Está en la página 1de 2

El Peruano

Viernes 31 de marzo de 2017 CASACIN 90935


causes formales autorizados por Ley le someten las partes a del Estado de justicia administrativa; es decir, el sometimiento del
su consideracin. Sexto.- Sobre los mencionados requisitos poder al Derecho, puesto que tiene por finalidad el control jurdico
de fondo, cabe enfatizar que cuando el ordenamiento procesal por parte del Poder Judicial sobre las actuaciones de la
seala estrictos requisitos de fondo que debe cumplir todo recurso administracin pblica sujetas al Derecho Administrativo y la
de casacin, lo hace en razn de que este medio impugnatorio efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrados en
es especialsimo o extraordinario, a travs del cual, la Corte su relacin con la administracin. Segundo.- Hoy, es reconocido
Suprema ejerce su facultad casatoria a la luz de lo estrictamente como derecho fundamental del ciudadano, el obtener de la
denunciado como vicio o error en el recurso y no acta como una administracin pblica decisiones congruentes y coherentes; y, es
instancia final de fallo en el que se analiza primero el proceso y obligacin del Poder Judicial efectuar el respectivo control jurdico
luego el recurso. Stimo.- Asimismo, como ha sealado esta Sala conforme a lo sealado anteriormente; por lo que, es posible
Suprema en reiterada jurisprudencia el recurso de casacin es afirmar que la existencia de una vulneracin de los principios del
un medio impugnatorio extraordinario de carcter formal que solo debido proceso en detrimento de los derechos del demandante,
puede fundarse en cuestiones eminentemente jurdicas y no en merece un pronunciamiento de fondo por parte de esta Sala
cuestiones fcticas o de revaloracin probatoria, es por ello, que sus Suprema, dirigido a tutelarlos. ANTECEDENTES: Tercero.-
fines esenciales constituyen la adecuada aplicacin del derecho Conforme se advierte del escrito de demanda de fojas 30 a 35, el
objetivo al caso concreto y la uniformidad de la jurisprudencia demandante Kelly Joccy Cabanillas Oliva emplaza al Seguro
nacional por la Corte Suprema. Octavo.- La recurrente invoca Social de Salud EsSalud y otro, interpone demanda para que se
como causales: a) la aplicacin indebida de una norma de declare la nulidad de la Resolucin N 106-UPE-OCPyAPGRAAN-
derecho material; b) la interpretacin errnea de una norma de ESSALUD-2013 de fecha dieciocho de marzo de dos mil trece,
derecho material; c) la inaplicacin de una norma de derecho que declara improcedente la solicitud de pago Directo de
material; y, d) la contradiccin con otras resoluciones expedidas prestaciones econmicas por maternidad segunda armada;
por la Corte Suprema o las Cortes Superiores, sosteniendo que nulidad de la Resolucin N 13- OCPyAP-GRAAN-ESSALUD-2013
en aplicacin de las Leyes N 27803 y 29059, corresponda de fecha seis de junio de dos mil trece, que declara improcedente
disponer su inscripcin en la ltima lista de ex trabajadores el recurso de apelacin; nulidad de la Resolucin N 140-
cesados irregularmente, Resolucin Suprema N 028-2009-TR, GCPEyS-ESSALUD-2013 de fecha seis de agosto de dos mil
en aplicacin del principio de analoga vinculante, como fueron trece, que declara improcedente el recurso de revisin, se ordene
considerados otros ex trabajadores. Noveno.- La argumentacin a la demandada cumpla con reconocer y pagar a la recurrente el
contenida en el recurso no puede prosperar, porque adolece de derecho de subsidio por maternidad (Post-Natal) Segunda
claridad y precisin, en tanto que las causales que invoca no Armada, al haber cumplido con los requisitos que prev la Ley;
se encuentran previstas en el texto vigente del artculo 386 del ms los intereses legales correspondientes. Cuarto.- En el caso
Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al presente caso, de autos, la sentencia de vista confirma la apelada que declara
toda vez que su trmite se ha seguido segn los alcances de la Ley fundada la demanda, tras considerar en su considerando: 10.- En
N 27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo; el caso de autos, el actor seala expresamente que pretende la
por otro lado, se circunscribe a cuestionar aspectos referidos a nivelacin de su pensin slo con el concepto que se otorga a los
los hechos y a la valoracin de la prueba que subyace al interior activos rubro 25303 por el periodo de enero de mil novecientos
del proceso, sin tener en cuenta que aquellos son ajenos al noventa y uno a diciembre de dos mil cuatro, (); siendo que la
