Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
-RESUMEN:
La presente investigacin aborda un tema novedoso, el mismo que reviste gran
importancia en nuestra realidad socio- econmica. La problemtica que gira en torno al
reconocimiento de crditos contenidos en ttulos valores dentro del procedimiento
concursal ordinario en contravencin con los principios que sustentan la Teora
General del Derecho Cambiario, se cimenta en dos grandes pilares: Privilegiar la
naturaleza abstracta inmanente de todo ttulo o en su defecto privilegiar la exacerbada
facultad del INDECOPI de auscultar el origen de un crdito derivado de un ttulo valor.
1
El cuarto captulo aborda el estudio de la etapa de reconocimiento de crditos
contenidos en ttulos valores en sede concursal y el captulo quinto trata
esquemticamente el Valor de la Empresa en Concurso.
1. INTRODUCCIN.
1.1.1. Motivacin.
La Ley General del Sistema Concursal Peruano trae consigo una serie
de aspectos importantes, uno de ellos es el referido al apersonamiento de los
acreedores al procedimiento concursal, el artculo 32 seala que El aviso de
difusin de la situacin de concurso del deudor, que se publica en el Diario
Oficial El Peruano contendr una citacin a sus acreedores a fin que se
apersonen al procedimiento ante la autoridad concursal competente y soliciten
el reconocimiento de sus crditos. Dicho aviso debe precisar el plazo lmite de
30 das hbiles posteriores a su fecha de publicacin para que los acreedores
se constituyan o apersonen al procedimiento.
2
En este contexto cuando el obligado o deudor es declarado en situacin
de concurso el escenario se transforma para el acreedor cambiario; debido a
que, por regla general, le est vedado acudir a los tribunales a exigir el pago
de la deuda vencida y la ejecucin de los bienes del concursado gracias al
marco de proteccin legal que se extiende sobre su patrimonio.
Los principios contemplados para los ttulos valores que son casi
inoponibles en los procesos ejecutivos, no lo son en el mbito concursal donde
el reconocimiento de un crdito no afecta solo los intereses del deudor sino que
repercute sobre los derechos de los acreedores. El principio de abstraccin
seala que un ttulo valor se comporta como un negocio abstracto porque el
derecho de crdito en el incorporado puede exigirse prescindiendo de la
relacin sustancial que le sirve de causa para su creacin o circulacin.
3
presentacin, es decir la autoridad concursal reconocer los crditos en ellos
contenidos sin tener que auscultar la relacin causal; b) En segundo lugar, en
mrito a la facultad investigadora que ostenta, por mandato legis, la autoridad
concursal puede determinar la existencia, origen, legitimidad y cuanta de los
crditos contenidos en ttulos valores siendo requisito sine qua non que los
acreedores estn vinculados con el deudor y que exista controversia o duda
sobre la existencia de los mismos; y, c) La facultad investigadora de la
autoridad concursal se extender cuando existan elementos en que hagan
presumir una posible simulacin de obligaciones y en los casos en que la
autoridad concursal requiera de mayor informacin.
1.1.2. Fundamento.
4
La presente investigacin tiene como fundamento la profundizacin de
las instituciones jurdicas dentro del derecho cambiario y concursal en la
problemtica suscitada en torno a la contravencin legislativa que atenta contra
la seguridad y naturaleza jurdica de los ttulos valores dentro del procedimiento
concursal ordinario peruano al producirse el reconocimiento de crditos
derivados y/o contenidos en ttulos valores.
1.2. Objetivos.
5
Demostrar que los principios de literalidad y abstraccin que subyacen
en todo ttulo valor resultan inoponibles frente a la facultad investigadora
de INDECOPI como autoridad competente en el reconocimiento de
crditos dentro de un procedimiento concursal ordinario.
Diferenciar a los ttulos valores como medios para el reconocimiento de
crditos en un procedimiento concursal ordinario de los valores de la
empresa en concurso.
Identificar si la ley concursal peruana establece lmites a la facultad
investigadora del INDECOPI dentro de un procedimiento concursal
ordinario en la etapa de reconocimiento de crditos contenidos en los
ttulos valores.
Demostrar la contravencin existente entre los principios que sustentan
la Teora General de los Ttulos Valores con las disposiciones legales
que rigen el sistema concursal ordinario peruano en el reconocimiento
de crditos contenidos en ttulos valores.
Establecer la viabilidad del valor de la empresa en concurso para su
negociacin en los diferentes mbitos dentro de nuestro sistema
econmico, por ejemplo, su negociacin en el mercado de valores.
6
del ttulo valor a su titular, de forma tal que ste pueda ejercer los derechos
provenientes del mismo, afectarlo, gravarlo y disponer del mismo.
La emisin del ttulo es el acto por el cual el ttulo sale del poder de
disposicin- poder de hecho- del suscriptor, para pasar al poder de disposicin de
otro sujeto (tomador), que queda legitimado para valerse del ttulo frente al
suscriptor; en sntesis, es el momento en el cual el ttulo es puesto en circulacin
(Beaumont: 2000; 32).
La problemtica que abordaremos est vinculada directamente con al
tratamiento de ttulos valores inmersos dentro de un procedimiento concursal.
As, los ttulos valores ingresan al procedimiento concursal mediante su
reconocimiento por la autoridad concursal. En principio, el reconocimiento de
crditos sustentado en ttulos valores tiene un tratamiento distinto en la praxis
jurdica que puede trastocar ciertos aspectos normativizados por ley especial. As,
por ejemplo, el reconocimiento de un crdito contenido en un ttulo valor en los
que la autoridad concursal requiere de mayor informacin para determinar su
origen, existencia cuanta o legitimidad.
En el ao 2004 se afirm que : Cuando el crdito invocado est
incorporado en una letra de cambio cualquier otro ttulo valor , resulta apropiado
reconocer el crdito en mrito a la literalidad del ttulo , en aplicacin de los
principios de simplicidad , celeridad y economa de los procedimientos
administrativos pero al igual que el criterio general, si la autoridad
administrativa presume la posible existencia de una vinculacin entre las partes o
tiene elementos de juicio que le haga suponer una simulacin del crdito, debe
necesariamente investigara la relacin causal , es decir el origen del crdito para
determinar a su legitimidad ( Montoya; 216).
El reconocimiento de la obligacin por parte de la empresa deudora no
eximir a la autoridad administrativa de su deber de verificacin. Tratndose de
un acreedor endosatario, ste no requiere acreditar el vnculo con el concursado,
lo que debe de verificar en este presente caso es que la operacin que origin el
ttulo valor existi realmente y que el solicitante del reconocimiento recibi por
endoso el ttulo en forma legtima.
La Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Defensa de la
Competencia y de la Propiedad Intelectual ha resuelto (Resolucin N 060-97-TDC,
Diario Oficial El Peruano, 17 de diciembre de 1997) como criterio de obligatorio
7
cumplimiento que el los procesos de ejecucin en los que no hay controversia sobre
la existencia, origen, legitimidad o cuanta de los crditos, la autoridad concursal
no est impedida de pronunciarse sobre el reconocimiento solicitado. En tal
sentido ha dispuesto que: La autoridad concursal nicamente deber inhibirse de
reconocer crditos, cuando se pruebe en el procedimiento a su cargo que la
controversia judicial est directamente referida a la existencia, origen, titularidad,
legitimidad o cuanta de tales crditos. Adicionalmente, en ste ltimo caso, es
decir, cuando exista controversia sobre la cuanta de los crditos, la inhibicin solo
proceder respecto del monto controvertido y se deber reconocer la parte no
discutida de los crditos materia de la solicitud que hayan sido acreditados, puesto
que no existe identidad entre la materia del procedimiento judicial (pago) y el
reconocimiento de los crditos que significa el reconocimiento de un derecho
patrimonial (Pinkas: 2003; 542).
Montoya, A. seala: Si un ttulo valor entra en circulacin entra en
circulacin pierde la relacin causal generadora del documento. Cada uno de los
posteriores endosatarios es tambin ajeno a las causas que originaron la creacin
del ttulo, y no tiene otra relacin con el primer tomador y con los sucesivos
endosatarios, que la resultante del ttulo, en virtud de la colocacin de las firmas en
el reverso del documento y que forman la cadena de endosos. Los ttulos al circular
se liberan de su causa. Nadie los adquirira si tuviese que indagar su procedencia.
Hay que abstraerlos de su procedencia para permitir una circulacin econmica
fuerte y solvente. Abstractos son los derechos en ellos consignados, por valer tan
solamente la fuerza de su literalidad (2002; 18-19).
En un procedimiento concursal, los principios que sustentan la teora
general cambiaria encuentran serios lmites cuando la Comisin Concursal del
INDECOPI decide investigar de oficio o a peticin de parte la existencia, origen y
legitimidad de dichos crditos. Esta situacin jurdica puede traer consigo una
serie de consecuencias negativas. Por ejemplo, incidencia en el orden de prelacin
de acreedores al momento de la realizacin de la masa concursal si acaso la
empresa en concurso termine en liquidacin o disolucin.
El tema de reconocer un ttulo valor en sede concursal merece un
tratamiento legislativo especial. Se pueden presentar situaciones como las que la
Comisin reconozca un crdito a cierta persona vinculada o no con el
concursado(a) y luego en sede judicial resulte ser un crdito controvertido. Es
8
decir, la certeza respecto al origen o legitimidad del ttulo valor an estaran en
espera de una decisin judicial.
Si se optara solo por honrar los principios cambiarios contenidos en los
ttulos valores, pueden suceder situaciones mezquinas como las que se reconozca
crditos con vicios de simulacin absoluta, dejando mermado los derechos de
verdaderos acreedores. Pero aquel aspecto, encontrara soluciones concretas en
vas distintas (rganos jurisdiccionales) a la va administrativa (la autoridad
concursal).
Ahora si se optara solo por dar amplias facultades de investigacin a la
Comisin para que determine cules seran aquellos crditos que deben ser
reconocidos o no, dejaramos abierta la posibilidad de caer en la arbitrariedad y
puedan presentarse situaciones en las que no necesariamente un crdito contenido
en ttulo valor sea simulado o fraudulento. Adems el punto medular es que se
generara una inseguridad jurdica en materia cambiaria, desnaturalizando los
principios inmanentes a todo ttulo valor. No se puede concebir que una autoridad
administrativa ostente facultades que incidan sobre la emisin vlida de un ttulo
valor. Definitivamente deben armonizarse criterios legislativos a efectos de que no
se presenten situaciones como las que el objeto de nuestra investigacin plantea.
Otro aspecto relevante a conocer es el tratamiento de aquellos ttulos
valores emitidos dentro del procedimiento concursal denominados Valores de
Empresas en Concurso, que representan los derechos de crdito de los acreedores
sometidos a un procedimiento concursal que hubieren sido reconocidos por la
autoridad administrativa competente. Es decir estos ttulos valores slo pueden
emitirse de acuerdo a las disposiciones glosadas en la Resolucin de CONASEV N
096-2002-EF/94.10, despus del reconocimiento de crditos por la autoridad
concursal. Esta problemtica la abordaremos para determinar la viabilidad
prctica de este nuevo ttulo valor- no creado por ley pero si facultado por sta- en
el mercado econmico nacional.
El reconocimiento del crdito que proviene de un ttulo valor, podra
entonces estar representado por un Valor de Empresa Concursada. La
negociacin y circulacin de este nuevo ttulo valor es una innovacin en nuestro
ordenamiento jurdico. Esta situacin est en vinculacin directa con el tema
materia de investigacin, que abordaremos detalladamente.
9
La creacin del Valor de Empresa Concursada encuentra su fundamento
legal en el artculo 3 de la Ley N 27287 dispone la creacin de nuevos ttulos
valores, diferentes a los contemplados taxativamente en ella, se har por ley o por
norma legal distinta en caso de existir autorizacin para el efecto emanada de la
ley o conforme al artculo 276 del acotado cuerpo normativo. As, se faculta a
determinadas instituciones como la Superintendencia de Banca y Seguros y la
CONASEV para autorizar la creacin, emisin, negociacin y adquisicin de
valores mobiliarios e individuales por parte de las personas y empresas sujetas a su
control; asimismo, las empresas bancarias tambin estn facultadas a emitir
valores mobiliarios representativos de derechos sobre acciones, obligaciones, etc.
Es decir, la creacin de los ttulos valores est vinculada a la legalidad o tipicidad
cambiaria.
1.3.2.1. Antecedentes.
10
El autor Maffa, hace referencia a lo que la Ley de Concursos Argentina
prescribe en su artculo 33: el pedido de verificacin debe contener la
indicacin de la causa del crdito. Sostiene que esa nocin de causa coincide
con la relacin subyacente en materia de documentos circulatorios (2000; 12).
Si se acompaan ttulos cambiarios al pedido de verificacin, se entiende
por causa del crdito la relacin subyacente; pero como esa relacin se limita a los
partcipes directos de la relacin, cuando el documento ha circulado puede no
existir un vnculo entre el concursado- sea o no el librador- y quien pide
verificacin.
En la Cmara Nacional de Comercio Argentina, cuando tena cuatro Salas
se suscit una contraposicin frontal: Dos Salas consideraban que era suficiente la
adjuncin del documento cambiario, mientras que las otras dos sostenan que el
hecho de fundar un pedido de verificacin en un ttulo abstracto no exima del
deber de indicar la causa, o como refiere la legislacin paraguaya, expresar la
causa.
Con sobrada razn, la Cmara Nacional de Comercio Argentina convoc a
tribunal plenario que se pronunci el 26 de diciembre de 1979 (Translnea S.A., c.
Electrodinie S.A.), sentando la siguiente doctrina: El solicitante de verificacin
de crditos en concurso, con fundamento en pagars con firma atribuida al fallido,
debe declarar y probar la causa, entendidas por tal, las circunstancias
determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador fuese su
beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por ese
portador de no existir tal inmediatez. Esa Doctrina fue reafirmada, seis meses
ms tarde, con relacin al cheque (plenario Difry). El miembro de la Cmara,
Anaya, llam a esta situacin carga universal de verificacin.
Si bien el artculo 33 de la Ley de Concursos Argentina alude al trmino de
indicar la causa, el plenario dice probar; exigencia visiblemente ms severa.
Maffa, al respecto seala que eso se explica porque la decisin fue tomada en un
incidente de verificacin tarda. La Cmara Argentina slo se pronuncia en caso
de incidentes- no en las hiptesis normales de verificacin, reguladas por los
artculos 33 al 37 de la Ley de Concursos, porque si un crdito no se discute
entonces se verifica; y si se discute, la cuestin se ventilar por va incidental-
revisin-, va que tambin procede cuando se intenta la incorporacin al pasivo con
11
posterioridad al trmino de la convocacin, o sea, el incidente de verificacin
tarda.
Por otro lado, la Ley General del Sistema Concursal Espaola, Ley N
22/2003 establece en su artculo 86 numeral 86.1 que: ...corresponder a la
Administracin Concursal determinar la inclusin o exclusin en la lista de
acreedores de los crditos puestos de manifiesto en el procedimiento. Esta
decisin se adoptar respecto de cada uno de los crditos, tanto de los que se
haya comunicado expresamente como de los que resultaren de los libros y
documentos del deudor o por cualquier otra razn constaren en el concurso.
Todas las cuestiones que se susciten en materia de reconocimiento de crditos
sern tramitadas y resueltas por medio del incidente concursal. Como es de
apreciarse, la legislacin espaola en materia concursal es ms proteccionista
respecto al reconocimiento de crditos dentro de un proceso o procedimiento
concursal; toda vez que de existir divergencia ex anc o ex post el
reconocimiento de crdito ser materia de incidente concursal. Lo que no
sucede en nuestra legislacin concursal.
12
comercial, concursal, socio-econmico y socio- jurdico. Asimismo, la
investigacin ayudar tambin a conocer la utilidad y viabilidad prctica de los
valores de la empresa en concurso como ttulos valores emitidos dentro de un
procedimiento concursal para su negociacin en el mercado econmico
nacional.
1.5. Hiptesis.
13
1.6.2. Poblacin Muestral.
1.6.3.1. Mtodos.
14
El Mtodo Analtico-Sinttico, se us en la ejecucin de la presente
investigacin a fin de sistematizarla y profundizar en las referencias doctrinarias
y legales que fundamenten el estudio de las materias involucradas asimismo
luego servir para expresar los resultados discutidos y llegar las conclusiones.
1.6.3.2. Tcnicas.
15
- Visitar el INDECOPI y la Cmara de Comercio y Produccin de La
Libertad a obtener informacin sobre el tema de investigacin.
- Acudir a las bibliotecas de las Facultades de Derecho y Ciencias
Polticas de las diferentes universidades de Trujillo y de la ciudad de
Lima.
- Dialogar con especialistas en materia Concursal y en materia
Cambiaria.
- Adquirir libros de Derecho Cambiario y de Derecho Concursal.
16
emisin de Valores de Empresa en concurso para su negociacin en el
mercado econmico.
1.8. Instrumentos.
17
El tratamiento doctrinario nacional del tema investigado ha sido muy
superficial, a pesar de que en la prctica jurisprudencial se ha constituido en
todo un debate, existiendo posiciones encontradas; las mismas que no han
hecho ms que reafirmar el compromiso que motiv la presente investigacin
en un campo no muy explorado pero que revierte de mucha importancia en la
realidad econmico social peruana.
2. MARCO TEORICO.
CAPITULO I
18
LOS TITULOS VALORES EN EL DERECHO CAMBIARIO
1) Antecedentes.
19
considerando nuevos aspectos por ejemplo el referido a las clusulas
especiales de los ttulos valores.
20
l (1997; 905). Dicho concepto marca los elementos integrales del ttulo valor;
se habla de documento necesario porque la posesin y la presentacin o
exhibicin del mismo son indispensables para ejercitar el derecho. As tambin
se refiere a la literalidad del derecho en el sentido de que su contenido,
extensin y modalidades dependen exclusivamente del tenor del documento.
Por ltimo al decir que el derecho es autnomo se afirma que el poseedor del
ttulo ejercita un derecho propio, originario y no derivado, y al que no se le
pueden oponer por tanto las excepciones personales de los tenedores
precedentes.
21
3.1. mbito de aplicacin.
Es menester precisar si la ley de Ttulos valores se aplica a todos los ttulos que
conocemos o si solo se est ante un nmero determinado de ttulos valores. La anterior
ley, contemplaba el vale a la orden, el cual ya no se encuentra contemplado en la
legislacin cambiaria vigente, por lo cual si se diera las caractersticas de este ttulo
valor ya no sera considerado como tal sino sencillamente un documento que
representa una obligacin, diferente sera al situacin de que dicho vale ha sido emitido
en fecha anterior a la vigencia de la nueva ley, all seguir teniendo la calidad de ttulo
valor y gozar de los derechos que otorgan la ley para su cobranza.
