba plena y no las poste- todo En el nmero 326 del mismo tomo, el maestro BORJA SORIANO dice:
tiempo a los instrumentos Legislacin.Las minutas fueron reglamentadas por el Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1884, artculos 9o y 10, por la Ley del Notariado de
1910, artculo 59, y por la Ley del Notariado de 1932, en sus artculos 82 y
83.
Notarial de 1945, preceptu, El autor de la supresin de las minutas, fue el propio doctor BORJA SORIANO.
;---s notarios no autorizarn
secten los interesados", aun- a." V. TESIS JURISPRUDENCIAL 15/2002
uio transitorio, la segunda
CORREDORES PBLICOS. CARECEN DE FACULTADES PARA CERTIFICAR TESTIMONIOS NOTARIALES EN
edicin del tomo -y
LOS QUE SE OTORGAN PODERES. De conformidad con lo dispuesto en los artculos
Obligaciones, dice lo si- , por
6o., fraccin VI, de la Le)* Federal de Corredura Pblica y 53, fraccin V, de
decirlo as, en el o que
su reglamento, los corredores pblicos slo estn facultados para actuar, como
despus ha de elevar- contrato fedatarios, en la constitucin modificacin, fusin, escisin, disolucin,
consignado en minu- ssecos; liquidacin y extincin de sociedades mercantiles, designacin de sus
pero e falta la forma, da representantes legales y facultades de que estn investidos, as como en los
derecho a ninguno de los del dems actos previstos en la Ley General de Sociedades Mercantiles, pero no
contrato. As, por ejem- no para certificar instrumentos pblicos notariales en los que se contengan actos
confiere al vendedor el de- civiles; sin que sea bice a lo anterior, lo dispuesto en los artculos 38 y 39 del
esigir la entrega de la cosa, a reglamento de la ley citada, que los habilita para certificar documentos, toda
con la forma de escritura mpli vez que dicha funcin se les otorg en relacin, exclusivamente, con actos de
miento. A veces los con- o naturalez.a mercantil, los cuales no incluyen la certificacin de los testimonios
parcialmente sus obligase y el notariales en los que se otorgan poderes. De sostener lo contrario se llegara al
comprador paga la contrato extremo de aceptar que la certificacin de los testimonios que hicieran respea
contina siendo im o de los poderes con los que
146 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! DERECHO NOTARIAL

se pretende acreditar ia personalidad, pudieran utilizarse vlidamente en >ndicnte, pero sin que sus
cualquier otra materia que no fuera la mercantil, como por ejemplo: juicio fua s, con la dr comerciante o
laborales, civiles, administrativos, etctera, lo cual obviamente no es de su agente tico, para los efectos de la
competencia; adems, se provocara falta de certeza y seguridad jurdicas, Ley F | de aquella persona que
porque Las certificaciones que realizaran de testimonios notariales adoleceran participa de , intercambio y
de control, por tratarse de documentos que no existen en su propio archivo, o consumo de are I en la estructura
bien conforme ai artculo 20, fraccin IV de la ley en comento no se trata de econmica de un Es CTO, se
documentos mercantiles cuyos originales se hayan presentado para su cotejo, concluye que el citado funcia tos
lo que no sucede con las certificaciones realizadas por los notarios pblicos, ya mercantiles o de comercio y. p L* aa
que a estos, para actuar la ley que los rige, les exige una serie de requisitos para ley citada.
expedir los testimonios notariales y las certificaciones que se hagan a ellos,
circunstancia que el legislado: tom en cuenta para darles pleno valor B1BL
probatorio por lo que las facultades para certificar documentos, con que estn
investidos los corredores pblicos, slo pueden ser entendidas respecto de los [AVILA LVAREZ. Op. cit., pp. 135
actos o plizas en que hayan intervenido en materia mercantil. a
Azpnrru. Op. cit., pp. 171 a 215.
1
IJA SORIANO, Manuel, p. 325. 2
TESIS AISLADA XXX/2002
,R DE LA RIVA. Op cit., pp.
AGENTES ECONMICOS, CONCEPTO DE. PARA LOS EFECTOS DE LA LEY FEDERAL DE 2!
COMPETENCIA ECONMICA. Por 'agentes econmicos", de conformidad con el ICIA GARC-IA, Honorio.
significado gramatical de sus vocablos, y para los electos de la Ley Federal de Distriba
Competencia Econmica, se entiende aquellas personas que. por su actividad,
co". en R.D.N., nmero 3. P*
se encuentran estrechamente vinculadas con la produccin, la distribucin, el
GARCA MARTNEZ.. T. IV citado,
intercambio y el consumo de artculos necesarios, que repercute y trasciende
necesariamente en la economa de un Estado, lo que se corrobora con el hecho >E2 CASADO. Tomo
dique el objeto de la referida ley consista en proteger el proceso de competencia ci
y libre concurrencia, as como evitar los monopolios, las prcticas monoplicas EZ ARNAU. Op. cit., p. 183

y dems rcstriccioucs al funcionamiento eficiente de los mercados de bienes y Instituciones de


servicios, que se presentan, por ejemplo, cuando dichas personas especulen con Derecho
los artculos de consumo necesario, con el objeto de provocar el alza de sus 1954.
precios, esto es, persiguiendo un lucro excesivo. Carlos, Emrito. Op.
di
TESIS AISLADA XXXI/2002 Z PALOMINO. Op. cit., pp.
NOTARIOS PBLICOS. NO SON AGENTES ECONMICOS PARA FFECTOS DE LA LEY FEDERAL DE COMPETENCIA [DE LA HERRN DE LAS POZAS. Qp 4
ECONMICA. Si
se toma en consideracin, por un lado, que de conformidad con lo _ Z ASENJO, Enrique. En i*.
dispuesto en los artculos, 7o 10 y 17 de la Ley del Notariado del Distrito .VJjj
SANAFUIJA. Tomo cu., pp. 421 a ^
Federal, publicada en el Diano Oficial de a Federacin el ocho de enero de I.Puro PEO,SA,Fausto.
Federico. Documentos".
mil novecientos ochenta, abrogada por la Ley del Notariado para el Distrito <
Federal, publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el veintiocho de Copia",
RIERA AISA, Luis. Escritura
M E VELASCOOp.
DUSTFJCJL . Op.cit.,
cit..t. pp.
1. pp.
79 145
a
marzo de dos mil, el notario pblico es aquel funcionario investido de fe iiEZ LAGOS, Rafael. Los
pblica, que realiza como funcin primordial la de autenticar instrumentos en 15fi
esquea
que se consignen actos y hechos jurdicos, esto es, se trata de un fedatario R.D.N. nmeros 1-2. pp. 49 r
pblico que, con motivo de esa actividad, est facultado para exigir de los [- ------ . Fe pblica", en s.
interesados los gastos que hubiere erogado y cobrar honorarios conforme al
arancel co- Hechos y derechos
en el
WTAMAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 147

fezorse vlidamente en rrespondiente, pero sin que sus funciones deban considerarse compatibles,
cual- > por ejemplo: juicio entre otras, con la de comerciante o agente de cambio y, por otro, que por
laborales, c no es de su agente econmico, para los efectos de la Ley Federal de Competencia
competencia; jundicas, porque Econmica, se entiende aquella persona que participa de manera directa en la
las certifica- iWectran de produccin, distribucin. intercambio y consumo de artculos necesarios, que
control, por ira- archivo, o inciden directamente en la estructura econmica de un Estado y que, sin lugar
bien conforme al trata de a duda, persigue un lucro, se concluye que el citado funcionario, al ser un
documentos mercan* ->. lo fedatario pblico, no realiza actos mercantiles o de comercio y, por ende, no
que no sucede con las es agente econmico sujeto a la ltima ley citada.
va que a stos, para actuar la
pedir los testimonios no-
orcunstancia que el legislador BIBLIOGRAFA
por lo que las facultades para
corredores pblicos, slo pue- er VILA LVAREZ. Op. t., pp. 135 a 179.
que hayan intervenido en AZPEITM. Op. cit., pp. 171 a 213.
BORJA SORIANO, Manuel, p. 325. 2a edicin, Mxico, 1953.
1/2002 ESCOBAR DE LA RIVA. Op
cit., pp. 252 a 341.
GARCA GARCA, Honorio. Distribucin de los elementos del instrumento pbli-
Oteros DE LA LEY FEDERAL DE
co'\ en R.D.N., nmero 3, pg. 185 y sgts.
*. de conformidad con el
GARCA MARTNEZ. T. IV citado, pp. 264 y sgts., 444. 258.
sig- Je !a Ley Federal de Com-
FERNNDEZ CASADO. Tomo citado, p. 349 y sgts.
que. por su actividad, se cn- r-
GIMNEZ ARNAU. Op. at., p. 183 y sgts.
iucein. la distribucin, el que
Instituciones de Derecho Notarial, t. II, pp. 51 a 106, 271 y sgts. Madrid,
repercute y trasciende nc- se 1934.
corrobora con el hecho de s- el
GONZLEZ Carlos, Emrito. Op. cit., pp. 183 a 190.
proceso de competencia y JV bs
GONZLEZ PALOMINO. Op. t.. pp. 98, 99, 143 a 149; 462 y sgts.
prcticas monoplicas y ios
mercados de bienes y servi- DE LA HEKRAN DE LAS POZAS. Op. cit., pp. 192 a 254.
pervonas especulen con los arel JIMNEZ ASENJO, Enrique. En N.E.J.. t. IX. p. 481.
alza de sus precios. MORENO, Fausto. Documentos", en N.E.J., t. VII, pp. 674 a 683.
MUSTPICH. Op. at., t. I, pp. 145 a 241.
NEZ LAGOS, Rafael. Los esquemas conceptuales del instrumento pblico", en R.D.N.
nmeros 1-2, pp. 49 y sgts.
L 2002 --------- . Fe pblica", en N.E.J., t. IX, p. 654 y sgts.
locos PARA EFECTOS DE LA LEY I -------- . Hechos y derechos en el documento pblico. Madrid, 1950.
en consideracin, por un lado, SANAHUJA. Tomo cit., pp. 421 a 486.
los, 7o., 10 y 17 de la Ley del PuiG PEA, Federico. Copia", en N.E.J., t. V, p. 739.
; Oficial de la Federacin el RIERA AISA, Luis. Escritura pblica", en N.E.J., t. VIII, p. 747 y sgts.
gda por la Ley del Notariado Dr VELASCO. Op. C L , pp. 79 a 156.
Oficial del Distrito Federal el
Des aquel funcionario investido
il la de autenticar instrumentos
' es. se trata de un fedatario p-
tado pura exigir de los
interesronos conforme al
arancel co
APNDICES DE LA PRIMERA PARTE

RESOLUCIONES DE LOS CONGRESOS


INTERNACIONALES
PRINCIPALES RESOLUCIONES, RECOMENDACIONES
Y DECLARACIONES DE LOS CONGRESOS
INTERNACIONALES DEL NOTARIADO LATINO

PRIMER CONGRESO
(Octubre de 1948, en Buenos Aires)
I. Derecho Tributario Notarial
I. La vinculacin de la funcin notarial con el Derecho Tributario debe
circunscribirse en el aspecto fiscal-administrativo al control y
fiscalizacin de los impuestos; y, en el aspecto fiscal-sustantivo, debe referirse
a la prestacin o negacin de la funcin pblica notarial al contribuyente
infractor.
II. El desplazamiento de las funciones fiscales de la Administracin hacia
el notariado slo es procedente en casos rigurosamente necesarios e
indispensables, debiendo estatuirse y estar en consonancia, adems, con la
propia jerarqua de la funcin notarial; desechndose, a su vez, toda traslacin
funcional y sistemtica.
IT!. No debe perturbarse ni distraerse el normal y regular ejercicio de la
fun-11Las resoluciones y recomendaciones de los diversas Congresos Internacionales
del Notariado Latino, estn basadas en concienzudos estudios presentados por los
notarios de los pases con notariado de ese tipo. Deben serv ir de guia a los legisladores
pues los notarios que han estudiado y propuesto tales resoluciones y recomendaciones,
las han estudia do desde el punto de vista prctico y a la luz de la doctrina, que ellos
dominan. Representan el sentir de todos los pases miembros de la Unin, ya que por
ellos fueron aprobadas y en muchos casos por unanimidad de votos, Los fundamentos
de ellas podrn encontrarse en las memorias que en 2 3 volmenes cada vez, se
publican despus de cada Congreso, asi como en las revistas notariales de los diversos
pases, especialmente en la Revista Internacional del Notariado.
Por cuestin de espacio y para no distraer la atencin con cuestiones que slo
interesan a los notarios (como son resoluciones de organizacin interna, de poltica a
seguir, de cuentas y presupuestos, etc.) nicamente transcribo los acuerdo* que
interesan a cualquier estudioso del notariado y de los temas que con ste se relacionan,
omitiendo los considerandos.
Las resoluciones del Congreso de Roma (V) y del de Montreal (VI) la* tuve que
tradu cir del italiano y del francs, respectivamente, por no haber conseguido
traducciones oficiales al espaol. Pido, pues, perdn por las imperfecciones del texto,
que confo no traicionar los originales.
151
152 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA. CHO NOTARIAL

cin pblica notarial con obligaciones fiscales administrativas extraas al nueva la adopcin de medidas o
ministerio de la prestacin de la fe pblica, tales como la tarea de recaudacin i y a facilitar el uso de los regisa
de impuestos, de contralor contable, etc., ni con obligaciones fiscales- i tiempo transcurrido desde las
administrativa1 intrascendentes como las de "transcribir recaudos de pago. 6 ter eminentemente histrico, p
IV. No deben desviarse los principios bsicos de la imposicin, utilizados para este doble serrie
mediante sistemtica y directa conversin del escribano en sujeto pasivo de
adeudos tributarios ajenos, sin agotar los medios legales de coercin contra el V. Carcter y ,
contribuyente Orga
V. Debe generalizarse el reconocimiento de la potestad notarial Punto 5o del temario: Que d a)
ejercitaba personal y directamente de calificar los hechos imponibles y de Que el notario latino es d cin
aplicar la or nu positiva sin perjuicio de la accin fiscal.
VI. Que en la estimacin y juzgamiento de la conducta del escribano en pblica consistente en t Lis
e; Derecho Tributario deben aplicarse principios similares a los que regulan la partes, redactando los ii licidad,
conducta del propio agente del rgano pblico administrativo. conservar los originales i
Vil. Debe propiciarse una sistematizacin racional armnica de los
regmenes preventivos y represivos fiscales notariales. b) Que es su aspiracin que
VIII. Debe admitirse la probanza del error de derecho como eximente d Sentido dado a esta expresin en
de responsabilidad. k
IX. El Congreso anhela que se concluyan acuerdos internacionales para
sivamente.
o a la competencia
Pumo 6 del temario: En
evitar superposicin de derechos fiscales, particularmente en lo relativo a
sucesiones y en materia de escrituras pblicas en el extranjero. t< [latino bien organizado, el
legis de las funciones
IL Validez internacional de os actos notariales, fuerza probatoria notariales un jgin aptos para
y obligatoria de los mismos llenar esas fui jar,
En general, se est de acuerdo con la validez internacional de las principalmente, como c<
escrituras pblicas. Respecto de las legalizaciones, debe tenderse a la a) Poseer idoneidad
supresin de mucha: de ellas, a fin de que, con toda simplicidad, puedan servir confe
su objeto de autenticidad del acto. b) Haber alcanzado una
|.segn las costumbres de
III. Estudios para a carrera notarial cada cin de juicio y
Establecer normas relacionadas con estudios notariales y cultura jurdica reflexin, n |rior a aquella
y especializada del notario en materia de: en que se adqi
a) Clase de estudios y extensin de los mismos; iones.
b) Estudios especializados y doctorado notarial; c) Tener ciudadana por
c) Organizacin de bibliotecas especializadas. | ejerce la profesin
a) Los estudios debern ser universitarios y abarcarn la totalidad de las d) Acreditar buena cot
disciplinas jurdicas. lindse que los colegios o a
b) Sin perjuicio de lo enunciado, se reputa necesaria e indispensable la en la calificacin de esa cc
especializacin, por medio del estudio sistematizado del derecho, en los e) Determinar como I
aspectos que son de aplicacin por el notario en el ejercicio de sus funciones. tn el eficiente ejercicio prof
IV. notariado.
f) Considerar como cat
IV. Conservacin de documentos notariales gan en peligro el criterio
El Primer Congreso Internacional del Notariado Latino recomienda que en im su actividad.
los pases en el mismo representados y en los que se adhieren a sus acuerdos, g) Propender a la limit
se donarse con los habitantes e
manera de que se asegure al
NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 153

vas extraas al promueva la adopcin de medidas oficiales que tiendan a asegurar la


ministe- de recaudacin de conserva- [ cin y a facilitar el uso de los registros y archivos notariales que.
impues- fiscales- por razn del largo tiempo transcurrido desde las fechas de sus respectivos
administrativas de pago. documentos, tienen , carcter eminentemente histrico, procurando que en lo
de la imposicin, mediante la procedente y posible sean utilizados para este doble servicio los archivos
jeto pasivo de adeudos tribu-
n contra el contribuyente, nacionales.
potestad notarial ejercitable
imponibles y de aplicar la V. Carcter y alcance de la funcin notarial.
Organizacin del notariado
nor-
Pumo 5o del temario: Que el honorable Congreso declare:
t ia conducta del escribano en a) Que el notario latino es el profesional del derecho encargado de una
el BtL&res a los que regulan la funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la
con- Bstnzrro.
voluntad de las panes, redan ando los instrumentos adecuados a ese fin y
aooaal armnica de los regme- confirindoles autenticidad. conservar los originales de stos y expedir copias
que den fe de su contenido.
dc derecho" como eximente de b) Que es su aspiracin que todos los actos de jurisdiccin voluntaria, en
cnerdos internacionales para el sentido dado a esta expresin en los paises de habla castellana, sean
evite ea lo relativo a sucesiones atribuidos, exclusivamente, a la competencia notarial.
Punto 6o del temario: En todos los pases, para obtener un notariado de
tipo latino bien organizado, el legislador deber imponer a quienes aspiren al
fuerza probatoria ejercicio de las funciones notariales un conjunto de condiciones que los
habiliten y los hagan aptos para llenar esas funciones con todas las garantas
2 internacional de las deseables. Para ello fijar, principalmente, como condiciones:
escrituras dme a la supresin a) Poseer idoneidad conforme a lo aprobado por el Congreso al respecto.
de muchas m servir su objeto b) Haber alcanzado una edad mnima, recomendndose determinarla,
de autentici- segn las costumbres de cada pas, en forma de asegurar la suficiente
ponderacin de juicio y reflexin, necesarias para ejercer estas funciones y
a wourud nunca inferior a aquella en que se adquiere la mayora de edad civil, segn
i ocarialcs y cultura jurdica esas mismas legislaciones.
y c) Tener ciudadana por nacimiento o naturalizacin en el pas en que se
ejerce la profesin
d) Acreditar buena conduaa para el ingreso al ejercicio profesional,
tratndose que los colegios o cuerpos notariales tengan intervencin
preponderante en la calificacin de esa conducta.
f abarcarn la totalidad tic las e) Determinar como causas de inhabilidad todas aquellas que atcntcn
contra el eficiente ejercicio profesional o lesionen o puedan lesionar la
necesaria e indispensable la dignidad del notariado.
es- Ao del derecho, en los f) Considerar como causas de incompatibilidad todas aquellas que
aspeaos o de sus funciones. pongan en peligro el criterio imparcial que debe observar el notario en el
ejercicio de su actividad.
ID nc^naln g) Propender a la limitacin del nmero de actuantes, la que debe
udo Latino recomienda que en relacionarse con los habitantes de la jurisdiccin territorial del lugar de
e se adhieren a sus acuerdos, ejercicio, de manera de que se asegure al notario una existencia independiente
se y honorable.
154 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTi- -. CHO NOTARIAL

h) Adoptar un sistema que tenga en cuenta que las notaras deben Se recomienda que las facuh:
proveerse, segn las caractersticas o tradiciones de cada pas, asegurando: canza la ctedra de estudio e i
Io permanencia de las notaras desde el punto de vista de su vincu-j cin I. La legislacin de cada pas
con el pblico contratante. oto de los notarios entre
2o La formacin de notarios de vocacin. aquellos c , para el ejercicio de
3o La eleccin de los ms aptos y honorables bajo el control de las aut la funcin, ca
rielados de la profesin. Hl. Organizacin
i) Propender a que el gobierno y disciplina del notariado sean regulador y/una
y controlados por los colegios o cuerpos notariales. Io. Recomendar que en los pai
l que
j) Propender a la creacin de cajas de retiros y jubilaciones a cargo ir los se adhieran al mismo, sea pra
colegios o cuerpos notariales, remitindose a lo que acuerde la Comisin de acin, mantenindose la
Derecho Fiscal y Administrativo sobre la organizacin y funcionamiento de unidad
esas cajas. rios. de archivos notariales de c
k) Mantener la retribucin de los servicios notariales dentro del sistema puedan servir de fuente de infon
de honorarios a cargo de las partes, asegurndose ingresos decorosos sobre b rico.
base de aranceles fijados por los colegios o cuerpos notariales. 2o. Como consecuencia de L :
La mayora de la Comisin consider que ni el sistema de las in de series de instrumentos
adscripciones ni el de las congruas son caractersticas indispensables de una nc
buena organizador legal del notariado. cualquier otra materia, siempre
<
acin conservada en los
SEGUNDO CONGRESO arehrifj IV. Un,fu Io.
(Octubre de 1950, en Madrid) Recomendar a las
idirlos mediantena cana, lasu
adhesin al protocolo N ciu
publica
1. Legalizaciones Unin, io sobre Uniformidad
tambin dd
la de notas
a) Cada notario adherido propiciar de sus autoridades nacionales, que ciones de la Unin Internacional
biblit
sean delegadas en las instituciones notariales locales, la legalizacin o Unin Panamericana,
documentacin la conch y
notarial.
autenticacin de la firma y del carcter funcional del signatario, el carcter con los Estados de la Unin Pa
autentico dei acto, y el cumplimiento de las formalidades externas del mismo. dos por la resolucin N XLVIUi
b) Las legalizaciones delegadas en el organismo local de cooperacin 2o. Eacargar a la O.N-P.L eres,
notarial, sern reconocidas y producirn plena efectividad, como certificacin otorgados para prc liciones
de re gularidad de los elementos formales del acto, siempre que ello no sea convenidas en la rencia
prohibido por la ley del pas donde el acto se ha otorgado. II. Internacional Americana. 3o.
Recomendar a los n< cional del
Notariado Latino,
II. Ingresa al notariado
. la utilizacin exclusiva de
1. Es recomendable que, para aspirar al ejercicio del notariado, se
acredite haber cursado estudios de carcter universitario u otros
equivalentes, que abarquen todas las disciplinas jurdicas normalmente
necesarias para la formacin profesional del notario. Io. El notario que autor
2. Dado el carcter de la profesin notarial se reputan necesarios o que total o parcialmente alguna
indispensables cursos obligatorios de especializacin. lo que no excluye cual se hubiere conferido
la exigencia del perfeccionamiento profesional severamente controlado. municar por medio de oficio l
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! EL DERECHO NOTARIAL 155