debate casatorio y no se condicen con los fines del recurso de nivelacin de su pensin se encuentra proscrita por la Constitucin
casacin; as como no guarda nexo causal con la ratio decidendi y los reiterados fallos emitidos a nivel jurisdiccional, tanto por el
contenida en la sentencia de vista, que confirmando la decisin poder Judicial como el Tribunal Constitucional, a lo que se agrega
del A quo, estableci que la demandante no acredita encontrarse que la demanda ha sido interpuesta el veintiocho de mayo de dos
en ninguno de los dos supuestos contenidos en el artculo 1 de la mil trece, es decir, data de fecha posterior a la reforma
Ley N 29059; por lo que el recurso, en la forma propuesta, resulta constitucional que proscribe la nivelacin de pensiones e incorpora
manifiestamente improcedente. Por estas consideraciones la teora de los hechos cumplidos; (). DELIMITACIN DE LA
y de acuerdo al artculo 392 del acotado Cdigo: Declararon CONTROVERSIA: Quinto.- Que, estando a lo sealado se
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto por la aprecia que la controversia en el presente caso gira alrededor de
demandante Mara Mercedes Alegre Salmn, mediante escrito determinar si es aplicable al caso de autos el subsidio por
de fecha 30 de julio de 2015 a fojas 299 y siguientes, contra la maternidad con la condicin establecida en el artculo 12 de la
sentencia de vista a fojas 292 y siguientes, su fecha 24 de junio Ley N 26790, esto es que recibir tal subsidio a condicin que
de 2015; ORDENARON la publicacin de la presente resolucin durante esos perodos no realice trabajo remunerado. ANALISIS
en el Diario Oficial El Peruano, conforme a ley; en el proceso DE LA CONTROVERSIA: Sexto.- Es menester que el artculo 10
seguido por Mara Mercedes Alegre Salmn contra el Ministerio de la Constitucin Poltica del Estado, seala que el Estado
de Trabajo y Promocin del Empleo, sobre inclusin en el reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la
Registro de trabajadores Cesados Irregularmente Ley N 27803; seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que
y, los devolvieron.- Interviene como Jueza Suprema ponente la precise la Ley y para la elevacin de su calidad de vida; asimismo,
seora Torres Vega. S.S. RODRIGUEZ MENDOZA, CHUMPITAZ el artculo 11 del mismo cuerpo normativo precisa que el Estado
RIVERA, TORRES VEGA, MAC RAE THAYS, CHAVES ZAPATER garantiza el libre acceso a las prestaciones de salud y a pensiones,
C-1496482-17 a travs de las entidades pblicas, privadas o mixtas. Sptimo.-
El Seguro Social de Salud en el artculo de la Ley N 26790, Ley
CAS. N 6031-2015 DEL SANTA de la Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, otorga
Conforme a la teora de los hechos cumplidos, al establecer que la cobertura a sus asegurados brindndoles prestaciones de
norma jurdica es aplicable a los hechos que ocurran durante su prevencin, promocin, recuperacin y subsidios para el cuidado
vigencia, para el caso de autos, el subsidio por maternidad se de su salud y bienestar social, trabajo y enfermedades
encuentra en el marco de aplicacin del artculo 1 de la Le N profesionales. Dentro de las prestaciones econmicas
28791, norma que no ha precisado la condicin de no realizar comprenden los subsidios por incapacidad temporal, maternidad,
trabajo remunerado para percibir el subsidio por maternidad. lactancia y las prestaciones por sepelio. Octavo.- Es el caso del
Lima, ocho de noviembre de dos mil diecisis. LA PRIMERA artculo 12 de la Ley N 26790 en su inciso b.1) Tienen derecho a
SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL subsidios por maternidad y lactancia, las afiliadas regulares en
TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA actividad que cumplan con los requisitos establecidos en el primer
REPBLICA. VISTA; la causa seis mil treinta y uno guin dos mil prrafo del Artculo 10; es decir: i) que cuenten con tres meses de
quince, guin Del Santa, en audiencia pblica de la fecha; y, luego aportacin consecutivos o con cuatro no consecutivos dentro de
de verificada la votacin con arreglo a Ley, se emite la siguiente los seis meses calendarios anteriores al mes en que se inici la
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de contingencia y, ii) que la entidad empleadora haya declarado y
casacin interpuesto por el Seguro Social de Salud, de fecha pagado o se encuentre en fraccionamiento vigente las
diecisiete de febrero de dos mil quince, de fojas 251 a 255; contra aportaciones de los doce meses anteriores a los seis meses
la sentencia de vista de fecha veinte de enero de dos mil quince, previos al mes de inicio de la atencin, segn corresponda.