22
individuales por parte de personas y empresas sujetas a su control; otorgando
de esta manera una mayor flexibilidad para que dichas entidades tengan la
capacidad determinante para crear nuevos instrumentos financieros y
patrimoniales, con las caractersticas de los ttulos valores, a fin de agilizar la
actividad mercantil empresarial. Tal es el caso de la Resolucin CONASEV N
096.2002-EF/94.10 que crea el Valor de la Empresa en Concurso, y el Valor
de Producto Agrario creado por la ley N 28055 y la Resolucin CONASEV
N 110-2003-EF/94.10 aprob el Reglamento del Segmento Especial del
Valor del Producto Agrario en la Rueda de Productos de las Bolsas de
Productos.
23
por la norma derogada que ultractivamente mantienen su vigencia para regular
la validez del ttulo valor emitido durante su vigencia.
a) Ttulos causales: son aquellos en los cuales el acto jurdico que les
dio origen se encuentra expresado en el propio documento cambiario.
b) Ttulos abstractos: son los que se desvinculan totalmente del acto
jurdico o causa que les dio nacimiento, es decir, prescinden de la fuente que
los origin, en otras palabras la causa existen mas no se le menciona en el
24
ttulo y no se le refiere pues el contenido del ttulo consiste en la pura
obligacin de pagar una suma de dinero (Beaumont; 2000; 59).
a) Ttulos formales: son los que tienen forma tasada por ley, sus efectos
jurdicos estn determinados por la satisfaccin de menciones que la ley
seala.
b) Ttulos no formales: son los de forma libre.
25
4.5 Por el soporte que los representa.
26
legitima del documento cambiario a su simple poseedor. Se transmiten por la simple
entrega o por tradicin.
b) Ttulos valores a la orden: son aquellos que llevan inserta la clusula a la orden, en la cual se seala el nombre del
tomador o beneficiario del ttulo valor. Se transmiten por endoso.
27
propia de las cosas muebles. Por ellos el poseedor del ttulo puede adoptar 2
posiciones jurdicas diferentes respecto al documento en l incorporado. El
tenedor puede ser propietario del documento, y pro tanto, haber adquirido la
titularidad del derecho incorporado. Pero tambin el tenedor del ttulo pude
ser su simple poseedor habiendo obtenido la legitimacin para ejercitar frente
al deudor el derecho incorporado, cuya titularidad no le corresponde.
Segn sostiene Pea, hay dos tipos de circulacin. Una anmala y otra
real. La primera se da cuando en el ttulo se dice pguese al primer
beneficiario (cheque nicamente) o cuando se negocia despus de vencido
(letra, cheque, otros). La circulacin real se da cuando sobre un mismo ttulo
valor se ha presentado o establecido varias relaciones cambiarias siendo esta
circulacin ms o menos fcil de acuerdo con el ttulo si es nominativo, a la
orden o al portador.
28
transmisin o por efecto de disposicin involuntaria, o de falsificacin de la
documentacin de transferencia (Araya: 1989; 51).
29
6) La Relacin Causal y el Ttulo Valor.
30
Respecto a la novacin se ha debatido si la emisin de un ttulo valor
produce novacin de la obligacin fundamental o subyacente, o sea si sta
queda extinguida y surge la cambiaria que vendra a reemplazarla. La posicin
vigente en doctrina afirma que la letra de cambio no produce novacin de la
obligacin, sino que la cambial origina una obligacin nueva, de carcter
abstracto, que no anula la anterior, coexistiendo dos obligaciones por una
misma causa.
31
7) Las Clusulas Especiales de los Ttulos Valores.
7.1. Nocin.
7.2. Caractersticas.
7.3 Requisitos.
32
a) Deben constar expresamente en el ttulo valor. La ley es la que
seala que son stas las que deben de constar expresamente en el ttulo valor
o en hoja adherida a l, lo cual viene a se una manifestacin del principio de
literalidad, el cual seala que todo lo que est escrito en el documento es vlido
y en todo caso para que surjan otros derechos y obligaciones stos deben
encontrarse contemplados en el ttulo valor o en la hoja adherida a l. La
finalidad de esta disposicin es la oponibilidad de su existencia y efectos frente
a los obligados, aceptante, gerente y dems obligados solidarios.(Gutirrez:
2004; 104).
b) Deben aparecer impresas en el documento. Es importante diferenciar
los momentos u oportunidades en que pueden incluirse clusulas especiales en
los ttulos valores. Si la clusula especial est incorporada desde el momento
de la emisin del ttulo valor, deber aparecer impresa en ste; pero si su
insercin se produce despus de su emisin, bien en el acto de aceptacin o
despus de ste, es decir cuando el ttulo valor ha circulado, es lgico pensar
que se presentar en forma manuscrita, con sellos o cualquier otro medio
distinto.
c) El obligado debe firmarlas. Surge del texto de la ley que si la clusula
especial se incorpora en forma manuscrita en el ttulo valor deber estar
refrendado con la firma del obligado que la admite. La clusula que viene
impresa en el documento tambin requiere la firma del obligado, el obligado,
deber de firmar en ambos casos, es decir, cuando la clusula est impresa
en el ttulo valor o cuando se inserta en forma manuscrita, con sellos o por
cualquier otro medio.
7.4 Clasificacin.
a) Clusula de Prrroga.
33
incorporar la clusula de prrroga y sobre aquellos que intervengan despus de
acordada y un efecto es que el cmputo del plazo prescriptorio correr y se
reiniciar a partir de la fecha de vencimiento de cada una de las prrrogas.
34
Es aquella que permite al tenedor del ttulo valor hacer efectivo el pago
de la obligacin en un banco o empresa del sistema financiero nacional en la
cual el obligado mantenga una cuenta. El pago podr atenderse bien con
fondos constituidos previamente por el titular o con los crditos que conceda la
empresa bancaria o financiera al titular de la cuenta designada.
Es aquel pacto que faculta a las partes, para el ejercicio de las acciones
cambiarias correspondientes, someterse a la competencia de determinado
distrito judicial del pas, a la jurisdiccin arbitral o a leyes y/o tribunales
extranjeros.
35
La ley considera la posibilidad de pagar el pago de las obligaciones que
representan los ttulos valores mediante el otorgamiento de garantas, sean
personales o reales.
Por otro lado, el aval puede ser otorgado por todo menos por el obligado
principal, ya que en ste caso el deudor se estara avalando a s mismo, siendo
la esencia del aval el respaldo que otorga un tercero para el cumplimiento de
las obligaciones (Montoya: 2004; 63).
36
En ese caso, las transferencias del ttulo no requieren del asentimiento
del obligado ni, de ser el caso, del constituyente de la garanta, para que sta
tenga plena eficacia frente a cualquier tenedor del ttulo valor.
Ascarelli sostiene que: los ttulos valores para hacer circular fcilmente
un derecho recurren a: a)La ficcin de la incorporacin del derecho al
documento (o sea trasformado el derecho en un bien mueble), por lo que la
titularidad del derecho la hacemos coincidir con la propiedad del documento;
por lo que adquirido ste se adquiere el derecho , b) La creacin de una ley de
circulacin especial del derecho cartular frente a las del derecho comn, c) Que
la calidad y extensin del derecho dependa del tenor literal del documento; y
que, d) El adquirente del documento tenga una posicin autnoma frete a sus
precedentes poseedores que se traduce en una inoponibilidad a tal tenedor de
las acciones que podra plantear el deudor ex ttulo a los anteriores
poseedores (1932; 641).
37
anmalo proceso de ejecucin. En Espaa, en virtud de la Ley del
Enjujciamiento Civil del ao 2000, los ttulos valores (en realidad solo las letras
de cambio y cheques) han dejado de ser ttulos que aparejan ejecucin, como
estaba previsto en la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881, porque para ellos se
ha introducido un proceso especial sumario llamado juicio cambiario (Ariano:
2004; 276).
9.2. Competencia.
38
Referencia Procesal, si supera tal techo el proceso ser de competencia del
Juez Especializado Civil.
Si son varios los ejecutados, una vez que el ejecutante hay optado por la
regla general, ser competente por el territorio el juez del domicilio de
cualquiera de ellos conforme lo prescribe los artculos 15 y 16 del Cdigo
Procesal Civil.
Seala el artculo 690 del Cdigo Procesal Civil que: esta legitimado
para promover ejecucin quien en el ttulo ejecutivo o de ejecucin tiene
reconocido un derecho, contra aquel que en el mismo tiene la calidad de
obligado. Con esta disposicin se est indicada que la legitimacin ejecutiva
es determinada por el tenor literal del ttulo mismo.
39
Trasladada esta regla a los ttulos valores, el legitimado activo es el
tenedor legtimo del ttulo valor. Mientras que el legitimado pasivo ser todo
aquel que aparezca en el ttulo como obligado. Quien deba ser considerado el
tenedor legtimo de un ttulo valores depende de la categora de ttulo que se
trate (ttulos con la clusula al portador, ttulos a la orden y ttulos nominativos)
y del respeto de su respectiva ley de circulacin.
40
9.3.3. Legitimacin pasiva ex ttulo.
41
parte de terceros del bien prendado o hipoteca; ineficacia de transferencia del
bien por fraude, artculo 199 del Cdigo Civil). (2004; 288).
42
vinculadas directamente al principio de literalidad de forma del ttulo valor, dado
que si el ttulo valor no rene los requisitos que le son propios, podra decirse
que ste no podr genera las consecuencias que la ley prev para las
obligaciones cambiarias.
43
que hace el demandado afirmando que hay un presupuesto procesal o un a
condicin de la accin ausente o defectuosa en el proceso la que determina
una relacin procesal invlida o la imposibilidad de un pronunciamiento vlido
sobre el fondo respectivamente. Asimismo cabe precisar que la excepcin es
un concepto netamente procesal ya que est vinculado directamente a los
presupuestos procesales y a las condiciones de la accin. Por ende, no se
considera la clasificacin que propona dividir a las excepciones en procesales
y sustanciales.
44
funda en la negacin del elemento de hecho o de derecho de la pretensin.
Cuando se apoya en un fundamento de tipo c), al contestacin se llama
excepcin; este nombre, originado en el proceso formulario romano, sirve para
designar la contestacin de la pretensin que se funda en un hecho que tiene
eficacia extintiva o impeditiva del efecto jurdico afirmado como fundamento de
la pretensin.
45
La actual Ley hace referencia a la prescripcin en trminos generales y
la caducidad como supuesto de excepcin cuando se trata aspectos relativos al
derecho de suspensin de pago y a la accin causal a travs de los artculos
98 y 100 de la ley. La institucin de la prescripcin no resulta coherente para la
extincin de la accin cambiaria, siendo ms pertinente establecer la caducidad
de dicha potestad del poseedor del ttulo que no cumpla con presentar a cobro
dicho valor o perjudique su mrito cambiario.
De otro lado, el numeral 96.3 del artculo comentado establece que los
plazos de prescripcin aludidos son perentorios y no admiten interrupcin, ni
suspensin, e igualmente seala que el reconocimiento judicial del ttulo valor
vencido no interrumpe los plazos en cuestin para el ejercicio de las acciones
cambiarias. En este caso nos encontramos ante un supuesto de caducidad por
46
las consecuencias extintivas que conlleva su invocacin frente al ejercicio de
las acciones cambiarias.
47
extinguir la accin ejecutiva respecto del mismo, no dando lugar a renuncia
alguna de dicho beneficio por parte del deudor.
48
que dio origen su emisin. Por ello hay una relativizacin del principio de
literalidad. Las diferencias tambin alcanzan aspectos prcticos de ambos
ttulos. Por ejemplo la solidaridad cambiaria prevista en el artculo 11 de la
Ley de Ttulos Valores no es aplicable en el caso de los valores mobiliarios,
toda vez que el transferente del ttulo no se hace solidariamente responsable
en forma alguna por las obligaciones del emisor. Asimismo el protesto no es
trmite necesario para exigir los derechos incorporados a un valor mobiliario.
49
El concepto de valor mobiliario se empieza a perfilar con claridad en el
ordenamiento peruano a partir de la regulacin del mercado de valores
promulgada en la ltima dcada del siglo pasado. Sin embargo, no es hasta la
promulgacin de la actual Ley de Ttulos Valores que el referido concepto
encuentra una delimitacin clara dentro de la concepcin unitaria del
tratamiento de los ttulos valores consagrado por esta ltima norma. La mayor
precisin en la tipificacin y tratamiento del os valores mobiliarios lograda es
parte del gran esfuerzo integrador y sistemtico que se plasm con xito en la
Ley de Ttulos Valores. Sin perjuicio de ellos la ley de Ttulos Valores es
imprecisa al recoger con carcter general una caracterizacin de los valores
mobiliarios que corresponden exclusivamente a los que se negocian en
mercados primarios y secundarios de valores.
50
derecho alemn, tanto los ttulos de crditos del derecho italiano ms los
ttulos de legitimacin (boletas e ferrocarril, contrasea de comida, etctera).
Reconocen al ttulo nominativo, con el doble requisito de la anotacin en el
documento por endoso o por cesin y la inscripcin en el registro de la
sociedad emitente. Se norma la letra, el pagar y el cheque en el Cdigo civil.
Los ttulos nominativos en su Ley de sociedades; y los otros ttulos a la orden
(Warrant, plizas de seguro martimo) en el Cdigo de Comercio.
51
Uruguay, tiene a partir del primero de noviembre del 1977 la Ley 14701
que constituye el estatuto General de los Ttulos Valores siguiendo en gran
medida la Ley Uniforme de Ginebra.
52
Finalmente, Colombia cuenta con su Cdigo de Comercio del 27 de
marzo de 1977, siguiendo en gran medida el Proyecto INTAL para Amrica
Latina.
CAPITULO II
53
1) Definicin.
2) Funciones.
54
del derecho positivo, y se consideran como tales a las ideas fundamentales en que
se han inspirado el creador de las normas jurdicas y, por tanto, constituyen la
base de validez del ordenamiento jurdico por ejemplo , cuando en el artculo 2
inciso 3 de la Constitucin se establece que toda persona tiene derecho a : a la
libertad de religin, el principio general de la libertad religiosa del ser humano
constituye la materia o contenido de dicho precepto constitucional.
Torres sostiene que tales principios se incorporan al ordenamiento
jurdico por medio del a actividad legislativa, ejecutiva y jurisdiccional, que
origina la formacin de las leyes, reglamentos y sentencias. Esto es, que ellos van a
formar parte del contenido de los preceptos normativos. De este modo quedan
positivizados, es decir, convertidos en derecho positivo. Por ejemplo, la
Constitucin ha convertido en preceptos constitucionales principios polticos como
el de democracia, estado de derecho, divisin de poderes, sufragio universal y
secreto; principios relativos a los derechos fundamentales de la persona: la
libertada, la igualdad ante la ley, la libre contratacin, etctera. El Derecho
Procesal ha incorporado, entre otros, los principios de economa, celeridad,
eficacia, imparcialidad, publicidad, contradiccin. El Derecho Penal ha
positivizado los principios de legalidad, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad,
exclusin de la analoga, etctera. El Derecho Internacional Pblico consagra el
principio de amistad entre las naciones, la cooperacin internacional, la
independencia poltica de los Estados, los principios relativos a los derechos
fundamentales de la persona. (2001; 485).
En materia mercantil, la Ley de Ttulos Valores consagra los principios de:
literalidad, abstraccin, incorporacin, formalidad, autonoma, legitimacin,
buena fe.
Por otro lado, los principios generales cumplen una funcin interpretativa; es
decir se constituyen en las pautas o criterios de interpretacin de las normas
jurdicas. Por ejemplo, el principio de interpretar los textos de acuerdo al fin
pretendido por las partes, el principio de la interpretacin sistemtica de un texto
(ley, contrato, testamento, etctera).
Asimismo, los principios generales cumplen una funcin integradora. Torres
sostiene que aquellos irrumpen en el movimiento codificador como un remedio
ideal para llenar las lagunas del derecho legislado. El legislador no puede prever
55
todas las peculiaridades, detalles, caractersticas o especificidades de los hechos
sociales, que con la ley regula, y si no puede prever todos los casos que surgen en la
vida social, menos puede prever todos los que todava no se han presentado, pero
se presentarn en un futuro prximo o lejano. Los principios general sirven para
llenar las lagunas que adolece el Derecho, es decir, son fuente formal de aplicacin
subsidiaria a falta de ley y de costumbre. (2001; 485-486).
El Derecho peruano consagra expresamente la funcin integradora de los
principios generales al haberlos considerados como fuente subsidiaria. La
Constitucin en su artculo 139 prescribe: Son principios y derechos de la
funcin judicial 8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o
deficiencia de la ley. En tal caso, deben aplicarse los principios generales del
derecho y el derecho consuetudinario. El artculo VIII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil estatuye: Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por
defecto o deficiencia de la ley. En tales caso deben de aplicar los principios
generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano.
El juez nunca puede dejar de dar una solucin jurdica a los hechos
sometidos a su decisin, pues si no existe norma aplicable en el derecho positivo
escrito o consuetudinario, recurrir en ltima instancia a los principios generales
del derecho an cuando sobre ello nada dijera el ordenamiento escrito (
Torres:2001; 486).
Como normas de aplicacin supletoria, los principios generales del derecho
actan como fuente directa, autnoma y subsidiaria, en defecto o deficiencia de la
ley y de la costumbre. Como norma subsidiaria, el significado y alcance de los
principios generales son los de ser una fuente ms del ordenamiento jurdico,
entendido, segn sostiene Lpez: como sistema normativo pleno, coherente y
unitario, cuyas fuentes estn en el mismo o, excepcionalmente, en las remisiones a
elementos extraos. Que se regule como fuente subsidiaria no excluye que tambin
los principios generales caigan dentro del sistema ordenador de la vida social, sino
que por esa nota de subsidiaridad ha de mantenerse precisamente en la esfera de
las fuentes principales (1974; 128).
Por la funcin interpretativa, tales principios llegan ser fuente formal de
derecho; de all que sea correcto tambin afirmar, segn sostiene Torres que los
principios tienen una doble (no triple como hemos dicho antes) funcin: a)
Principios informadores del ordenamiento jurdico, y b) Como normas aplicables
56
subsidiariamente a falta de ley y costumbre. As, el artculo 1.4 del Cdigo civil
espaol dispone que los principios generales del derecho se aplicarn el defecto de
ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento
jurdico (2001; 487).