jcni que las notaran deben prode 3. Se recomienda que tas facultades de derecho incorporen a sus planes
cada pas, asegurando: t d pumo de enseanza la ctedra de estudio e investigacin notarial.
de vista de su vincula- 4. La legislacin de cada pas determinar las condiciones de nombra-
miento de los notarios entre aquellos que posean los ttulos y la capacidad
necesa-
orabso bajo el control de las auto- rios para el ejercicio de la funcin, calificados por las corporaciones notariales.
del notariado sean regulados III. Organizacin y funciona de los archivos notariales
Io. Recomendar que en los pases representados en este Congreso y en
i retiros
y jubilaciones a cargo de i lo
los que se adhieran al mismo, sea promovida, donde no lo est, la creacin y
que acuerde la Comisin ion y
or-
funcionamiento de
ganizacin, mantenindose la unidad en los protocolos y bajo la direccin de
notarios, de archivos notariales de carcter pblico, tcnicamente clasificados,
notariales dentro del sistema que puedan servir de fuente de informacin a los estudios generales de carcter
ingresos decorosos sobre la : histrico.
notariales. 2o. Como consecuencia de la recomendacin anterior, aconsejar la pu-
si el sistema de las adscripciones i blicacin de series de instrumentos notariales y estudios de instituciones
de una buena organizacin jurdicas
o de cualquier otra materia, siempre que estn principalmente fundados en
docu-
mentacin conservada en los archivos notariales de carcter pblico y procurar
difundirlos mediante su publicacin en la Revista Internacional del Notariado,
Madrid) as
como tambin la de notas bibliogrficas, de artculos, memorias y libros
basados
autoridades nacionales, en documentacin notarial.
que U legalizacin o
IV. Unificacin de formularios de poderes
autentica- i, el carcter
Io. Recomendar a las naciones que forman parte de la Unin Panameri-
autntico del del mismo.
cana, la adhesin al protocolo N XI.VIII aprobado por la 7 a conferencia de
local de cooperacin no- di-
ecnvidid, como certificacin de cha Unin, sobre Uniformidad del Rgimen Legal de Poderes: y para aquellas
re- cemprc que ello no sea na-
prohibido ciones de la Unin Internacional del Notariado Latino que no formen pane de
la
Unin Panamericana, la conclusin de una convencin internacional entre ellas
Terdcio del notariado, se acrcdi- y con los Estados de la Unin Panamericana, adoptando los principios
- otros equivalentes, que sanciona-
abar- necesarias para la dos por la resolucin N V.XLVIII de la 7*
Comunicacin Conferencia Internacional
de revocaciones
formacin Americana. o
I . El notario que autorice alguna escritura en virtud de la cual se
rl se reputan necesarios o indis- 2orevoque
. Encargar a lao O.N.P.I,
total el establecimiento
parcialmente de frmulas
alguna otra otorgada sintticas
en pas de por
extranjero
k> que no excluye la exigencia r poderes, otorgados para producir efecto en pases extranjeros, cumpliendo
medio de la cual se hubiere conferido poderes representacionales que las
controlado. condiciones convenidas cu la resolucin N XLVIII antes citada, de la 7 a
quedan sin efecto, la comunicar por medio de oficio al funcionario u
Confe-
organismo en cuyo poder se
rencia Internacional Americana.
3. Recomendar a los notarios de los pases miembros de la Unin Inter-
nacional del Notariado Latino, por medio de ios organismos nacionales
respecti-
vos, la utilizacin exclusiva de estas frmulas en las relaciones internacionales.
V.
156 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL II DERECHO NOTARIAL

encuentre dicha matriz, quien lo har constar al margen de la misma por med' declara que el notario debe ser
de la oportuna nota, acusando recibo al funcionario autorizante. inarm
2o. La notificacin se realizar directamente por el notario autorizante de por los Tribunales de Justicia en
la escritura revocatoria, previas las oportunas formalidades de legalizacin tan falu ca*
to en el pas de origen como en el de notificacin, como si se tratase de una Tribunal de honor integrado por
escritura de concesin de poderes. sus
tas que afecten el decoro de la
VI. juicio de capacidad de tos otorgantes IX. Relacionesprc
Antes de autorizar cualquier acto o contrato, el notario deber apreciar la ceda con arreglo
sai Io. Que inmediatamente espa la
capacidad legal y civil de los comparecientes y de las partes. cada Congreso se redactenlegislacin
por c*ii
Cuando en el documento exista afirmacin por el notario de la capacidad chosrespectivos
acs sobre sus Privados del notario
de los comparecientes con referencia al momento de la autorizacin, slo san
ordenarme 2o. Que tales relaciones
podr ser desvirtuada dicha afirmacin por pruebas referentes a ul momento sean a todos los pases, de
que sean plenamente cumplidas y convincentes. manera que ca4 con conocimiento
de dichos "*1 xito del Congreso.
VIL Colegios regionales y consejos nacionales
a) Propender a la formacin de colegios regionales en los pases con
notariado de tipo latino en que an no existieran, debiendo el Comit X. Fei
Permanente adoptar, con la colaboracin de los escribanos de cada uno de Io. La autenticidad del docadj
dichos pases, la medidas que en cada caso estimen ms convenientes para la catin de los
obtencin de tal fot malidad. otorgantes.
b) Propender a la formacin de corporacin o federaciones nacionalc de 2o. Es funcin y deber *v
colegios notariales que agrupen los colegios regionales. Dichas corporaciones otorgantes, certificando o
o federaciones de colegios tendrn como principales objetivos la dando
representacin internacional del notariado del pas y la representacin de todo 3o. La certificacin o dada
el notariado en el orden interno, pero sin que esta ltima representacin un testimonio, la calificacin o
implique en los pases de constitucin federal la creacin o existencia de una e*
autoridad sobre los colegios regionales, que dentro de su jurisdiccin la una conviccin racional
conservan en su totalidad. que
c) Propender a que los colegios nacionales y los colegios regionales er. Mudo con prudencia y
los pases de constitucin federal asuman el doble carcter de gobierno de la cautela.
funcin notarial de sus jurisdicciones y representantes gremiales y cientfico- 4o. En relacin con el
profesionales del notariado. i base de la pura relacin
d) Propender a que, independientemente de los depsitos que se c
atribuyen a los colegios en el punto anterior, stos fomenten cada vez ms una En su
mayor capacitacin cientfica para que el notario en la sociedad ocupe un lugar consecuencia:
de mayor jerarqua, que lo habilite para ser el colaborador tcnico ms a)El notario solamente
destacado con que cuenten los estados, abstraccin hecha de toda distincin o t
clasificacin poltica. VIII. dad deliberada (dolo); y
b) Tendr
VIII. Ejercicio de la funcin notarial responsabilidad
Para el buen ejercicio de la funcin notarial se requieren no slo los c) La diligencia que ha
requisitos de capacitacin tcnica determinados en el punto a), sino, XI. Rt
de o
adems, una especial vocacin profesional y una recta independencia I . Recomendar la to
funcionario escrupuloso;
incompatible con los nombramientos a plazo y con la sumisin al hasta
d) Eslaaspiracin
muerte del u
arbitrio gubernativo; por lo que se del
sea sometida a la
decisin
e) La declaracin de una
de
toda responsabilidad frente
a
5o. La determinacin de
rial ha de ser resuelta en
cada
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 157

su.'cn de la misma por medio declara que el notario debe ser inamovible, a no ser por condena penal
uno autorizante. impuesta por los Tribunales de Justicia en caso de delito, o por expulsin
por el notario autorizante sancionada por Tribunal de honor integrado por sus propios compaeros en
DeiA)dadcs de legalizacin caso de comisin de faltas que afecten el decoro de la profesin, o por
tan- . como si se tratase de una jubilacin en los casos en que proceda con arreglo a la legislacin de cada
cscri- pas. Todo ello sin perjuicio de los Derechos Privados del notario sancionado.

otorgmtes IX. Relaciona sobre ordenamientos jurdicos


K d notario deber apreciar la ca- Io. Que inmediatamente despus de la determinacin del temario de cada
e 2S partes. Congreso se redacten por cada uno de los pases adherentes breves relaciones
pee ci notario de la capacidad de t
sobre sus respectivos ordenamientos jurdicos.
la autorizacin, slo podr ser Bes 2o. Que tales relaciones sean enviadas a la ONPI y por ella transmitidas a
a tal momento que sean pie- todos los pases, de manera que cada delegado pueda afrontar los diversos
temas con conocimiento de dichos ordenamientos jurdicos, necesarios para
el mejor xito del Congreso.
i racinala agonales en los X. fe de conocimiento
pases con no eincodo el 1. La autenticidad del documento notarial debe extenderse a la
Comit Permanente cada uno identificacin de los otorgantes.
de dichos pases, las B para la 2o. Es funcin y deber del notario cerciorarse de b identidad de los
obtencin de tal for- otorgantes, certificando o dando fe de conocerlos.
3o. La certificacin o dacin de fe de conocimiento ha de ser, ms que un
O federaciones testimonio, la calificacin o el juicio que el notario formula o emite basado en
nacionales recsales. Dichas una conviccin racional que adquiere por los medios que estima adecuados,
corporaciones objetivos la actuando con prudencia y cautela.
representacin de todo el 4o. En relacin con el tema debe rechazarse la responsabilidad objetiva a
notariado en el implique en los base de la pura relacin casual entre el hecho y el dao.
pases de autoridad sobre los En su consecuencia:
colegios en su totalidad, r los a) El notario solamente tendr responsabilidad penal cuando cometiera
colegios regionales en carcter falsedad deliberada (dolo); y
de gobierno de la lunes gremiales b) Tendr responsabilidad civil por dolo, culpa o negligencia;
y cientfico-profe- c) La diligencia que ha de prestar el notario es la normalmente cxigiblc a
un funcionario escrupuloso;
los depsitos que se atribu- BJ d) Es aspiracin del Congreso que la calificacin del dolo, culpa o
cada vez ms una mayor cardad negligencia sea sometida a la decisin previa de un Tribunal Notarial;
e) La declaracin de una de las partes de conocer a la otra, libera al
ocupe un lugar de mayor je-
notario de toda responsabilidad frente a quien la hace.
tcnico ms destacado con que
5o. La determinacin de los medios supletorios de la identificacin
acin o clasificacin poltica. notarial ha de ser resuelta en cada pas segn sus especiales circunstancias.
t notarial XI. Registro de actos de ltima voluntad
se requieren no slo los requisi- Io. Recomendar la creacin de un Registro nacional de carcter secreto
;punto aj, sino, adems, una hasta la muerte del testador, donde sern anotados cronolgicamente todos
espe- cia incompatible con los
nom- erse cubemativo; por lo
que se
158 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTR1

los datos del estado civil necesarios para establecer la existencia de todas las
disposiciones de ltima voluntad confiadas oficial u oficiosamente a la custodia de.
notariado.
2. Recomendar que en toda sucesin abierta sea exigida la aportacicr de un
certificado negativo o positivo expedido por dicho Registro.
3o. Recomendar que en las sucesiones de extranjeros sea exigida la apor tacin de
un certificado negativo o positivo del Registro de la nacin de origer del difunto y otro
certificado del Registro de la nacin donde tuvo su residenc.- oficial.

XII. Unidad de acto y otorgamiento sucesivo 1. La unidad


de acto en las escrituras pblicas constituye un requisito de notable preponderancia
para la exteriorizacin solemne de la fuerza probato- ria y eficacia jurdica de esa
forma de instrumentacin.
2o. Las operaciones que integran la unidad de sao, y que deben tener lu gar sin que
se rompa su continuidad ni se intercalen otras extraas, salvo las interrupciones que
sean debidas a un acontecimiento pasajero, se inician en el momento en que, reunidos
los otorgantes, el competente nmero de testigos (cuando las respectis-as legislaciones
exigen la asistencia de stos) y el notario in- terviniente, se procede a la lectura de la
escritura, siguen con la prestacin dci consentimiento y terminan con la firma y la
autorizacin del documento, todo ello sin perjuicio de las variaciones que resulten
impuestas perceptivamente para determinados actos jurdicos y en especial para los
testamentos.
3o. En la mayora de los actos jurdicos cuya finalidad caracterstica es la de
producir efectos despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanen, es
recomendable mantener el principio de la unidad de acto como for maliciad
constitutiva de validez.
En cambio, con respecto a los actos nter vivos no es prudente fijar de manera
absoluta la obligatoriedad de dicho principio, no obstante la excepcional rele vancia
que le asigna la tradicin jurdica universal, pues algunos textos legales admiten los
otorgamientos sucesivos en el mismo instrumento o no sancionan su nulidad cuando
se lia otorgado con inobservancia de tal requisito.

XIII. Valor jurdico y aplicaciones del acta de notoriedad Io.


Aplicaciones. No es aplicable el acta de notoriedad en materia cor. tcnciosa. Es
aplicable en los casos siguientes:
a) Declaracin de herederos, b) Existencia o inexistencia de parientes de una
persona y determinacin de su grado de parentesco, c) Identidad o existencia dr una
persona, d) Actos del estado civil cuando no existen las actas correspondientes. e)
Hechos que no se puedan probar mediante ttulo o respecto de los cuales no pueda
producirse el ttulo correspondiente. Estas aplicaciones se entendern sin perjuicio de
las establecidas por la legislacin de cada pas.
2o. Funcionario competente debe ser el notario. En las actas de notorie-
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 159

L existencia de todas las dis- dad autorizadas por notario no deber ser necesaria la intervencin o aprobacin
ofidosamente a la custodia del judicial ni de ninguna otra autoridad.
3o. Requisitos del acta de notoriedad. Sobre este apartado se debe distinguir. a)
sea exigida la aportacin Cuando se trate de hechos cuya certeza no consta directamente al notario, el acta de
dicho Registro. notoriedad se basar en declaraciones de testigos aseveradas con juramento, sin perjuicio
jeros sea exigida la apor- Rcuo de cumplir los dems requisitos y formalidades que en cada caso exija la legislacin de
de la nacin de origen donde tuvo cada pas, b) Cuando se trate de hechos cuya certeza conste [ directamente al notario,
su residencia bastar la afirmacin de este de que el hecho es cieno y le consta as de ciencia propia.
En este caso el acta se llamar certificado notarial.
4o. Circunstancias de los testigos. Adems de las exigidas por la legislacin de
sucesivo cada pas, los testigos debern reunir las circunstancias siguientes: a) Ser mayores de
constituye un requisito solemne edad, b) Ser de reconocida honorabilidad, c) Tener conocimiento real | del hecho, d) Ser
identificados por el notario.
de la fuerza probato- 5o. Contenido del acta. El notario se limitar a dar fe de que los testigos | renen
! acto, y que deben tener lucirs las circunstancias exigidas y de sus declaraciones, as como de que se han I cumplido
extraas, salvo las inte- r-A- todas las diligencias exigidas por las leyes.
6o. Responsabilidad, a) De los testigos. Los testigos que hicieran conscientemente
aiero, se inician cu el rno- te
manifestaciones falsas, inexactas o incompletas sern responsables penal mente por
nmero de testigos de estos) y el
falso testimonio, segn la legislacin de cada pas. Tambin incurrirn en
notario insiguen con la
responsabilidad civil segn la legislacin respectiva. Dicha responsabilidad les ser
prestacin del "n del advenida por el notario, que lo har constar expresamente en el acta, b) El notario ser
documento, todo responsable de todo aquello que deba apreciar personalmente, como ser: Io Lugar, fecha
perceptivamente para y dems requisitos del instrumento pblico. 2o Identidad de los testigos. No ser
testamentos. responsable en ningn caso de la inexactitud de las declaraciones de dichos testigos.
finalidad caracterstica es e En los certificados notariales responder de la falsedad de su afirmacin.
aquellos de cuya voluntad la 7o. Fuerza probatoria del acta de notoriedad y del certificado notarial.
unidad de acto como forma es a) Extrajudicialmentc. Io Mientras las actas de notoriedad no sean impugnadas en
prudente fijar de mane- obstanie juicio debe reputarse exacto el hecho acreditado por aqullas. 2o En materia sucesoria
el acta de notoriedad establecer quines son los herederos, sin perjuicio de cualquier
la excepcional rele- pues aigunos
accin de peticin de herencia que se ejercite en contrario. ^Judicialmente. Io Si las
textos legales ad- ?nto o no actas de notoriedad son objeto de impugnacin en juicio, su fuerza probatoria ser
sancionan su de tal requisito. apreciada por el juez, segn el criterio de la Lex fon. 2o En los certificados notariales en
los cuales la certeza del hecho conste directamente al notario, su valor probatorio ser
tzj de notoriedad notoriedad en pleno mientras no se declare su falsedad en el juicio correspondiente.
materia confidencia de parientes 8. Responsabilidad del requirente. Cuando en el acta de notoriedad intervenga el
de una t c Identidad o existencia requirente, que afirma la certeza del hecho sometido a notoriedad, la responsabilidad
en que incurra por falsedad, inexactitud o reticencia deber serle exigida, segn su ley
de en las actas correspondien-
nacional.
tirulo o respecto de los cuales
aplicaciones se entendern e XIV. Valor internacional del documento notarial
cada pas. Io. De acuerdo con la regla locus regit aclum el documento notarial formalizado
En las actas de notorie con arreglo a la ley del lugar de su celebracin, ser considerado vlido en los dems
pases, en cuanto a su forma y autenticidad.
ECHO NOTARIAL
I6C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!

fional de capacidad civil, en <


Las cuestiones que se susciten acerca de la validez o nulidad formal del nones inmediatas a las dudas
documento notarial debern resolverse conforme a la referida ley del lugar de su cel- finantes de la capacidad civiL
bracin. 3. Vigencia y contenido de las
En los documentos notariales sujetos o susceptibles de inscripcin en los R El Congreso debera estudiar jr_
gistros Pblicos de los pases en que hayan de surtir efecto, el notario autorizan- n profesional de cooperacin <
procurar expresar las circunstancias relativas al bien o elementos regstrales qu- onal, con referencia a los amex
exijan las leyes respectivas para su inscripcin. El Congreso estima que el ino
2o. Respecto a la eficacia extraterritorial del documento notarial, deb- rn por ley o costumbre esta acn
observarse las siguientes reglas: les o entidades determinadas, c
a) En cuanto a la materia o contenido sustantivo del mismo, procurar, el notario i de conocimiento y prueba del'
sujetarse a las normas de la ley reguladora de la relacin jurdica o de ley del pas en ra del mismo:
que el documento haya de producir efectos, siempre sin perjuici: del orden pblico Io. La vigencia y contenido d
territorial del pas del otorgamiento. 2o. La existencia y alcance de
b) Cuando la ley reguladora de la relacin jurdica prescriba la forma di la 3o. El estatuto persona! de ia
escritura pblica como requisito constitutivo o esencial del acto jurdico, debe r Igual consideracin tendrn N
entenderse cumplido este requisito con el otorgamiento del documento notarial eracin notarial internacional
conforme a la regla del lugar de su celebracin. 4. Regmenes
c) Con relacin al valor probatorio del documento notarial, se juzgara con matrimoniales.
arreglo a la ley del pas en que se hubiera otorgado. El Congreso debera esti
cin profesional de cooper
XV. Compendios de legislacin notarial
mal, con referencia a los
Io. Que cada delegacin de los pases que integran el Congreso Intern; cional del
j) El Congreso estima que
Notariado Latino haga llegar a la ONPI un compendio de su legislado: notarial en su
sin de matrimonio, debe
aspecto instrumental.
2o. Que el congreso encomiende a las naciones adheridas para que cons tituyan b) El Congreso cncoi les, la
comisiones especiales encargadas de estudiar y simplificar las funcin* notariales en organizacin de acidad
lo concerniente a la formal2acin de los documentos notariales. civil), el cual estar M y
notarios, de pases
3o. Que cada delegacin se interese ante sus respectivos gobiernos par participar
en las organizaciones oficiales internacionales de derecho privado a fin de tratar de io.
resolver en la forma que mejor lo consideren conveniente todas la dificultades que c) Los informes o cer
derivan de las distintas legislaciones. lies se regirn por las
el artculo 3o (vigencia y
XVI. Organizacin de nn sistema corporativo internacional 3. Justificacin o prueba
1. Legalizaciones (ver texto aprobado). I: existencia y contenido.
2. Capacidad civil. El Congreso debera estudiar y procurar la creacin de un El Congreso estima i que la:
sistema de organizacin profesional de cooperacin de las funciones nota rales, en el los sucesorios, se obtienen
orden internacional, con referencia a los artculos siguientes: a) En las sucesiones
a) Los notarios adheridos procurarn la creacin en sus respectivos pai ses de da por notario, o bien por
un medio de publicidad de incapacidades individuales. b) En las sucesiones t<
b) El Congreso cree necesaria la organizacin de un sistema internacional de Juntad. bien por medio de
informacin acerca de las normas que regulen la capacidad de las partes contrauntes. bien por medio de una cor
c) La ONPI organizar, tan pronto como sus medios lo permitan, un fichero acto o protocolo notarial.
c) La existencia y el
otarios o de ltima volt
i JWEJOAL Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO NOTARIAL 161