de fojas 242 a 246, expedida por la Sala Laboral de la Corte Noveno.- Asimismo, cabe anotar que el inciso b.2) del citado
Superior de Justicia Del Santa que confirma la sentencia apelada artculo 12 de la Ley N 26790, ha sido modificado desde su
que declara fundada la demanda interpuesta por Kelly Joccy emisin, por lo que convenimos en citar textualmente la evolucin
Cabanillas Oliva, sobre pago de subsidio por maternidad. aplicable al caso concreto: 1.- El subsidio por maternidad se
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Mediante resolucin de fecha otorga por 90 das, pudiendo stos distribuirse en los perodos
diecisis de diciembre de dos mil quince, de fojas 47 a 49 del inmediatamente anteriores o posteriores al parto, conforme lo elija
cuaderno de casacin, este Tribunal Supremo ha declarado la madre, a condicin que durante esos perodos no realice trabajo
procedente el recurso de casacin, por las causales establecidas remunerado. 2.- El Artculo nico de la Ley N 28239, publicada el
en el artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, referida a la infraccin uno de junio de dos mil cuatro, modifica el inciso b) por cuyo texto
normativa del artculo 12 de la Ley N 26790, Ley de es el siguiente: "b) Subsidios por maternidad y lactancia. (). b.2)
Modernizacin en Seguridad Social, modificado por el artculo El subsidio por maternidad se otorga por 90 das, pudiendo stos
1 de la Ley N 28791. CONSIDERANDO: Primero.- Conforme a distribuirse en los perodos inmediatamente anteriores o
lo preceptuado por el artculo 1 de la Ley N 27584, norma que posteriores al parto, conforme lo elija la madre, a condicin que
regula el Proceso Contencioso Administrativo, la accin durante esos perodos no realice trabajo remunerado. El subsidio
contenciosa administrativa prevista en el artculo 148 de la por maternidad se extender por 30 das adicionales en los casos
Constitucin Poltica del Estado, constituye una expresin singular de nacimiento mltiple. 3.- El Artculo 1 de la Ley N 28791,
El Peruano
90936 CASACIN Viernes 31 de marzo de 2017

publicada el veintiuno de julio de dos mil seis, modifica el inciso Civil en su artculo 386 establece como causal de casacin: La
b.2), cuyo texto es el siguiente: La determinacin del subsidio por infraccin normativa que incida directamente sobre la decisin
maternidad se establece de acuerdo al promedio diario de las contenida en la resolucin impugnada o en el apartamiento
remuneraciones de los 12 ltimos meses. Si el total de los meses inmotivado del precedente judicial. Tercero.- En cuanto a los
de afiliacin es menor a 12, el promedio se determinar en funcin requisitos de admisibilidad previstos en el artculo 387 del
a los que tenga el afiliado". Dcimo.- Se advierte que el subsidio Cdigo Procesal Civil, se advierte que el presente recurso de
materia de controversia es el solicitado por el periodo comprendido casacin satisface dichas exigencias, esto es: i) Se recurre contra
entre el tres de diciembre de dos mil doce hasta el dos de marzo una sentencia expedida por la Sala Superior respectiva que como
de dos mil trece, esto es, cuando estaba vigente la modificatoria rgano de segundo grado, pone fin al proceso; ii) Se ha interpuesto
contenida en el artculo 1 de la Ley N 28791, la misma que no ante la Sala Laboral Transitoria de la Corte Superior de Justicia de
contemplaba la condicin de que durante el periodo de maternidad Arequipa, que emiti la resolucin impugnada; iii) Fue interpuesto
no debe realizarse trabajo remunerado. Dcimo Primero.- En ese dentro del plazo previsto por la Ley, contado desde el da siguiente
sentido, cabe acotar que el artculo 103 de la Constitucin Poltica de notificada la resolucin que se impugna, conforme se corrobora
del Per, actualmente, refiere a la teora de los hechos cumplidos, con el cargo de notificacin de fojas 88; y, iv) La parte recurrente
por la cual se establece que cada norma jurdica debe aplicarse a se encuentra exonerada de presentar tasa judicial, en aplicacin
los hechos que ocurran durante su vigencia, es decir, bajo su del artculo 24 inciso i) del Texto nico Ordenado de la Ley
aplicacin inmediata. Por lo tanto, la norma aplicable al caso de Orgnica del Poder Judicial, modificado por la Ley N 27327.