3) El principio de Literalidad.
57
En suma, la literalidad supone conformidad plena con el texto. El derecho
derivado del ttulo es literal en el sentido de que, en cuanto al contenido, a la
extensin y las modalidades de ese derecho es decisivo exclusivamente al tenor del
ttulo.
El fundamento de la literalidad est en la confianza que pone quien recibe
un ttulo sobre la exactitud de su contenido segn el tenor del ttulo mismo. Pero
tambin juega aqu la idea de la apariencia, porque respecto a la relacin jurdica
que nace del ttulo para el tercero es decisivo lo que aparezca del ttulo mismo.
Estima, Yadarola citado por Araya que en el documento est el
fundamento de la literalidad. Si el documento y solo l, da nacimiento al derecho,
y si nicamente en base al mismo documento se mide y se realiza el derecho, es
porque ste se asienta en la naturaleza dispositiva del documento (1989; 66)
La explicacin de la literalidad est en la autonoma de la declaracin
consignada en el mismo ttulo (declaracin cartular) y en la funcin constitutiva
que, respecto de la declaracin cartular y de cualquiera de sus modalidades ejerce
la redaccin del ttulo, esa declaracin est sujeta exclusivamente a la disciplina
que proviene de las clusulas del propio ttulo.
La literalidad da certeza, pues presupone el empleo de la forma escrita, por
ello la literalidad impone al tomador y al poseedor una carga de atencin y de
exacta lectura del ttulo en el que el derecho y la obligacin viven. La literalidad
opera en beneficio preferente del poseedor del ttulo. Literalidad, importa
dependencia de la promesa cartular, y surge del empleo de una forma escrita,
pero no es forma, la cual es el medio y el modo de dar vida a la declaracin de
voluntad; y por tanto no implica literalidad, pues una determinada forma puede
ser integrada o confirmada con otros elementos extraos al que se concreta en la
forma misma.
Yadarola precisa, la literalidad como el fenmeno caracterstico de los
ttulos valores, en cuyo mrito los derechos del poseedor se rigen, ya en su
cuanta, modalidades o eficacia, por el tenor literal del ttulo y lo que no est en l
expuesto, no puede ser argido al poseedor para alterar, disminuir o de cualquier
modo modificar su derecho.
La literalidad tutela la circulacin de buena fe, tutela al tercero, pues al
recibir el documento acepta la referencia de l que expresa los lmites de su
derecho y provienen del suscriptor, quien no puede, por tanto, sustraerse a la
58
obligacin asumida y registrada en el tenor. Por ende la literalidad equivale a la
objetivacin de la promesa, constituida por la declaracin unilateral y contenida
en el ttulo, la cual queda liberada de elementos personales que dependan de su
autor.
El principio de literalidad es comn a todos los ttulos valores, sin embargo
al analizar dicho principio cabe sealar ciertas observaciones. En primer lugar la
literalidad no se presenta con igual intensidad en todos los ttulos valores, pues
mientras que en los denominados ttulos completos o abstractos incorpora de
modo perfecto un derecho que puede delimitarse por la escritura del documento,
en los ttulos incompletos o causales el derecho que incorporan debe completarse
en su contenido o en un exigibilidad por circunstancias ajenas al tenor escrito del
documento. En segundo lugar se afirma que en los ttulos que participan de la
literalidad con toda su intensidad, los pactos, excepciones o circunstancias no
recogidos en la escritura del ttulo no pueden ser invocados ni por el deudor
(emisor) ni por el tercero acreedor (poseedor).
El artculo 4 de la Ley de ttulos Valores hace referencia al principio de
literalidad y precisa la posibilidad de plasmar el texto del documento y por ende
percibir la literalidad de ste, mediante hoja adherida a l, y quien primero utilice
esta hoja adherida deber consignar su firma abarcando a sta y al documento al
que se adhiere. La novedad al respecto, es la precisin hecha en torno a qu
ocurre si no se sigue el procedimiento en la hoja adherida, la consecuencia sera
que no procedera en ejercicio de las acciones derivadas del ttulo valor por los
intervinientes en la hoja adherida quedando a salvo sus derecho en la va causal.
4) El principio de Abstraccin.
59
de ley son documentos que aparejan ejecucin, y consecuentemente el ejecutante
no tiene por qu probar la relacin causal en virtud de los principios de
abstraccin y literalidad cambiaria.
Los ttulos valores son instrumentos carentes de historia y para su cobranza
en accin cambiaria no depende de la causa que haya dado origen a su emisin.
Para el profesor Gmez, citado por Beaumont, los ttulos valores gozan del
principio de abstraccin por cuanto se han desvinculado jurdicamente de la
causa o relacin fundamental que motiv su libramiento o transmisin, sin que sea
posible que tal relacin extracambiaria sirva como fundamento de defensas o
excepciones ante el portador del ttulo , tercero de buena fe (2000; 93).
La abstraccin impide que el deudor recurra a las excepciones fundadas en
la causa, en el caso de que el exhibidor sea un tercero. La abstraccin opera a
favor exclusivo del tenedor del ttulo. La abstraccin junto con la literalidad
confiere la mxima eficacia al derecho incorporado en el ttulo en ventaja del
exhibidor. El lmite del derecho abstracto que confiere de encuentra en la
literalidad de su contenido.
La abstraccin de los ttulos valores es una manifestacin del formalismo y
de la literalidad, desde que la ley exige que se cumplan con esas exigencias para
que el ttulo valor sea completo sin necesidad de que exista la causa de la
obligacin (Prez: 1990; 157).
La abstraccin tiene 2 sentidos; en el primero significa que la obligacin
incorporada en el ttulo no tiene causa, es decir que la obligacin cartular no
necesita de la causa para su nacimiento y validez y en otro sentido, la abstraccin
significa que si bien la obligacin cartular es siempre causal como las obligaciones
de origen contractual, la ley presupone que la causa es lcita aunque no se
mencione y mientras que el deudor no pruebe lo contrario.
La abstraccin es una consecuencia del carcter formal y literal del
documento. El antecedente de dicho principio est en la stipulatio romana, forma
de obligarse mediante una declaracin verbal y solemne hecha por el deudor a su
acreedor, como consecuencia de esa declaracin, el deudor quedaba obligado con
prescindencia de toda causa.
Segn Kuntze la obligacin abstracta es una obligacin con causa tcita,
una obligacin en la que la causa no es un elemento jurdico pero est suspendida,
oculta, disfrazada, pero no es una obligacin sin causa , porque una operacin
60
jurdica nunca existe sin causa, salvo el caso de la letra e cambio de favor (Prez:
1990; 159).
Bonelli seala que la obligacin nace abstracta desde el principio, desde que
a la declaracin de obligarse no se dirige a la persona con la que el creador del
ttulo se encuentra en relacin causal sino a un poseedor eventual todava futuro e
incierto.
Messineo, citado por Prez, seala que la abstraccin de los ttulos valores
responde a 2 razones: una poltica y otra de carcter prctico. La razn poltica es
acrecentar, a travs del refuerzo de la literalidad y de la seguridad de la
circulacin, la aptitud de los ttulos para trasladarse de un patrimonio a otro. La
razn prctica radica en la irrelevancia de que la causa sea una contraprestacin
prometida al deudor por el acreedor o en el propsito de enriquecer el patrimonio
del acreedor sin obtener una prestacin (1190; 214).
61
Por el principio de incorporacin el ttulo valor es un documento
probatorio, constitutivo, y dispositivo que contiene una declaracin de voluntad de
la que deriva una obligacin a cargo del que suscribe el ttulo. El ttulo valor es un
documento que contiene derechos patrimoniales, y constituyen una unidad
inseparable documento y derecho; por ende si yo tengo el ttulo (documento) puedo
ejercer todos los derechos en l contenido, salvo excepciones. Se dice que se tiene
un derecho sobre un documento, el sujeto tiene el derecho incorporado sobre ese
documento, si se pierde el documento, se pierde el derecho, solamente quien tiene
el derecho incorporado sobre el documento puede reclamar sea soporte
materializado o desmaterializado.
El ttulo valor es documento constitutivo. En efecto el derecho de crdito
est contenido en el ttulo, se dice para sealar el fenmeno de la denominada
incorporacin del derecho en el ttulo o conexin permanente del derecho con el
documento.
El derecho est contenido o compenetrado en el documento, constituyendo
ambos la unidad funcional que exterioriza el derecho. El principio de
incorporacin explica el fenmeno de la estrechsima vinculacin entre el
documento y el derecho de crdito. El crdito no se transfunde en el documento,
no pierde su individualidad por intenso que sea el ligamen que lo une al
documento; uno y otro , a pesar de hallarse en conexin permanente, siguen siendo
elementos diferentes dentro del fenmeno unitario denominado ttulo valor
(Araya: 1989; 60). Ambos elementos son principales y conservan su autonoma
jurdica. El documento es el instrumento bsico para que el ttulo valor alcance su
funcionalidad, pero si el documento se pierde o se destruye, el derecho creditorio
no desaparece, aunque deje de ser una expresin cartular.
Messineo, citado por Araya (1989; 60), seala que el ttulo valor es documento
constitutivo, que el derecho de crdito contenido en el ttulo, para indicar el
fenmeno de la denominada incorporacin de derecho en el ttulo, esto es, el
derecho es identificado o compenetrado en el documento hasta el punto de forma
cuerpo con l, con las consecuencias siguientes:
a) Que se adquiere el derecho nacido del documento.
b) Que con la transferencia del documento, se transfiere necesariamente el
derecho cartular.
62
c) Que sin la presentacin del documento, no puede obtenerse el cumplimiento
de la prestacin.
d) Que la destruccin del documento puede importar la prdida del derecho
cartular.
e) Que la prenda, el secuestro, el embargo y cualquier otro vnculo sobre el
crdito no tiene efecto, si no afectan tambin al ttulo.
6) El principio de Formalidad.
Para el profesor Gmez citado por Beaumont los ttulos valores son
formales por cuanto la falta de cualquiera de los requisitos extrnsecos que exige
la ley cambiaria al tiempo de su presentacin, produce la inexistencia del ttulo
valor como tal (Beaumont: 2004; 93).
Segn, De Seno, el ttulo valor adems de ser un documento especial es
tambin un documento formal que obedece a los requisitos de forma prescritos por
ley bajo conminacin de la invalidez del ttulo como tal, no basta, por tanto, la
escritura, sino que son necesarias todas las indicaciones que la ley requiere para
que el ttulo de crdito asuma un determinado tipo y pueda considerarse regular y
por lo tanto despliegue la eficacia que le es propia.
La formalidad es la necesidad de ajustar el contenido del ttulo a
disposiciones expresas de la ley, carcter que presentan algunos ttulos valores en
mayor incidencia.
Segn se aprecia la ley impone requisitos de forma los ttulos pero como
destaca la doctrina entre ellos tambin se distinguen formalidades esenciales y no
esenciales. Las primeras son de carcter ad solemnitatem porque su ausencia
puede acarrear la nulidad del documento como ttulo valor, mientras que las
segundas son slo de carcter ad probationem, porque su ausencia no anula el
documento como ttulo valor, sino le hace perder su destino circulatorio dejando
subsistente la obligacin nacida en el acto jurdico que dio origen a la emisin o
transferencia del ttulo valor.
Los ttulos valores estn irradiados de formalidad, si no se cumple con ellas
dicho ttulo es invlido, la ley les seala las formalidades sino no es ttulo valor. El
63
artculo 18 de la Ley de ttulos valores hace referencia al principio de formalidad,
la ley le otorga mrito ejecutivo a los ttulos valores, lo cual significa que el juez
nica mente ver si cumple con los requisitos y no se discute el derecho contenido
en el ttulo, tramitndose va proceso ejecutivo; el requisito para tener el mrito
ejecutivo es que cumpla con los requisitos para ser ttulo valor.
7) El principio de Autonoma.
64
contratado directamente con el librador pues ni el primero tomador , ni los
posteriores adquirentes tienen presencia alguna en la posibilidad de su derecho.
Ello porque ha adquirido originariamente el derecho , es decir su derecho no es el
mismo derecho que el ltimo tena, dndose de esta manera en plenitud las
garantas de certeza y seguridad en la realizacin del derecho ; es por ello que se
seala que la autonoma en la adquisicin del derecho incorporado es una
exigencia impuesta por la necesidad de proteger y fomentar la transmisibilidad de
los derechos mediante su incorporacin a un ttulo, facilitando de estas manera la
autonoma la circulacin de los ttulos valores (Bataller: 2005; 247); por cuanto la
posicin jurdica del adquirente documental es ms slida que el rgimen comn,
porque queda inmune frente a cualquier excepcin que el deudor pudiera oponer
relativa al acreedor o acreedores transmitentes.
Por eso se seala que cuando el ttulo circula renace ex nuovo en cada
nuevo adquirente la facultad de devenir en acreedor , ejercitando la pretensin
contenido en el ttulo, que no fue ejercitada por nadie todava, y solo en el ltimo
poseedor se da la titularidad del derecho de crdito que durante la circulacin
estuvo latente (Uria: 1997; 907).
Tal es el alcance del principio de autonoma que si el tradens no fuer un
portador legtimo , ste no afectara al derecho que adquiere de buena fe el
accipiens, porque su derecho es autnomo, invulnerable a la reivindicacin por
parte del propietario despojado, y las excepciones que el deudor pudiera hacer
valer contra l o los transmitentes anteriores.
Asimismo cabe seala que el fundamento de la autonoma se encuentra en
el principio de la adquisicin originaria, el adquirente del ttulo es propietario de l
y acreedor del derecho en l contenido, recibido originariamente no es sucesor, en
consecuencia de quien transmite, ni de ninguno de los poseedores anteriores
(Araya: 1989; 70).
La autonoma se entiende como la transmisin de un derecho nuevo,
originario, independiente de su inicial tomador, siendo la autonoma verificable al
momento de la transferencia de los ttulos valores, de su circulacin.
8) El principio de Legitimacin.
65
La legitimacin es la facultad que tiene el titular del derecho incorporado al
documento para ejercerlo. Es la aptitud para ejercer todos los derechos que nacen
del ttulo.
La legitimacin es pues ese estado de hecho, que resulta idneo para el
ejercicio del derecho(Araya: 1989; 72).
La legitimacin impone 2 aspectos: aspecto activo. Que el titular del
derecho incorporado al documento puede exigir el cumplimiento al obligado por
el solo hecho de tenerlo, y en su aspecto pasivo. Que el obligado se libera de su
obligacin por cumplir la prestacin, frente al tenedor del documento siempre que
ste tenga una tenencia legtima (Beaumont: 2004; 46).
La legitimacin tienen 2 estados: activo y pasivo: el primero es la ndole
del ttulo de asignar a quien lo posee regularmente la aptitud para exigir el
cumplimiento de la obligacin que l consigna. En su estado pasivo la legitimacin
significa que el deudor obligado en el ttulo da cumplimiento a la obligacin y se
libera pagando al legitimado propietario formal. El pago frente a la exhibicin y
restitucin del ttulo es absolutamente insoslayable; solo as resulta la liberacin
(Araya: 1989; 74).
Por un lado tenemos, la legitimacin activa que es el derecho de acreedor
del ttulo para cobrar lo que consta en el ttulo, y por otro la legitimacin pasiva
que es el derecho de deudor de pagar y de liberarse de l ttulo.
Si la legitimacin hace referencia a los requisitos que deben concurrir en
un sujeto para ejercitar un derecho, la legitimacin por la posesin aplicada a los
ttulos valores significa que en ellos la posesin es condicin indispensable para
ejercitar el derecho incorporado y en consecuencia exigir del deudor-emisor del
ttulo, la prestacin debida. Como afirma O Von Gierke citado por Broseta el
sujeto legitimado no adquiere siempre la titularidad del derecho, sino
simplemente la posibilidad de ejercitarlo (1991; 692). Lo dicho demuestra que la
legitimacin es valor diferente de la titularidad del derecho, ya que puede estar
legitimado el que lo adquiri por cualquier medio irregular y sin embargo, a favor
de una situacin de hecho puede ejercer el derecho.
Titular del derecho: es aquel que lo tiene en virtud de un ttulo de
adquisicin, y legitimado es simplemente un no titular del derecho pero a nivel de
una situacin de hecho, tenencia de acuerdo con la ley de circulacin, nica
circunstancia que puede juzgar el adquirente, ejercer el derecho (Araya: 1989;
66
71). Toda esta materia de la legitimacin esta dominada por el dogma de la
apariencia jurdica. La posesin del ttulo engendra apariencia de titularidad del
derecho y con el fin de favorecer la circulacin se exonera al poseedor de
demostrar que es titular del crdito, pero en esta materia juega un papel esencial
la buena fe del deudor, la legitimacin por la posesin queda paralizada cuando el
deudor tiene conocimiento de la ilegalidad de la posesin o de la oposicin al pago
formulada pro el verdadero propietario del ttulo.
Asimismo, cabe realizar una precisin en cuanto a la legitimacin y si sta
corresponde a la investidura o si son fenmenos jurdicos distintos: investidura es
el hecho jurdico en virtud del cual una persona adquiere la posesin de un
derecho, es un hecho y no un estado jurdico, porque se agota normalmente en el
momento mismo en que se produce el hecho que determina la posesin del
derecho. La legitimacin en cambio es ese estado de hecho continuado que
produce el efecto jurdico de atribuir a quien aparece como investido la
disponibilidad del derecho.
Es la sana creencia desde el punto de vista del deudor. El artculo 1207 del
Cdigo Civil define a la buena fe como la creencia de que aquel de quien se recibe
la cosa es duea y puede enajenarla. La buena fe se toma como condicin de
legitimidad.
La buena fe del adquirente (accipiens) es un efecto de la apariencia que lo
induce al acreedor que el enajenante (tradens) es propietario y, en consecuencia
est investido del derecho y legitimado para enajenar el bien, en este caso el ttulo
valor.
En el Derecho Romano el principio e buena fe tuvo su punto de partida en 2
elementos: fides, que significa fidelidad y credo que significa crdito, son trminos
ticos, sociolgicos, que generan la creencia o credibilidad y la confianza entre las
personas que realizan determinados actos contractuales o asumen determinadas
obligaciones (Maradiegue; 2002; 47).