: nulidad formal del docu- i ternacional de capacidad civil, en que de modo rpido y esencial puedan hallarse
crida ley del lugar de su cele- soluciones inmediatas a las dudas que pudieran existir acerca de los requisitos
terminantes de la capacidad civil.
de inscripcin en los Re- ' efecto, 3. Vigencia y contenido de las' leyes.
el notario autorizante ! bsen o El Congreso debera estudiar y procurar la creacin de un sistema de organizacin
elementos regstrales que profesional de cooperacin en las funciones notariales, en el orden internacional, con
referencia a los artculos siguientes:
ir' documento notarial, debedel El Congreso estima que el informe o certificado notarial, salvo en los pases donde
por ley o costumbre esta actuacin est reservada a abogados, otros profesionales o
mismo, procurar i de la relacin
entidades determinadas, es, segn los principios del derecho, un medio apto de
jurdica o de la ' efectos, siempre conocimiento y prueba del estado legislativo de un pas, a fin de acreditar fuera del
sin perjuicio to. mismo:
jurdica prescriba la forma de i Io. La vigencia y contenido de leyes;
enca! del acto jurdico, debe- nxo 2o. 1.a existencia y alcance de jurisprudencia;
del documento nou- 3o. El estatuto personal de individuos o entidades.
Igual consideracin tendrn los informes expedidos por los organismos de
documento notarial, se juzgar cooperacin notarial internacional.
4. Regmenes matrimoniales.
El Congreso debera estudiar y procurar la creacin de un sistema de organizacin
profesional de cooperacin de las funciones notariales, en el orden internacional, con
referencia a los artculos siguientes:
Mottridl a) El Congreso estima que la autorizacin de contratos sobre bienes con ocasin
integran el Congreso Interna- de matrimonio, debe corresponder a la competencia exclusiva del notariado.
compendio de su legislacin b) El Congreso encomienda a ia ONPI, con referencia a regmenes
matrimoniales, la organizacin de un fichero internacional, semejante al del articulo 2
adheridas para que cons Y (capacidad civil), el cual estar a disposicin para informacin de todos los notariados
simplificar las funciones de los y notarios, de pases miembros de la Unin Internacional del Notariado Latino.
documentos notariales, respectivos c) Los informes o certificados notariales respecto a regmenes matrimoniales se
gobiernos para de derecho privado regirn por las mismas normas acordadas para los de estado legislativo, en el articulo
a fin Boasideren conveniente 3o (vigencia y contenido de las leyes), que precede.
todas las 5. Justificacin o prueba del ttulo sucesorio de testado o intestado. Su existencia
y contenido.
El Congreso estima que la regularidad y la seguridad de la prueba de los ttulos
sucesorios, se obtienen nicamente:
wraito wemacional
a) En las sucesiones abintesiaio, bien por un acta de notoriedad autorizada por
notario, o bien por decisin emanada de la autoridad judicial.
Hrodiar y procurar la creacin b) En las sucesiones testamentarias o derivadas de otro acto de ltima voluntad,
operacin de las funciones nota- bien por medio de un acto notarial en cualquiera de las formas legales, o bien por medio
a los anculos siguientes: de una confirmacin por la autoridad judicial, incorporada a un acto o protocolo
creacin en sus respectivos pa- l notarial.
individuales. c) La existencia y el orden cronolgico de los ttulos sucesorios testamentarios o
dn de sistema internado* spalea de ltima voluntad, no tienen posibilidades seguras de conocimiento
la capacidad de las partes

t medios lo permitan, un fichero


162 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: EL DERECHO NOTARIAL

y de prueba, sino por medio de la existencia de registros nacionales de estos actos; 4o. En los pases donde tod
registros cuya creacin recomienda el Congreso. .iios y de legislacin, compuea
5o. Asimismo deben crearse
XVII. Creacin de un registro notarial mundial Io. Crase el Registro jueo nmero de notarios de p
Notarial Mundial donde figurarn los nombres de todos los notarios de tipo latino por rdicax de derecho privado que !
rund
orden alfabtico y por pases y regiones. II. Sobre la codificacin dd Dei
2o. El Comit Permanente requerir a todos los organismos notariale adheridos al da en cada pas por compilador
Esta compilacin de textos di
envo inmediato de las nminas, a los efectos de su publicacin.
tariados nacionales.
3o. El Comit dispondr de los fondos necesarios para el cumplimiento de esta
Se considera de sumo inters;
resolucin.
textos referentes a la fundn rice
La delegacin italiana forraj
TERCER CONGRESO ado.
(Abril de 1954 en Pars) No obstante, la honorable Al
cional tomar la decisin que ra
I. El Derecho Notarial, derecho autnomo de a Forma
I. Sobre el Derecho Notarial. Declaraciones: Primero: El derecho notarial es el II. Comparacin
conjunto de disposiciones legislativas, reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales de i
y doctrinas que rigen la funcin notarial y el instrumento pblico notarial. La Comisin, que tiene en fl
Segundo: Este derecho existente en los pases adheridos a la Unin debe ser objeto ha hecho un estudio compa
de investigaciones cientficas. tres aspectos, ofreciendo la
Recomendaciones: A) Papel o funcin del
A) 1-os notarios adheridos a la Unin deben emprender y alentar las En todos los pases de la
investigaciones acerca del derecho notarial, mediante juristas especializados, endo doble su misin.
Aconsejar o asesorar a
conferencias, artculos de revistas, monografas sobre temas relativos a la funcin y al
Renlaciar y autorizar las
instrumento notarial en su doble aspecto dogmtico e histrico. La primera realizacin El primero de dichos
debe ser la publicacin de bibliografas por cada notariado. presamente en el Rcglami
B) El trabajo cientfico debe tener presentes los principios esenciales siguientes: la costumbre, como un <
Io. El notario est investido de una funcin pblica, pero en el marco de una B) Ejercido de las v
profesin liberal. En este ejercicio los estatutos notariales deben asegurarle plena En todos los pases U
autonoma en relacin al Estado y a la Administracin pblica. quien ejerce sus funciones
2o. El estudio cientfico del derecho notarial debe llegar sealadamente, a dotar al Cuando el Estado o uno
instrumento de plena eficacia, no solamente en los pases en que ha sido autorizado, sino prc la autorizacin de ste
tambin en los que deba ser utilizado. Esta eficacia se puede conciliar con una En cuanto a competen
tes de un distrito, salvo en
simplificacin progresiva de formalidades.
tiene competencia en todo
3o. Los notarios son los profesionales del derecho ms prximos a la vida por su C) Ingreso en la profes
situacin en el punto de confluencia de las leyes y de los hombres. Esta situacin les Algunos pases exigen
impone ser un elemento vivificante en la sociedad; en sus relaciones con quienes rio un examen profesional;
depositan en ellos su confianza, deben humanizar las normas jurdicas y adaptar la En la mayora de los
contratacin a las necesidades de los particulares.
La Comisin cono
pases de la Unin,
NOTARIAL Y DERECHO EL DERECHO NOTARIAL 163

REGBTRAL 4o. En los pases donde todava no existan, deben crearse comisiones de
estudios y de legislacin, compuestas en su mayora por notarios.
ros nacionales de estos 5o. Asimismo deben crearse comisiones de contacto, compuestas de un
mundial pequeo nmero de notarios de pases vecinos, para el estudio de las relaciones
roc figurarn los nombres ac- jurdicas de derecho privado que los afectan.
V por pases y regiones. II. Sobre a codificacin del Derecho Notarialla codificacin debe ir
los organismos notariales precedida en cada pas por compilaciones de textos legislativos sistematizados.
retos de su publicacin, Esta compilacin de textos debe ser tomada a su cargo por cada uno de los
unos para el cumplimiento notariados nacionales.
Se considera de sumo inters prctico la ordenacin sistemtica de todos
los textos referentes a la funcin notarial y al instrumento pblico.
La delegacin italiana formular sus observaciones mediante un informe
SO separado.
'iris No obstante. la honorable Asamblea Plenaria del Tercer Congreso
Internacional lomar la decisin que estime conveniente.
de ia Forma
o: El derecho notarial es II. Comparacin de los modos de ejercicio de la profesin
el La Comisin, que tiene en su seno representantes de 12 pases de la Unin,
usos, decisiones ha hecho un estudio comparativo de los modos de ejercicio de la profesin bajo
jurispru- tres aspectos, ofreciendo la sntesis siguiente:
I T el instrumento pblico no-
A) Papel o funcin del notario:
En todos los pases de la Unin, el notario desempea una funcin activa,
adheridos a la Unin debe ser siendo doble su misin.
Aconsejar o asesorar a las partes como profesional del derecho.
aprender y alentar las investi- Redactar y autorizar los documentos, ejerciendo la fe pblica notarial.
*as especializados, El primero de dichos aspectos, de consejero o asesor, est ya reconocido
confercn- rriaxivos a la expresamente en el Reglamento notarial espaol, y resulta derivado en los
funcin y al inv ico e dems de la costumbre, como un deber moral inseparable de la profesin.
histrico. La primera por B) Ejercicio de las funciones:
cada notariado. En todos los pases latinos las partes pueden elegir libremente el notario,
Im principios esenciales quien ejerce sus funciones sin limitacin entre los particulares.
Cuando el Estado o uno de sus organismos es pane en un contrato, no
si- siempre la autorizacin de ste corresponde con carcter exclusivo al notario.
En cuanto a competencia territorial, los notarios ejercen dentro de los
= pblica, pero en el marco lmites de un distrito, salvo en Guatemala, Uruguay y Pueno Rico, donde el
ros notariales deben notario tiene competencia en todo el territorio nacional.
asegurar- Administracin C) Ingreso en la profesin:
pblica. Algunos pases exigen nicamente para poder ejercer las funciones de
debe llegar notario un examen profesional; otros exigen diplomas de estudios jurdicos.
sealadamente, rete en los En la mayora de los pases, la mujer tiene acceso a la profesin.
pases en que ha chzodo.
Esta eficacia se puede Conclusin
La Comisin concluye este estudio con la comprobacin de que en
>muladades.
algunos pases de la Unin, cuando el Estado es parte de un contrato ste es
derecho ms prximos a la autorizado
ios leyes y de los hombres,
ose en la sociedad; en sus
rcla- k. deben humanizar las
normas es de los particulares.
El DERECHO NOTARIAL
1M DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAI
b) La funcin social del
por uu agente de b administracin y no por un notario. Y que los ejemplos cu notari Habiendo concretado por
estos agentes, de incompetencia, o, a lo menos, de falta de preparacin utu pan apantes, conforme a las
profesional terica o prctica, son numerosos. expiic mame, en la
Y por ello: recomendacin siguje Sean
Considerando b utilidad que para las partes y para el pblico en general cuales fueren las distintas rentes
representa el estar asesorados por profesionales calificados; pases, y sean cuales fueren I
Que la cualidad de asesor profesional resulta reconocida, de hecho o de cin notarial:
derecho, al notario, en todos los pases de la Unin, y Io. El notario desempea ua
Que dicha cualidad no se puede reconocer a los agentes de la k*.-cd or del instrumento
administracin llamados a intervenir en una forma que resulta unilateral en actos notarial. 4 tes que ame l
y contratos que pueden ser delicados o requieran un profundo conocimiento de recurren.
b aplicacin del derecho. 2o. Para el normal desempe
Emite, por unanimidad, los siguientes votos: dcncia necesaria. La excesiva taje
Io. Que el aspecto o cualidad de asesor en el notario, sea expresamente cin social.
reconocido por los poderes pblicos en los pases de b unin en que todava no 3o. El Estado tiene inters es
lo fue. tplimicnto de esa funcin socid
2o. Que en los contratos en que el Estado sea parte, sean tambin los mo de facultades posibles.
notarios los nicos habilitados para autorizarlos. V. La prctica
Por otra parte: notarid Considerando:
La Comisin, por mayora, emite el voto de que en los pases de b Unin,
Io Que los notarios, por
tengan acceso a la profesin de notario los dos sexos indistintamente. 4 tal situacin para conocer
2o. Que estn encargados tad,
III. El documento notarial en el Notariado Latino para luego precisarla en
La Comisin comprueba que en todos los pases de b Unin: 3o. Que estn asi en cc
a) El documento autorizado por notario constituye, por el hecho de serlo memos necesarios para esta [y
y en virtud de la delegacin del poder pblico, para darle carcter autntico, un calificados inspiradores.
documento pblico, cuya autenticidad no puede ser desconocida mis que 4o. Que es de desear que h
atacndola por causa de falsedad. alucin de las relaciones jt de las
b) El documento notarial tiene fuerza ejecutiva inmediata. partes.
Asimismo, comprueba: El Congreso, de
Que en algunos pases el documento notarial puede ser otorgado con la acuerdo udo. decide
sola intervencin del notario; que en otros deben, adems, concurrir testigos, y solicitar:
que en otros, en fin, solamente para ciertos actos especialmente solemnes, se a) Que el legislador tome
exige b presencia de testigos bajo pena de nulidad. unte que incumbe al nota
Por consecuencia emite el voto siguiente: b) Que. en consecuer los
Io. Que en los pases de b Unin no se exija con carcter obligatorio la trabajos de los organismos 1
concurrencia de testigos en los actos entre vivos. c) Que los organismos reo
2o. Que el documento notarial, que constituye b ley de las panes en el pas cerca de los poderes plseos
en que fue otorgado, conserve el mismo valor de autenticidad y de ejecuci:. en arriba expresados.
los dems pases de la Unin. IV.
VI. Re
IV. El notario consejero de las Visto: Que de los defc
partes, su papel jfesional del notario
conciliador. Su est
posicin social
a) El notario como consejero de las panes; su papel
conciliador.
EL DERECHO NOTARIAL 165
VK*7AEIAI. Y DERECHO REGBTRAL

B rr/ino. Y que los ejemplos en l de b) La funcin social del notario.


iairz de preparacin profcsio- Habiendo concretado por unanimidad el pensamiento de las delegaciones
participantes, conforme a las explicaciones que expondr el seor miembro informante,
en la recomendacin siguiente:
s J para el pblico en general re- Sean cuales fueren las distintas modalidades del papel del notario en los diferentes
cadot; pases, y sean cuales fueren los distintos estatutos que rijan cada organizacin notarial:
B reconocida, de hecho o de dere- Io. El notario desempea un papel eminentemente social, ya sea como hacedor del
instrumento notarial, o bien como consejero conciliador de las parles que ame l
a k agentes de la administracin a recurren.
unilateral en aaos y contratos do 2o. Para el normal desempeo profesional debe gozar de la independencia
conocimiento de la aplicacin necesaria. La excesiva injerencia administrativa podra limitar su funcin social.
3o. El Estado tiene inters en proteger esta independencia que asegura el
cumplimiento de esa funcin social, y debe acordar por tanto al notario el mximo de
i ti notario, sea expresamente > facultades posibles.
.a unin en que todava no
V. La prctica notarial creadora de las normas de derecho
lea parte, sean tambin los no- Considerando:
1.Que los notarios, por su diario contacto con el pblico, estn en excepcional
situacin para conocer sus necesidades jurdicas de orden privado.
que en los pases de la Unin, 2o. Que estn encargados de ilustrar a las panes sobre su propia voluntad, para
indistintamente. luego precisarla en convenciones que son ley entre aqullas.
3o. Que estn as en condiciones de proporcionar al legislador los elementos
Seta *IMO Mino necesarios para establecer nuevas leyes, de las cuales son los ms naturales y calificados
pases de la inspiradores.
Unin: 4o. Que es de desear que las leyes reflejen con la necesaria prudencia, la evolucin
de las relaciones jurdicas, dejando la mayor libertad posible a la voluntad de las partes.
constituye, por el hecho de >. El Congreso, de acuerdo con los trabajos y sugerencias que se le han presentado,
para darle carcter autentico, le decide solicitar.
ser desconocida mis que atacara a) Que el legislador tome todava ms en consideracin la parte importante que
incumbe al notariado en la formacin del derecho.
inmediata. b) Que, en consecuencia, el notariado sea llamado para tomar parte en los trabajos
lpoede r otorgado con la sola de los organismos encargados de la elaboracin de las leyes.
ecus. concurrir testigos, y que c) Que los organismos profesionales representativos del notariado laboren cerca
penalmente solemnes, se exige la de los poderes pblicos de cada pas para que se vuelvan realidad los deseos arriba
expresados. VI.
con carcter obligatorio la

Hye la ley de las partes en el de


autenticidad y de ejecucin

VI. Responsabilidad profesional del notario


l tm papel conciliador. Visto: Que de los debates resulta que la extensin de la responsabilidad
profesional del notario est rigurosamente en funcin con la extensin de su actividad.
KI papel conciliador.
166 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: DERECHO NOTARIAL

Que esta actividad reviste formas muy diferentes segn los pases; CL'ARl (Agosto
Que si bien ciertos notarios tienen por misin exclusiva autenticar las con de 1S
venciones de las partes, otros en cambio intervienen por ley en la elaboracin de los
contratos y desempean asimismo el papel de negociadores entre su* clientes; 1. Cdigo Interm
Que si algunos notarios no son responsables respecto de la forma de los actos, Vista la proposicin de Me. J, puesto a
otros lo son, y por aadidura, tambin en cuanto a la capacidad e identidad de las partes, disposicin de los miembr un Cdigo
a las enunciaciones de los contratos, y aun, en lo concerniente a sus consecuencias Internacional de Legi * Considerando
mediatas; que resultar i miembros el tener a su
Que si ciertos notarios no tienen en ningn caso la obligacin (ser depositarios de alcance un i mero, una exposicin
sumas de dinero o de ttulos, con motivo del ejercicio de su funcin, otros son obligados sobre la pases y el lugar ocupado por
a ello por la legislacin de su pas. el men de la legislacin de cada pas i
Que la responsabilidad profesional de los notarios no resulta generalmente de un i extensin de sus funciones;
texto legislativo especfico, sino nicamente de la aplicacin, por los tribunales, de las Encomienda a Me. JAN partir de la
reglas generales del derecho. clausura del presente i do el trabajo
Que esta responsabilidad no puede ser discutida, siendo ella necesaria para el buen que ha de realizan Resuelve: La ONPI
nombre y la jerarqua moral del notariado latino: El Congreso: trans los dos meses de haberlo rt
Considerando que, no obstante la diversidad de situaciones que impiden proyectar Ultmente acompaado de su Cada
una reglamentacin uniforme, pueden desprenderse algunos principios generales, y uno de los pases m recepcin del
como conclusin de los trabajos presentados y de los hechos expuestos, emite el esquema o cuesuoa^ aludido:
siguiente dictamen: El trabajo ser enviado a Ul
A. Que en los pases adherentes a la Unin Internacional del Notariado Latino el designacin.
legislador obre teniendo en vista el logro de los medios materiales prcticos
susceptibles de facilitar la tarea de los notarios, especialmente en lo que se refiere a la II. Congresos Formula
organizacin de un procedimiento propio, bajo la forma que mejor convenga, y votos porque los congresos nacionales
tendiente: y se fin de reforzar cada vez ms f
a) A determinar en forma precisa las incapacidades que puedan afectar a los sean modificados los estatuto \
contratantes; congresos internacionales.
b) A facilitar y asegurar la identificacin de las personas y de los bienes;
c) A manifestar en forma rpida y exacta los privilegios, hipotecas, servidumbres
y las diversas cargas o impedimentos con que los inmuebles puedan estar gravados;
B. Que sea adoptado el principio de que ninguna accin por responsabilidad
podr ser ejercida contra un notario como consecuencia de la oposicin de un acto que
haya otorgado, sin llamrselo a intervenir en el juicio a fin de permitirle salvaguardar
eficientemente sus derechos y legtimos intereses, evitndole as, en consecuencia, que
se le ponga la autoridad de cosa juzgada como resultado de un juicio al cual, no slo ha
permanecido extrao, sino que inclusive ha podido ignorar;
C. Que el legislador evite extender la responsabilidad del notario a casos que no
constituyan una consecuencia directa de la actividad profesional del mismo. I. Eficacia deI docm El V
Congreso Intert Considerando
que a les es necesario
preocuparse del l. Reconoce y
afirma la permita a quien hiciere
uso
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: F.l DERECHO NOTARIAL 167

segn los pases; exclusiva CUARTO CONGRESO


autenticar las con- por ley en la
(Agosto de 1956, en Ro de Janeiro)
elaboracin ptpcl de negociadores
entre sus 1. Cdigo Internacional de Relacin Notarial
Vista la proposicin de Me. JANSSENS en el sentido de posibilitar que sea puesto a
respecto de la forma de los acuario
disposicin de los miembros de la Unin, antes del Congreso de Roma, un Cdigo
a la capacidad e identidad y *un, en
Internacional de Legislacin Notarial;
lo concerniente a sus
Considerando que resultar del mayor inters para el notariado de los pases
caso la obligacin (ser depositada miembros el tener a su alcance un cdigo semejante, el cual deber contener, primero,
ejercicio de su funcin, otros una exposicin sobre la estructura poltica y judicial de cada uno de los pases y el lugar
ocupado por el notario en dicha estructura, y, segundo, un resumen de la legislacin de
rio no resulta generalmente ia cada pas en lo concerniente al notario y a la naturaleza y extensin de sus funciones;
aplicacin, por los tribu- Encomienda a Me. JANSSENS dirigir a la ONPI, en un plazo de dos meses a partir
de la clausura del presente Congreso, un esquema o cuestionario precisando el trabajo
nendo ella necesaria para el que ha de realizar cada pas.
lanno: El Congreso: Resuelve: La ONPI transmitir a cada uno de los pases miembros, dentro de los
! de situaciones que impiden pro- dos meses de haberlo recibido, el cuestionario o esquema refrendado, eventualmente
algunos principios ge- y de los acompaado de su traduccin;
hechos expuestos, Cada uno de los pases miembros designar, dentro de los treinta das de la
recepcin del esquema o cuestionario, al notario encargado de efectuar el trabajo
Internacional del Notara- logro de aludido:
los medios materiales El trabajo ser enviado a la ONPI en un plazo de tres meses a partir de dicha
especialmente en lo que propio, designacin.
bajo la forma que mejor

que puedan afectar a II. Congresos nacionales con participacin internacional Formula votos
porque tanto en Amrica como en Europa se multipliquen los congresos nacionales y
' personas y de los bienes; los se realicen con amplia participacin internacional, a fin de reforzar cada vez ms los
privilegios, hipotecas, serv- oa cue lazos de solidaridad y confraternidad; y porque sean modificados los estatutos de la
los inmuebles puedan es- Unin a fin de espaciar la realizacin de los congresos internacionales.
r ninguna accin por responsa- DO
consecuencia de la oposicin
Ker>enir en el juicio a fin de per- y QUINTO CONGRESO
legtimos intereses, evitndole dde (Octubre de 1958, en Roma) I.
.osa juzgada como resultado ino.
sino que inclusive ha podi-
I. Eficacia del documento notarial en las relaciones internacionales El
responsabilidad del notario a :a de V Congreso Internacional del Notariado Latino:
la actividad profesional Considerando que a causa de la intensificacin dr las relaciones internacionales
es necesario preocuparse de la simplificacin de la legalizacin de las firmas:
1. Reconoce y afirma la necesidad de encontrar el medio ms simple que
permita a quien hiciere uso de un documento notarial extranjero, asegurarse
168 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! CHO NOTARIAL