autos, es el artculo 1 de la Ley N 28791 que modific el inciso Cuarto.- En cuanto al requisito de procedencia previsto en el
b.2) del artculo 12 de la Ley N 26790, norma que no mencionaba inciso 1) del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil, se verifica que
la condicin de no realizar trabajo remunerado para percibir la parte recurrente ha dado cumplimiento, toda vez que no dej
subsidio por maternidad. Dcimo Segundo.- Es de verse, que el consentir la sentencia de primera instancia que le fue adversa,
artculo 16 del Decreto Supremo N 009-97-SA el Reglamento de al haber interpuesto recurso de apelacin contra dicha sentencia,
la Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, seala segn se aprecia de fojas 59 a 60. Asimismo, respecto al requisito
que el subsidio por maternidad se otorga en dinero con el objeto previsto en el inciso 4) del citado dispositivo, se advierte que la
de resarcir el lucro cesante como consecuencia del alumbramiento misma ha solicitado como pedido casatorio que la Sentencia de
y de las necesidades del cuidado del recin nacido, otorgndose Vista sea revocada, siendo as, este requisito ha sido cumplido.
90 das, pudiendo estos distribuirse en los periodos inmediatamente Quinto.- En cuanto a las causales de casacin previstas en el
anteriores o posteriores al parto, conforme lo elija la madre, con la artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, la parte recurrente seala
condicin de que durante esos periodos no realice trabajo como causales: i) Infraccin normativa a la debida motivacin,
remunerado. De igual forma, la Directiva N 08-GG- sealando que en la sentencia de vista se concluye que el
ESSALUD-2012, aprobada por Resolucin de Gerencia General Decreto Supremo N 204-90-EF fija en forma mensual la referida
N 619-GG-ESSALUD-2012, que determina la prdida del bonificacin, por lo que en la actualidad tiene esa periodicidad. Tal
subsidio por realizar labor remunerada. Dcimo Tercero.- Sin conclusin afecta el derecho a la motivacin, por tratarse de una
embargo, cabe acotar que el artculo 138 de la Constitucin motivacin aparente, por cuanto ni el Decreto Supremo N 103-88-
Poltica del Estado, precisa que, en todo proceso, de existir PCM ni ningn otro decreto supremo relacionado a la asignacin
incompatibilidad los jueces prefieren la norma legal sobre toda por refrigerio y movilidad han modificado a los Decretos Supremos
otra norma de rango inferior, por lo tanto, los magistrados, en caso N 021-85-PCM y Decreto Supremo N 025-85-PCM. Lo que
de presentarse, dicha figura, incompatibilidad de una norma legal dispone el Decreto Supremo N 204-90-EF es el incremento de la
con otra de menor jerarqua, prevalece la de mayor jerarqua lo asignacin por refrigerio y movilidad por el monto de quinientos mil
cual guarda perfecta armona con lo previsto en el artculo 51 intis mensuales al monto que ya estuvo percibiendo. ii) Infraccin
dispone que la Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la normativa a la interpretacin favorable al trabajador, toda vez
ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as sucesivamente. que los Decretos Supremos N 021-85-PCM, N 025-85-PCM,
Dcimo Cuarto.- Del anlisis normativo, este Colegiado Supremo N 063-85-PCM y N 103-88-EF establecen que la percepcin
considera que al haberse consignado el impedimento de realizar de la bonificacin por refrigerio y movilidad debe ser percibido
trabajo remunerado para percibir el subsidio por maternidad en el en forma diaria, mientras que a partir de la dacin del Decreto
Reglamento de la Ley N 26790 como en la Directiva N 08-GG- Supremo N 204-90-EF, no precisa que dicha percepcin deba
ESSALUD-2012, normas de menor jerarqua, tambin lo es que a ser de forma mensual, ante esta situacin de controversia legal
partir de lo desarrollado en la presente resolucin, debe preferirse se debe preferir lo ms favorable al trabajador; iii) Infraccin
lo establecido en la Ley N 26790, por ser la de mayor jerarqua, normativa del Decreto Supremo N 021-85-PCPM y del
por ende se advierte que no resulta amparable la infraccin Decreto Supremo N 025-85-PCM, por cuanto el Decreto
normativa del artculo 12 de la Ley N 26790, toda vez que dicha Supremo N 025-85-PCM que dispone el otorgamiento de la
norma (aplicacin temporal al caso de autos) no contempla en Asignacin por Refrigerio y Movilidad se pague en forma diaria, no
modo alguno la condicin de realizar trabajo remunerado para ha sido derogada por ningn decreto supremo de forma expresa
percibir el subsidio por maternidad, debiendo ser declarado ni tcita, por lo que, concluir que la asignacin por refrigerio y
INFUNDADO el recurso de Casacin. DECISIN: Por estas movilidad debe ser otorgada en forma mensual, infringe el Decreto
consideraciones; y, de conformidad con el Dictamen del Seor Supremo N 021-85-PCM y el Decreto Supremo N 025-85-PCM,
Fiscal Supremo en lo Contencioso Administrativo: Declararon iv) Infraccin normativa al Decreto Supremo N 204-90-EF,
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por el Seguro al haber considerado que el Decreto Supremo N 204-90-EF
Social de Salud - ESSALUD, de fecha diecisiete de febrero de fij en forma mensual la asignacin por refrigerio y movilidad
dos mil quince, de fojas 251 a 255; en consecuencia, NO desde el 01 de julio de 1990, se infringe dicho decreto supremo,
CASARON la sentencia de vista de fecha veinte de enero de dos al excederse en lo que est establecido en tal dispositivo legal.