Por su parte Messineo sostiene: la buena fe se expresa en 2 vertientes
claramente distinguibles, por un lado, en la medida que la regla se dirige al juez u
otro intrprete, significa que el negocio debe ser interpretado como manda la
67
buena fe objetiva, entendida como el comportamiento leal tpico que observaran
personas correctas. De otro lado, en cuanto la buena fe se dirija, a los agentes,
carece de contenido especfico, es subjetiva pues no exige otro deber del
comportamiento que el que venga precisamente determinado por el contenido del
negocio, aunque ste fuera el caso tuviese prestaciones desequilibradas
(1979;254).
Len seala que la buena fe debe entenderse en su sentido objetivo, es
decir valorando la conducta que debieron haber observado las partes, a base de
una recproca lealtad, en cuanto a las consecuencias que deben ser entendidas.
Que resultan del compromiso jurdico respectivo (1954; 85).
68
CAPITULO III
69
Es preciso mencionar que en el Per rigi la legislacin espaola, es
decir las Ordenanzas de Bilbao de 1737, hasta 1853 en que se dict el primer
Cdigo de Comercio (Rodrguez: 1999; 21).
70
cual se le deba calificar como de necesidad y utilidad pblica para la economa
nacional o para el inters social.
Por otra parte Dispositivos como los Decretos Leyes N 20023, 20158,
21584 y 22972 permitieron que los trabajadores de empresas en quiebra
pudieran solicitar la administracin de la empresa (Montoya: 2004; 449).
71
Sobrevilla define al concurso como: la concurrencia de acreedores (de
todos), mediante demanda judicial para el pago de sus crditos (1998; 27).
72
2.1.1. La Insolvencia.
73
Tonn sostiene que: poda suceder que el pasivo fuera superior al
activo y an as el deudor no se hallara en cesacin de pagos por contar con
medios lquidos fcilmente realizables o con la posibilidad d e recurrir al crdito
para hacer frente a las obligaciones exigibles. Y viceversa bien poda suceder
que el pasivo fuera inferior al activo , y no obstante ello el deudor se hallare en
estado de cesacin de pagos, por no contar con medios lquidos fcilmente
realizables o no poder recurrir al crdito para hacer frente a las obligaciones
exigibles (1992; 19).
74
Confesin Expresa: judicial (presentacin en quiebra o solicitando
concordato) , extrajudicial (circulares, actos pblicos, publicacin de balances,
convocatorias privada de acreedores, etctera)
Confesin Implcita: fuga, ocultacin y alejamiento; clausura del negocio;
hurto u ocultacin de mercaderas o muebles; distraccin, dispersin, donacin
de todos los bienes.
Incumplimientos.
Todos los expedientes y recursos que puede recurrir el deudor para
evitar precisamente los incumplimientos y no incurrir en quiebra (expedientes
ficticios, ruinosos y fraudulentos).
75
regularmente sus obligaciones, entendindose que la expresin regularmente,
implica tanto un cumplimiento con medios normales, excluidos los ruinosos,
como oportuno, es decir al vencimiento de las obligaciones. (Tonn: 1988, 20).
2.2. Principios.
Los principios son las reglas e ideas fundamentales que rigen u orientan
el rgimen concursal. La ley del sistema concursal peruano regula
expresamente los siguientes:
2.2.1. Universalidad.
76
El artculo 1 segunda parte de la Ley de Concursos argentina seala lo
siguiente: El concurso produce sus efectos sobre la totalidad del patrimonio del
deudor, salvo las exclusiones legalmente establecidas respecto de bienes
determinados (Tonn: 1988; 26).
77
natural. En el caso de las personas jurdicas, cabe anotar que todos sus bienes
se encuentran sujetos a la actividad y objeto social para el cual sta se
constituy, por lo que no es posible considerar ni reservar para estas, bienes
con calidad de inembargables, que por su carcter alimentario y personalsimo
son solo atribuibles a las personas fsicas.
2.2.2. Colectividad.
78
Lo cierto es que el procedimiento concursal es un procedimiento
colectivo porque de l pueden participar todos los acreedores del deudor. As
surge la idea de la ejecucin colectiva en contraposicin de la ejecucin
individual y comparando la ejecucin colectiva en un proceso concursal con la
ejecucin individual, se destaca que mientras la ejecucin colectiva se
desarrolla en beneficio de todos los acreedores, la ejecucin individual lo hace
en beneficio del acreedor que la promovi.
79
totalidad de acreedores del deudor, al respecto debe tenerse en cuenta que la
participacin de losa creedores en los procedimientos regulados en la ley
estn supeditado a la condicin concursal de sus crditos y b) aquel que se
orienta en no beneficiar a un determinado grupo de acreedores, sino a todos;
nuevamente la solucin colectiva termina siendo ms ptima que la individual y
por ello se elige sta dado que genera un bienestar social mayor.
2.2.3. Proporcionalidad.
80
acreedores participan proporcionalmente en el resultado econmico de los
procedimientos concursales, ante la imposibilidad del deudor de satisfacer con
su patrimonio los crditos existentes, salvo los rdenes de preferencia
establecidos expresamente en la ley.
81
Este concepto de proporcionalidad recogido en la ley, no es otra cosa
que el principio de igualdad. Se trata un principio tpico del concurso, pues slo
en un proceso concursal se aplica el principio de la par conditio creditorum.
Fuera de ste, rige el principio prior in tempore potior in iure cuya inevitable
consecuencia es que los dems deben conformarse con lo que queda o tarde
venien tibus osa. De esta manera este principio determina que para el derecho
concursal, el primero en el tiempo no necesariamente es mejor en el derecho.
82
En este orden de ideas, el principio de igualdad no rige para todos lo
acreedores, sino nicamente para los acreedores que no pueden invocar un
privilegio en el sentido amplio del trmino. De modo tal, que este principio slo
rigen para los acreedores que no tienen privilegio, es decir para los acreedores
quirografarios. En resumen: Trato igualitario para los acreedores y trato
preferencial para los acreedores privilegiados.
83
2.2.5. Principio de la Preservacin; de la Permanencia o de la
Conservacin de empresas.
84
reunir a todos los acreedores; el poder determinar qu derecho le corresponde
a cada acreedor; el no encontrarse definido sobre las alternativas que existe en
la ley; el costo que implica publicar la in formacin y otros que la presente ley
contribuye a reducir (Benavides: 2000; 38).
2.3. Sujetos.
85
Se consideran como sujetos del procedimiento concursal los siguientes:
el deudor, el acreedor, la autoridad concursal (Comisin de Procedimientos
Concursales del INDECOPI) y el administrador o el liquidador.
2.3.1. El Deudor.
86
Respecto a las sucesiones indivisas, Ferrero dice lo siguiente:desde el
momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones
que constituyen la herencia se transmiten a sus sucesores. stos resultan as
propietarios pro indivisos de los bienes comunes de la herencia en proporcin a
la parte que tengan derecho (2002; 697).
2.3.2. El Acreedor.
87
en cada caso la prosecucin del proceso. Son en sentido econmico y jurdico,
los destinatarios directos del proceso (Bernard y Colli: 1985, 522).
88
Asimismo, cabe mencionar a la Junta de Acreedores la cual es la
encargada de decidir el destino de la empresa, es decir si se somete a una
reestructuracin patrimonial o si se realiza un proceso de liquidacin.
89
En el sistema concursal peruano es la Comisin de Procedimientos
Concursales del INDECOPI o sus entidades delegadas quienes gozan de las
facultades y responsabilidades asignadas por ley.
90
Flores sostiene que un liquidador es quien practica la liquidacin de una
sociedad, negocio, sucesin o cualquier otra entidad con sustento patrimonial,
sea por mandato legal o convencional (2002; 154).
91
exista posibilidad que se siga un proceso liquidatorio que perjudique a los
acreedores ignorando prelaciones o que se reconozcan acreencias ilegales que
perjudiquen a los acreedores (Flint: 2003, 96-97).
92
2.4. Reglas Procesales.
2.4.1. Competencia.
93
3. Las Deudas de la Masa Concursal.
94
dirigida a la delimitacin de la masa legal como objeto de garanta comn de los
acreedores (1993; 104).
En este orden de ideas dentro de los bienes excluidos por ley de la masa
activa del concurso se encuentran los bienes inembargables; as como los bienes
que estn sujetos a la prenda global y flotante y los bienes sujetos a ejecucin de
garantas a favor de las empresas del sistema bancario y de seguros por terceros,
dado que stos se encuentran expresamente excluidos por la Ley N 26702 Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros.
As como existe la denominada masa activa, tambin existe la masa pasiva
la cual se define como los crditos contra el concursado existentes a la fecha de
declaracin de concurso. Dichos crditos reciben el nombre de crditos
concursales, que se convertirn en concurrentes cuando sean reconocidos dentro
del concurso (Bataller: 2005; 725).
El artculo 15 de la Ley General del Sistema concursal seala: Quedarn
sujetas a los procedimientos concursales: 15.1 Las obligaciones del deudor
originadas hasta la fecha de la publicacin establecida en el artculo 32, con la
excepcin prevista en el artculo 16.3. El numeral 15.2 seala las obligaciones
asumidas por el deudor derivadas de contratos financieros celebrados hasta la
fecha indicada en el prrafo anterior; siempre que el titular de los crditos
manifieste expresamente su decisin de incorporar al concurso las cuotas
originadas cono posterioridad a la fecha mencionada, con la presentacin de la
solicitud de reconocimiento de crdito respectiva, sometindose al Plan, Convenio
y dems acuerdos que adopte la Junta a partir de su incorporacin. El numeral
15.3, en el caso de sucesiones indivisas se consideran como obligaciones, adems de
las deudas descritas en el Cdigo Civil, las cargas referidas en el artculo 869 del
Cdigo Civil (Carbonell:2003; 77).
El numeral 15.1 seala aquellos crditos que forman parte de los
procedimientos concursales, estando comprendido slo aquellos, cuyo origen no
supere la fecha de difusin o publicidad del concurso. La denominada fecha de
corte o de limitacin a la naturaleza del crdito, se torna vital, por cuanto,
determina qu acreedores se presentan en tiempo hbil y formarn parte de la
instalacin de la primigenia Junta de Acreedores, y asimismo se establece el
conjunto de crditos sobre los que tiene competencia la autoridad concursal, con el
95
objeto de emitir pronunciamiento en la etapa de verificacin de crditos
(Carbonell; 2002; 78).
Asimismo en el numeral 15. 1 se establece la excepcin la cual es para el
caso de los procesos de disolucin, en la cual sin importar si los crditos se
devengan con posterioridad a la fecha de corte, o incluso luego de acordada la
disolucin y liquidacin del deudor, se consideran como crditos concursales o
estructurales, es decir sometidos al concurso. (Beaumont y Palma: 2002; 109)
En el numeral 15.2 del artculo 15 se seala que queda a voluntad expresa
del titular de los crditos el manifestar su decisin de incorporar al concurso las
cuotas que se originen con posterioridad a la fecha de la publicacin del aviso de
difusin del procedimiento concursal, siempre y cuando el titular exprese su
consentimiento expreso, acto que se configura con la presentacin del pedido
formal a travs de la solicitud de reconocimiento de crditos, sometindose al Plan,
Convenio y dems acuerdos que se adopten al interior de la Junta de Acreedores a
partir de su incorporacin.
4. El Procedimiento Administrativo.
96
La actividad administrativa, productora de efectos jurdicos externos, se
caracteriza por dirigirse hacia fuera de la organizacin administrativa que la
desarrolla.
97
identificacin de diverso regmenes paralelos La clasificacin de los actos
administrativos ser atendiendo a los siguientes criterios:
98
ser: actos administrativos expresos o tcitos. La manifestacin de voluntad que
produce el acto administrativo debe ser expresa y formal. La ley admite la
figura de manifestacin de voluntad tcita de la Administracin derivada del
silencio administrativo (Flint: 2003; 146).
99
- Actos de trmite.
- Actos resolutorios.
- Actos de ejecucin.
Son requisitos:
a) Competencia: Tiene que ser emitido por el rgano facultado, en razn a los
criterios que determinan la competencia.
100
el rgimen de la persona o conjunto de personas que revestidos de funciones
administrativas, representan al rgano u organismo titular de la competencia.
La nocin de competencia precisa tanto la habilitacin para la actuacin del
rgano que los dicta, como la correccin en la investidura de dicho rgano por
las personas fsicas.
101
con el inters pblico que inspir al legislador habilitar o atribuir la competencia
para emitir esa clase de actos administrativos (2006; 134).
Los actos administrativos deben plasmarse por escrito, salvo que la ley,
por la naturaleza y circunstancia del caso, haya previsto otra forma.
102
El profesor Hutchinson afirma que el carcter escrito de los actos del
procedimiento se sustenta en la conveniencia evidente a favor del administrado
por las siguientes razones: a) Impide ejercer presiones sobre el particular; b)
Obliga a fundar las decisiones; c) Exige decidir todas las peticiones y d)
Permite una mejor apreciacin de los hechos por parte de los rganos
superiores, con el siguiente control de la actuacin de los inferiores (1988; 95).
La motivacin debe ser expresa. Debe existir una relacin directa entre
los hechos probados (relevantes del caso) y la exposicin de razones jurdicas
que justifiquen el acto.
103
4.1.8. Validez del acto administrativo.
104
La resolucin que declara la nulidad debe disponer lo conveniente para
hacer efectiva la responsabilidad del emisor del acto invlido.
Respecto del acto declarado nulo, podemos sealar que los admi-
nistrados no estn obligados a su cumplimiento y los servidores pblicos deben
oponerse a la ejecucin del acto, fundando y motivando su negativa, por ser
ste nulo.
105
La revisin de un acto o resolucin de autoridad administrativa consiste
en la accin de un administrado para obtener la rectificacin de una resolucin
materialmente errada a efectos de modificarla o desaparecerla del mbito
jurdico, mediante accin de contrario imperio.
106
No es revisable, en sede administrativa, los actos que hayan sido objeto
de confirmacin por sentencia judicial firme.
107
Este recurso se interpone ante la misma autoridad que emiti la decisin
controvertida, a fin que revise el caso y pueda corregir su criterio, mediante
evaluacin de nueva prueba por tratarse de acto contrario a ley y proceda a
modificarlo o revocarlo.
108
4.6.3. Recurso de Revisin.
109
funcionario (emisor o superior) o alguna autoridad administrativa externa
(tribunal administrativo).
110
o por uno o ms acreedores, de acuerdo con los presupuestos exigidos por la
ley, para cada caso.
Por primera vez una ley concursal recoge el trmino postulacin que
pertenece desde antiguo al Derecho Procesal y que es la primea etapa del
proceso declarativo (proceso de conocimiento, abreviado y sumarsimo). Esta
etapa permite esclarecer la cuestin que ser materia de debate, de la futura
actividad probatoria y de la decisin de fondo. (Beaumont y Palma: 2002; 145).
El inicio del procedimiento puede tener lugar a peticin del propio deudor
o por sus acreedores:
111
Sin embargo, un aspecto significativo es que en la solicitud el deudor
deber expresar la peticin de liquidar o reestructurar su patrimonio, pudiendo
solo plantear su disolucin y liquidacin si el deudor solicita su acogimiento al
Procedimiento Concursal Ordinario, pero tiene prdidas acumuladas,
deducidas reservas, superiores al total de su capital social.
112
Un tema importante regulado en la Ley de Sistema Concursal es el
referido a la reduccin de la asimetra informativa, en efecto en la mayora de
los procedimientos concursales los acreedores concurren con escasa o nula
informacin acerca de la situacin societaria y financiera del deudor, lo cual
genera dos efectos contraproducentes: la junta de Acreedores carece de
incentivos para tomar una decisin y las decisiones que puedan tomar las
Juntas de Acreedores tienen probabilidades mayores de devenir en
ineficientes. Y es as que en la ley se contempla que el deudor debe de
acompaar a su solicitud un resumen ejecutivo en el que se explique las
causas que motivan el inicio del procedimiento, la viabilidad econmica de sus
actividades, de proponer su reestructuracin y los medios a su alcance para
solventar las obligaciones adeudadas (Beaumont y Palma: 2002; 151-152).
113
cuyo caso la obligacin quedara extinguida; b) Ofreciendo pagar el ntegro de
los crditos objeto del emplazamiento. Se otorgar al acreedor el plazo de diez
(10) das para dar su conformidad. El silencio constituir una aceptacin del
ofrecimiento de pago; c) Oponindose a la existencia, titularidad, exigibilidad o
cuanta de los crditos objeto del emplazamiento. El ejercicio de esta opcin no
enerva el derecho del emplazado a plantear subordinadamente la alternativa
anterior. La Comisin se pronunciar en el mismo acto administrativo sobre
ambos, previo traslado al acreedor; y d) Allanndose a la solicitud.
114
crditos materia de emplazamiento, efectuando una compensacin de crditos
conforme a las reglas contenidas en nuestro ordenamiento sustantivo.
(Carbonell: 2003; 115).
115
atendidos bajo apercibimiento de iniciarse las acciones correspondientes por
resistencia y desobediencia a la autoridad conforme al artculo 368 del Cdigo
Penal, sin perjuicio de aplicarse las sanciones administrativas contempladas en
la Ley sobre facultades, normas y organizacin del Indecopi (Decreto
Legislativo No 807).
116
cabo en primera y segunda convocatoria. Entre cada convocatoria deber
mediar dos (2) das.
Estos efectos trascendentes que trae la difusin del concurso son los
que se han merecido que a ese momento del proceso se le denomine punto de
quiebre o fecha de corte.
117
artculo 703 del Cdigo Procesal Civil. En ambos casos los crditos
correspondientes sern reconocidos de oficio por la Comisin.
118
operaciones previas, La primera es una clasificacin o fijacin del patrimonio,
sta es una operacin destinada a dar certidumbre a los bienes que forman ese
activo y a los valores reales de los mismos, dejando fuera de l a los que en
posesin del deudor, no pertenezcan a ste e incluyendo en l a aquellos que
hubieran pasado indebida o ilcitamente a manos de terceras personas. La
segunda operacin es la clarificacin del pasivo, hay que saber cules son las
deudas que con los bienes han de ser atendidas. La fijacin y clarificacin del
pasivo, como se advierte, impone dos tipos de operacin, que son el
reconocimiento de crdito y su respectiva graduacin. El reconocimiento de
crditos es un control o contraste entre la pretensin de las personas que
reclaman un crdito y los ttulos en los que stos crditos se quieran fundar
(1982; 294).