que la firma fue puesta por el notario que autoriz el acto y que ste actuaba en el SEXT
ejercicio de sus funciones. (Septiembre
2. Expresa el voto de que la Unin Internacional del Notariado Latino estudie los
1. Efectos del instrumento pb
medios ms apropiados para simplificar la legalizacin...
nacin aplicable a la forma del
II. El secreto profesional del notario y de sus colaboradores Unin, difiere sobre puntos de
El Congreso resuelve: i llevar los protocolos, a la conse
El secreto profesional se impone al notario como principio fundamental de :in de testigos instrumentales
carcter tico-jurdico, por exigencias del bien pblico y para garantizar la seriedad de era. a la lectura del acto o instrua
la vida social. w pero implica gcncralma
Por tanto, hace votos porque: vencin del funcionario pbii
1. La ley no establezca lmites al secreto profesional, quedando firmes las ento autorizado por l, iia
disposiciones legales vigentes en cada Estado. 2. Legalizaciones. Que en q
2. Se deje al criterio exclusivo del notario, quien resolver en conciencia, cuando Roma, sean estudiadas por laC
exista una justa causa" que justifique la revelacin del secreto profesional. io las recomendaciones o pr
Los colaboradores del notario estn sujetos, de oficio, al secreto. er entre los diversos pases de
n de las legalizaciones adma
OI. Adaptacin de la actividad profesional del notario a los mtodos
y procedimientos de as tcnicas modernas, especialmente en lo que concierne ra) I, a fin de facilitar su utilizado
de las formalidades. Adems,
a la identificacin de as partes y a la grafa de las matrices y copias
a) Tener en cuenta la sit
Resoluciones: vista internacional, conccn
1. En cuanto a la verificacin de la entidad de las panes, el Congreso declara que b) En cuanto al examen de
tal funcin concierne exclusiva y tradicionalmente al notario; y hace votos porque acm particularmente a la
juntamente con el sistema de los testigos de conocimiento, que existe en algunas
legislaciones, se permita que documentos oficiales peninentes, expedidos segn
me responsabilidad que ello
c) Que deben reservarse
mtodos y procedimientos adecuados de tcnica moderna, permitan al notario
para un examen ms comj
asegurarse de manera indiscutible, de la identidad de las panes en cualquier momento
anterior a la redaccin del instrumento. 3. Sociedades. El VI
Solicita especialmente el mejoramiento del documento de identidad, la creacin so Internacional de Rio
de certificados notariales, as como la creacin de casilleros civiles o de cualquier otro < en la constitucin y modi
medio oficial vlido. b) Afirma que en inters
2. Favorablemente en cuanto al uso de todos los medios mecnicos y fsicos aprecales, el acto constii ciones
modernos para extender los originales y las copias, compatibles con la ms estricta de ste y la disolucin chos en
sujecin a los requisitos internos y externos de los documentos notariales. acto notarial;
c)La redaccin de las dados
El V Congreso hace votos porque los notarios sean legalmente autorizados .i
por acciones o de re Ciencia de
escoger, para la escritura de los originales y de las copias de los documentos autnticos,
los notarios;
cualquier procedimiento tcnico que la ley o las asociaciones notariales hayan
d) Los notarios deben
reconocido oficialmente como susceptibles de garantizar la conservacin y la
gislacioues nacionales, para la
inalterabilidad de los citados documentos.
publicidad legal y el reg les
sociedades:
e) Vistas las garantas
zacin de las disposiciones
NOTAUAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 169

d acto y que ste actuaba en SEXTO CONGRESO


(Septiembre de 1961, en Montreal)
bonaJ del Notariado Latino,
b legalizacin... 1. Efectos del instrumento pblico. El Congreso hace constar que la
reglamentacin aplicable a la forma del instrumento pblico en los diversos
de ao colaboradora pases de la Unin, difiere sobre puntos de detalle, especialmente en cuanto a
la forma de llevar los protocolos, a la conservacin de los instrumentos o actos,
a la intervencin de testigos instrumentales o certificantes, a la traduccin a
principio fundamental de lengua extranjera, a la lectura del acto o instrumento especialmente cuando
v para garantizar la serie- se trata de sordomudos pero implica generalmente el respeto a los principios
referentes a la intervencin del funcionario pblico, y tiene por consecuencia
el que el acto o el instrumento autorizado por l, hace fe.
protesional, quedando firmes
2. Legalizaciones. Que en ejecucin de las deliberaciones del Congreso
de Roma, sean estudiadas por la Oficina Permanente de la Unin del Notariado
- quien resolver en concicn- b
Latino las recomendaciones o procedimientos adecuados para desarrollar o
revelacin del secreto profe
promover entre los diversos pases de la Unin, la firma de tratados para la
simplificacin de las legalizaciones administrativas y diplomticas del
se o ficto, al secreto. documento notarial, a fin de facilitar su utilizacin internacional y reducir el
costo y las demoras de las formalidades. Adems,
Ko:.mo a os mtodos a) Tener en cuenta la situacin legislativa, ya en vigor desde el punto de
taalmeme en lo que vista internacional, concerniente a la abolicin de la legalizacin;
concierne b) En cuanto al examen de la convencin de La Haya y en lo que
e las matrices y copias
concierne particularmente a la apostilla, la profesin notarial no puede, por la
e las partes, el Congreso de- enorme responsabilidad que ello implica, aceptar un documento sin
fcnoralrr.ente al notario; y hace legalizacin;
<os de conocimiento, que exis- c) Que deben reservarse las materias de los incisos a) y b) que preceden
etes oficiales pertinentes, expede para un examen ms completo en el Congreso de Bruselas.
tcnica moderna, permitan - 3. Sociedades. El VI Congreso: a) Confirma el voto emitido en el IV
entidad de-las partes en cual- Congreso Internacional de Ro de Janeiro, respecto a la intervencin del
memo. notario en la constitucin y modificaciones de toda clase de sociedades;
ixtu mo de identidad, la crea- b) Afirma que en inters pblico y para la seguridad de las relaciones
de casilleros civiles o de cual- comerciales, el acto constitutivo de las sociedades comerciales, todas las
modificaciones de ste y la disolucin de las sociedades, debieran ser
los medios mecnicos y las obligatoriamente hechos en acto notarial;
c) La redaccin de las actas de las asambleas extraordinarias de las
copias, compatibles con la
sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, deben ser de la
exremos de los documentos
exclusiva competencia de los notarios;
d) Los notarios deben ser los nicos funcionarios autorizados por sus
sean legalmcntc autorizados a legislaciones nacionales, para llevar a cabo las formalidades requeridas para
L.pias de los documentos au- obtener la publicidad legal y el registro de los instrumentos notariales
ley o las asociaciones requeridos para tales sociedades;
notariales de garantizar la e) Vistas las garantas que otorga la intervencin del notario en la
conservacin y organizacin de las disposiciones legales y fiscales, y vista la dificultad en
cienos siste-
170 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!

nm legislativos, de obtener que el voto contenido en el prrafo b) que anteced


sea obligatorio, tales legislaciones, que an admiten actos privados, debieran,
sin embargo, otorgar un status y una consideracin o tratamiento especial a las
convenciones hechas ante notario.
4. Requisitos de ingreso. El Congreso hace votos porque:
a) Para tener acceso al ejercicio de la funcin notarial sin perjuicio de
otras condiciones propias de cada pas para obtener el nombramiento, sea
necesario el grado de licenciado o de doctor en derecho o un grado equivalente.
Que esta capacidad profesional debe ser necesariamente completada por una
espcciali zacin terica y prctica.
5. Registros de actos de ltimas voluntades. Proposiciones:
I. a) Que se instituya en el plazo ms breve posible, en cada uno de los
Estados miembros de la Unin Internacional del Notariado Latino, un registro
nacional de actos de ltimas voluntades otorgados autnticamente.
b) Que sea obligatorio inscribir en tal registro, la existencia y no el
contenido de los dichos actos autnticos, identificando al testador y al notario
autorizante, asi como la fecha del documento.
c) Que cada Estado miembro examine la posibilidad de inscribir en dicho
registro y segn la legislacin interna que cada uno de esos Estados juzgue a
propsito adoptar, la existencia de otras disposiciones por causa de muerte y
de todos los testamentos y codicilios olgrafos u otorgados en otras formas
distintas de la notarial.
d) Que sea obligatorio en cada Estado miembro, la obtencin de un cet-
tificado positivo o negativo emanando del tenedor del registro, en ocasin de
la apenura de toda sucesin.
e) Que una vez creado dicho registro, sea exigido un certificado idntico
emanando de los tenedores de los registros de todos los pases en que el difunto
ha tenido domicilios o residencias, o cuando se encuentren bienes del de
cujus" en un pas de la Unin del Notariado Latino.
f) Que las asociaciones o corporaciones que representen al notariado en
cada uno de los Estados miembros, den los pasos necesarios ante las
autoridades legislativas competentes, en derecho interno, para que se de efecto
a b presente resolucin.
II. Que constituye un anhelo del notariado, para asegurar la conservacin
o la reconstitucin de los registros nacionales, que sea creado ulteriormente un
registro mundial de actos de ltimas voluntades, bajo la direccin de la Unin
Internacional del Notariado Latino.
NCTAMAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 171

en el prrafo b) que antecede SPTIMO CONGRESO


es actos privados, debieran, (Septiembre de 1963, en Bruselas)
sin o tratamiento especial a las
con- 1. Unificacin He las reglas He confitaos He leyes. El Congreso
recomienda:
os porque: Que los pases cuyos notariados pertenecen a la Unin Internacional del
c-n notarial sin perjuicio de Notariado Latino, concluyan convenciones que unifiquen las reglas de
r el nombramiento, sea conflictos de leyes y armonicen los conflictos de jurisdiccin.
neee- o o un grado 2. Rgimen matrimonial. El Congreso recomienda:
equivalente. Que a) Que la situacin de los bienes no sea tomada en consideracin para
completada por una espcciali- determinar el rgimen matrimonial de los esposos casados sin contrato.
iones: b) Q uc el sistema francs llamado "del contrato tcito sea abandonado
posible. en cada uno de los Esta- por este pas y no sea adoptado por otros.
c) Que el rgimen matrimonial de los esposos casados sin contrato, sea
Latino, un registro nacio- ite.
sometido, a saber:
. la existencia y no el con- ai I. A la ley nacional comn a los dos esposos, si tienen una nacionalidad
testador y al notario autori- comn antes de su matrimonio o por consecuencia de l.
posibilidad de inscribir en di- II. A la ley nacional del marido en el momento del matrimonio, si la mujer
no tena antes la nacionalidad de su marido ni la adquiere por razn de su
Btmo de esos Estados juzgue a
matrimonio.
por causa de muerte y de en III. A la ley nacional de la mujer en el momento del matrimonio, si en esta
otras formas distintas poca la nacionalidad del marido es incierta o si ste es apatrida.
IV. A la ley del pnmer domicilio comn a los dos esposos, si en el
la obtencin de un cer- del momento del matrimonio tienen los dos una nacionalidad incierta o son
registro, en ocasin de la apatridas.
El Congreso precisa:
efdo un certificado idntico a) Que ningn pas podra reconocer la competencia de una ley extranjera
los pases en que el difunto ' en la medida en que contravenga su propio orden pblico. En consecuencia, la
escoentren bienes del de cujus ley designada en virtud de las reglas ames propuestas, no podra ser aplicada
en ia medida en que contraviniese al orden pblico del pas en el cual su
aplicacin fuera pretendida.
uf representen al notariado en b) Que si el Estado cuya legislacin es reconocida como competente
tuviese varias leyes distintas aplicables cada una en una provincia o en una
* necesarios ante las
regin determinada, la designacin de la ley aplicable, en definitiva, debe ser
autoridades i que se d efecto a hecha segn las reglas admitidas en tal Estado, para regular sus problemas de
la presente Derecho interprovincial o interregional y en defecto de tales reglas, por la Ley
de la provincia o de la regin con la cual los esposos tienen un vinculo ms
para asegurar la conservacin
efectivo.
o sea erado ulteriormente un Y recomienda:
re- biK ,J direccin de la Unin Que todos los pases cuyos Notariados son miembros de la Unin
Internacional del Notariado Latino, adopten una legislacin aplicable a las
relaciones pecuniarias de los esposos, en los casos en que estos no hicieren
contrato de matrimonio.
3. Contratos matrimoniales. El Congreso recomienda:
Que en todos los pases donde el Notariado sea miembro de la Unin
172 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE \

Internacional del Notariado Latino, los futuros esposos puedan adopt * por
contrato de matrimonio el rgimen previsto por una legislacin cual quiera,
siempre que exista un elemento bastante de extranjera, es dec:r. especialmente:
cuando aqullos sean de nacionalidad diferente; cuando siendo de la misma
nacionalidad, celebren su matrimonio en pas distinto del suyo, y cuando sean
de la misma nacionalidad y uno de ellos, en c. momento del matrimonio, est
domiciliado o resida en un pas diferen: de aquel en que estn nacionalizados;
todo ello a reserva de la organizacin de una publicidad destinada a llevar al
conocimiento de los tercerolas consecuencias que se deriven, con respecto a los
mismos, del rgime; matrimonial adoptado.
Subsidiariamente recomienda:
Que los contratos de matrimonio ms arriba considerados no se limiten :
una referencia general hecha a una ley extranjera.
Que estos contratos enuncien, bien las disposiciones legislativas bajo el
impe rio de las cuales quieren colocarse las panes, o bien las reglas principales
del rg: men extranjero que quieren adoptar.
4. Opcin obligatoria. El Congreso recomienda:
Que la celebracin del matrimonio convenido entre dos esposos de
nacin.: lidad distinta o entre dos esposos de la misma nacionalidad fuera de su
pas y segn las formas locales, o entre dos esposos de la misma nacionalidad,
uno de lo: cuales habite o resida en pas distinto de aquel en que tenga lugar la
celebracin del matrimonio, sea subordinado a una opcin ejercitada por ellos
entre las legi- lacioncs susceptibles de regir su rgimen matrimonial.
5. Estatuto personal. El Congreso afirma solemnemente:
Que someter el conjunto de la sucesin a alguna de las leyes del Estatuto
per sonal del difunto, cualquiera que sea la naturaleza, mobiliaria o
inmobiliaria, ti. los bienes relictos y el pas en que se hallen situados, constituye
un ideal hacia c: cual deben tender todos los pases.
Y recomienda:
Que todos los pases cuyo Notariado es miembro de la Unin Internacional
del Notariado Latino, adopten como regla de su Derecho internacional privado
una solucin conforme al principio ms arriba solemnemente afirmado.
Subsidiariamente, que aquellos pases cuyo Derecho positivo atribuye
competencia exclusiva a su propio Derecho sucesorio interno para regir ciertos
muebles o los inmuebles situados en su territorio, concluyan convenciones
intera* dnales tan amplias y numerosas como sea posible, con arreglo a las
cuales, se atribuya a una de las leyes del Estatuto personal del difunto la
competencia para regir todos los bienes que compongan la sucesin del mismo,
sin excepcin.
6. Ley nacional. El Congreso recomienda:
Que en todos los pases cuyo Notariado es miembro de la Unin
Internado-
**37 AXIAL Y DERECHO REGBTRAL 173
EL DERECHO NOTARIAL

esposos puedan adoptar nal del Notariado Latino sea designada la ley nacional del difunto para regir,
por una legislacin cual- en principio, su sucesin.
* de extranjera, es decir, Pero que, sin embargo, la ley del domicilio del difunto sea aplicada a su
rio-calidad diferente; cuando sucesin en dichos pases, si el causante se hubiera expresamente pronunciado
rimonio en pas distinto a su favor en forma testamentaria, a condicin de que el domicilio sea real y no
y uno de ellos, en el ficticio, permanente y no precario.
Quedando entendido que slo seria tomado en consideracin, para la
o resida en un pas diferente aplicacin de esta regla si a ello hubiere lugar, el domicilio familiar, es decir,
a reserva de la organiza- el lugar donde el difunto resida efectivamente con su esposa y sus hijos,
conocimiento de los terceros haciendo exclusin del centro de sus intereses econmicos.
ia- los mismos, del rgimen
7. Forma de disposiciones testamentarias.E\ Congreso recomienda:
Que todos los pases cuyo Notariado forma parte de la Unin Internacional
del Notariado Latino, sin distincin entre los miembros de la Conferencia de
considerados no se limiten a La Haya y los que no lo son, firmen y ratifiquen, lo mis rpidamente que sea
posible, la Convencin concluida por esta Conferencia el 5 de octubre de 1961
onrs legislativas bajo el sobre los confitaos de leyes en materia de forma de disposiciones
impelas reglas principales testamentarias, dejando a salvo para algunos, su facultad de utilizar la reserva
del regi prevista en la Convencin o efeauar otras, eventualmente diferentes, pero
aspiradas en el mismo espritu.
dos esposos de 8. Competencia notarial. El Congreso recomienda:
naciona- Que los diferentes pases de la Unin reconozcan a los notarios de todos
fuera de su pas y ellos una competencia que les permita expedir documentos autnticos,
se- reconocidos como vlidos, sin exequtur, en los pases de la Unin y que
nacionalidad, uno de constituyan una prueba suficiente tanto de legitimidad del nombramiento del
los representante del incapaz, como de sus poderes para la forma- lizacin de una
aac tenga lugar la celebracin operacin determinada.
le: Que. mediante Convenciones internacionales o disposiciones internas de
por ellos entre las
a de las leyes del Estatuto per-
legis- los Estados, se facilite la circulacin extraterritorial de las medidas de
sobiluria o inmobiliaria, de jurisdiccin voluntaria y de las autorizaciones judiciales para operaciones
s. constituye un ideal hacia determinadas, dictadas para la proteccin de los incapaces.
el Que. en la medida de lo posible, la legalizacin de la signatura de los
notarios para sus documentos, sea suprimida.
de b Unin Internacional Que en cada pas una autoridad notarial certifique que todas las reglas del
Derecho internacional Derecho interno han sido observadas.
privado ^rmnemente
afirmado. 9. El documento notarial. El Congreso recomienda:
"'O positivo atribuye Considerando:
compara regir cienos muc- 1. Que el documento notarial constituye un medio de prueba legal:
nduyan convenciones 2. Que el documento notarial, en todos los pases, es un elemento
interna- le, con arreglo a las jurdico indispensable para asegurar la estabilidad de las relaciones jurdicas;
cuales, se d diuato la 3. Que el documento notarial es. muchas veces, indispensable para el
competencia para del mismo, nacimiento del Derecho;
sin excepcin. 4. Que la naturaleza jurdica del documento notarial es diferente, en
embro de la Unin Intcrnacio- algunas de sus partes, en los distintos pases de la Unin;
H DERECHO NOTARIAL
W4 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAI

Se recomienda proseguir el estudio del tema considerando estos diversos amplia autonoma de voluntad de
k dos, y rena los dos elementos
puntos, especialmente el papel del notario en la formacin y autorizacin del
iod: a) Los esposos estaran
documento y todos sus efectos, para llegar a determinar su naturaleza jurdica. investid noniales por medio de
una dedal o una nueva ley, cuando
OCTAVO CONGRESO itrimomo; su SITO
(1965, Mxico) b) La situacin de la antigua
1* uno despus de haber sido
I. Conflicto de leyes en materia de regmenes matrimoniales, objeto \
sucesiones, testamentos y particiones El texto de las resoluciones y
Resoluciones: l gundo Congresos
Rgimen patrimonial de los cnyuges: Conflictos mviles de leyes en Internacionales i obra de
caso de cnyuges sin capitulaciones. Publicidad. Proteccin de terceros. Bernardo Prez Fernndez nal*,
Considerando: Editorial Porra, Mxico, 19!
1. Que los elementos de conexin que unan a los esposos al tiempo de su Que conceder a los esposos
enlace con una o varias legislaciones pueden modificarse posteriormente, pues la I ciones patrimoniales a una
los cnyuges pueden cambiar de nacionalidad o trasladar su domicilio o sus nueva I cional permite dejar a b
bienes a otro pas. apreciada saber si el cambio
2. Que mantener la competencia de la ley inicialmcnte aplicable, a pesar sobrevenido ra I rtancia para
de los cambios sufridos en la situacin internacional de los esposos, sera justificar la susrnaa Que los
nocivo para los intereses legtimos de estos y de los terceros. esposos no podran a .niales,
Que efectivamente, los esposos, cuando hayan decidido integrarse en una por pura fantasa, pueai
nueva comunidad, tienen aun mayor inters en adecuar a los usos de esta nueva ilaciones con las cuales tuvi
comunidad las normas que regulan sus relaciones patrimoniales. 5. Que el sistema precot
Un primer lugar, porque las buenas relaciones de los cnyuges requieren, cambio de legislacin slo les
a veces, que las facultades concedidas a la mujer en cuanto a sus bienes se Debiendo precisarse:
adecen a las que gozan las mujeres casadas en el pas que se elija. a) Que los derechos vl
En segundo lugar, porque si las esposas adoptan la legislacin del nuevo blicacin en ningn caso p<
pas se facilitan sus relaciones jurdicas con terceros. b) Que la organizacin
Que, adems, los terceros del pas elegido con los cuales los cnyuges de tratarse de una materia de
tendrn constantes relaciones jurdicas tambin tienen un doble inters, de car tralizado podra
comodi dad y de seguridad, en que las relaciones patrimoniales de los esposos organizar un solo lugar (l*1
se sometan a b legislacin vigente en ese pas. capital, dentro efectos a todo
Que es de primordial conveniencia en Derecho Internacional Privado el territorio do en regiones o
establecer el principio de que un cambio en la situacin internacional de los en provine haga efectivo en
esposos permita correlativamente cambiar la ley aplicable a sus relaciones cada una de i respectiva
patrimoniales. regin o provincia;
3. Que es concebible un sistema en el que ciertos cambios sobrevenidos c) Que la publicidad
en b situacin internacional de los esposos produzcan de pleno derecho y por asi das establecidas por
el solo efecto de la ley la sustitucin por una nueva ley distinta de la que las legi pases en materia
inicialmente rigi sus relaciones patrimoniales. inmobil
Que tal determinacin sera extraordinariamente difcil, casi imposible, 6. Que la facultad de o ges
como lo muestran con evidencia las investigaciones que el Congreso ha nicamente porque han en una
realizado a este efecto. estricta lgica se te opcin que
4. Que hace falta, en consecuencia, recurrir a otro sistema que conceda les es ofrecida do los nuevos
una vnculos de
Que algunas delegacic un
demento de exiraneidad quiera
de las legislaciones
ac*7\AJ.V.. Y DERECHO REGISTRA! El DERECHO NOTARIAL 175