mil quince, de fojas 242 a 246, expedida por la Sala Laboral de la Sexto.- Del anlisis de las causales denunciadas, se aprecia que
Corte Superior de Justicia del Santa; DISPUSIERON la publicacin no contienen argumentacin con debido sustento, toda vez que si
de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, conforme bien la parte recurrente cumple con precisar las normas legales
a ley; en los seguidos por la demandante Kelly Joccy Cabanillas que a su criterio se han infringido al emitirse la Sentencia de
Oliva, sobre subsidio por maternidad; interviniendo como ponente Vista, tambin lo es que no cumple con demostrar la incidencia
la seora Jueza Suprema Chumpitaz Rivera; y, los devolvieron. directa de las infracciones alegadas sobre la decisin impugnada,
S.S. RODRGUEZ MENDOZA, CHUMPITAZ RIVERA, MAC RAE es decir, que la referida infraccin normativa debe revestir un
THAYS, CHAVES ZAPATER, MALCA GUAYLUPO C-1496482- grado de tal transcendencia o influencia que su correccin va a
18 traer como consecuencia inevitable que se modifique el sentido
del fallo o de lo decidido en la resolucin que se impugna, lo
CAS. N 9771-2016 AREQUIPA que implica desarrollar el modo en que se han infringido las
Asignacin por Movilidad y Refrigerio. PROCESO ESPECIAL. normas y cmo debe ser aplicada correctamente. Por su parte
Lima, diecinueve de diciembre de dos mil diecisis. VISTOS; y, la sala al emitir la sentencia de vista, que confirma la apelada,
CONSIDERANDO: Primero.- Viene a conocimiento de esta Sala entre otros fundamentos, no desvirtuados por la parte accionante,
Suprema el recurso de casacin, de fecha seis de mayo de dos ha establecido que le corresponde percibir la asignacin por
mil diecisis de fojas 91 a 92, interpuesto por la demandante refrigerio y movilidad en forma mensual y no diaria conforme a lo
Concepcin Barbarita Daz Puma contra la Sentencia de Vista dispuesto en el Decreto Supremo N 204-90-EF, lo que adems
de fecha treinta y uno de marzo de dos mil diecisis de fojas resulta coincidente con lo expresado en el Precedente Vinculante
81 a 86 que confirm la sentencia de primera instancia de recado en la Casacin N 14585-2014 - Ayacucho, de fecha 08
fecha veintisiete de agosto de dos mil quince de fojas 48 a 54, de marzo de 2016. En consecuencia, en los trminos propuestos
que declar infundada la demanda; correspondiendo calificar el recurso de casacin resulta improcedente, al incumplir con
los requisitos de admisibilidad y procedencia de dicho medio el requisito de procedencia previsto en el numeral 3) del artculo
impugnatorio conforme a lo establecido en los artculos 387 y 388 del Cdigo Procesal Civil. FALLO: Por estas razones, y
388 del Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley N 29364, de conformidad con el artculo 392 del Cdigo Procesal Civil,
en concordancia con el numeral 3.1) del inciso 3) del artculo 35, declararon: IMPROCEDENTE el recurso de casacin, de fecha
as como el artculo 36 del Texto nico Ordenado de la Ley N seis de mayo de dos mil diecisis de fojas 91 a 92, interpuesto
27584, Ley que regula el Proceso Contencioso Administrativo, por la demandante Concepcin Barbarita Daz Puma contra la
aprobado por el Decreto Supremo N 013-2008-JUS. Segundo.- Sentencia de Vista de fecha treinta y uno de marzo de dos mil
El Ordenamiento Procesal seala requisitos de forma y fondo que diecisis de fojas 81 a 86; ORDENARON la publicacin de la
tiene que cumplir todo recurso de casacin, as el Cdigo Procesal presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, conforme