El reconocimiento de crditos en sentido lato constituye una labor de
anlisis e investigacin a cargo de la autoridad concursal orientado a acreditar
la existencia, legitimidad y cuanta de los crditos invocados, obtenindose
como producto final, la emisin de un acto administrativo que reconoce una
acreencia pendiente de pago (Augusto: 2002; 149).
El reconocimiento de crditos en sentido estricto constituye el pase
previo otorgado por dicho rgano administrativo a favor del acreedor
peticionante, mediante el cual ingresa al concurso y participa en l, en igualdad
de condiciones respecto a los derechos de informacin, fiscalizacin,
impugnacin; pero haciendo uso de preferencia respecto al cobro, las mismas
que fueron otorgadas antes de la substanciacin del procedimiento o que
surgen a consecuencia de la substanciacin del mismo (Augusto: 2002; 149).
Rojas seala que el reconocimiento de crditos determinar el monto o
cuanta de los crditos con los cuales el acreedor participar en el proceso. El
reconocimiento de crditos es tambin el ttulo que le facultar al acreedor
cualquier intervencin futura en el concurso, as como un ttulo para reclamar el
pago de los crditos. (2002; 130).
La Comisin o quien haga sus veces realizar el anlisis de los crditos
presentados para su reconocimiento, investigando su origen, legitimidad y
cuanta por todos los medios, luego de lo cual expedir las respectivas
resoluciones que debern ser notificadas al acreedor correspondiente y al
concursado.
119
Culminada la fase de apersonamiento de los acreedores, la Secretaria
Tcnica notificar al deudor para que, en un plazo no mayor de diez (10) das
exprese su posicin sobre las solicitudes de reconocimiento de crditos
presentados. De existir coincidencia entre lo expuesto por el deudor y el
acreedor, la Secretara Tcnica emitir la resolucin de reconocimiento de
crditos respectiva, en un plazo no mayor de diez (10) das de conocida la
posicin asumida por el deudor respecto del crdito. La falta de
pronunciamiento del deudor no impide a la Secretara Tcnica, dentro del
mismo plazo, emitir las resoluciones respectivas, de considerarlo pertinente,
debiendo publicar en su local un aviso detallando, de manera resumida, el
contenido de sus resoluciones, precisando el nombre del acreedor, el monto de
los crditos por concepto de capital, intereses y gastos y el orden de
preferencia.
120
y cuanta por todos los medios, luego de lo cual expedir la resolucin
respectiva.
121
presentada por el solicitante, salvo que el deudor acredite haberlos pagado o,
de ser el caso, la inexistencia de los mismos. En caso haya vencido el plazo
sealado obligatoriamente para la conservacin de documentos, se invertir a
la carga de la prueba a favor del deudor; d) Los crditos controvertidos judicial,
arbitral o administrativamente sern registrados por la Comisin como
contingentes, al igual que los crditos derivados, de cartas fianza no ejecutadas
y de cartas de crdito, en tanto al momento de su presentacin a la Comisin
no haya vencido el plazo para su honramiento. Sern registrados como
contingentes siempre que se verifiquen los siguientes supuestos: que la
controversia est referida a su existencia, origen, cuanta o titularidad y que el
asunto controvertido solo pueda dilucidarse en el fueron judicial, arbitral o
administrativo, por se de competencia exclusiva de la autoridad a su cargo.
122
Los crditos controvertidos judicialmente sern registrados por la Comi-
sin como contingentes, consignando de ser el caso la cuanta reconocida por
cada una de las partes. El titular de los crditos contingentes podr acudir a la
junta con derecho a voz pero sin voto.
123
no es la de un crdito privilegiado, como s lo son aquellos derivados de las
remuneraciones, beneficios sociales o aportes previsionales impagos. Por el
contrario, se trata de un crdito comn, de naturaleza civil por los servicios que
presta una AFP a sus afiliados, que tendra por tanto el quinto rango de
prelacin.
El segundo orden de prelacin incluye a los crditos alimentarios, pero
hasta la suma de 1 UIT; en la tercera prelacin se incluye a los crditos
garantizados con hipoteca, prenda, anticresis, warrants, derecho de retencin o
medidas cautelares que recaigan sobre bienes del deudor, siempre que la
garanta o la medida cautelar haya sido constituida o trabada, segn sea el
caso, con anterioridad a la fecha de publicacin del aviso del concurso. Las
citadas garantas o gravmenes, de ser el caso, debern estar inscritos en el
registro pblico respectivo antes de dicha fecha, para ser oponibles la masa de
acreedores.
A diferencia de lo que suceda en la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, en la Ley General del Sistema Concursal los crditos que estn
respaldados en garantas o medidas cautelares siempre mantienen el tercer
orden de preferencia, aun cuando los bienes que los garantizan sean vendidos
o adjudicados para cancelar crditos de rdenes anteriores, pero solo hasta el
monto de realizacin o adjudicacin del bien que garantizaba los crditos
(Calle: 2002; 118).
En el cuarto orden de prelacin, se encuentran los crditos de origen
tributario (SUNAT, ESSALUD), y en la quinta prelacin aquellos crditos no
comprendidos en los rdenes precedentes y, en general, los crditos comunes,
quirografarios o sin garantas; as como la parte de los crditos tributarios que
sea equivalente al porcentaje promedio capitalizado o condonado por los
acreedores incluidos en el orden de preferencia, en el cual exista el mayor
monto de crditos reconocidos, en caso de que la junta acuerde la
capitalizacin o condonacin de crditos.
124
que hayan sido aprobados y reconocidos por la Comisin, lo que se har
conocer al deudor para que tenga conocimiento de su participacin al momento
de fijar el qurum y su peso en las decisiones (Montoya: 2004; 472).
125
a excepcin de las decisiones sobre el destino del patrimonio del deudor
concursado y la aprobacin de los acuerdo referentes a la frmula de pago de
las obligaciones (2002; 121).
Una novedad introducida por la Ley General del Sistema Concursal es que
tanto la Junta de Acreedores de instalacin como las que sean convocadas
con posterioridad podrn ser suspendidas por la comisin, de oficio o a peticin
del deudor o de acreedores que representen en conjunto ms del 10%, siempre
que medie razn justificada (Calle: 2002; 119).
126
debidamente certificado por un representante de la Comisin. En tal caso ser
suficiente la copia del acta, en la que conste dicho acuerdo. La copia del acta
en la que conste el acuerdo, el Plan de Reestructuracin, o el Convenio de
Liquidacin, debern estar autenticadas por un representante de la Comisin.
La ley no requiere la intervencin del notario para la autenticacin de estos
documentos.
127
La Comisin deber resolver la impugnacin dentro de un plazo que no
exceder de diez das hbiles contados a partir de la fecha de su recepcin.
Las resoluciones de la Comisin podrn ser materia de recurso de
reconsideracin o de apelacin.
128
eventual resarcimiento de los daos y perjuicios que pudiera causar la
suspensin.
129
ejercicio de una actividad econmica o empresarial desarrollada directamente y
en nombre propio por el solicitante; y b) que ms de las 2/3 partes de sus
obligaciones se hayan originado en actividad empresarial desarrollada
directamente por el solicitante y/o por terceras personas respecto de las cuales
el solicitante haya asumido el deber de pago do sus obligaciones.
130
obligaciones post concursales de cargo del deudor, que podra motivar su
cobro inmediato en perjuicio del derecho de los acreedores, se ha previsto que
el reembolso del valor de las acciones solo podr hacerse efectivo luego de
concluido el pago de la totalidad de crditos contenidos en el cronograma de
pagos del plan, salvo acuerdo en contrario de la junta, teniendo en cuenta, de
ser el caso, el esquema de votacin por clases (Calle: 2002; 116).
131
esta ltima o a la ley concursal. En cualquier caso, la junta podr modificar los
estatutos de la empresa, cumpliendo con las formalidades que establece la Ley
General de Sociedades.
132
Lo anterior busca crear un marco de seguridad que garantice a los
acreedores las condiciones y plazos en que la recuperacin de sus crditos ha
sido prevista, de acuerdo con el anlisis de viabilidad de las actividades
econmicas de la empresa deudora efectuado por la junta de acreedores
(Calle: 2002; 117).
(i) La aprobacin del plan no liberar al fiador o avalista del deudor, salvo
que o propio acreedor beneficiario de las garantas vote a favor de la
aprobacin del plan o que los propios garantes hubiesen previsto el
levantamiento de las garantas otorgadas, al momento de constituirse como
tales.
(ii) El plan no producir efectos sobre los bienes del deudor que garanticen
obligaciones de terceros, contradas con anterioridad a la fecha de difusin de
133
la situacin de concurso del deudor, quedando facultado el titular del derecho
real a ejecutar su garanta de acuerdo a las condiciones originalmente
pactadas.
(iii) El plan no ser oponible a los titulares de deuda post concursal. En ese
sentido, esta deuda deber ser pagada a su vencimiento, pudiendo los titulares
de la misma ejecutar directamente o patrimonio del deudor en caso de incum-
plimiento, respetando el rango de las garantas que se hubiesen otorgado.
Por otro lado, el artculo 67 de la LGSC establece que el incumplimiento
de las condiciones establecidas en el plan de reestructuracin determinar la
declaracin de disolucin y liquidacin del deudor por parte de la comisin,
siempre que tal declaracin haya sido solicitada por un acreedor a la autoridad
concursal.
134
Concursales del INDECO-PI. Sin embargo, el TUPA del INDECOPI, publicado
en el diario oficial El Peruano de fecha 25 de octubre do 2002, seala que
estos requisitos son los siguientes:
(I) Personas naturales: Copia simple del DNI, ttulo universitario, certificado
de antecedentes penales, declaracin jurada de bienes y rentas, constancia ex-
pedida por el colegio profesional correspondiente acreditando que es profesio-
nal hbil para el ejercicio de la profesin y contar con experiencia en la rea-
lizacin de auditoras.
(II) Personas jurdicas: Copia de los poderes de sus representantes, ficha de
inscripcin registral, declaracin jurada de bienes y rentas.
Segn la dcimo quinta disposicin final de la LGSC, el profesional
designado para auditarla empresa en reestructuracin, no podr ser elegido
para la auditora interna en caso la junta de acreedores acuerde ajustar el
patrimonial concursal luego de haber optado por la capitalizacin de acreencias
en un procedimiento concursal, segn lo previsto en el inciso e) del artculo
51.1.
135
La disolucin y liquidacin es un procedimiento concursal orientado a la
realizacin del activo del deudor concursado, con excepcin de los bienes
inembargables, el pago de los pasivos y, de ser el caso, la entrega del
remanente del patrimonio entre los accionistas o socios, ante la imposibilidad
de dicho deudor de superar sus problemas econmicos y financieros. (Calle:
2002; 118).
136
el diario oficial El Peruano del nombre de las personas sometidas al proceso de
disolucin y liquidacin.
137
Sin perjuicio de este contenido mnimo, el convenio de liquidacin
deber establecer tambin las reglas para su interpretacin, as como las que
permitan a la junta o comit interpretarlo o modificar sus clusulas. De igual
forma, deber regular los eventos de incumplimiento, la forma de remediarlos y
las consecuencias de los mismos, as como los mecanismos de solucin de
controversias (Calle: 2004; 117).
138
b) Indivisibilidad: la aprobacin del convenio genera un estado indivisible entre
el deudor y sus acreedores, que comprende todos los bienes y obligaciones de
aqul, salvo las exclusiones legales.
139
a) En primer lugar, el liquidador deber establecer el cronograma de
realizacin de los activos del deudor en un plazo no mayor de diez das, una
vez que haya tomado posesin de ellos.
b) Luego de ello, el liquidador deber iniciar el proceso de oferta de dichos
activos, el cual deber efectuarse en un plazo mximo de treinta das, contados
a partir del vencimiento del plazo anterior.
c) Si el convenio de liquidacin establece la venta de activos va remate, el
liquidador deber observar las disposiciones contenidas en el Cdigo Procesal
Civil, en lo que resulten aplicables. Todos los remates se harn por martillero
pblico, salvo decisin distinta de la junta.
d) Si luego de efectuadas tres convocatorias a subasta no hubiese sido
posible realizar el remate, el liquidador proceder a la adjudicacin por venta
directa. En la adjudicacin de activos a un acreedor, el valor a pagar ser la
base de la postura fijada para la ltima convocatoria a remate. El acreedor
adjudicatario deber cancelar el monto del bien adjudicado, a menos que no
hubieren acreedores de orden preferencial, en cuyo caso nicamente oblar el
exceso sobre el valor de su crdito.
Cabe destacar que la transferencia de bienes del deudor por parte del
liquidador genera el levantamiento automtico de los gravmenes, las medidas
cautelares y cargas que pesen sobre stos, sin que se requiera para tales
efectos mandato judicial o la intervencin del acreedor garantizado con dicho
bien. Asimismo, la transferencia de bienes de propiedad del deudor que garan-
ticen obligaciones de terceros impone al liquidador la obligacin de pagar los
crditos del acreedor titular del derecho real, teniendo en consideracin el
rango registral, pero sin afectar el pago de los crditos reconocidos de primer
orden de preferencia.
140
resultado de la realizacin de activos, no menos del 10% del monto total de
crditos reconocidos. Estos crditos debern pagarse en el orden de
preferencia que establece la propia ley concursa!; esto es, primero las
remuneraciones y beneficios sociales as como los crditos de naturaleza
provisional; en segundo lugar, los crditos alimentarios, luego los crditos
garantizados; en cuarto lugar, los crditos de origen tributario del Estado y
finalmente los crditos comunes (Calle:2002; 101).
141
Los acreedores pueden hacer valer sus crditos frente a los liquidadores
despus del fin de la liquidacin, si la falta de pago es por responsabilidad de
estos ltimos.
142
5.7.1. Causales de liquidacin de oficio.
143
La Comisin designar de oficio al liquidador en el caso de que la Junta
no se instale o instalndose no adopte el acuerdo correspondiente. Para
efectos de que la designacin surta efectos, el liquidador deber manifestar su
voluntad de asumir el cargo (Calle: 2002; 122).
6. Legislacin Comparada.
144
importante, considerando que adems de supervisar la transparencia y
legalidad de la actuacin de las partes, la autoridad judicial participa en la
decisin de viabilidad.
145
vinculados al deudor. Asimismo, se forma la clase de accionistas, a quienes
tambin se les da voto para pronunciarse sobre la aprobacin del plan de
reestructuracin que presente el deudor. Sin embargo, considerando que la
confirmacin del plan de reestructuracin se encuentra finalmente en manos de
la autoridad judicial, el rol de los acreedores se encuentra limitado.
146
El deudor tiene un rol importante en la determinacin del resultado del
proceso. Es de destacar que el deudor que inicia un proceso voluntariamente,
tomar la primera decisin sobre el destino, pues l determina si el proceso es
de reorganizacin bajo el Chapta 11 o si es de liquidacin bajo el Chapter 7.
Luego/ una vez acogido a Chapter 11, el deudor se mantiene en posesin y
administracin del negocio, lo que le da una ventaja importante para determinar
el resultado del proceso. Adicionalmente, el deudor tiene a su cargo la impor-
tante tarea de elaborar y presentar el plan de reestructuracin, el mismo que
ser sometido a consideracin de los acreedores, para la subsiguiente y final
decisin del Juez de Quiebras.
Se critica que tal como ha sido diseado el marco legal, existen una
serie de aspectos que generan demasiado litigio entre las partes involucradas,
con los costos en recursos y tiempo que ello implica. Las partes, sean estos
acreedores, o acreedores y deudor, litigan con el objeto de convencer al Juez
de que su posicin es la ms slida. Las partes tienen incentivos para litigar el
valor de los bienes dados en garanta, o la determinacin de la tasa de inters
que el plan debe prever para el pago de un crdito garantizado, o el valor del
negocio como negocio en marcha y el valor del negocio como negocio en
liquidacin, o las posibilidades de xito del plan de reestructuracin, etc. El
sistema genera un ambiente en que las partes tendrn incentivos para litigar
demasiados aspectos del proceso en su vehemencia por convencer a la
147
autoridad judicial. Esto, en la prctica, significa un gran desperdicio de
recursos.
Se sostiene que los grandes ganadores de tal situacin son los Jueces
de Quiebra, pues cuanto ms complicado el sistema y ms poder mantienen en
la decisin, mayor el prestigio y reconocimiento que obtienen. Los abogados
que participan en el mercado de reestructuracin patrimonial son tambin
ganadores de la ineficiencia del sistema, pues cuanto ms complicado el
sistema ms consultas les sern requeridas, y cuanto ms largos y costosos
los procesos ms se requerir de sus servicios. Los grandes perdedores son,
obviamente, los acreedores.
148
caso de Dificultades de las Empresas, del 1 de marzo de 1984; la Ley N o 85-
98, Ley de Saneamiento y Liquidacin Judicial de Empresas, del 25 de enero
de 1985; y, la Ley No 94-475, Ley sobre Prevencin y Tratamiento de
Dificultades de las Empresas, del 10 de junio de 1994.
149
misin de citar a los acreedores y hacer valer sus buenos oficios para que el
deudor logre un acuerdo con sus acreedores.
150
visto que del 100% de las empresas que han acudido al procedimiento de
salvacin, slo un 7% ha resultado con xito, mientras al 93% restante se les
ha aplicado la liquidacin judicial.
151
Las decisiones de la comisin de acreedores slo sern vlidas cuando
la mayora de sus miembros le den quorum y adems haya sido aprobada por
mayora de votos emitidos.
152
adoptado con mayoras obtenidas por fraude o abuso de algn grupo de
acreedores.
153
se encarga de declarar la apertura del procedimiento luego de verificar los
supuestos relativos a la imposibilidad de la empresa para el pago inmediato o
futuro de sus deudas. Asimismo, el Tribunal tiene la facultad de nombrar un
Administrador para que se encargue de sanear la empresa y establecer
propuestas a los acreedores y a los miembros de la sociedad dirigidas a posibi-
litar la continuacin de la actividad empresarial con diferente gestin, Las
atribuciones del Juez abarcan la posibilidad, incluso, de modificar los estatutos
de la empresa deudora cuando lo considere necesario, del mismo modo y con
los mismos efectos que si lo hubiera resuelto la asamblea de socios.
154
El deudor cumple un rol sumamente restringido en este tipo de
procedimientos, toda vez que ste es separado de la gestin de la empresa en
los procesos de liquidacin y de reorganizacin.
155
est sujeto a un rgimen especial de intervencin o liquidacin, o cuando se
trate de personas naturales.