considerando estos diversos amplia autonoma de voluntad de los cnyuges, que son los principales
ion y autorizacin del do- ir interesados, y rena los dos elementos indivisibles siguientes:
tu naturaleza jurdica. a) Los esposos estaran investidos de la facultad de regular sus relaciones
patrimoniales por medio de una declaracin conjunta de voluntad, que les
colocara bajo una nueva ley, cuando su situacin internacional se modificase
ESO durante su matrimonio;
b) La situacin de la antigua ley por la nueva no sera oponible a terceros,
sino despus de haber sido objeto de una publicidad adecuada.
enes natrimoniala, El texto de las resoluciones y recomendaciones del Octavo al Vigsimo
mracsones Segundo Congresos Internacionales del Notariado Latino fueron tomados de
la obra de Bernardo Prez. Hernndez del Castillo, Doctrina Notarial
* mviles de leyes en caso lntcrnacio- nal, Editorial Porra, Mxico, 1999.
de de terceros. Que conceder a los esposos la facultad de someter voluntariamente sus
relaciones patrimoniales a una nueva ley cuando se modifique su situacin
a los esposos al tiempo de su internacional permite dejar a la apreciacin concorde de ambos esposos el
posteriormente, pues los su problema de saber si el cambio sobrevenido en su situacin internacional tiene
domicilio o sus bienes a suficiente importancia para justificar la sustitucin de la antigua ley-
Que los esposos no podran cambiar de ley aplicable a sus relaciones
Kiilmcnte aplicable, a pesar de patrimoniales, por pura fantasa, puesto que slo podran ejercer la opcin entre
de los esposos, sera nocivo las legislaciones con las cuales tuvieron vnculos reales y serios con el nuevo
Estado.
decidido integrarse en una 5. Que el sistema preconizado no perjudicara a los terceros, puesto que
a los usos de esta nueva el cambio de legislacin slo les sera oponible despus de su publicacin.
patrimoniales. Debiendo precisarse:
i de los cnyuges requieren, a) Que los derechos vlidamente adquiridos por los terceros ames de la
a cuanto a sus bienes se publicacin en ningn caso podran ser discutidos;
adecen t eli/a. b) Que la organizacin de la publicidad corresponde a cada legislacin,
la legislacin del nuevo pas por tratarse de una materia de carcter esencialmente territorial; as, un Estado
centralizado podra organizar un sistema de publicidad que se haga efectivo en
IB los cuales los cnyuges tenue
un solo lugar (la capital, dentro de ella un lugar determinado), extendindose
doble inters, de comodi- de los sus efectos a todo el territorio nacional; por el contrario, en un Estado
esposos se sometan descentralizado en regiones o en provincias puede organizar un sistema de
publicidad que se haga efectivo en cada una de ellas, con efectos limitados a
o Internacional Privado esta- la circunscripcin de la respectiva regin o provincia;
tntcrnacional de los esposos LSS c) Que la publicidad asi organizada se haga efectiva sin perjuicio de las
relaciones patrimoniales, i medidas establecidas por las legislaciones especiales como las ya existentes en
cambios sobrevenidos en la algunos pases en materia inmobiliaria o mercantil.
pleno derecho y por el solo de 6. Que la facultad de optar en favor de una nueva ley se otorga a los
la que inicialmente n- cnyuges nicamente porque han adquirido vnculos de conexin con un
nuevo pas, en una estricta lgica se tendra que decidir que los interesados
pueden ejercer la opcin que les es ofrecida slo en favor de la ley del pas con
aeme difcil, casi imposible, el que han adquirido los nuevos vnculos de conexin considerados.
que el Congreso ha realizado Que algunas delegaciones desean que los cnyuges cuya situacin
presenta un elemento de extraneidad puedan en todo momento optar en favor
cro sistema que conceda una de cualquiera de las legislaciones con la que presenten vnculos de conexin
reales y se-
176 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

ros, y esto, sin que ningn otro nuevo hecho venga a modificar la situacin ter sus relaciones patrimoniales,
internacional de los esposos. luntad. a la les* de uno de los
Que otras delegaciones no creyeron poder unirse a esta ltima tesis. pases to de ejercer la opcin, un
Que, a manera de solucin de transaccin, se puede admitir el ofrecer a favor de la cual se ejercita la
los cnyuges, cuando su situacin internacional se modifica, la facultad de II. El Congreso subraya:
optar en favor de la ley de cualquier otro pas con el que presenten un vinculo Que la norma de conflicto
real y serio siempre y cuando la legislacin en favor de la que ia opcin se publicidad adecuada de la opcin
ejercita se reconozca competente. quedando precisado que los 1 ~
7. Que constituira un inmenso progreso para la comodidad y la seguridad tes del cumplimiento de tal Y
de las relaciones internacionales la centralizacin en un solo organismo, precisa que la organia por
inclusive de carcter internacional, de las informaciones destinadas al tratarse de un3 materia de
conocimiento de ter ceros, y especialmente de la publicacin de las opciones III. El Congreso rccoini
ejercidas por los esposos en favor de una nueva legislacin para regular sus La constitucin de un o
relaciones patrimoniales y que, en consecuencia, es conveniente promover la _
creacin de tal organismo. utilidad para la comodidad y la
Precisndose que los Estados, que por acuerdos internacionales participen les. En manos de tal organismo
en su constitucin o se adhieran a ella, reconocern en su territorio los avisos resan a los terceros y especia
de la publicidad que se efecta a travs del organismo cuya creacin se cnyuges en favor de una n
preconiza. IV. El Congreso constata;
8. Que corresponde a cada legislador establecer la forma conforme a la Que la determinacin de la
cual podran los cnyuges ejercitar su opcin en favor de una nueva legislacin citar su opcin es de la competen
para regular sus relaciones patrimoniales. y complejidad de los problema:
Que sera deseable armonizar lo ms posible en esta materia las Consecuentemente, para ei ente
legislaciones de los Estados cuyos notariados son miembros de la Unin conferir a los oficiales dj
Internacional del No lanado Latino. Competencia a efecto de recibir
Que puede resultar expedito permitir a los esposos el ejercicio de su de esos legisladores sobre la o rio
opcin ante un oficial del Estado civil, inclusive ante el funcionario o en inters de los mismos (Este
magistrado encargado de las naturalizaciones, por lo menos cuando los esposos voto fue aprobado coa Bol i vi a
en cuestin no ha yan celebrado contrato matrimonial antes de su enlace. y Uruguay, y con las jurdico
Que optar entre el mantenimiento de la legislacin inicialmente aplicada empleado.)
y la sumisin a la nueva ley presenta muy delicados problemas de orden Rgimen patrimonial de
jurdico, que el notariado latino se ha organizado precisamente con el fin de !a*< cnyuges signatarios de
suministrar al pblico los informes y los consejos que requiera la apreciacin capitula condiciones.
de dificultades de carcter jurdico que se planteen. Considerando:
En consecuencia, si se atribuye competencia en un determinado pas a un \. Que en los supuestos su
oficial del Estado civil o a un funcionario o a un magistrado para recibir las unin capitulaciones el
opciones aqu examinadas, seria deseable que el ejercicio de su opcin por lo supuesto de matrimonio
esposos se subordine a la previa consulta con notario. teresados la facultad de eje
I. El Congreso propone: ciones patrimoniales, cuando
Que todos los pases cuyos notariados sean miembros de la Unin matrimonio.
Internacional del Notariado Latino unifiquen sus reglas de Derecho 2. Que lo mismo sucede
internacional privado relativas a los conflictos mviles de leyes concernientes otorgar sus capitulaciones
a los regmenes econmico-matrimoniales de los esposos casados sin haber meterse a la 'legislacin que
otorgado capitulaciones matrimoniales. Que, sin embargo, en 6 ciones
Que, a tal fin, todos los pases interesados concedan a los esposos que han sobrevenidas en la
modificado su situacin internacional durante el matrimonio la facultad de
some
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL 177
EL DERECHO NOTARIAL

agA a modilicar la situacin in- ter sus relaciones patrimoniales, por medio de una declaracin conjunta de
voluntad, a la ley de uno de los pases con el que los esposos presentan, en el
ooirsc a esta ltima tesis. momento de ejercer la opcin, un vnculo real y serio, siempre y cuando la
e puede admitir el ofrecer a los legislacin en favor de la cual se ejercita la opcin se reconozca competente.
Modifica, la facultad de optar II. El Congreso subraya:
en presenten un vnculo real y Que la norma de conflicto arriba preconizada implica la organizacin de
serio. <?-* la opcin se ejercita una publicidad adecuada de la opcin con el fin de garantizar la seguridad de
se reto- terceros, quedando precisado que los derechos vlidamente adquiridos por los
a la comodidad y la seguridad terceros antes del cumplimiento de tal publicacin en ningn caso podran ser
a un solo organismo, inclusive discutidos.
al conocimiento de ter- Y precisa que la organizacin de la publicidad corresponde a cada
ejercidas por los esposos legislador, por tratarse de una nuteria de carcter esencialmente territorial.
relaciones patrimoniales y III. El Congreso recomienda:
que. La constitucin de un organismo de carcter internacional que sera de
de tal organismo, os gran utilidad para la comodidad y la seguridad de las relaciones jurdicas
internacionales participen en internacionales. En manos de tal organismo se podran centralizar las
o su territorio los avisos de la informaciones que interesan a los terceros y especialmente la publicidad de las
cu-, a creacin se preconiza, opciones ejercidas por los cnyuges en favor de una nueva ley para regular sus
cer la forma conforme a la relaciones patrimoniales.
cual r de una nueva IV. El Congreso constata:
legislacin para Que la determinacin de la forma mediante la cual los esposos deberan
ejercitar su opcin es de la competencia de cada legislador, pero subraya la
en esta materia las gravedad y complejidad de los problemas jurdicos que resulten de tal opcin.
opcao el ejercicio ladeUnin
legislaciones su Consecuentemente, para el caso de que algunos legisladores juzgaran
opcin Internacional
Racionario del No-
o conveniente conferir a los oficiales del registro civil, a funcionarios o a
magistrado encardo ios esposos magistrados, la competencia a efecto de recibir las declaraciones de los
en cuestin no ha- 9 enlace. esposos, llama la atencin de esos legisladores sobre la conveniencia de exigir
fann nicialmeme aplicada y una consulta previa a un notario en inters de los mismos cnyuges.
la roWenias de orden jurdico, (Este voto fue aprobado con la abstencin de las delegaciones de
que r con el fin de suministrar Argentina, Bolivia y Uruguay, y con las reservas de la delegacin italiana,
al p- apreciacin de respecto del lxico jurdico empleado.)
dificultades de ca Rgimen patrimonial de los cnyuges: Conflictos mviles de leyes en caso
ri uc determinado pas a un de cnyuges signatarios de capitulaciones. Facultades a conferirse a los
ofi- ^st .-ado para recibir las cnyuges: condiciones.
opcio- i de su opcin por lo Considerando:
esposos se 1. Que en los supuestos casos en que los cnyuges otorgaron previamente
a su unin capitulaciones matrimoniales, concurren razones idnticas a las que
| niir.bros de la Unin en el supuesto de matrimonio celebrado sin contrato, condujeron a otorgar a
Interna- de Derecho los interesados la facultad de ejercer una opcin referente a la ley aplicable a
internacional priva- erruentes a sus relaciones patrimoniales, cuando se modifica su situacin internacional
los regmenes econ- rusror durante el matrimonio.
otorgado capitulaciones 2. Que lo mismo sucede incluso en el caso de que los cnyuges al tiempo
de otorgar sus capitulaciones ames del enlace, hubieran tenido la posibilidad
concedan a los esposos que han de someterse a la legislacin que eligieron.
Eunnomo ia facultad de some Que, sin embargo, en este caso slo debern tenerse en cuenta las
modificaciones sobrevenidas en la situacin internacional de los esposos que
afecten a los
178 IO NOTARIAL
DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGtSTP_M

se produce la modificacin de
vnculos de conexin que los unan al momento de contraer matrimonio al Esta
la ales, el Derecho internacional
do cuya legislacin adoptaron.
o Ni permitir a los interesados
3. Que, cuando los esposos juzgaran conveniente otorgar previamente a
el * existan al celebrar su
unin capitulaciones matrimoniales, su opcin en favor de una nueva
mammn Ni autorizar a los
legislacin slo debe admitirse mediante el otorgamiento de nuevas
cnyuges a so
capitulaciones matrinv>- nialcs otorgadas en la misma forma y con idnticas
garantas. 4. Que cuando la situacin de
Puntualizando que en el acuerdo formalizado en capitulaciones lo
U, L:

matrimoniales puede contenerse, adems de la sumisin a una nueva ley, la stos, muy a menudo, han de
eleccin por los- csposos de uno de los diversos tipos de regmenes Je
matrimoniales admitidos por la nueva legislacin, si sta reconoce el principio manera que no habrn
de libertad en materia de capitulaciones matrimoniales. participi
Propone: MI
r a modificar el
Que todos los pases cuyos notarios son miembros de la Unin Ut- derecho i
Intemaciona del Notariado IJtino unifiquen sus normas de Derecho :o caso, las nuevas
internacional privado re lativas a los conflictos mviles de leyes concernientes disposi
a los regmenes econmico matrimoniales de los cnyuges que han otorgado Que as sucede en varios
previamente a su unin copitu laciones matrimoniales. p
Que a este fin todos los pases interesados confieren a los esposos, cuando ir de la presencia de
se modifica su situacin internacional durante el matrimonio, la facultad de elementos
someter sus relaciones econmico-matrimoniales, en una nueva capitulacin . que rega las relaciones
en forma de contrato, a la ley de uno de los pases con el que los cnyuges, al patria
momento de efectuar el nuevo contrato, presentan un vnculo real y serio, ya que en este caso los
que la legislacin en favor de la cual se ejercit la opcin se reconocera conflicto
competente. les y aparecen con ms
yuges.
Que no obstante, si los esposos al otorgar sus capitulaciones matrimonial^ evides
Subraya:
tuvieron la posibilidad de someter sus relaciones patrimoniales a la ley de su Quejadalasen consecuencias
materia de conflicto
de
eleccin, su derecho de opcin debe subordinarse a la condicin que los laita
cambios producidos en su situacin internacional afecten los vnculos que Que se remediara
lo stos se combinanesta con
penosa
tenan al celebrar el matrimonio, con la legislacin que eligieron. j los
r
(Este voto fue aprobado con la abstencin de las delegaciones de ia V il preconizada por elfrente
por el Congreso presente
a
Argentina, Bolivia y Uruguay). C| 1
Rgimen patrimonial de los cnyuges: Conflictos transitorios o Latino.
mviles.
combinados con conflictos mviles. Reforma de la ley que rige el rgimen de Que en efecto,
cuando lossiesposos
se
cnyuges con elementos de extraneidad: opcin. adoptara
pre
1. Que los legisladores pueden modificar las normas del derecho interno Itosu de extraneidad
matrimonio, la durante
relativas a las relaciones patrimoniales de los cnyuges, decidiendo que esas sudetermina
reformas se aplicarn a los cnyuges ya unidos al momento de la promulgacin ion, la antigua
imoniales compete habr
al
de las nuevas disposiciones. perdaio
Dered
2. Que el Derecho internacional privado se limita a esta materia, a atribuir manera
Que losque esas
esposos
competencia a una determinada legislacin: que esta atribucin de modificad
tuvieron *
competencia reviste necesariamente un carcter indivisible y debe versar sobre aplicar, por el juego de
el conjunto de las disposiciones, tanto actuales como futuras, que componen Las
esa legislacin. toria.
3. Que si la situacin de los esposos no presenta ningn elemento de Que esta ley puede dejar
extra neidad ni en la poca de la celebracin de su matrimonio, ni en el de
momento en ;ado declara que
tales
Que en este caso es
nec
iones patrimoniales de los
cm
cnyuges interesados,
por '
in internacional,
ejercer
que los cnyuges
consi
EL DERECHO NOTARIAL 179
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

I de contraer matrimonio al Esta- que se produce la modificacin de la ley por b que se rigen sus relaciones
patrimoniales, el Derecho internacional no podra:
otorgar previamente a su Ni permitir a los interesados el sujetarse a disposiciones del derecho
i favor de una nueva interno que existan al celebrar su matrimonio.
legislacin nuevas Ni autorizar a los cnyuges a someter sus relaciones patrimoniales a otra
capitulaciones matrimo- ! ley diversa.
garantas. 4. Que cuando b situacin de los esposos presenta un elemento de
i capitulaciones matrimonia- extraneidad, stos, muy a menudo, han de dejar de pertenecer a su comunidad
nueva ley, b eleccin por los de origen, de tal manera que no habrn participado en la evolucin social que
rnales admitidos por la l de conduce al legislador a modificar el derecho interno y que, el aplicar a los
libertad en materia de capitula- esposos, en este supuesto caso, las nuevas disposiciones, conducirla a
situaciones poco equitativas.
de la Unin Internacional Que as sucede en varios pases, ya que su Derecho internacional privado,
internacional privado re- a los a pesar de la presencia de elementos de extraneidad, mantiene la competencia
regmenes econmico i que la ley que rega las relaciones patrimoniales de los cnyuges al celebrar el
previamente a su unin capitu- matrimonio; que en este caso los conflictos transitorios se combinan con los
conflictos mviles y aparecen con ms evidencia los defectos de la norma
a los esposos, cuando generalmente adoptada en materia de conflicto mvil.
se lio, la facultad de someter i- Que se remediara esta penosa situacin adoptando la norma de conflicto
a capitulacin en forma de r mvil preconizada por el presente Congreso de la Unin Internacional del
los cnyuges, al momento i Notariado Latino.
real y serio, ya que la Que en efecto, si se adoptara esta norma y si los esposos al presentar un
legislaren onocera elemento de extraneidad durante su matrimonio han optado en favor de una
competente. nueva legislacin, la antigua habr perdido toda competencia en relacin con
1
es capitulaciones ellos, de tal manera que esas modificaciones posteriores no afectaran en lo
matrimoniales i patrimoniales a absoluto a los cnyuges.
la ley de su clec- | b condicin Subraya:
que los cambios pro- i vnculos Que las consecuencias de las reglas relativas a los conflictos transitorios,
que tenan al celebrar el cuando stos se combinan con los conflictos mviles, vienen a reforzar la
postura tomada por el Congreso frente a la solucin que es conveniente dar a
de lis delegaciones de la Argenti- los conflictos mviles.
^fijaos transitorios combinados Que cuando los esposos presentaban ya un elemento de extraneidad, al
rtgr rl rgimen de cnyuges con celebrar su matrimonio, la determinacin de la legislacin aplicable a sus
relaciones patrimoniales compete al Derecho internacional privado.
ts normas del derecho interno rc- Que los esposos tuvieron la posibilidad de escoger voluntariamente, o de
decidiendo que esas rcor- ito de la dejarse aplicar, por el juego de las normas legales de conflicto, una ley que les
promulgacin de las era satisfactoria.
Que esta ley puede dejar de satisfacerles cuando es modificada y si el
c imita a esta materia, a atribuir legislador interesado declara que tales modificaciones se aplicarn a los esposos
e esta atribucin de competencia ya unidos.
debe versar sobre el conjunto de Que en este caso es necesario considerar la modificacin de la ley que rige
oue componen esa legislacin, las relaciones patrimoniales de los cnyuges como un hecho nuevo que
gema ningn elemento de extra- permitira a os cnyuges interesados, por las mismas razones, de una
p^nmonio. ni en el momento en modificacin en su si - ruacin internacional, ejercer una opcin en favor de
cualquiera de las leyes con la que los cnyuges considerados presenten un
vnculo real y serio.
180 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! CHO NOTARIAL

Propone: 6. Que en Vista de la


Que cuando se modifique una ley que rige las relaciones patrimoniales de votacin el punto segundo
los cnyuges que presentaban un elemento de extraneidad al celebrar su de la propc
matrimon: y que tal modificacin debido a disposiciones dictadas por el 7. Que respecto del punto lera
legislador competente afecte a los cnyuges, stos tengan la posibilidad de _ , en virtud de coincidir sustancial
ejercer una opcin er. favor de la ley de alguno de los pases con los cuales | tana, no hubo discusin, por lo qta
presentan vnculos reales y serios siempre y cuando la ley en favor de la cual da y una abstencin de Francia.
se ejercitar la opcin acepte reconocerse competente. 8. Que el principio Locus n-
(Este voto fue aprobado con la abstencin de la delegacin argentina.) gj que han intervenido en el tema.
9. Que es muy conforme [ sea
II. Confitaos de leyes en sociedades aviles y mercantiles. Conflictos de el notario el que certifique
leyes. y de fundacin, como lo pr
ley aplicable en relacin a la existencia y funcionamiento de las Proposiciones:
sociedades. Primera: La ley competente
Calificacin notarial sobre formalidades constitutivas. Principio aplicable [_ i sociedad es la de lugar donde
en materia de forma sr jlecido la sede estatutaria, cin
Considerando: de dicho pas, puede lidad jurdica,
especialmente i nente en el
1. Que el tema se redujo nicamente a los conflictos de leves sobre
territorio de Sin embargo, la ley
sociedades comerciales que tengan personalidad jurdica. del Estasfc dad de la sociedad
2. Que nicamente se trataron los aspectos de derecho internacional (sede real) pof Segunda: Se
privado de este problema con exclusin de cualquier otro. recomienda que, j sea el notario
3. Que la delegacin argentina present la siguiente proposicin: quien certifique que i c su
a) La ley competente para regular la existencia de la sociedad es la del constitucin.
luga: donde se perfecciona el proceso constitutivo. Una sociedad vlidamente Tercera: En materia de
const: tuida, segn la legislacin de dicho pas, puede ejercer todos los forma | | regtl actum.
derechos que se derivan de su personalidad jurdica, especialmente el derecho Cuarta: Se recomienda que
de comparecer er juicio activa o pasivamente en el territorio de cualquier le gunda comisin de este
Estado. congreso,. mo congreso de la
b) La ley competente para regular el funcionamiento de una sociedad es Unin Intensa brarsc en Munich,
.. del lugar donde se establece la sede estatutaria. Alemania, i [ buscar un
c) Sin embargo, la ley del Estado donde se desarrolla principalmente la acercamiento de las
actividad de la sociedad (sede real) podr prevalecer en el mbito de tal (La proposicin primera fue
Estado". j gj C
yOMPETENCIA
el voto contrario de la\
NOTARIAL
4. Que la delegacin italiana present la siguiente proposicin:
La ley competente para regular la existencia y funcionamiento de una ID. El notario y la jur
sociedad es la del lugar donde se perfecciona el proceso constitutivo y donde voluntaria"en relacin con
ha establecido la sede estatutaria. Sin embargo, la ley del Estado donde se Facilitacin extraterritc
desarrolle principalmente la actividad efectiva de la sociedad (sede real) podr
prevalecer a. el mbito de tal Estado." Declaraciones:
5. Que sometidas a discusin y, posteriormente, a votacin las 1. El trmino jurisdic
proposicionr de las delegaciones de la Argentina y de Italia, se resolvi buscarse una denominacin
adicionar el punto primero de la proposicin de la delegacin argentina, con dos en el concepto genrico
las palabras y el funcionamiento", por el voto de 8 delegados en sentido de j sponden a la competencia
afirmativo y tres en sentido negativo, correspondiendo estos ltimos a la i
Argentina, Guatemala y Mxico, y con las palabras y donde ha establecido la
sede estatutaria", por el voto de 7 delegaciones en sentido afirmativo; de 3 en
el sentido negativo, correspondientes a la Argentina, Guatemala y Mxico, y
una abstencin, correspondiente a Francia.
SOTAMAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 181