156
de la empresa en crisis consagrada en la derogada Ley 11.719 la normatividad
concursal vigente en la Argentina busca facilitar la conservacin de la empresa
en crisis y, a la vez, satisfacer el inters de los acreedores.
Los procedimientos concursales en el sistema argentino el Acuerdo Preventivo
Extrajudicial y el Concurso Preventivo- se tramitan ante la autoridad judicial.
157
En el caso del Concurso Preventivo, la Ley argentina prev la
constitucin de un Comit de Acreedores que tendr a su cargo funcione de
contralor y consejo y/ cuando correspondiere, se ocupar de contra lar el
cumplimiento del acuerdo preventivo y de la liquidacin de la quiebras. De otro
lado/ en algunos casos especiales (tratndose de sociedades de
responsabilidad limitada/ sociedades por acciones/ sociedades cooperativas/
entre otras)/ y si fracasan las gestiones realizada por el deudor para lograr un
acuerdo con sus acreedores/ cualquier acreedor o tercero puede intentar
obtener ese acuerdo y lograr que se 1 adjudique en propiedad la totalidad de
las acciones o cuotas sociales de los accionistas o socios de la empresa
deudora/ a un precio calcula do segn una frmula establecida por la propia
Ley.
158
La normativa descrita ha sido objeto de sucesivas reformas de mayor o
menor intensidad. Los intentos de reformas ms importantes estn
representados, por el frustrado Proyecto de Ley de 28 de octubre de 1983,
relativo a las empresas en dificultades y el Proyecto de Ley de Quiebras de
1992.
159
como un plan de la evolucin y proyeccin contable durante los seis meses
siguientes del futuro de la actividad empresarial.
3. Una lista de todos los acreedores indicando su nombre, su direccin, el
monto de sus crditos/ as como la mencin especial de sus crditos:
hipotecarios, privilegiados y garantizados.
4. Las proposiciones y otros documentos pertinentes sobre la rees-
tructuracin de la empresa. La peticin debe estar firmada por el deudor y su
abogado. Todos estos documentos se depositan en la secretara (archivo) del
Tribunal de Comercio.
Una vez realizada la solicitud y en virtud del artculo 12 el comerciante
no puede ser declarado en quiebra y, en caso de ser una sociedad, sta no
puede ser disuelta mientras que el Tribunal conoce de la peticin. El Tribunal
debe en los quince das siguientes al del depsito de la peticin pronunciarse
sobre la aplicacin de este procedimiento (artculo 14).
160
que pruebe que su garanta o su crdito puede sufrir una importante minusvala
acordar unas garantas suplementaras en compensacin del valor que se
pierda del crdito. En todo caso, en esta materia se habr de estar a lo que
dispongan las leyes especiales que bien pueden contradecir lo aqu
referenciado.
161
se entender aprobado el convenio. Esto es: se exige una doble mayora tanto
de acreedores presentes como de pasivo que voten a favor del plan propuesto
por el deudor.
162
plan en orden a favorecer su ejecucin. Desde luego, cualquier modificacin no
puede ser adoptada sin ser previamente consultados el Comisario que deber
emitir un informe al respecto, el deudor y los acreedores afectados.
163
PAREMPRESA (Sociedad Parabancaria para la recuperacin de empresas)
mediante el Decreto-Ley No 125179 de 10 de mayo, reformulado por el
Decreto-Ley N 120183 de 1 de marzo. sta se crea como sociedad annima
con capitales suscritos por instituciones de crdito que tienen por objeto la
recuperacin de las empresas que con estatuto privado tienen dificultades
financieras, si bien, son econmicamente viables. En efecto, la idea que
presidi esta solucin legislativa fue la de circunscribir las ayudas para la
recuperacin de las empresas efectivamente viables y no eternizar las
situaciones de dificultades econmicas sin remedio.
En esta misma lnea se publica el 2 de julio de 1986 el Decreto-Ley No
17186, que constituye juntamente, con el Decreto-Ley No 10190, de 5 de enero
las principales piezas normativas. Las medidas reguladas irn dirigidas a
permitir la recuperacin de la empresa, en consonancia con una realidad
econmica y social enmarcada dentro de las tendencias evolutivas del Derecho
de quiebras. En tal sentido, se dispona la providencia de la gestin controlada,
el concordato y el acuerdo de acreedores. Con estas tcnicas se intentaba
reconducir a la empresa a su actividad normal. En fin, esta normativa surge en
un momento de transformacin y bsqueda de la recuperacin de empresas,
siempre que stas sean econmicamente viables. Quiere ello decir que: a) pri-
mero, esta legislacin ser de las pioneras en categorizar desde un punto de
vista jurdico una nocin econmica como es la viabilidad de la empresa; b)
segundo, se convierte sta en condictio sine qua nom para poder aplicar las
medidas de recuperacin.
Parece lgico pensar que con esta reforma se adapta a las nuevas
tendencias existentes en el Derecho comparado dentro del marco cons-
titucional de economa social de mercado caracterstico del siglo xx. Ahora
bien, conviene no olvidar que en la Exposicin de Motivos del citado Decreto-
164
Ley se dispone que los programas de recuperacin econmica de la empresa
insolvente no sean planes de caridad evanglica.
165
que ahora se fija en dos tercios. Se espera as agilizar la toma de las
decisiones y deliberaciones con lo que se le permite una mayor autonoma al
comisario de acreedores y al gestor judicial.
166
Por lo que respecta a la posicin de la empresa en el proceso de
recuperacin, conviene hacer notar el papel preponderante y determinante que
sta posee durante todo el desarrollo procedimental -con especial nfasis- en
la determinacin de su destino. Adems, no debemos olvidar que, a final de
cuentas, es la razn de ser del procedimiento: la conservacin de su actividad
para as poder satisfacer mejor a los acreedores y, a tal fin, se les conceden
amplias facultades.
167
Tercer plano, observar la reglamentacin que es propia de cada uno de los
medios que integran las cuatro providencias acogidas por la Ley, cuyo anlisis
ser desarrollado infra. En tal sentido, se imponen dos advertencias: por un
lado, es imperativo satisfacer las reglas que el Cdigo, especficamente,
establece para cada uno de los instrumentos que componen las medidas de
recuperacin; pero, por otro lado, son aplicables las normas que, en general,
regulan los varios medios tipificados, salvo que el Cdigo directamente los
excluya o pueda existir incompatibilidad. Finalmente, es imprescindible
satisfacer los requisitos de funcionamiento y deliberacin de la Junta de
acreedores que es el rgano competente para la aprobacin de las medidas.
De tal modo que cuando haya habido violacin de las normas legales
aplicables, el Tribunal puede homologar la decisin. Pero esto no significa que
todo est ya perdido y la empresa deba ser necesariamente declarada en
quiebra. En principio, sera as. Pero, los acreedores pueden conforme al
artculo 56 par. 4 requerir al Tribunal de su homologacin y la posibilidad de
convocar nueva Junta con el objetivo de proceder a la sancin de los vicios
verificados -naturalmente cuando sean sanables-, o para eventualmente apro-
bar otra providencia en coherencia con las medidas deliberadas. Mientras
tanto, si los acreedores obtienen algunos de estos resultados, el Tribunal que
tiene que pronunciarse sobre la nueva deliberacin de la Junta deber
homologar la providencia.
168
social, medidas que, por dems, pueden ser adoptadas dentro de un plan en la
gestin controlada de conformidad con los lmites del artculo 108.
CAPITULO IV
1) Tratamiento Legislativo.
169
El artculo 37 numeral 37.1 de la Ley N 27809, prescribe que los
acreedores debern presentar toda la documentacin e informacin necesaria para
sustentar el reconocimiento de sus crditos, indicando los montos por conceptos de
capital, intereses y gasto liquidados a la fecha de publicacin del aviso a que se
refiere el artculo 32, e invocar el orden de preferencia que a su criterio le
corresponda con los documentos que acrediten dicho orden.
Asimismo, el artculo 38 numeral 38.5 de la ley antes acotada prescribe que
En los casos de crditos invocados por acreedores vinculados al deudor y aquellos
en los que surja alguna controversia o duda sobre la existencia de los mismos, el
reconocimiento de dichos crditos solamente podr ser efectuado por la Comisin,
la que investigar su existencia, origen, legitimidad y cuanta por todos los medios,
luego de lo cual expedir la resolucin respectiva
Por otro lado el artculo 39 numeral 39.2 de la Ley Concursal prescribe
que ser reconocido por el solo mrito de su presentacin los crditos que se
sustenten en sentencias judiciales consentidas o ejecutoriadas o laudos arbitrales,
siempre que su cuanta se desprenda del tenor de los mismos o que hayan sido
liquidados en ejecucin de sentencia .
El artculo 39 numeral 39.3 del mismo cuerpo normativo establece que:
Los crditos que se sustenten en ttulos valores o documentos pblicos sern
reconocidos por la comisin por el solo mrito de la presentacin de dichos
documentos, suscritos por el deudor siempre que su cuanta se desprenda del tenor
de los mismos, salvo que considere que requiere mayor informacin.
170
supuestos, dicha competencia se extender exclusivamente a los bienes situados en
el territorio nacional.
La Autoridad Concursal peruana ser competente para conocer los
procedimientos concursales que se promuevan contra deudores domiciliados en el
pas, incluso en aquellos casos en que parte de sus bienes y/o derechos que integran
su patrimonio se encuentran fuera del territorio de la Repblica.
Por otro lado, la competencia de la Comisin de Procedimientos Concursales del
INDECOPI se extiende a todo el territorio de la Repblica.(principio de
territorialidad). Dicha Comisin, mediante directiva, determinar la competencia
territorial de las Comisiones creadas en virtud de Convenio.
La competencia de las Comisiones se determina teniendo en cuenta el lugar
donde se encuentra domiciliado el deudor. En tal sentido existen 2 supuestos: a) Si
el deudor domicilia en la provincia de Lima o la provincia Constitucional del
Callao, la competencia corresponder a cualquiera de las Comisiones Delegadas
que funcione en dichas provincias; b) Si en la provincia en la que domicilia el
deudor no funciona ninguna Comisin Delegada, la competencia corresponder a
la Comisin Delegada que hubiera en la provincia territorialmente ms cercana,
salvo que existiese otra Comisin Delegada que, de acuerdo a las vas de acceso,
resultase ms prxima a la provincia en que domicilia dicho deudor.
Con respecto a la facultad de investigacin que ostenta la autoridad
concursal, la ley de la materia reserva el pronunciamiento de la Comisin, en las
solicitudes de reconocimiento, para el caso de crditos invocados por acreedores
vinculados al deudor y cuando se presenten discrepancias o dudas sobre la
existencia de los mismos. La Comisin, en estos casos deber investigar por todos
los medios la existencia, origen, legitimidad, titularidad y cuanta.
Sobre las facultades de investigacin de la autoridad concursal, la Sala
de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI, mediante
Resolucin N 079-97-TDC de fecha veinticuatro de marzo de mil novecientos
noventa y siete, dict el siguiente precedente de observancia obligatoria: Para
efectos de la verificacin a cargo de la autoridad administrativa, los acreedores
podrn presentar la documentacin que sustente los crditos invocados que
consideren pertinente.Sin embargo, cuando a criterio de la mencionada
autoridad la documentacin presentada no resulte suficiente, o cuando existan
elementos que le hagan presumir una posible simulacin de obligadones, o
171
cuando se detecte la posible existencia de vinculacin entre la deudora y su
acreedor, se debe verificar, necesariamente, el origen del crdito, investigando
su existencia por todos los medios.Cuando el crdito invocado est incorporado
en una letra de cambio o cualquier otro ttulo valor, resulta apropiado reconocer
el crdito en mrito a la literalidad del ttulo, en aplicacin de los principios de
simplicidad, celeridad y economia de los procedimientos administrativos. Pero,
al igual que el criterio general, si la autoridad administrativa presume la posible
existencia de una vinculacin entre las partes o tiene elementos de juicio que le
haga suponer una simulacion del crdito, debe necesariamente investigar la
relacin causal, es decir, el origen del crdito, para determinar su
legitimidad.En este caso, el reconocimiento de la obligacin por parte de la
empresa deudora no eximir a la autoridad administrativa de su deber de
verificacin.Tratndose de un acreedor endosatario, ste no requiere acreditar
la existencia de un vnculo con la insolvente; lo que debe verificarse en este
caso es que la operacin que origin el ttulo valor existi realmente y que el
solicitante del reconocimiento recibi por endoso el titulo en forma legtima.
172
sufucientes para hacer las investigaciones que resulten necesarias para
verificar la real existencia del estado de insolvencia de una empresa, as como
los crditos invocados frente a ella. En este caso la Comisin no acta solo en
atencin a los legtimos intereses del solicitante (sea un acreedoro el mismo
deudor), sino de todos lo de ms posibles posibles acreedores del deudor, que
podran verse perjudicados por la simulacin de un estado de insolvencia
(Beaumont y Palma: 2002; 179-180).
173
Maffa sostiene que o que en la ejecucin individual se le dispensa al
acreedor en premio al favor creditoris no vale ante el concurso. Ya vimos que tiene
el deber- el deber- de indicar la causa a pesar del ttulo abstracto: asimismo
tiene similar deber de exhibir su buena fe cuando es endosatario remoto,
explicando a qu ttulo lcito hubo el documento: y en cuanto a la fecha, tiene que
explicarla, pues tampoco rige la presuncin de que vale la que figura en el papel,
ya que tal presuncin es un avatar de la literalidad, o sea, de un rgimen de
privilegio para el acreedor cambiario en la ejecucin individual, de ninguno
manera trasladable al concurso.(1994;220).
No hay concurso sin acreedores. Pese a existir un hecho revelador del estado
de insolvencia, sus efectos nunca van a desplegarse en tanto no concurran al menos
dos acreedores al proceso y stos resulten reconocidos.
Como seala Maffa la concurrencia de acreedores se convierte en un modo de
acceso necesario a la masa; por ellos es imprescindible saber si existen acreedores,
y de ser afirmativo, quienes son, cuanto se les debe, por qu razn, cul es su orden
de prelacin, entre otras circunstancias (1994; 93).
174
A travs del reconocimiento de crditos se va a conocer con exactitud el
monto que le va a corresponder a cada acreedor. Dicho monto va a formar parte
de los montos de crditos reconocidos, y de all la autoridad concursal le va a
asignar un porcentaje con el que va a participar en la Junta de Acreedores.
En sntesis el acreedor que posee un crdito reconocido le brinda el derecho
de participar en la Junta de Acreedores de acuerdo al porcentaje que representa
su crdito dentro del total del universo de crditos reconocidos del concursado.
Los efectos de la apertura del concurso, entre otros tenemos: a) Implica
una intervencin legal a las relaciones jurdico- obligatorias del deudor, lo que se
conoce como suspensin de pago o suspensin de exigibilidad de obligaciones del
deudor; b) El inters de mantener intangible el patrimonio del deudor para evitar
su degradacin en tanto se forme el concurso (proteccin legal el patrimonio del
deudor); y c) Supone una vigilancia e las transacciones u operaciones que
realiza el concursado durante un periodo determinado de tiempo, lo que
actualmente se conoce como accin de ineficacia de actos del deudor o periodo de
sospecha (Del Aguila: 2004; 17).
175
Los derechos econmicos son aquellos dirigidos a garantizar a los
acreedores la realizacin de sus expectativas de cobro dentro del procedimiento
concursal, mientras que los derechos polticos son aquellos que buscan garantizar
que el acreedor participe en forma efectiva dentro de la junta de acreedores
(Calle: 2003; 86). .
El reconocimiento de los crditos por parte de la comisin no determina la
existencia o inexistencia de las acreencias como parte del pasivo de la empresa,
sino fundamentalmente su existencia para efectos concursales, la capacidad de sus
titulares para participar en juntas de acreedores y el valor que dicha participacin
tendr al momento de tomar acuerdos.
La Junta no decidir sobre el destino del patrimonio del deudor en los
casos en que este ltimo tenga prdidas acumuladas deducidas las reservas,
superiores al total de su capital social pagado, o cuando la disolucin y liquidacin
del deudor se haya iniciado en aplicacin del artculo 703 del Cdigo Procesal
Civil.
La Junta de Acreedores podr remover al administrador o liquidarlo
designado, ad nutum, sto es sin expresin de causa, y siempre que el acuerdo
respectivo se adopte con las mayoras requeridas por ley.
En el caso de presentarse la demanda para la declaracin judicial de quiebra el
juez previa verificacin de la extincin del patrimonio deber sin ms trmite
declara la quiebra del deudor, la extincin de la empresa y la incobrabilidad de
sus deudas.
Los derechos de los acreedores concursales se pueden clasificar en los
siguientes grupos: A) Derechos relacionados con la legitimidad para intervenir en
el procedimiento, entre los que estn el apersonamiento del deudor al concurso y el
derecho de oposicin, el segundo constituye una medida de defensa contra los
crditos inexistentes, sobrevalorados o ficticios que pretendan participar en junta
de acreedores, siendo que el reconocimiento de un crdito indebido afecta el peso
de los votos de los dems acreedores en la junta (Calle; 2003; 88), B) Derechos
relacionados con la Junta de acreedores: participar en las juntas de acreedores, lo
cual se puede realizar directamente o a travs de representante; solicitar la
informacin necesaria sobre los asuntos materia de sesin; emitir voto , los
acreedores concursales tienen derecho a voz y voto, dicho voto se emite en
proporcin a los crditos reconocidos siendo las 2 restricciones: en el caso de los
176
titulares de crditos declarados como contingentes por la Comisin los que
nicamente participan en las juntas con derecho a voz, y los acreedores que
soliciten el reconocimiento tardo de sus crditos, los que no tendrn derecho a voz
y voto en las juntas (Calle: 2003; 89); solicitar la celebracin de Junta de
Acreedores; solicitar el aplazamiento de Junta de Acreedores; solicitar la
suspensin de las Juntas de Acreedores; impugnar y solicitar la suspensin de
efectos de los acuerdos de la Junta de Acreedores; elegir las autoridades de la
Junta de Acreedores.; elegir al comit, el cual es un rgano de apoyo de la Junta,
cuya principal funcin es la de monitorear la marcha d la empresa deudora y de
informar al rgano deliberante las acciones que realiza en cumplimiento de la
delegacin conferida (Calle: 2003; 91) ; dejar constancia en acta de su
intervencin, participar en su suscripcin y solicitar copia del acta, C) Derechos
relacionados con la administracin del patrimonio del deudor: decidir el destino
del patrimonio del deudor; postergar la decisin del destino; prorrogar el plazo del
procedimiento, en el caso de reestructuracin patrimonial ser el fijado en el plan
de reestructuracin, el cual no podr exceder de la fecha establecida para la
cancelacin de todas las obligaciones en el cronograma de pagos.;cambiar el
destino del patrimonio; solicitar la liquidacin del patrimonio por incumplimiento
del plan de reestructuracin; ajustar el patrimonio del deudor; transformacin,
fusin o escisin de la s sociedad; intervenir en el inventario de los bienes, D)
Derechos relacionados con la administracin del deudor, tenemos los siguientes,
elegir a un administrador o liquidador; elegir a un Comit de vigilancia; elegir a
un auditor econmico; fiscalizar los acuerdos y la marcha de los procesos; ejercer
las acciones judiciales y administrativas de responsabilidad contra
administradores o liquidadores y miembros del Comit; ejercer las acciones
judiciales contra los ex administradores por loa actos realizados en el periodo de
sospecha; y, E) Derechos relacionados con el pago de los crditos, entre los cuales
tenemos, aprobar la frmula de pagos que convenga a sus intereses; derecho a
solicitar el pago de los crditos en caso de resolucin del Acuerdo Global de
Refinanciacin; hacerse procurar el pago de sus crditos a travs de terceros;
solicitar el pago de sus crditos en el orden de preferencia que establece la ley;
solicitar que se le pague sus crditos post concursales con preferencia a la deuda
concursal; la novedad que trae la Ley del Sistema Concursal es que la
preferencia en el pago los crditos post concursales no opera tratndose de proceso
177
de disolucin y liquidacin (Calle:2003; 95); derecho a ceder sus crditos.;
negociar en la Bolsa de Valores los crditos reconocidos; separarse del
procedimiento concursal; recibir un certificado de incobrabilidad en caso de
quiebra del deudor.