6. Que en Vista de la votacin a que se refiere el punto anterior, debe


la relaciones patrimoniales de rechazarse el punto segundo de la proposicin de la delegacin argentina.
los 7. Que respecto del punto tercero de la proposicin de la delegacin
al celebrar su argentina. en virtud de coincidir susiancialmente con la proposicin de la
matrimonio delegacin italiana, no hubo discusin, por lo que se aprob con un voto en
contra de Holanda y una abstencin de Francia.
por el legislador compe- 8. Que el principio Lois regit actum es aceptado por todas las
de ejercer una opcin en delegaciones que han intervenido en el tema.
presentan vnculos reales 9. Que es muy conform con la naturaleza y el ejercicio del notariado
y que sea el notario el que certifique que una sociedad est constituida con apego
a la ley de fundacin, como lo propuso la delegacin argentina.
i *e ejercitar la opcin acepte Proposiciones:
re- Primera: La ley competente para regular la existencia y el funcionamiento
de la delegacin argentina.) de la sociedad es la de lugar donde se perfecciona el proceso constitutivo y
donde ha establecido la sede estatutaria. Una sociedad vlidamente constituida
orxanrJts. Confitaos de segn la legislacin de dicho pas, puede ejercer todos los derechos que se
coefiietos de leves sobre
leyes, derivan de su personalidad jurdica, especialmente el derecho de comparecer
socieda- sent de las en juicio activa o pasivamente en el territorio de cualquier Estado.
sociedades. Sin embargo, la ley del Estado donde se desarrolla principalmente la
c derecho internacional
privado J*nncipio actividad de la sociedad (sede real) podr prevalecer en el mbito de tal Estado.
aplicalAc Segunda: Se recomienda que, sin perjuicio de usar otros medios de prueba,
guente proposicin: sea el notario quien certifique que una sociedad ha llenado los requisitos de la
&-na de la sociedad es la del ley de su constitucin.
lugar L'-u sociedad vlidamente Tercera: En materia de forma se acepta que debe aplicarse el principio
consti- ejercer todos los lois regit aaum.
derechos que se r el derecho de Cutirla: Se recomienda que los puntos del temario correspondiente a la
comparecer en ccakruier segunda comisin de este congreso, que no fueron tratados, sean llevados al
Estado. prximo congreso de la Unin Internacional del Notariado Latino que habr de
amiento de una sociedad es la celebrarse en Munich, Alemania, con el propsito de aclarar tan difciles
cuestiones y buscar un acercamiento de las diversas opiniones.
loarrolla principalmente la (La proposicin primera fue aprobada con la abstencin de la delegacin
activi- c el mbito de tal belga y el voto contrario de la delegacin francesa.)
COMPETENCIA NOTARIAL
Estado", a^er.rc proposicin: y
runcionamiento de una socie- III. El notario y la jurisdiccin voluntariaLa llamada "Jurisdiccin
constitutivo y donde ha esta- voluntaria en relacin con la complatela material dd notario. Contenido.
dei Estado donde se desarrolle Facilitacin extraterritorial de as resoluciones judiciales en materia de
ierae.
1 (sede areal) podr
votacin las
prevalecer jurisdiccin voluntaria
proposiciones
en se revolvi
Declaraciones:
adicionar el punto pri- toa. con 1. El trmino "jurisdiccin voluntaria" no satisface por ser equvoco y
las palabras y el fundse debe buscarse una denominacin especfica para aquellos actos actualmente
afirmativo y tres en sentido ne- encuadrados en el concepto genrico de jurisdiccin voluntaria que, por su
rgen-tru. Guatemala y Mxico, y naturaleza, corresponden a la competencia notarial;
; estatutaria", por el voto de 7 de-
ido negativo, correspondientes
a acin, correspondiente a
Francia.
182 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! . DERECHO NOTARIAL

2. a) Son de competencia notarial, abstraccin hecha del rgano que 4. El acto jurdico que por exig
acta! mente pueda conocer de ellas, aquellas actividades en las que concurran "tre panes y ante terceros.
las si guientes caractersticas. Derecho tributario notarial. A
cin notarial y los deberes lisa
La comprobacin y autenticacin de hechos que puede ser seguida de un
juicio valorativo de un acto no litigioso que ha de documentarse y del cual el
rgano que emite tal juicio no es parte. Dicho juicio valorativo consiste en I. Como profesional del
deterni; nar si el acto rene los presupuestos y requisitos exigidos en cada caso denrch
por c ordenamiento jurdico para la produccin de un determinado efecto; aspectos relacionados con el
b) El notario, en dichos actos, interviene investido de una funcin at
pblica: ato en materia fiscal incluye
c) La intervencin notarial deber cesar cuando el acto devenga litigioso. iltri
3. Es inherente y complemento necesario de la actividad notarial el lan resultar ms adecuadas
ejercicio del tus poiiulandi en todos los actos que guarden conexin con ella. das para
Adems, dadas las dificultades habidas en algunos pases para la r/.ar, conciliando los intereses
aplicacin de las resoluciones dictadas por los jueces en materia de
jurisdiccin voluntaria, declara: fiscal; el probable alcance de
Comprobado: Que, en orden a la eficacia extraterritorial de las decisiones ira
pronunciadas por los jueces sobre asuntos de jurisdiccin voluntaria y, en pan: altar de una calificacin
cular; sobre asuntos judiciales que implican autorizacin ad negotui, no existe, di
en las legislaciones de los pases adherentes a la Unin, uniformidad de del negocio. Su actividad
reglamenta cin. de tal modo que, mientras algunas legislaciones someten al asesta
procedimiento de exequtur todas las resoluciones judiciales que tienen tal II. De acuerdo con lo
calificacin, otras, por el contrario, lo imponen solamente para determinados declaradc
actos y otras, finalmente, no consienten su libre circulacin. | do Latino, se reitera que no es
Advirtiendo: Que la extensin de las declaraciones judiciales de eficacia dla
a todas las resoluciones extranjeras del tipo considerado comporta graves J d notario presta al fisco. No obsta
inconve nientcs prcticos. T manera que el Estado est en
Considerando: Que tambin responde a una imperiosa exigencia de cond
armonizacin entre los diversos sistemas jurdicos, la aspiracin a asegurar la | que le corresponda.
eficacia automtica de tales resoluciones sin necesidad del exequtur y que tal III. Como corporacin el nota
armonizacin se inserta correctamente en el movimiento y en las iniciativas 1. Claridad en 1J redaccin
que auspician una mis expedita circulacin extraterritorial de las providencias 2. En su elaboracin,
jurisdiccionales. c
Declara como aspiracin: Que, ya por el acuerdo de convenciones interna mnente la opinin de
cionales. ya por autnoma disposicin de cada uno de los Estados, se haga ms la
gil en el mbito de cada ordenamiento, la circulacin de aquellas resoluciones 3. Que los recargos
de jurisdiccin voluntaria emitidas por los jueces que pertenecen a otro orden;: y
IV. Las
miento. IV.
exigencias fiscales en relacin con os efectos del acto jurdico te la gravedad de la
1. El notario como asesor jurdico de las partes en materia fiscal. infra
2. El notario como agente fiscal para la determinacin, liquidacin y tor.
pago de impuestos. 4. Se reconozca que el
3. La responsabilidad del notario ante: el fisco y ante las panes en la suj
determi nacin, liquidacin y recaudacin de impuestos. sivamente el causante y no
el
a las infracciones que
cometa
derse el error excusable o
m
5. Que los cuerpos
not
tad de formular consultas,
en
dades encargadas de la
aplic
en los casos dudosos,
debe.
; con efectos obligatorios
y
6. Que las obligaciones
fi
das a la naturaleza de su
funcin*
| to del fisco y jams
excedan
7. Se fijen plazos
NJOTSRLAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 183

hecha del rgano que actuales 4. El acto jurdico que por exigencias fiscales no surte efectos inmediatos
las que concurran las si- entre partes y ame terceros.
Derecho tributario notarial. Ascsoramiento notarial en materia fiscal. La
q puede ser seguida de un jui- funcin notarial y los deberes fiscales. Accin corporativa del notariado en la
::-cementarse y del cual el materia.
rga- alorativo consiste en I. Como profesional del derecho, la funcin asesora del notario abarca
determi- rx.gidos en cada caso todos los aspectos relacionados con el negocio que las panes le someten. El
por el determinado efecto; ido asesora- miento en materia fiscal incluye ilustrar acerca de la diversas formas
de una funcin pblica; el acto jurdicas que puedan resultar ms adecuadas para el logro de los fines lcitos
devenga litigioso, b -envidad que se proponen alcanzar, concillando los intereses de las panes en el reparto
notarial el ejercicio conexin equitativo de la carga fiscal; el probable alcance del impuesto, los riesgos y
con ella. dificultades que puedan resultar de una calificacin diversa y las consecuencias
pases para la aplicacin de tributarias futuras derivadas del negocio. Su actividad asesora no tiene ms
jurisdiccin voluntaria, lmites que lo ilcito.
II. De acuerdo con lo declarado por el I Congreso Internacional del
;orial de las decisiones
Notariado Latino, se reitera que no es de la naturaleza de la funcin la
voluntaria y, en parti- M
colaboracin que el notario presta al fisco. No obstante, cuidar se cumplan las
negoita, no existe, en
leyes tributarias de manera que el Estado est en condiciones de recaudar total
uniformidad de rcglamcnta-
y oportunamente lo que le corresponda.
ometen al procedimiento :
III. Como corporacin el notariado debe propugnar lo siguiente:
tienen tal calificacin, otras,
1. Claridad en la redaccin de las normas fiscales.
por actos y otras, finalmente.
2. En su elaboracin, cuando deban ser aplicadas por el notario, se atienda
previamente la opinin de la corporacin profesional.
judiciales de eficacia a to- 3. Que los recargos y sanciones no sean excesivos, distinguiendo por una
coraporta graves inconve- parte la gravedad de la infraccin y por otra el grado de responsabilidad del
infractor.
imperiou exigencia de armoni- 4. Se reconozca que el sujeto pasivo de la relacin tributaria es y debe ser
a asegurar la eficacia au- y que exclusivamente el causante y no el notario. La responsabilidad de ste debe
tal armonizacin iniciativas limitarse a las infracciones que cometa en su actuacin por dolo O culpa, pero
que auspician una no extenderse el error excusable o motivado por falta de claridad de la ley.
jurisdiccionales, de 5. Que los cuerpos notariales y los notarios tengan, en todo tiempo, la
convenciones interna- de los facultad de formular consultas, en forma general o para casos particulares, a
Estados, se haga ms de las autoridades encargadas de la aplicacin de los tributos, sobre la
aquellas resoluciones de interpretacin de la ley en los casos dudosos, debiendo tales autoridades
pertenecen a otro ordena- contestar en breve trmino y con efectos obligatorios y definitivos para el fisco.
6. Que las obligaciones fiscales que se impongan al notario estn
condicionadas a la naturaleza de su funcin, a su carcter de colaborador
a erectos del ocio jurdico honorario y gratuito del fisco y jams excedan los lmites de la justicia.
artes m materia fiscal, 7. Se fijen plazos razonables para el pago de los adeudos tributarios.
rtmnaon, liquidacin y pago 8. Se fije al fisco un plazo perentorio para objetar el pago, transcurrido el
de cual se lo tenga por aceptado como definitivo.
IV. Que la inobservancia de las exigencias fiscales no afecte la eficacia
cx> y ante las panes en la del negocio jurdico, puesto que el fisco dispone de los medios idneos para la
determi- percepcin de los tributos.
184 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE ; CHO NOTARIAL

V. Se estructure un procedimiento eficaz y rpido para que el notario la implantacin de adecuados


puec-i recuperar del causante lo que hubiere pagado por l con dinero propio. sistea en la promocin del
(Este voto fue aprobado con la abstencin de las delegaciones de perfecciona socio-jurdica del
Argemir.; Bolivia y Uruguay y con las reservas de la delegacin italiana notario.
respecto del lxico jurdico empleado.) V. La larga y positiva
Teniendo en cuenta que, dado que tanto de los informes como de las experiencia a colegial, inclina a
deliberaciones resulta que en casi todos los pases las normas tributarlas recomendar a
influyen en eleccin de la forma contractual por las partes, producindose :en de l obtener la reforma de
as, por motivo econmicos, distorsiones en la libre eleccin de los tipos de s propios notarios, organizados en
contrato, al anteponerse a la certeza jurdica del vnculo negocial c pares y puedan llevar a cabo una
consideraciones sobre su costo fiscal aed envidad.
VI. Cabe recordar que en los o
NOVENO CONGRESO y Roma se votaron recor
(1967, Munich) del notariado, que pueden enunc
1. Promover la constitucin de
Colegios o cmaras notariales naturaleza jurdica funciones C
Considerando: a) Representar al notariado de
L Del examen comparativo de la organizacin del notariado en los pases U
de la Unin, resulta que dos son los sistemas imperantes. Uno de ellos, el ms b) Ejercer el gobierno y
genr- ralizado en Amrica, responde al rgimen de la asociacin civil sin fines disripim posible;
de lucr con o sin personera jurdica otorgada por la autoridad estatal c) Fomentar una mayor capado!
competente y de incorporacin y separacin voluntaria. El otro, ms d) Legalizar la firma de los
generalizado en Europa, se ajusta a la concepcin de que el solo hecho de nocas c) Tener intervencin
ejercer funciones notariales impor ta la incorporacin ipso jure a la prepondea

|i
organizacin legal de la demarcacin respectiva que recibe el nombre del ral de los aspirantes a notario; i f)
Colegio Notarial (o cmara de notarios) y cuyo .vtaiu- jurdico es el propio de Fijar los aranceles notariales; ! g,)
las corporaciones o personas jurdicas de derecho pblico que actan como 2. Promover
Mantener la constitucin
y dirigir cajas de pos dr
I fil
entidades para-estatales y ejercen, entre otras, las funciones pblicas que el por el principal objetivo de
estatal;
poder administrador descentraliza en ellas en virtud de una ley o de un acto represe^
h) Aprobar los procedimientos
administrativo. tanacional.
tos notariales.
II. Resulta, adems, que en los pases en que rige el sistema colegial, los VII. La consecucin de estos
notarios, sin perjuicio de su calidad de miembros natos de los colegios, pueden peq
constituir libremente toda clase de asociaciones con la finalidad de coadyuvar to. requiere de parte de los
en la ejecucin de las funciones propias de los colegios, o de asistirse notanadl
mutuamente en los casos de enfermedad, fallecimiento u otros siniestros, o de no slo la voluntad de alcanzar el
sumar sus esfuerzos en vista al progreso de la ciencia notarial o para cumplir marin sobre el tema y la ayuda a
cualquier otro objetivo lcito. legios.
m. Se aprecia, asimismo, que en general aquellos pases cuyas Por tanto, el Congreso
legislaciones han receptado el sistema de colegios, integrados por todos los Declara:
notarios del territorio respectivo, cuentan con un notariado ms orgnico, con El notariado, como
mayor espritu de cuerpo y con ms posibilidades de hecho y de derecho de coi
mantener un status profesional elevado, una mayor eficiencia en la prestacin vigencia de los principios en
de servicios a la comunidad y una mejor defensa de los principios en que se que
basa la institucin notarial. ios de los notarios, su
IV. Se admite, tambin, que, en general, la mejor situacin de los colegios, bic
como consecuencia del rgimen a que pertenecen, les permite un ms amplio nidad a cuyo servicio est.
desenvolvimiento de sus actividades, una mejor defensa de los intereses de la Para cumplir estos objetivo*
da a) Los colegios deben fi
co (o corporaciones de derecho
en los que el Estado derive
iiderar parte de la
adminis
*07 VRIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 185

para que el notario se, la implantacin de adecuados sistemas de previsin social y una mayor
pueda te ei con dinero propio, posibilidad en la promocin del perfeccionamiento profesional y, en general,
le lis delegaciones de de la cultura socio-jurdica del notario.
Argentina. Liliana respecto V. La larga y positiva experiencia recogida en los pases en que impera el
del lxico sistema colegial, inclina a recomendar a aquellos notariados de la Unin que
an carecen de l obtener la reforma de su legislacin con la finalidad de que
K U3formes como de las sean los propios notarios, organizados en colegios quienes ejerzan el gobierno
delibc- ionna tributarlas de sus pares y puedan llevar a cabo una accin mltiple y eficaz en todos los
influyen en la predecindose rdenes de su actividad.
asi. por motivos k upos de VI. Cabe recordar que en los congresos de Buenos Aires, Madrid, Rio de
conirato, al antepo- Janeiro y Roma se votaron recomendaciones relativas a la organizacin
deraciones sobre su costo corporativa del notariado, que pueden enunciarse as:
fiscal. 1. Promover la constitucin de colegios regionales con las funciones de:
a) Representar al notariado de la demarcacin;
b) Ejercer el gobierno y disciplina del notanado, con la mxima
i p<riicj funciones autonoma posible;
c) Fomentar una mayor capacitacin cientfica del notario;
dei couriado en los pases de es. d) Legalizar la firma de los notarios en los documentos que autoricen;
Uno de ellos, el mas gene- civil e) Tener intervencin preponderante en la calificacin de la idoneidad
sin fines de lucro, toodad estatal moral de los aspirantes a notario;
competente y de generalizado en f) Fijar los aranceles notariales;
Europa, se funciones notariales g) Mantener y dirigir cajas de previsin social con independencia del
impor- pai de b demarcacin rgimen estatal;
respectiva tara de notarios) y h) Aprobar los procedimientos tcnicos referentes a la grafa de los
cuyo status a ruridicas de documentos notariales.
derecho pblico. , entre otras, 2. Promover la constitucin de federaciones nacionales de colegios
las funciones p- eflas en virtud regionales por el principal objetivo de representar al notanado en el orden
de una ley o do interno e internacional.
VII. La consecucin de estos propsitos, reiteradamente puestos de
ei sistema colegial, los manifiesto, requiere de parte de los notariados que aspiren a integrar el sistema
nota- de los colegios, pueden colegial, no slo la voluntad de alcanzar ese objetivo sino tambin una
consti- de coadyuvar en la eje- completa informacin sobre el tema y la ayuda u orientacin de los notariados
de asistirse mutuamente en los organizados en colegios.
o de sumar sus esfuerzos en Por tamo, el Congreso
cualquier otro objetivo lcito, Declara:
nekrt pases cuyas El notariado, como corporacin, debe estructurarse de forma que asegure
legislaciones todos los la vigencia de los principios en que sustenta la institucin notarial, la defensa
notarios del territo- ico, con de los derechos de los notarios, su bienestar moral y material y los intereses de
mayor espritu de echo de la comunidad a cuyo servicio est.
mantener un status prode Para cumplir estos objetivos:
servicios a la comuni- basa la a) Los colegios deben funcionar como personas jurdicas de derecho
institucin notarial, situacin pblico (o corporaciones de derecho pblico o establecimientos de utilidad
de los colegios, les permite un pblica), en los que el Estado derive algunos de sus atributos, sin que por ello
ms amplio defensa de los se les deba considerar parte de la administracin pblica, sino organismos que,
intereses de la da entre sus fun-
186 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTR V. ICHO NOTARIAL

ciones, tienen las de coadyuvar con los poderes pblicos en la consecucin de 4. Proveer al establecimiento de
su fines; alores conliados a los notarios en d
b) La calidad de colegiados debe ser inherente a la de notario y, por En relacin con la cultura notaru
ello. r. debe requerirse de su parte expresin dr voluntad alguna previa ni 1. Procurar que la
posterior a investidura; inlormaciai ampliamente las
c) El carcter de colegiado no debe obstaculizar en modo alguno el necesidades del s facultades de
derech de los notarios de asociarse libremente para los fines que juzguen derecho, ctedras e
tiles, siempre que no pretendan arrogarse la representacin del notariado ni izacin del notariado, tcnica
interfieran en la accin de los colegios; vj tributario.
d) Los cargos directivos de los colegios deben ser desempeados 2. Proporcionar los medios
exclusivamente por notarios elegidos por sus pares, sin interferencias ajenas adec os y para que estn
al cuerpo \ con la sola intervencin, en los ordenamientos que as lo
permaoen
establezcan, de la auto ridad encargada de controlar la legitimidad del acto
, jurisprudencia y doctrina.
electoral;
e) Los colegios deben asumir, por lo menos, las siguientes funciones: 3. Promover la fundacin de
En relacin con los aspirantes a notario esa n para intensificar y
1. Llevar la matricula o registro de aspirantes y, en tanto ello no sea profunda
posible fiscalizar o vigilar el cumplimiento de los requisitos legales que hagan n la funcin notarial.
factible b inscripcin. En relacin con los poderes
2. Proveer los medios adecuados para completar la preparacin de los ptt
aspirantes a notario. 1. Representar a todos los notar
3. Intervenir en los concursos para la provisin de notaras, ya sea 2. Promover la legislacin y
tomando a su cargo su organizacin y direccin, ya sea fiscalizando su te* greso de la institucin notarial.
desarrollo y participando en la calificacin de los aspirantes. 3. Realizar las gestiones que
En relacin con Os notarios en ejercicio esa dios y atribuciones de los no
1. Ejercer el gobierno del notariado con la ms amplia autonoma y 4. Prestar la colaboracin que
plenitud de facultades, y con la mayor intervencin posible en materia que requieran autoridades ) con el
disciplinaria. ejercicio dr las funciones
2. Velar por el decoro de la profesin y porque sea ejercida con sentido En relacin con la comunidad
tico. 1. Prestar la debida atencin
3. Auxiliar a los notarios en el ejercicio de sus funciones mediante 1a ten y recoger las conclusiones las
emisin de dictmenes c informes en consultas que formulen. necesidades de su evolucin
4. Actuar como rganos de conciliacin en las cuestiones que se 2. Atento a los intereses
susciten entre los notarios y entre stos y los requirentes. fesiones, coordinar su accin
5. Prestar asistencia a los notarios, toda vez que se vean afectados en su ns profesionales en el mbito
investidura o en el ejercicio regular de sus funciones. 3. Facilitar a los integrantes
En relacin con la previsin social dos de informes sobre los para
Organizar, mantener y dirigir, con independencia del rgimen estatal, ello necesitaren o re
cajas de previsin que cubran integralmente las necesidades de los notarios y Recomienda:
de sus familiares en esta materia. Io A los notariados de los
En relacin con la institucin notarial o adecuar su organizacin a
1. Formular recomendaciones tendientes a unificar prcticas notariales ante el establecimiento
en vista a su perfeccionamiento tcnico y a la mayor eficacia del servicio. de aladas.
2. Legalizar la firma de los notarios en los documentos que autoricen 2o Como complemento de la
toda vez que ello sea legalmentc necesario. n de federaciones nacionales
3. Levar el archivo de los protocolos y dems documentacin de las canos o de presidentes de col en el
notaras a la que la ley asigne esc destino. plano nacional e int nales con el
objetivo pri
NOTARIAL Y DERECHO RECISTRAL EL DERECHO NOTARIA! 187

pblicos cu la consecucin de 4. Proveer al establecimiento de un fondo que garantice el reembolso de


sus los valores confiados a los notarios en el ejercicio de sus funciones.
EMe a la de notario y, por ello, no En relacin con la cultura notarial
ad alguna previa ni posterior a 1. Procurar que la informacin universitaria de los futuros notarios
su satisfaga ampliamente las necesidades del servicio y que se incluyan en los
planes de las facultades de derecho, ctedras c institutos de derecho notarial,
fizar en modo alguno d derecho historia y organizacin del notariado, tcnica y prctica notariales, derecho
fines que juaguen tiles, registral y derecho tributario.
siempre e notariado ni 2. Proporcionar los medios adecuados para la superacin profesional de
x desempeados
interfieran en la ac- los notarios y para que estn permanentemente actualizados en materia de
exclusiva- KerfeTencias legislacin, jurisprudencia y doctrina.
ajenas al cuerpo y qoe as lo 3. Promover la fundacin de escuelas posuniversitarias c institutos de
establezcan, de la auto- acto investigacin para intensificar y profundizar el estudio de las disciplinas
electoral; s, bs siguientes relacionadas con la funcin notarial.
funciones: En relacin con los poderes pblicos
es y. en tamo ello no sea posible, 1. Representar a todos los notarios de la demarcacin respectiva.
os legales que hagan factible 2. Promover la legislacin y toda medida tendiente a la preservacin y
la la preparacin de los aspi- progreso de la institucin notarial.
3. Realizar las gestiones que estimen pertinentes en resguardo de los
on de notaras, ya sea tomando derechos y atribuciones de los notarios.
fizando su desarrollo y partici- 4. Prestar la colaboracin que se les solicite y expedir dictmenes c
informes que requieran autoridades judiciales y administrativas en asuntos
relacionados con el ejercicio de las funciones notariales.
ms amplia autonoma y En relacin con la comunidad
plenitud He en materia 1. Prestar la debida atencin al desenvolvimiento de la comunidad en que
disciplinaria. acten y recoger las conclusiones que extraigan para adecuar el servicio notarial
auc -ea ejercida con sentido a las necesidades de su evolucin cultural y social.
tico, sas f andones mediante la 2. Atento a los intereses generales de la comunidad y a los propios de las
emisin
us cuestiones que se susciten en- profesiones, coordinar su accin con los colegios o asociaciones que agrupen a
los dems profesionales en el mbito local.
que se vean afectados en su in 3. Facilitar a los integrantes de la comunidad la formulacin de quejas o
de pedidos de informes sobre los servicios notariales y prestarles la asistencia
tcnica que para ello necesitaren o requirieren.
cader.c:a del rgimen estatal, cajas Recomienda:
de los notarios y de sus fa- Io A los notariados de los pases de la Unin, organizarse
corporativamente o adecuar su organizacin a las bases establecidas en la
presente resolucin, mediante el establecimiento de colegios notariales con la
a unificar prcticas notariales en estructura y funciones sealadas.
K eficacia del servicio. 2o Como complemento de ia organizacin corporativa, promover la
K documentos que autoricen eonsti- tucin de federaciones nacionales de colegios (o consejos federales o
toda juntas de decanos o de presidentes de colegios) que tengan por funcin
s dxumcntacin de las notaras representar ai notariado en el plano nacional e internacional y coordinar la
actividad de los colegios regionales con el objetivo principal de preservar la
institucin notarial y respal-
188 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE - !CHO NOTARIAL

dar su accin, sin desmedro de la autonoma y del ejercicio regular de las atnb ntante surgen del respectivo
ciones de los colegios. pe ente en el instrumento
a terceros.
donde so
3o A los notariados de los pases de la Unin regidos por el sistema Tercero

!
colegio- presten su colaboracin a aquellos que aspiren a incorporarse a este En relacin con la frmula
rgimen, fac: litndoles las informaciones y orientaciones necesarias, respecto uni de instrumentos en que se
especialmente dt los pases de mayor proximidad. confiere;
Resuelve: Todos los documentos de que
Encomendar a la Oficina Notarial Permanente de Intercambio Internacin 1 los certificados a que se har
o que ponga a disposicin de los notariados de los pases que deseen referes i los siguientes requisitos:
incorporars.- al sistema colegial toda la informacin y la asistencia tcnica que A. Existencia legal,
requieran par. el cumplimiento de tal objetivo. domicilio di
duracin y circunstancias
Sociedades. modifica*
Representacin y su prueba en derecho internacional privado quiebra) de la sociedad.
El IX Congreso Internacional del Notariado Latino recomienda: B. Restricciones o
Que el Consejo Permanente de la Unin Internacional del Notariado ampliaciones
Latir, de consumo con los organismos afines y especializados promueva la res de representacin.
sancin de normas uniformes con arreglo a las siguientes bases: C. Legitimidad del rgano
Primero qoe
Con relacin a los conflictos de leyes: adopcin de comunes puntos de su caso, atribucin para delegar
conexin para solucionar los conflictos de leyes derivados de la representacin fu
ir las sociedades: mercantiles, a cuyo fin se recomienda el siguiente sistema: favor de personas extraas a la
A. Representacin orgnica de las sociedades. Esta especie de dir
representacir r: se debe regir por la ley que gobierna la sociedad. Las D. Declaracin del interesado, i
sociedades que carecen dr personalidad se deben regir por la ley vigente en el va a la inscripcin y vigencia de!
territorio donde se verific autorizacin o inscripcin. c*
B. Representacin voluntaria de las sociedades. El contenido del apodera Cuarto
miento se debe regir por la ley que gobierna la sociedad. En cuanto a la forma En relacin con los medios
e. instrumento se debe mantener la vigencia de la regla Locus regir actum dej
por la ma yoria de las legislaciones internas de los pases del notariado latino. A. Representacin orgnica: C4
C. Caractersticas negativas de la norma indirecta en materia de representa notarial, y, en su defecto, en las lep
ciones de sociedades mercantiles: En todos los casos se deben admitir las limita - acta deDisposicin
notoriedad,de enbienes
la que se
en
c4
ciones impuestas por el orden pblico y el fraud legis. La Comisin
Segundo dos en el puntoque tiene a su
tercero.
disponer
En casode debienes en de
conflicto
En relacin con los lmites y con la extensin de las facultades de los reprc derecho
sentantes sociales: leyes, I
A. Representacin orgnica: Debe entenderse que los rganos ejecutores con)us de un
arreglo a ladetenido
ley que
anlisis
gobierna ;
C: la voluntad de las sociedades mercantiles se encuentran investidos de todas
las . cultades necesarias para la realizacin del objeto social. Respecto de B.yRepresentacin
luego de haber e
volunta acional y la de los
terceros, et caso de duda razonable sobre el alcance de las facultades del raierespectivo poder.
rgano, bastar manifestacin de que el acto respectivo se halla comprendido n del
-ie casos y situaciones que
en el objeto y fine de la sociedad. co
B. Representacin voluntaria: La extensin y limites de las facultades del so tratar, formula las
r siguientes
A. Que la Unin Inter
jto de juristas prcticos,
y
leme con hechos y si
d viviente y, por
tamo,
ior para que el
derecho
BIAXIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL 189

Afi ejercicio regular de las presentante surgen del respeaivo poder. Las restricciones que no consten
atnbu- expresamente en el instrumento donde se confiere el apoderamiento no son
oponibles a terceros.
c .-redos por el sistema Tercero
colegia!, i incorporarse a este En relacin con la frmula uniforme de requisitos mnimos para la
rgimen, fac nanas, respecto redaccin de instrumentos en que se confiere la representacin social.
especialmente de Todos los documentos de que surge o se derive la representacin as como
te de Intercambio Internacional los certificados a que se har referencia, se recomienda contengan, como
mnimo, los siguientes requisitos:
pa:s que deseen incorporarse
A. Existencia legal, domicilio o sede social, tipo o clase, objeto, trmino
ocu tcnica que requieran para de duracin y circunstancias modificativas de la capacidad (liquidacin,
concurso, quiebra) de la sociedad.
B. Restricciones o ampliaciones de caraer general, o particular de los
poderes de representacin.
9oce-riaaonal privado do C. Legitimidad del rgano que aae o que otorgue el apoderamiento y,
Latino recomienda: emaaonal en su caso, atribucin para delegar funciones de representacin o conferir
del Notariado Latino udos poder en favor de personas extraas a la direccin o administracin de la
promueva la sancin de sociedad.
D. Declaracin del interesado, certificacin del Registro o del notario
relativa a la inscripcin y vigencia del contrato social y de la representacin.
de comunes puntos de co- Cuarto
denrados de la representacin de En relacin con los medios de prueba:
el siguiente sistema: A. Representacin orgnica: Como regla general se recomienda el
1- Esta especie de certificado notarial, y. en su defecto, en las legislaciones que no lo admitan
representacin i. Las con fuerza legal, el aaa de notoriedad, en la que se contengan todos los
sociedades que carecen de d requisitos mnimos indicados en el punto tercero.
territorio donde se verific su En caso de confliao de leyes, se recomienda determinar el derecho
adet El contenido del apodera- aplicable con arreglo a la ley que gobierna la sociedad.
ooedad. En cuanto a la forma del B. Representacin voluntaria: Su prueba viene determinada por ia
regia Locus regir actum por la exhibicin del respeaivo poder.
mi- dd notanado latino.
S^ecta en matena de Capacidad.
representa- osos se deben admitir Disposicin de bienes en derecho comparado e internacional privado
las limita- La Comisin que tiene a su cargo el estudio del tema Capacidad para
obrar y disponer de bienes en derecho comparado y en derecho internacional
privado", despus de un detenido anlisis de las publicaciones presentadas por
toa de las facultades de los repre los distintos pases y luego de haber escuchado la ilustrada opinin del seor
Coordinador Internacional y la de los miembros que la integran, con respecto
se que los rganos ejecutores de
a la diversidad de casos y situaciones que comprende un tema tan vasto como
ratran investidos de todas las a-
el que le ha tocado tratar, formula las siguientes consideraciones:
soc-al. Respcao de terceros, en A. Que la Unin Internacional del Notariado Latino se integra por un
facultades del rgano, bastar su conjunto de juristas prcticos, y stos, en el ejercicio de su funcin, estn en
comprendido en el objeto y fines contacto permanente con hechos y situaciones jurdicas que son expresin
misma de la realidad viviente y, por tanto, tienen el deber de comunicar sus
T limites de las facultades del re experiencias al legislador para que el derecho positivo capte esa realidad.
190 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTP OJIO NOTARIAL

B. Que es fcil advenir que en sus lneas generales existe coincidencia en del domicilio del
ordenamiento jurdico de cada uno de los pases integrantes de la Unin, por causante mente por
que, en consideracin a la comunidad de intereses de los pueblos y a la testamento.
similitud de las funciones especficas de los notarios, especialmente cuando su Se hace necesario encontrar
intcrvcncier se vincula con la aplicacin del derecho internacional privado, es un in de personas sin nado Un
de desear que .. logre la mayor precisin tcnica en cuanto al concepto de examen de las soluciones .tas por
capacidad y al mistn< tiempo se tienda de un lado, a simplificar y uniformar el la doctrina, para soluciones, desde
derecho positivo y de otro. a posibilitar de manera cierta el conocimiento de la el punto di i son satisfactorias.
legislacin vigente pan asegurar su correcta aplicacin en los casos prcticos En la esperanza de que sea s
que requieran la interseccin asesora o documentados del notario. entre los distintos pases, a nocin
Por ello la Comisin III pide a la Asamblea: de domicilio, exp Que en todos los
1. Solicite a los colegios notariales de cada pas la comunicacin e pases mi te rija el orden en las
intercambio permanente del derecho positivo que regula la capacidad jurdica sucesi con dos o ms
de obrai disponer de bienes, de manera tal que cada uno de los notarios, nacionalidades, gir en su
cuando deba intervenir en cuestiones vinculadas al derecho internacional testamento como api Segunda
privado tenga la certeza de realizar su funcin de conformidad al derecho mocin Puede darse el caso de que
vigente. las en conflicto con normas que
2. Que en todos los pases que integran la Unin se auspicie la edad de que estn indisolublemente vi ltar
veintin aos como lmite mximo para adquirir la plenitud de la capacidad. una limitacin de la api ho
3. Que para los supuestos de colisin de normas limitativas de la reglamentario de las ma de
capacidad de obrar y disponer se auspicie la adopcin del principio del derecho carcter sucesorio (por lo in
romano del favor negotii, vigente en numerosos ordenamientos, sea mediante hereditaria se basa en el nta la
la concertacin de tratados internacionales o modificando la legislacin cuestin de la impo:
nacional. Se discute el problema de
4. En lo referente a la regulacin de los poderes de disposicin dentro si suelta de acuerdo con el
del reg men matrimonial se propugna el principio de la igualdad jurdica de estatuto lia o por el derecho
los cnyuges. sucesorio.
Acorde con esta norma, cada uno de las esposos podr disponer Habiendo sido examinadas
libremente de sus bienes propios, con las reservas que en cuanto al inters tes al derecho sucesorio, exp
familiar establezcan las legislaciones nacionales. En cuanto a los bienes Que todos los pases mi
comunes, el poder de dis posicin debe requerir la conformidad de ambos a) Para la declaracin de
cnyuges. regir el estatuto personal
5. La convencin matrimonial, por su especial trascendencia y b) Las presunciones de $
significacin, debe otorgarse siempre en documento notarial. Podr pactarse rin, tambin, independiente;
antes o con posterioridad a la celebracin del matrimonio, fundndose en el reditario (Erbstatut).
principio de la libei tad contractual, salvo las restricciones de libre disposicin c) La cuestin previa refe:
que resulten del orden pblico. hereditaria en virtud de la ley, las
6. Voto particular de Espaa: la capacidad del extranjero podr situaciones familiares y
acreditarse con certificado de notario de que es capaz en su pas. Tercera mocin
La complejidad del derecho
Sucesiones. jurdicos que en los distintos ma
Conflicto de leyes diferente.
Resoluciones La calificacin variante de
Primera mocin
El VH Congreso de la UINL ha expresado el deseo de que en todos los
pases miembros se reconozca ia ley de nacionalidad del causante como
estatuto hereditario (Erbstatut). En los mismos pases deber regir, para el
derecho sucesorio, la
NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL El DF.RF.CHO NOTARIAL 191

existe coincidencia en el ley del domicilio del causante (Domizilstatut). siempre que este la haya elegido
alegrantes de la Unin, por lo s expresamente por testamento.
de los pueblos y a la similitud Se hace necesario encontrar un punto de partida subsidiario para los casos
ite cuando su intervencin de sucesin de personas sin nacionalidad o con dos o ms nacionalidades.
privado, es de desear que se Un examen de las soluciones encontradas hasta ahora por la
Dttoepto de capacidad y al jurisprudencia o propuestas por la doctrina, para los problemas mencionados,
mismo el derecho positivo y de demuestra que dichas soluciones, desde el punto de vista de la seguridad de las
de la legislacin vigente para relaciones jurdicas, no son satisfactorias.
que requieran la interven- En la esperanza de que sea posible llegar lo ms pronto posible, mediante
tratados entre los distintos pases, a una definicin internacionalmente
uniforme de la nocin de domicilio, expresamos el siguiente deseo:
comumcacion c Que en todos los pases miembros de la Unin la ley del domicilio del
mtercam- la capacidad jurdica causante rija el orden en las sucesiones de las personas sin nacionalidad y de
de obrar V k notarios, cuando las dos con dos o ms nacionalidades, pudicudo el causante, en los dos ltimos
deba inprivado tenga la certe- casos, elegir en su testamento como aplicable el derecho de una de sus
vigentc. nacionalidades.
se auspicie la edad de ScguncLi mocin
vein- pienitud de la capacidad. Puede darse el caso de que las normas del Derecho sucesorio lleguen a
limitativas de la encontrarse en conflicto con normas que no formen parte del Derecho
capacidad del derecho romano sucesorio, pero que estn indisolublemente vinculadas con el problema
del sea mediante la principal. De ello puede resultar una limitacin de la aplicabilidad del Derecho
concertacin nacional. sucesorio (o del respectivo derecho reglamentario de las sucesiones). Si, por
de disposicin dentro del ejemplo, en virtud de una norma de carcter sucesorio (por lo general, la ley
rgi- jurdiea de los de nacionalidad del causante), la vocacin hereditaria se basa en el derecho de
cnyuges, podr disponer familia o el derecho de sucesin, se presenta la cuestin de la importancia
libremente al inters familiar jurdica de tal relacin.
cstablez- ; comunes, el poder Se discute el problema de si una cuestin previa de esta ndole debe ser
de discnyuges. resuelta de acuerdo con el estatuto hereditario (Erbstatut) o por el derecho de
trascendencia y significacin, familia o por el derecho sucesorio.
pactarse antes o con posteen el Habiendo sido examinadas estas y otras particulares y condiciones
principio de la libcr- que inherentes al derecho sucesorio, expresamos el siguiente deseo:
resulten del orden Que todos los pases miembros de la Unin acepten los siguientes
principios:
ei extranjero podr acreditarse a) Para la declaracin de fallecimiento y los efectos derivados de sta,
ipm. deber regir el estatuto personal (Personal-stand dd causante).
b) Las presunciones de supervivencia y de fallecimiento simultneo se
regirn, tambin, independientemente de su clasificacin jurdica, por el
estatuto hereditario (Erbstatut).
c) La cuestin previa referente al status de las personas que tengan
vocacin hereditaria en virtud de la ley, deber ser resuelta conforme al
i dse.-i de que en todos los derecho que regle las situaciones familiares y matrimoniales especficas.
pases causante como estatuto Tercera mocin
heredi- xn. rara el derecho la complejidad del derecho sucesorio hace necesario contemplar institutos
sucesorio, la jurdicos que en los distintos rdenes legislativos divergentes son reglados en
forma diferente.
La calificacin variante de tales institutos del derecho, en los distintos
rde-
192 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl H DERECHO N'OTARIAI

ncs jurdicos, podra conducir a una desviacin del principio de tratamiento Primer voto (bienes m
uniforme de la sucesin. Es deseable que los pai =1
Por esta razn, y considerando que la seguridad de las relaciones jurdicas criterio de atribuir a cad rr.
en materia del Derecho internacional privado exige la calificacin uniforme sus respectivos territori ca
de tales institutos del derecho, expresamos el siguiente deseo: sin sucesor, a salvo si uver
Que por tratados internacionales sean elaboradas normas jurdicas para juicio universal de 1 Sera
una solucin uniforme de los problemas de calificacin del Derecho sucesorio, de desear que d 1 nanitanos.
las cuales sern determinadas por los siguientes principios: Segundo voto Es
a) Salvaguardia de los derechos adquiridos; deseable que los pas |
b) Mantenimiento de la validez originaria del acto jurdico, la cual no criterio de atribuir compet
deber- ser afectada por una ley de aplicacin posterior, tos de la aceptacin de la he
c) Prioridad lgica y cronolgica de las cuestiones de fondo cu relacin j das, con la consiguiente |
cor. las cuestiones de forma. ro. como por consccuer
Cuarta mocin nenies; pero quedando S !
En muchos rdenes jurdicos se limita actualmente la aplicacin del de un orden especial de ;
Derecho extranjero, por la no admisin de institutos jurdicos (determinados que estn sujetos a una
por ei Derecho sucesorio) que contraren el orden pblico y las buenas Tener voto Es deseable que
costumbres de la lex fori. Parece conveniente promover la conclusin de los id criterio de aceptar cor
tratados internacin,i- les que restrinjan la esfera de aplicabilidad de la norma ticin; sin perjuicio de i
de excepcin del orden pblico. Intente instrument en ellos
Por ello, se expresa el siguiente deseo: situados, [dos, acreedores u
Que en la aplicacin de normas del derecho sucesorio se haga uso de la otros Citano voto Es
regb de excepcin del orden pblico, atenindose a principios en lo posible deseable que los [ con
restrictivos, los cuales sern establecidos en particular slo por el legislador. respecto a la particii
A.Que la particin |
por la ley de sucesin; en i
DCIMO CONGRESO [d mismo testamento, se
(1969, Montevideo) I. no aparte, por la ley
de] :nto; y en los resta
lie, bien por la ley de!
I. Las normas de Derecho Internacional Privado aplicables en la rgantes.
transmisin
y participacin de la herencia (comisin lm)
B. Que en la particin j
rpor la ley de la sucesin; y,
Principio de unidad y universalidad de la particin. i ta por la lex fori.
Lex rei sitar, bienes mostrencos o vacantes. C. Que sera conven
Lex sitccessionis: regulacin de clases y efectos de aceptacin de la [ territorial de la particin,
hcrcncii. responsabilidad por deudas para la separacin de patrimonios; 1 los Estados cuyo notara
particin extraju- dicial (en cuanto a fondo y contenido); cuestiones de fondo las.
en particin judicial: legtimas y derechos hereditarios forzosos; imputacin y D. Que por respeto a !
reduccin, donaciones para salvaguardar la legtima; colacin; dacin y pago territorial la acta
de deudas; relaciones entre legatarios y heredero; pago del legado. [otras figuras anlogas, ac
Lex testamente, criterio: discernir la real voluntad del testador;
formalidades pan. extraj.; principio del favor testamenti.
Lex obligationis: derecho de repeticin del heredero frente a pago de lo
indebido.
Lex fori: procedimiento en particin judicial, Aspecto formal.
TAMAL Y DERECHO REGISTRA! EL DERECHO NOTARIAL 193

i principio de tratamiento urn- Primer voto (bienes mostrencos: al Estado)