178
intervinientes en ella, en virtud al principal efecto que posee toda obligacin que
es su transmisibilidad.
En este orden de ideas se concluye que no siempre el sujeto que solicita
ante la Comisin el reconocimiento de sus crditos frente a un determinado deudor
insolvente es aquel frente al cual se oblig el deudor a cumplir una determinada
prestacin, ya que existen determinados actos por los cuales una persona sustituye
a otra en la posicin que inicialmente tuvo en una relacin obligacional (Alva:
2000; 95).
Los actos por los cuales se produce una variacin en la titularidad de los
crditos son:
El Pago con subrogacin. El artculo 1260 del Cdigo Civil norma el pago
con subrogacin y establece: La subrogacin opera de pleno derecho a favor: de
quien paga una deuda a la cual estaba obligado, indivisible o solidariamente, con
otro u otros; de quien por tener legtimo inters cumple su obligacin; del
acreedor que paga la deuda del deudor comn a otro acreedor que es preferente
Sobre el particular, el pago con subrogacin opera cuando quien satisface el
inters del acreedor no es el obligado, sino ms bien otro sujeto y como
consecuencia de ello la obligacin se extingue respecto del acreedor primitivo. Sin
embargo, subsiste la obligacin ntegra respecto del deudor con relacin al tercero
que pag, quien sustituye en la titularidad de sus derechos al acreedor primitivo.
Mediante el pago con subrogacin se transfieren los derechos del
acreedor, denominado subrogante, al tercero que pag, denominado subrogado,
pudiendo ste ejercitar contra el deudor, denominado subrogatorio, las mismas
obligaciones que les correspondan al acreedor (Alva: 2000; 95).
Los efectos del pago con subrogacin en el procedimiento de
reconocimiento de crditos se sujeta a dos supuestos: El primero, cuando el pago
con subrogacin es efectuado con anterioridad a que el subrogante tenga
reconocido su crdito frente al insolvente, en este caso, a efectos de obtener el
reconocimiento de sus crditos el subrogado debe presentar ante la Comisin
aquella documentacin que acredite la existencia del crdito pagado, as como
aquella documentacin que acredite fehacientemente la existencia del pago
realizado a favor del subrogante. El segundo, cuando el pago con subrogacin es
efectuado con posterioridad a que la Comisin hubiese reconocido el crdito a
favor del subrogante, en este caso, a efectos de obtener el reconocimiento de sus
179
crditos el subrogado debe solicitar a la Comisin la sustitucin procesal a su favor
en la posicin del subrogante, a efectos de ser reconocido como titular de dichos
crditos, para lo cual deber presentar documentacin que acredite el desembolso
para el pago del crdito.
La Cesin de derechos. El artculo 1206 del Cdigo Civil norma la cesin de
derechos y establece : La cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el
cedente transmite al cesionario el derecho de exigir la prestacin a cargo de su
deudor, que se ha obligado a transferir por un ttulo distinto La cesin puede
hacerse aun sin el asentimiento del deudor .
Al respecto, por la cesin de derechos el acreedor transfiere a un tercero su
derecho a cobrarle al deudor, sea a ttulo gratuito o a ttulo oneroso. As tenemos
entre sus condiciones: a) La cesin de derechos debe de constar por escrito, bajo
sancin de nulidad; b) La cesin debe ser realizada con posterioridad a la creacin
de la obligacin; c) La cesin produce efecto contra el deudor cedido desde que
sta la acepta o le es comunicada fehacientemente; d) Asimismo, el cedente no est
obligado a garantizar la solvencia del deudor. Los efectos de la cesin de derechos
en el proceso de reconocimiento de crditos, opera cuando se produce
anterioridad o posterioridad a que el cedente haya obtenido el reconocimiento de
su crdito frente al deudor insolvente; en estos casos, el cesionario deber
presentar a la Comisin los ttulos que acrediten el crdito invocado, as como la
documentacin que acredite que el deudor conoci la cesin; o, en su defecto, el
cesionario deber solicitar a la Comisin la sustitucin procesal para que sea
reconocido como nuevo titular del crdito frente al cedido.
Para efectuar el reconocimiento de los crditos invocados en un
procedimiento concursal, la Comisin deber efectuar el anlisis del origen,
legitimidad, titularidad y cuanta de los mismos. En ese sentido, atendiendo a que
existen determinados actos tales como el pago en subrogacin y la cesin de
derechos, mediante los cuales puede variar la titularidad de los crditos invocados,
el solicitante deber presenta ante la Comisin aquella documentacin que
acredite la variacin de dicha titularidad.
180
7.1 El reconocimiento de crditos contenidos en ttulos valores: los principios de la
Teora General Cambiaria vs. La facultad investigadora del INDECOPI sobre el
origen de crditos.
181
Pero si estos principios son casi inoponibles en los procesos ejecutivos, no
lo son en el mbito concursal donde el reconocimiento de un crdito no afecta solo
los intereses del deudor sino que repercute sobre los derechos de los acreedores
que, con cada crdito reconocido, ven reducida su participacin tanto en la Junta
de Acreedores como en la posibilidad de pago de sus crditos.
En ese sentido, y aun cuando en principio los crditos incorporados en
ttulos-valores son reconocidos por el solo mrito de su presentacin, sin embargo
la autoridad concursal est obligada a investigar su existencia, origen, legitimidad,
y cuanta en los caso de crditos invocados pro acreedores vinculados con el
deudor, cuando existan elementos que hagan presumir una posible simulacin de
obligaciones y en los casos en que la autoridad concursal requiera de mayor
informacin.
En los procedimientos concursales, a diferencia de los procesos judiciales
de ejecucin, se busca la participacin y beneficio de la totalidad de los acreedores
involucrados en la crisis del deudor. Ello no ser posible si la autoridad concursal
no dispone de facultades suficientes para investigar el origen del crdito invocado,
ms all del documento que lo pudiera representar, toda vez que, su
pronunciamiento trascienda los intereses del acreedor y deudor involucrados y
afecta los intereses de los dems acreedores que pudieran formar parte del
procedimiento.
Como acertadamente se seal: La posicin del acreedor frente al
concurso de ninguna manera es la misma que ante el deudor; en el juicio
individual, el tenedor legitimado de una cambial disfruta de todas las ventajas que,
traducidas en definitiva en limitacin de las defensas oponibles, configuran el
favor creditoris. Esas ventajas no rigen en caso de concurso (), no se trata de un
juicio del acreedor contra el deudor, sino de un pedido para incorporarse, por la
va procesal especfica establecida, al pasivo del concurso (Maffa: 1994; 139)
182
reconocimiento del ttulo en su contenido y firma por parte de los obligados
respecto de los cuales se ejercita la accin cambiaria (directa o de regreso), el ttulo
se redime, recobrando la accin documental derivada del mismo.
La situacin de insolvencia del obligado principal no libera al tenedor de
su obligacin de protestar el ttulo para poder conservar las acciones cambiaras
derivadas del documento aun cuando su ejercicio est temporalmente suspendido
pro el ingreso del obligado al procedimiento concursal (Palmadera: 2002; 96).
El artculo 71.1 de la Ley de Ttulos Valores seala que en los ttulos
valores sujetos a protesto ni la incapacidad o la insolvencia decretada, o la muerte
del obligado principal dispensan de la obligacin de formalizar el protesto, salvo
que se haya liberado de ello segn el artculo 81 referido a la clusula de
liberacin de protesto.
Para Osterling y Castillo la palabra perjudicado se aplica a los efectos
de cambio que no se protestan a su vencimiento, as como a los ttulos debidamente
protestados pero respecto de los cuales la accin cambiaria ha caducado por culpa
del acreedor (2004; 470).
El Tribunal del INDECOPI seala que cuando se perjudica un ttulo-valor
por culpa del acreedor opera una novacin entre la obligacin primitiva y la
correlativa obligacin cambiaria que origina el documento antes de perjudicarse
por una parte, y la nueva obligacin que nace del documento perjudicado , por la
otra, lo que implica que sta ltima es inexigible hasta que se produzca su
reconocimiento judicial, no devengando intereses moratorios hasta que se
produzca su reconocimiento judicial.
La secretara tcnica o la Comisin no estn obligadas a comprobar el
protesto o reconocimiento de los ttulos valores vencidos, pero de no haberse
verificado, la obligacin no ser reconocida como cambiaria sino como natural es
decir inexigible judicialmente.
La falta de protesto o la ausencia de reconocimiento no extinguen la
obligacin cambiaria, sino que impiden al tenedor demandar judicialmente su
cumplimiento.
Son obligaciones inexigibles judicialmente: las obligaciones derivadas de
ttulos valores no protestados y las obligaciones de personas que constituyeron
garantas reales a favor del aceptante o endosante; siendo incorporadas al
concurso del insolvente y pagadas en la oportunidad y plazo que acuerde la junta
183
de acreedores. Asimismo son obligaciones inexigibles judicialmente las
obligaciones prescritas y reconocidas por la autoridad concursal (Palmadera:
2002; 98).
La autoridad concursal no se detiene a examinar si la obligacin es
exigible slo se preocupa en determinar su existencia origen, legitimidad y cuanta
por cuanto el conocimiento de crditos responde a la necesidad de identificar el
pasivo de la empresa siendo suficiente que las obligaciones se hubieran devengado.
184
tercero distinto del deudor concursado, el acreedor prendario, hipotecario o
anticrtico que vote a favor del plan de reestructuracin perder inmediatamente
las garantas constituidas a su favor ser el ltimo de la fila (si la empresa se
liquida) (Palmadera: 2002; 96).
Aunque para un segmento dicha disposicin puede resultar desatinada y
hasta mortalmente perniciosa para empresas con autnticas posibilidades de
mantenerse en el mercado otros dirn que cada vez que un acreedor decida por
una reestructuracin debe ser consciente de las consecuencias de tal decisin,
incluso para las garantas otorgadas por terceros que pudieran tener respecto de
las obligaciones sometidas a concurso (Rojas:200;223).
185
siempre que se renan los requisitos contemplados en la losa artculos 19 y 20 de
la Ley Concursal.
Las obligaciones post concursales incorporadas al procedimiento de
disolucin y liquidacin pierden el privilegio de la preferencia en el pago frente a
las obligaciones sometidas a concurso, en este caso todas las obligaciones del
deudor (concursales y post concursales) pasan a formar parte de la masa
concursal, siendo susceptible de ser reconocidas por la autoridad concursal.
Extendindose tambin dicho fuero de atraccin sobre la deuda corriente
generada durante los procedimientos concursal ordinario y de reestructuracin.
186
anlogo en los procedimientos concursales solo pueden ser tramitados y resueltos
cono ocasin del proceso contencioso- administrativo promovido.
En el supuesto que se presenta, no existieron instancias administrativas
previas ni proceso judicial derivado. Siendo as, sera conforme a ley privar al
concursado del derecho de demandar tutela jurisdiccional? Porque la autoridad
concursal no est autorizada a resolver sobre la nulidad de los ttulos cambiarios:
ellos es potestad de la autoridad jurisdiccional (Palmadera: 2002; 99).
187
CAPITULO V
1) Fundamento.
2) Definicin.
188
concurso, mediante el cual se cre y estableci la regulacin de dichos ttulos
valores. De este modo, el artculo 1 del reglamento establece que el Valor de
Empresa en Concurso representa los derechos de crdito de los acreedores de
personas naturales o jurdicas, sociedades conyugales y sucesiones indivisas,
sometidas a los procedimientos concursales previstos en la Ley General del
sistema concursal que hubieren sido debidamente reconocido por la autoridad
concursal en el desarrollo de los mismos.
As de acuerdo a lo establecido en el reglamento el VEC constituyendo un
valor materializado, porque es un documento al cual se ha incorporado un derecho
de crdito debidamente reconocido por la autoridad concursal a favor de uno de
los acreedores del deudor en situacin de concurso.
Uno de los efectos ms importantes que el reglamento reconoce a la
incorporacin de los derechos de crditos concursales en el VEC es el sealado en
el segundo prrafo del artculo 2, en el cual se expresa que la emisin de dicho
ttulo valor de ninguna manera modifica el orden de prelacin del crdito
reconocido en el procedimiento concursal respectivo; conservndose as las
garantas o gravmenes que respalden el derecho incorporado en el mencionado
ttulo valor.
Con la creacin del VEC se busca alcanzar la siguiente finalidad: otorgar
a los acreedores del deudor concursado un mecanismo adicional a los ya
reconocidos en la Ley General del Sistema Concursal, a efecto de recuperar en
forma mucho ms expeditiva sus respectivos crditos. (Tomaylla: 2003; 128)
En efecto con la incorporacin de los derechos de crdito del acreedor
concursal en el VEC se pretenden otorgar cierta liquidez, directa e inmediata, a
favor del mismo, lo cual se lograr a travs de la mayor libertad e inmediatez que
supone la transmisin del referido ttulo valor.
189
reconocido por la autoridad concursal. As el acreedor que cuente con el
reconocimiento de su crdito, conforme a lo establecido en el artculo 2 del
reglamento, estar facultado para solicitar al deudor, a su gerente general, o a
quien cumpla dicha funcin, la creacin y emisin del VEC, con lo cual se pasar
a incorporar este derecho de crdito en el referido ttulo valor, a efectos de facilitar
su transmisin a terceras personas. La entrega del VEC al acreedor se realiza por
una nica vez, sin interesar el estado en el que se encuentre el procedimiento
concursal respectivo. En caso de no cumplir con dicho requerimiento, el deudor
ser pasible de una sancin administrativa.
Asimismo el reglamento ha establecido que la representacin del VEC de
los derechos de crditos del acreedor no se encuentra condicionada o supeditada a
la decisin que sobre el mismo adopte el deudor o la autoridad concursal
competente; pues, para la mencionada incorporacin nicamente se exige el
cumplimiento de los siguientes requisitos; que el crdito est reconocido y que el
acreedor haya requerido al deudor la emisin de dicho ttulo valor (Tomaylla:
2003; 128).
A efectos de la validez de la emisin del VEC, el reglamento ha prescrito
como una formalidad ad solemnitatem para la misma el hecho de que dicho ttulo
valor pase por un procedimiento de certificacin. En efectos, una vez que el
deudor concursal hubiera emitido un VEC a favor de uno de sus acreedores,
deber solicitar obligatoriamente a la autoridad concursal la verificacin de los
alcances de los derechos de crdito contenidos en el VEC, a fin de que la emisin
del mismo guarde estricta correspondencia con los establecido en la resolucin de
reconocimiento del crdito que dicha autoridad hubiera expedido.
Otro tema de los normados por el reglamento en cuanto a la emisin del
VEC est relacionado a lo dispuesto en el pargrafo 3.4 del artculo 3, en el cual
se prohbe expresamente que los VEC sean emitidos bajo la forma de valores
mobiliarios, es decir como valores emitidos en forma masiva, que pueden ser
representados tanto en un valor materializado como por anotacin en cuanta y
que son libremente negociables en el mercado financiero.
4) Caractersticas.
190
a) Representa la integridad del derecho reconocido a un acreedor individual
en el procedimiento concursal.
b) Es indivisible.
c) Puede emitirse en clases diferenciadas. Cada clase representa derechos de
crditos que se encuentran dentro de un determinado orden de preferencia en el
pago, acorde con la Ley General del Sistema Concursal.
d) Concede el ejercicio de los derechos de acreedores ante la junta de
acreedores, siempre y cuando los mismos se hubieran reconocido expresamente
en un determinado procedimiento concursal.
e) No puede contener crditos contingentes o cuyo reconocimiento sea objeto
de impugnacin en la va administrativa o judicial.
f) Las garantas o gravmenes establecidos a favor de un determinado crdito
no se perjudican con la emisin de los ttulos VEC, pues mantienen las mismas
condiciones bajo las cuales fueron constituidos.
191
6) Representacin y Transferencia del Valor de la empresa en Concurso.
192
procedimiento concursal, el cobro de dicho crdito solo podra ser obtenido por el
acreedor al final de dicho procedimiento.
Otro de los principales efectos de la emisin del VEC, es que , en caso de
que dicho ttulo valor haya cumplido con cada uno de los requisitos y formalidades
previstos por el reglamento para su emisin, otorga a su titular el derecho a
realizar las acciones pertinentes para exigir el pago del monto consignado en el
mismo , es decir , brinda la posibilidad al titular de dicho ttulo valor de ejecutar
las acciones cambiarias respectivas, ello de acuerdo al mrito ejecutivo que el
mismo detenta. Asimismo se reconocen al VEC los derechos accesorios que
corresponde a todo ttulo valor; ello de acuerdo a las disposiciones pertinentes de
la Ley de Ttulos Valores (Tomaylla: 2003; 131).