Es deseable que los pases cuyo notanado sea miembro de la UINL
d de Las relaciones jurdicas adopten el criterio de atribuir a cada Estado, por derecho de soberana, los
en calificacin uniforme de bienes situados en SUS respectivos territorios, que quedan vacantes por formar
tales pane de una herencia sin sucesor, a salvo siempre el derecho de los acreedores
del causante a promover juicio universal de liquidacin.
das normas jurdicas para Sera de desear que el Estado adqui rente de tales bienes, los destinase a
una io del Derecho fines humanitarios.
sucesorio, las Segundo voto
acto jurdico, la cual no deber Es deseable que los pases cuyo notanado es miembro de la UINL adopten
el criterio de atribuir competencia a la lex successioms para regular las clases y
de fondo en relacin con efectos de la aceptacin de la herencia, incluso en materia de responsabilidad
por deudas, con la consiguiente separacin de patrimonios, tanto a solicitud del
heredero, como por consecuencia del ejercicio de los acreedores de las acciones
cente la aplicacin del Derc- pertinentes; pero quedando siempre a salvo de las normas de la ex re sitae en
pur?dieos (determinados por el los casos de un orden especial de suceder aplicable a determinados bienes de la
r las buenas costumbres de de herencia, que estn sujetos a una regulacin particular.
tratados internacin.!- de Tercer voto
excepcin del orden Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
adopten el criterio de aceptar como principio fundamental la unidad y
universidad de la particin; sin perjuicio de que, respetndose sustantivamente
sorio se haga uso de la tal principio, pueda formalmente instrumentarse la divisin en diversos pases,
regla taopios en lo posible en relacin con los bienes en ellos situados, siempre que no se lesionen los
restricti- por el legislador. derechos de los legitimarios, acreedores u otros terceros.
Cuarto voto
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
50 adopten con respecto a la particin los siguientes criterios:
o) A. Que la particin extra judicial se rija, en cuanto a su fondo o contenido,
por la ley de sucesin; en cuanto a las formalidades, la otorgada por el testador
aplicables en la en el mismo testamento, se regir por la lex lestamerui, y si se formaliza en
transmisin ml) n. documento aparte, por la ley de sucesin y/o complementariamente por la ley
del testamento; y en los restantes supuestos, la forma vendr determinada
alternativamente, bien por la ley del pas donde se otorgue, o bien por la ley
comn de los otorgantes.
e aceptacin de la herencia; B. Que en la particin judicial todas las cuestiones de fondo se rijan
nios; particin extraju- de tambin por la ley de la sucesin; y, en el aspecto formal, todo lo relativo al
fondo en particin judicial; procedimiento. por la lex fori.
in y reduccin, donaciones C. Que seria conveniente establecer, para lograr la mxima eficacia
de deudas; relaciones entre extraterritorial de la particin, que la otorgada por acto Solemne en cualquiera
de los Estados cuyo notariado sea miembro de la Unin, sea admitida en todos
del testador; los dems.
D. Que por respeto a la autonoma de la voluntad del testado, tenga
formalidades: ro frente a eficacia extraterritorial la actuacin del fiduciario o trusts del heredero de
confianza y otras figuras anlogas, admitidas por la ley de sucesin y
pago de lo in- Aspecto desconocidas en el pas

formal.
194 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA. :CHO NOTARIAL

de actuacin; y, a la inversa, tenga tambin valide?, y eficacia su actuacin en prctica del testador, trad
otr pas cuya legislacin las admita, respecto a los bienes de la herencia ionis aplicable, realiza ntc
situados en mismo, aunque sean desconocidos por la ley de la sucesin. adaptacin tcnica, p que la
E. Que los conflictos de la ley de sucesin con las leyes territoriales, voluntad del testado! ote las
prohibitivas del fraccionamiento de ciertos patrimonios o parcelas, o que lo conversiones jurdi Noveno voto
condicionen al cumplimiento de determinados requisitos, o con aquellas otras Es deseable que los
que autorizar, el pago en metlico de las legitimas, para mantener la integridad pases el criterio de:
de una explota cin agraria, o permitan imponer su indivisin en determinadas A. Sujetar a la lex succcssi
circunstancias, deben resolverse en favor de estas leyes de inters territorial dar la legtima, a exc acrediten
aplicadas dentro de su territorio, pero integrndolas en lo posible en la ley de derechos en la te al tiempo de
la sucesin, mediante compensacin con otros bienes de otra naturaleza, o efectuar la H. Sujetar a la lex
situados en otros territorios. succcssi C. En uno y otro caso, la
Quinto voto
f cin delscr regirse por la ley
Es deseable que los pases cuyo notariado es miembro de la UINL, en
caso de conflicto entre la ley de la sucesin y la del rgimen econmico de Nenes establezca otro criterio,
matrimonia: atendiendo al respecto de los derechos adquiridos y a la o explotaciones.
consideracin preferente a la validez del acto, que no debe ser turbada por la Dcimo voto Es deseable que
aplicacin de una ley dete: minada posteriormente, adopten el criterio de dar los pases CTTTO el criterio de
prioridad a la ley del rgimr: econmico matrimonial sobre la ley de la regir por la lex daci- en cuanto al
sucesin, quedando siempre a salvo lo5 supuestos en que deba aplicarse la ley derecho de repcticio. ponda,
de situacin de los bienes por afectar a 1; organizacin territorial con referencia debe aplicarse la lex obg
a divisin de fincas o conservacin de explotaciones. Dccimopnmer voto Es deseable
Sexto voto que los pases el criterio de regir
Es deseable que los pases cuyo notariado es miembro de la UINL adopten piar la lex rganos
los siguientes criterios: representativos de la hem de
A. Que el derecho extranjero concretamente aplicable a un supuesto de entrega o pago del legado; si b<
particin se acredite al notario autorizante de la misma, previa consulta de ste la capacidad de los otorgantes, a
me- diame una certificacin expedida bajo su responsabilidad, por notario del fko de los bienes, a la ley de su i
pai> cuyo derecho material sea aplicable. del lugar de otorgamiento.
E. Que para acreditar cul sea la ltima voluntad del causante se organice
en cada pas, cuyo notariado sea miembro de la UINL, un Registro General de
Actos de ltima Voluntad, cuyos certificados tendrn eficacia extraterritorial,
sin otros requisitos que los normalmente exigidos para garantizar la
autenticidad de cualquier documento. El notariado ante el mralo a
Sptimo voto econ
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL, resue: Recomienda:
van los conflictos mvil y transitorio entre la le)' del testamento y la ley de sute Primero 1. El notariado debe
sin. modalizando la aplicacin de esta ltima, de conformidad con el criterio realizar* [ tJTucionales:
de favor testamcnti, para excluir la aplicacin de las causas intrnsecas de 1.1. De profesionales
nulidad del testamento o de algunas de sus disposiciones que no resulten de la del pie labor asesora,
propia les testamenn; y adaptando dichas disposiciones testamentarias a la configuradora y
cuanta de las legtimas y dems derechos hereditarios forzosos establecidos 1.2. Con la conviccin de l
por la lex successioms. constituye la cumplida garanta
Octavo voto b seguridad y certeza que el F-ta
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL 1.3. La colegiacin
adopten el criterio de que en caso de ser diversas la lex testamenti y la lex de los que puedan cumplir
successwms la interpretacin del testamento mantenga el criterio de discernir eficazmente
la voluntad o intcn-
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL El. DERECHO NOTAJUAl 195

> eficacia su actuacin en cin prctica del testador, traducindola jurdicamente de la ex tcstamenti a la
otro i iic la herencia lex succcssionis aplicable, realizndolo del modo ms exacto posible con la
simados en el consiguiente adaptacin tcnica, presidida por el criterio del favor testamerui,
a sucesin. de modo tal que la voluntad del testador se pueda cumplir hasta el mximo
las leyes territoriales, prohibi- i posible, mediante las conversiones jurdico-materiales o formales precisas.
parcelas, o que lo condicionen m Noveno voto
aquellas otras que autorizan la Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
integridad de una cxplota- adopten el criterio de:
Jeterminadas circunstancias, A. Sujetar a la lex succcssionis la imputacin y reduccin de donaciones
territorial aplicadas dentro de ls para salvaguardar la legtima, a excepcin de las efectuadas cu lavor de
lc> de la sucesin, mediante o personas que no acrediten derechos en la sucesin, que se regirn por la ley
situados en otros territorios. personal del donante al tiempo de efectuar la donacin.
B. Sujetar a b lex succcssionis la colacin en el sentido tcnico o estricto.
abro de la UINL. en caso C. En uno y otro caso, la forma prctica de realizar la reduccin o la
tegrmen econmico colacin deber regirse por la ley de sucesin, salvo cuando la ley de situacin
matrimonial, 5 y a la de los bienes establezca otro criterio, para la conservacin indivisa de bienes
consideracin preferente la inmuebles o explotaciones.
aplicacin de una ley deter- r Dcimo voto
prioridad a la ley del rgimen ), Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
quedando siempre a salvo los adopten el criterio de regir por la lex dacin y pago de deudas a la lex
> de los bienes por succcssionis, si bien en cuanto al derecho de repeticin del heredero que pag
afectar a la de fincas o ms de lo que corresponda, debe aplicarse la lex obgationis.
conservacin de ex-
,r% cuembro de la UINL Dearnoprimcr voto
adopten Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
aplicable .i un supuesto de par- adopten el criterio de regir por la lex succcssionis las relaciones entre legatario
previa consulta de este me- por y heredero u rganos representativos de la herencia, incluso en el aspecto
notario del pas liquidatorio del acto de entrega o pago del legado; si bien el acto de entrega
debe sujetarse, respecto de la capacidad de los otorgantes, a su ley personal;
del causante se organice en en lo relativo a circulacin o trfico de los bienes, a la ley de su situacin, y en
UINL, un Registro General de cuanto a la forma del acto, a la ley del lugar de otorgamiento.
teirn eficacia extraterritorial,
para garantizar la autenticidad El notariado ante el mundo moderno, adaptacin a las nuevas exigencias
econmicas y sociales (comisin 2*)
Recomienda:
miembro de la UINL, resuel- Primero
de: testamento y la ley de suce- 1. Fil notariado debe realizarse con espritu de reafirmacin en sus lincas
conformidad con el criterio del institucionales:
causas intrnsecas de nulidad 1.1. De profesionales del derecho que ejercen una funcin pblica en su
que no resulten de la propia lex triple labor asesora, configuradora y autenticadora;
Ttarias a la cuanta de las ledos 1.2. Con la conviccin de que la permanencia de esas lineas
por la loe succcssionis. institucionales constituye la cumplida garanta que lo habilita del modo ms
miembro de la UTNL adopten idneo para realizar la seguridad y certeza que el Estado y la sociedad le tienen
i;i y la lex succcssionis la inde confiados.
discernir la voluntad o inten 1.3. La colegiacin de los notarios es el medio adecuado c indispensable
para que puedan cumplir eficazmente los fines institucionales.
196 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: ::HO NOTARIAL

2.1. La consecucin de un
2. Insiste particularmente: sistes o nacional y extranjero
2.1. En el deber de promover y velar porque sea ms efectiva la
integracin del notariado en la sociedad donde presta sus funciones; utilizad)
2.2. Porque su servicio sea realizado conforme a las ms rigurosas normi; 2.2. La vitaizacin mxima
que lo caracterizan, evitando en los supuestos particulares y concretos la deli cho comparado
media:; /acin de la funcin. conducentes 1
2.3. Porque su preparacin tcnica se mantenga actualizada y abarque tod; 2.3. La clasificacin de los
aquellas disciplinas que coadyuven a una prestacin integral de la funcin. esque interpretacin y
2.4. Porque su condicin universitaria se manifieste en una constante traduccin hab
inquietud de superacin cientfica. 2.4. La adopcin de frmulas
3. Se afirma, asimismo, el principio de solidaridad en el notariado, que p) los pases de que se trata.
reclama hacer realidad concreta la ayuda corporativa al colega como deber Quinto
urgente, postulando a estos efectos la adopcin de medidas reales estudiadas 1. El lema analizado debe ser
y justas. ind
Segundo 2. Recomienda a los o i
1. Dentro de la vigencia de los postulados enunciados, se estima que el Unin que an no lo hayan
notariado debe abocarse, con amplios signos de apertura, a las nuevas rial, con la finalidad de a
exigencias sociales, tcnicas y econmicas del mundo contemporneo, contempornea; y de 1970 al
reconsiderando su trascendencia en el mbito del derecho, en sus mltiples coordinador int , del tema para
manifestaciones, particularmente en el campo del derecho comparado, su tratamiento en i
internacional privado, administrativo y fiscal. 3. Recomienda al Consejo >n
2. Al servicio de esta idea recomienda a los notariados adheridos que permanentemente estudie
promover permanentemente los servicios de informacin que mantengan sus lo propio en sus respectivo*
que sigue: 4
integrantes actualizados respecto de todo lo relacionado con su actividad, Declaracin
La Comisin1a2 a hace llegar
Esta Comisin (2 ) resolvi de
formulada por la Delegacin _ alCi
utilizando para ello los medios tcnicos ms modernos.
Plena rio en el da 22 de octubre
ludio en el Plenario acerca dd f
3. Igualmente recomienda la implantacin de cursos superiores y
regulares para notarios con la finalidad de obtener especializaciones en l.i tiones que estime pertinentes a fia
distintas ramas del conocimiento vinculadas a la actividad notarial. Iprincipios enunciados.
Tercero Declaracin 2
1. Igualmente estima que el notariado regido por sus propios rganos con Respecto de las asociad dad
- altura y la dedicacin pertinentes, puede y debe realizar una ebra poltica de del tema, se recomienda congreso.
pre sencia ofreciendo su intervencin al Estado a fin de obtener mejores y ms Declaracin 34 El X
ajusta das normas en relacin, sobre todo, con aquellas materias en las que el Congreso Intern presadas por la
notariado es gran conocedor, tanto de las necesidades de la sociedad como de Delegacin i men las
los mejores medios utilizables para su logro y consecucin. caractersticas propias sejo
2. Los organismos profesionales deben utilizar permanentemente todos Permanente para que
los medios de la tcnica de informacin, para dar a conocer a la sociedad en
genera, y a los cuerpos sociales intermedios los beneficios que la funcin
reporta, no slo a las personas, particulares que la requieren sino a la sociedad Modalidades en la constitucin
misma. i
3. En este punto se recomienda que todos los notariados intercambien su urbana (copropiedad vt
informacin sobre los problemas confrontados y las soluciones halladas. Emisin,
Cuarto La Comisin encargada
1. Se estima que el notariado debe prestar al no nacional la especial dd mente sobre los diversos
atencin que demanda su peculiar situacin. prc
2. En este plano se considera de particular inters:
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 197

2.1. La consecucin de un sistema de informacin prctico de normas de


sea mis efectiva la integracin derecho nacional y extranjero utilizadas con ms frecuencia.
2.2. La vitalizacin mxima de los estudios de derecho internacional
a las ms rigurosas normas y privado y derecho comparado conducentes a su mayor eficacia.
concretos la mediati- 2.3. La clasificacin de los esquemas jurdicos aplicables en trminos de
posible interpretacin y traduccin hbiles.
actualizada y abarque
2.4. La adopcin de frmulas paralelas en lo posible adaptadas a las
todas integral de la
normas de los pases de que se trata.
funcin, en una constante
Quinto
inquie-
1. El tema analizado debe ser incluido en la agenda de los prximos
en el notariado, que congresos.
recla- al colega como deber 2. Recomienda a los organismos representativos de cada uno de los pases
urgente, reales estudiadas y de la Unin que an no lo hayan hecho que realicen estudios sobre la
justas. institucin notarial, con la finalidad de adecuar su estructura y funciones a las
exigencias de la sociedad contempornea; y hagan llegar sus conclusiones
enunciados, se estima que antes del 31 de octubre de 1970 al coordinador internacional, quien deber
de apertura, a las nuevas del preparar uu informe acerca del tema para su tratamiento en el prximo
mundo contemporneo, del congreso.
derecho, en sus mlti- campo 3. Recomienda al Consejo permanente de la UINL la creacin de una
del derecho compara- fiscal. Comisin que permanentemente estudie el tema; y a las organizaciones
ios notariados adheridos pro- nacionales, que hagan lo propio en sus respectivos pases.
Declj racin 1*
cin que mantengan a lo
relacionado con su actvi- ms Esta Comisin (2a) resolvi por unanimidad modificar la resolucin
elevada al Plcnario en el da 22 de octubre de 1969, y aprobar tambin por
modernos, de cursos superiores
unanimidad la que sigue:
y re- especializaciones en las a La Comisin 2 a hace llegar al Consejo Permanente de la Unin la peticin
la actividad notarial. formulada por la Delegacin de Chile, a los efectos de que, sobre la base de lo
resuelto en el Plenario acerca del tema principal de esta Comisin, realice las
gestiones que estime pertinentes a fin de que el notariado de aquel pas se ajuste
p r sus propios rganos con la a los principios enunciados.
raimar una clara poltica de Declaracin 2*
prede obtener mejores y ms Respecto de las asociaciones particulares entre notarios, dada la
ajusta- materias en las que el complejidad del tema, se recomienda quede su exposicin y examen para el
notariado la sociedad como de prximo congreso.
los mejores Declaracin 3 a
El X Congreso Internacional del Notariado Latino recoge las inquietudes
permanentemente todos los
: conocer a la sociedad en expresadas por la Delegacin chilena, en el sentido de que se mantengan y
general que La funcin repona, reafirmen las caractersticas propias del notariado de tipo latino, facultndose
no slo a la sociedad misma, al Consejo Permanente para que realice las gestiones necesarias a tal fin.
notariados intercambien su in-
Modalidades en la constitucin de los regmenes de indivisin de la propiedad
Las soluciones halladas.
urbana (copropiedad vertical y horizontal. Sociedades inmobiliarias.
ai no nacional la especial Emisin de ttulos inmobiliarios)
atencin inters: La Comisin encargada del estudio del tema III, despus de deliberar
ampliamente sobre los diversos problemas que se han planteado en el curso de
las sesio-
198 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA 1F.CHO NOTARIAL

nes y una vez analizados los informes presentados por las diversas 2. Atribuciones: conocer,
delegacionr somete a la aprobacin de b Asamblea Plenaria del X Congreso asesora as, actuacin objetiva,
Internacional i; Notariado Latino las siguientes conclusiones: imparcxal. a
1. Que resulta conveniente que las normas positivas de cada pas permitan 3. Naturaleza y valor del
- afectacin al rgimen de la copropiedad o propiedad horizontal de edificios docta* plena prueba.
er. periodo de construccin. 4. Eficacia: Plena prueba hasta
2. Que durante la fase de construccin del edificio es necesario que d Recomendacin:
aquel! pases que carezcan de ella establezcan una disciplina peculiar para Se iccomicnda a los notariados
resolver I mltiples y complejos problemas que se plantean en esta etapa. 4
3. Que resulta conveniente extender el rgimen de la copropiedad o cin de investigaciones con el
propiedad horizontal a los complejos integrados por edificios compuestos de objd legislativa que contemple
varias unidades y construidos sobre un terreno nico, asi como a las viviendas
unifamilu res y otras unidades que dispongan de terreno propios siempre que la jmentos. Igualmente se ausj
utilice-n servicios o elementos comunes. tivo, por la trascendencia extt :
4. Que durante el periodo del edificio y para mejor reglamentar las relacio antecedentes extranjeros, en d
nes entre los condueos o entre stos y terceros puede resultar utilizable el se encomienda a la Oficina J la
esquema societario, aunque tambin se puede acudir a otras frmulas de realizacin de un estudio i Utos
represen:; cin legal de aqullos. de comprobacin de he
Pero tan pronto como el edificio haya sido concluido la organizacin de DCIMO PK
las relaciones jurdicas entre los condominos debe llevarse decisivamente al (19*
institu de los derechos reales y no es aconsejable constituir una sociedad que
asuma L propiedad formal del inmueble, limitando los derechos de cada
interesado a la titularidad de una participacin social que comporte la Actos y
facultad de usar las unidades privat ivas. Carcter notarial 4
Finalmente, la Comisin encargada del estudio del Tema 111 sugiere:
Que el Consejo Permanente proceda por intermedio de la ONPI a la
difusin y al intercambio de informaciones referentes a la legislacin, doctrina Considerando:
y jurispru dencia sobre copropiedad horizontal entre los diferentes pases Que las legislaciones que
adheridos a b Unin Internacional del Notariado Latino. ng bros tienen el mismo
IJ Delegacin del Uruguay est conforme con las conclusiones de la objt el crdito hipotecario;
Comisin, con el siguiente voto particular: Que esta seguridad exige
Que, en cuanto a la construccin y administracin por el sistema que : | exacta y rpida de la
societario, puede regir no slo durante la construccin, sino que entiende que situacin Que es tanto ms
puede cont: nuar una vez terminado el edificio, por ser una de las formas de imperas mico y social permite el
apropiacin do- minial permitida por nuestra ley de propiedad horizontal, la acceso a i ban hasta ahora
que prev el funcicv namiento dentro del sistema mediante la asignacin del imposibilitadas [
goce privativo de la unidades a los distintos socios; sin perjuicio de esa previsiblemcnle, habr de xc Que
posibilidad legal, la ley deja abierta b va de b asignacin de las unidades por cienos actos que afe cho de
el rgimen de los derechos re; les, cuando as se resuelva conforme a lo propiedad o deten causa de
previsto en los estatutos. IV. muerte, no estn sot Que el
IV. Comprolwan material de hechos documento notarial alcanzar la
Teniendo en cuenta (lincamientos generales): publicidad. si ente para redactar
1. Competencia: hechos jurdicos lcitos no comprendidos en otras los de iratoria, examina las (itul y
funciones pblicas. b capacidad de las partes; y.
NOTAJUAL Y DERECI IO REGISTRAl. El DERECHO NOTARIAL 199

por las diversas delegaciones. 2. Atribuciones: conocer, asesorar y representar hechos en documentos
Ad X Congreso Internacional idneos, actuadn objetiva, imparcial, no clandestina y sin juicios personales.
del 3. Naturaleza y valor del documento notarial: son autnticos y constituyen
plena prueba.
positivas de cada pas permitan
la horizontal de edificios en 4. Eficacia: Plena prueba hasta decisin judicial de falsedad.
Recomendacin:
edificio es necesario que Se recomienda a los notariados de los pases integrantes de la Unin la
aquellos peculiar para resolver realizacin de investigaciones con el objeto de propender a una adecuada
los en esta etapa. reglamentacin legislativa que contemple la naturaleza, forma, efectos y
de la copropiedad o propie- alcances de estos documentos. Igualmente se auspicia la realizacin de tareas
compuestos de varias uni- a las de intercambio informativo, por la trascendencia extraterritorial que revisten
viviendas uniamilia- propios y por la importancia de los antecedentes extranjeros, en el desarrollo de la
siempre que utilicen legislacin nacional. A dichos fines, se encomienda a la Oficina Notarial
Permanente de Intercambio Internacional la realizacin de un estudio
moor reglamentar las relacio-
puede resultar utilizable el comparativo de la legislacin relativa a documentos de comprobacin de
esque- a otras frmulas de hechos en los pases de notariado latino.
represenU-
DCIMO PRIMER CONGRESO
cooduido la organizacin de las (1971, Atenas)
decisivamente al instituto una
sociedad que asuma la de cada Publicidad inmobiliaria:
interesado a la tila facultad de Actos y negocios comprendidos.
usar las unida- Carcter notarial de los documentos inscribibles.
Tcnica del folio real
del Tema 111 sugiere: io Considerando:
de la ONPI a la difusin *- i- Que las legislaciones que rigen la publicidad inmobiliaria en todos los
adn, doctrina y jurispru- pases miembros tienen el mismo objetivo, esto es, la seguridad del trafico
daiercmcs pases adheridos a la
inmobiliario y del crdito hipotecario;
las conclusiones de la Conii- Que esta seguridad exige que se brinde al pblico una informacin
completa, exacta y rpida de la situacin jurdica de los inmuebles;
por el sistema societario, Que es tanto mis imperativo lograrlo cuanto que el actual desarrollo
que entiende que puede conti- econmico y social permite el acceso a ia propiedad inmueble de clases que se
las formas de apropiacin do- encontraban hasta ahora imposibilitadas de obtenerla, configurando una
la que prev el fundo- de! situacin que, previsiblememe, habr de acentuarse en el futuro;
goce privativo de las Que ciertos actos que afectan gravemente la estructura o el ejercicio del
posibilidad legal, la ley deja el derecho de propiedad o determinados hechos jurdicos, tales las transmisiones
rgimen de los derechos rea- por causa de muerte, no estn sometidos a publicidad en todos los pases;
en los estatutos. Que el documento notarial no es siempre requerido como medio normal
para alcanzar la publicidad, siendo que, en realidad, el Notario interviene no
dehechos
solamente para redactar los documentos inscribibles, sino que, incluso en la
fase preparatoria, examina las titularidades, sus antecedentes, los asientos del
dos en otras funciones registro y la capacidad de las panes; y, despus, sigue al documento hasta su
inscripcin,
200 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA fL DERECHO NOTARIAL

lo que evidencia que la sociedad deposita su confianza precisamente en el isin econmica, sino que
Notario para obtener la defensa de sus intereses; aon defc
Que en ciertos pases, los registros inmobiliarios se llevan exclusivamente entre todos los notarios de
por los nombres de los titulares de los derechos reales inscritos, lo que nos cad
permite conocer rpidamente y con seguridad la situacin jurdica de los racin notarial centros de
inmuebles investiga
Recomienda: Cion
ura, a fin de adaptar la
Que las legislaciones de los