Otro de los aspectos regulados en el reglamento es el de la posibilidad de
que el deudor puede rescatar el VEC emitido a favor de uno de sus acreedores, a
fin de amortizarlo en caso de que el mismo haya cumplido con pagar en su
totalidad el referido crdito contenido en dicho ttulo valor de conformidad a las
normas establecidas en la LGSC. Y en caso de haberse producido pago parcial de
dicho crdito, el deudor, el gerente general o quien cumpla dicha funcin deber
emitir un nuevo VEC por el monto del saldo pendiente de pago, ellos conforme al
procedimiento de emisin establecido en el reglamento.
193
CAPITULO ESPECIAL
Con fecha 29.01.2001 Kaoru Kato y Fast Food Cherrys S.R.L. solicitan a
la Comisin, el reconocimiento de crditos contenidos en diferentes letras
de cambio. Se les expiden las constancias de reconocimientos de crditos
respectivas.
194
constancias de verificacin de crditos emitida por la fedataria encargada
del procedimiento y declara infundada las solicitudes de reconocimiento de
crditos de Kaoru Kato y Fast Food Cherrys S.R.L, al considerar que los
ttulos valores contendran crditos simulados.
195
La Ley General del Sistema Concursal introduce la conciliacin de
crdito entre acreedor y deudor como un mecanismo que busca dotar de
celeridad a los procedimientos de reconocimiento crditos, creando
incentivos para que los acreedores y el deudor desarrollen conductas que
contribuyan a dicho fin. Con tal objeto tambin se fijan plazos para las
distintas actuaciones del procedimiento, tanto para la Comisin como para
las parte, asimismo se promueve la acumulacin de las solicitudes de
reconocimiento de crditos de igual naturaleza para simplificar an ms
estas fase del procedimiento (Flint; 2003; 380)
196
Pinkas sostiene: cabe sealar que algunos administrados han pretendido
limitar la labor de verificacin de crditos que corresponde ala Comisin,
cunado los crditos que invocaban se sustentaban en alguno de los
instrumentos, entendiendo que la Comisin se encontraba obligada a
reconocerlos por su sola presentacin. Sin embargo , no merituaban que el
artculo 23 de la derogada Ley de Reestructuracin Patrimonial, as como lo
hace la presente disposicin, establece presunciones relativas para el
reconocimiento de los crditos, y que la Comisin, cuando existan
elementos que le hagan presumir una posible simulacin de obligaciones
(por citar un caso), tiene el deber de iniciar un procedimiento de
investigacin tendiente a determinar la existencia, origen, legitimidad y
cuanta de los crditos, por todos los medios a su alcance, tal como lo
dispone el precedente de observancia obligatoria dictada por la Sala de
Defensa de Competencia del Tribunal del INDECOPI, contenido en la
resolucin nmero 079-97-TDC-INDECOPI emitido el 24 de Marzo de
1997- Caso CINOLSA (2003;384-385).
197
los partcipes directos de la relacin, cuando el documento ha circulado puede
no existir un vnculo entre el concursado- sea o no el librador- y quien pide
verificacin.
En la Cmara Nacional de Comercio Argentina, cuando tena cuatro Salas
se suscit una contraposicin frontal: Dos Salas consideraban que era
suficiente la adjuncin del documento cambiario, mientras que las otras dos
sostenan que el hecho de fundar un pedido de verificacin en un ttulo
abstracto no exima del deber de indicar la causa, o como refiere la
legislacin paraguaya, expresar la causa.
Con sobrada razn, la Cmara Nacional de Comercio Argentina convoc a
tribunal plenario que se pronunci el 26 de diciembre de 1979 (Translnea
S.A., c. Electrodinie S.A.), sentando la siguiente doctrina: El solicitante de
verificacin de crditos en concurso, con fundamento en pagars con firma
atribuida al fallido, debe declarar y probar la causa, entendidas por tal, las
circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador
fuese su beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo
por ese portador de no existir tal inmediatez. Esa Doctrina fue reafirmada,
seis meses ms tarde, con relacin al cheque (plenario Difry). El miembro de
la Cmara, Anaya, llam a esta situacin carga universal de verificacin.
Si bien el artculo 33 de la Ley de Concursos Argentina alude al trmino de
indicar la causa, el plenario dice probar; exigencia visiblemente ms
severa. Maffa, al respecto seala que eso se explica porque la decisin fue
tomada en un incidente de verificacin tarda. La Cmara Argentina slo se
pronuncia en caso de incidentes- no en las hiptesis normales de verificacin,
reguladas por los artculos 33 al 37 de la Ley de Concursos, porque si un
crdito no se discute entonces se verifica; y si se discute, la cuestin se ventilar
por va incidental- revisin-, va que tambin procede cuando se intenta la
incorporacin al pasivo con posterioridad al trmino de la convocacin, o sea,
el incidente de verificacin tarda.
Por otro lado, la Ley General del Sistema Concursal Espaola, Ley N
22/2003 establece en su artculo 86 numeral 86.1 que: ...corresponder
a la Administracin Concursal determinar la inclusin o exclusin en la lista
de acreedores de los crditos puestos de manifiesto en el procedimiento.
Esta decisin se adoptar respecto de cada uno de los crditos, tanto de los
198
que se haya comunicado expresamente como de los que resultaren de los
libros y documentos del deudor o por cualquier otra razn constaren en el
concurso. Todas las cuestiones que se susciten en materia de
reconocimiento de crditos sern tramitadas y resueltas por medio del
incidente concursal. Como es de apreciarse, la legislacin espaola en
materia concursal es ms proteccionista respecto al reconocimiento de
crditos dentro de un proceso o procedimiento concursal; toda vez que de
existir divergencia ex anc o ex post el reconocimiento de crdito ser
materia de incidente concursal. Lo que no sucede en nuestra legislacin
concursal.
199
El expediente administrativo extrado trata sobre el caso del
procedimiento de disolucin y liquidacin de la empresa Grifo La Merced
S.A. llevado a cabo en la ciudad de Trujillo.
200
deuda propona que para el primer ao se cumplan con las obligaciones
tributarias mediante el rgimen de fraccionamiento tributario hasta por un
lapso de 10 aos.
201
Con fecha nueve de enero del 2000, el Banco Standard Chartered, por
intermedio de su representante legal Dora Aragons Jirn, solicita la nulidad
del Sometimiento a Procedimiento Transitorio de Reestructuracin
Patrimonial por parte de Grifo La Merced S.A.
202
El Banco Standard Chartered cuestiona, a su vez, la publicacin de Fe
de Erratas realizada por la Fedataria a cargo del procedimiento;
sosteniendo que al haber cambiado a uno de los miembros de la comisin
de acreedores (Fast Food por el Banco Continental), se estara atentando
contra la naturaleza jurdica de un Fe de Erratas, en tanto y cuanto sta
debe ser utilizada slo para subsanar errores formales y no aspectos de
fondo.
203
En lo que respecta al pedido de nulidad del acto jurdico de transferencia
de bien inmueble, la Comisin declara improcedente el petitorio
fundamentndose en que el patrimonio de la empresa deudora no ha sido
afectado; por el contrario, ha sido beneficiado; adems quienes estn
legitimados a presentar la nulidad slo son: la Comisin, el administrador, el
liquidador, el administrador especial o algn acreedor o acreedores
reconocidos por la comisin.
204
Al existir discrepancia entre los crditos declarados por la empresa
deudora y el Banco acreedor, la fedataria de la Comisin Ad Hoc cita a las
partes a una conciliacin, la misma que no prosper y por escrito de fecha
31 de enero de 2001, el Banco Standard Chartered ratifica los montos
invocados. Por su parte, Grifo La Merced S.A. mediante escrito de fecha 05
de febrero del 2001 manifiesta que los intereses y gastos han sido
calculados infringiendo la norma concursal y presenta copia de la resolucin
nmero uno emitida por el Cuarto Juzgado Especializado en lo Civil de
Trujillo.
205
Requerimiento nmeros 092-2001/CAH-ODI-CCPLL y 092-2001/CAH-ODI-
CCPLL corri traslado de la oposicin deducida, a efectos de que Kaoru
Kato y Fast Food Cherrys S.C.R.L respectivamente, presenten la
documentacin o informacin necesaria que acrediten el origen de su
crdito respecto a la empresa deudora Grifo La Merced S.A.
206
diligencia que se llev a cabo el da 08 de marzo del 2001, con la finalidad
de revisar los libros y/o registros contables y dems documentacin
financiera o contable, que acredite el ingreso a su patrimonio de la suma
reconocida por Grifo La Merced S.A. a favor de Fast Food Cherrys S.C.R.L
Por escrito de fecha 12 de marzo del 2001, Grifo La Merced S.A. solicita
el uso de la palabra a efectos de exponer su informe oral respecto de los
crditos que mantiene frente a Fast Food Cherrys S.C.R.L y Kaoru Kato,
informe que le es concedido y que se llev a cabo el viernes 16 de marzo
del 2001 a las 13:30 horas en la sede de la Comisin Ad Hoc.
207
Mediante escrito de fecha 21 de marzo del 2001, Grifo La Merced S.A.
adjunta nuevos medios probatorios con el propsito de aportar mayores
elementos de juicio para la Comisin a fin de mejor resolver.
208
Pero, al igual que el criterio general, si la autoridad administrativa
presume la posible existencia de una vinculacin entre las partes o tiene
elementos de juicio que le haga suponer una simulacin del crdito, debe
necesariamente investigar la relacin causal, es decir, el origen del crdito,
para determinar su legitimidad.
209
determin que la empresa deudora haba contravenido el principio tributario
del devengado por cuanto de conformidad con el artculo 57 de la Ley del
Impuesto a la Renta, D.S. N 054-99-EF seala que para la determinacin
de las rentas de tercera categora, se aceptarn los gastos
correspondientes a ejercicios anteriores, en aquel en que se efecta el
pago, en la medida que dichos gastos sean provisionados contablemente
en el ejercicio fiscal respectivo, situacin que no sucedi en el presente
casa, toda vez que Grifo La Merced S.A. no provision contablemente el
monto ascendente a US$ 250 000.00 en el ejercicio fiscal 1999 sino que lo
hizo en el ejercicio fiscal 2000.
210
presentado sus escrito; sin embargo merituan las documentales adjuntadas.
La Comisin da mrito a las documentales consistentes en: a) la copia de
un contrato de mutuo celebrado entre Grifo La Merced S.A. y Kaoru Kato, el
16 de agosto de 1996 hasta por el monto de US$ 70 000.00, por concepto
de capital con su respectivo cronograma de pagos mensuales, b) Copia de
un contrato de asociacin en participacin celebrado el da 16 de agosto de
1996, y por el cual el seor Kaoru Kato se compromete, en calidad de
asociado a contribuir en la realizacin de la construccin y
complementacin de la infraestructura de Grifo La Merced S.A., a cambio
de recibir el 40% de las utilidades percibidas por Grifo La Merced S.A. en la
venta del combustible, c) Copia de las cartas remitidas por Grifo La Merced
S.A. a Kaoru Kato, informndole las utilidades percibidas por la empresa
durante los aos 1997 y 1998, c) Documento privado de reconocimiento de
utilidades y convenio de pago de las mismas, celebrado el 10 de diciembre
de 1999 entre Grifo La Merced S.A. y Kaoru Kato, d) Documento privado
celebrado el 10 de diciembre de 1999, por el cual Grifo La Merced S.A.
reconoce a favor de Kaoru Kato el monto ascendente a US$ 104 220.46, y,
d) Documento privado de reconocimiento de deuda global celebrado el 20
de diciembre de 1999, mediante el cual las partes establecen que la suma
de las deudas contradas por Grifo La Merced S.A. a favor de Kaoru Kato
ascienden a US$ 423 483.50 por concepto de capital y US$ 198 937.50 por
concepto de intereses.
211
Por otro lado la Comisin declar que Grifo La Merced S.A. haba
contravenido el principio tributario del devengado al no provisionar
contablemente en el ejercicio fiscal 1999 la suma de US$ 622 421.00,
producto de crdito a favor de Kaoru Kato, siendo que lo provision recin
en el mes de agosto del ao 2000.
212
Estrada Daz, invoca el reconocimiento de crditos ascendente a US$ 492
782.61 por concepto de capital, US$ 441 119.91 por concepto de intereses
y US$ 8 974.97 por concepto de gastos sustentados en cuatro pagars y
una letra de cambio.
213
obra en el expediente en copia fotosttica conjuntamente con la constancia
de recepcin.
214
la conduccin del procedimiento de disolucin y liquidacin del patrimonio
de Grifo La Merced S.A. en Liquidacin, encomendando a la Secretar
Tcnica de la Comisin que designe el lugar, da y hora en que debe
llevarse a cabo la sesin de Junta de Acreedores de la empresa deudora a
efectos de que se pronuncien sobre la designacin del liquidador y la
aprobacin del respectivo Convenio de Liquidacin.
3. Apreciaciones Finales.
215
facultaba ejercer la Ley de Reestructuracin Patrimonial, solicit
ante la Comisin del INDECOPI, acogerse al procedimiento
transitorio de Reestructuracin Patrimonial. Anex a su solicitud el
convenio de saneamiento respectivo y enumera a sus acreedores a
efectos de que se apersonen al procedimiento instaurado.
216
opera ipso facto, sino que tiene que existir el acto administrativo
emitido por la autoridad competente que as lo declare o
reconozca. Al haberse el Banco apersonado antes de ser
reconocido acreedor de la empresa deudora, su solicitud de nulidad
de transferencia devena en improcedente al no haber acreditado
su legitimidad para obrar.
217
La Comisin resolvi de manera muy formalista sin apartarse del
precedente administrativo contenido en la resolucin nmero 079-
97/TDC emitida por el Tribunal de Defensa de la Competencia del
INDECOPI, presumiendo que existi connivencia entre los titulares
de los crditos reconocidos. De hecho, que aquellos ttulos valores
dejaran de tener mrito cambiario en sede judicial, aunque
jurdicamente los tengan, debido a que la falsedad del ttulo no
otorga accin cambiaria.
218
No obstante, jams buscaron someter a reestructuracin a la
empresa sino que inmediatamente decidieron su disolucin y
liquidacin.
219
220
3. RESULTADOS.
221
CUADRO N 01: DECLARACIN DE INSOLVENCIA A SOLICITUD DE LA PROPIA EMPRESA.
Requisitos:
* Patrimonio social
reducido en dos
terceras partes.
Verificacin
222
FUENTE: LOS INVESTIGADORES BASADOS EN LA LEY DE REESTRUCTURACION PATRIMONIAL. DECRETO LEGISLATIVO
N 845.
223
CUADRO N 02: FLUJOGRAMA DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO (A SOLICITUD DE DEUDOR).
Art.25.6 Art.37
Propuesta del
Destino Procedimiento de
Reconocimiento
Art.
Art.36
26.2
Junta de
Solicitud de
Acreedores
Deudor
225
CUADRO N 04: FLUJOGRAMA DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO A SOLICITUD DE ACREEDOR.
Quiebra
Art.36 Procedimiento de
Reconocimiento
Liquidacin
Extincin
del Destino del
Conclusin Art. 74 Junta de
Deudor
del proceso Patrimonio Acreedores
Pago total 226
Reestructuracin
de Art. 50.4
obligacione Art. 60 Art.43
CUADRO N 05: EL RECONOCIMIENTO DE CREDITOS EN EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO.
Rechazo
Apersonamiento de 10 das Posicin del Silencio
los Acreedores Deudor
Art. 38.1 Art. 36.2
Art. 37 Aceptaci
Emplazamiento n
10 das al Deudor 10 das
Pronunciamiento
de la comisin
Art. 38.2
5 das
Aviso detallado
1. Laborales
de
Resoluciones
2. Alimentos Orden de
5 das
Oposicin preferencia en
el pago
3. Garantizados
Art. 42|
4. Tributarios
227 5. Comerciales
CUADRO N 06: INSTALACIN Y DESARROLLO DE LA JUNTA DE ACREEDORES.
Continuacin de
actividades
Disolucin y
Empresas
liquidacin
45 das 60 das
Acogerse el
Declaracin Aviso de Instalacin de Decisin rgimen de
de convocatoria Juntas de sobre el empresas:
Insolvencia Acreedores destino Continuacin de
Personas
actividades
Naturales
20 das Liquidacin
Concurso de
Reconocimient Acreedores
o de Crdito
Informe
econmico
financiero
Art. 43.1
Art. 43
Art. 32 1 Junta Deudor o
Convocatoria
responsable
Inicio del Art. 57.1
Dems Juntas
concurso Art. 50 Presidente de Junta
Instalacin
Atribuciones Art. 51
Nombrar el Comit
Conclusin del
proceso
Cumplimiento
Liquidacin de
6 meses Negocio en Marcha
Incumplimiento
Art. 74.2
Junta de Acreedores
Eleccin de Entidad 30 das Aprobacin del
o cambio de Destino
Liquidadora convenio
Art. 74.3 Art. 77
Art. 67 5 das
Publicacin del
Inscripcin del
convenio
Convenio
Art. 78
Art. 78
Entrega de Bienes
y Documentos
Art. 80
10 das
Venta y Adjudicacin de
Pago de Crditos Cronograma de
Reconocidos Activos accin
(Aprobado y
firmado por Si luego de agotado el activo quedan
acreedores, crditos pendientes de pago el
deudor y liquidador deber solicitar la
liquidador) declaracin judicial de quiebra.
231
CUADRO N 10: PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS
CUADRO N EN MATERIA DE
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS.
232
FUENTE: INDECOPI
233
CUADRO N 11: PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS EN MATERIA DE
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS.
FUENTE: INDECOPI
234
CUADRO N 12: PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS EN MATERIA DE
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS.
Resolucin: Resolucin: Resolucin:
237-1997/TDC-Indecopi 0020-2000/TDC- INDECOPI 0345-1998/TDC-Indecopi
Expediente: 037-96/CCE- CCPL/01-RC Expediente: 538-1999-003/CSM-ODI- Expediente: 161-1998/CSM- ODI-CCPL
Fecha: 29.09.97 CAMARA Fecha: 16.12.98
Fecha: 19.01.2000
FUENTE: INDECOPI
235
CUADRO N 13: PRECEDENTES ADMINISTRATIVOS EN MATERIA DE
RECONOCIMIENTO DE CRDITOS.
Resolucin: Resolucin:
043-1999/TDC-Indecopi 0139-1998/TDC-Indecopi
Expediente: Expediente:
293-97-CSA-08 105-1997/CSA-06
Fecha: 23.04.99 Fecha: 22/05/1998
FUENTE: INDECOPI
236
CUADRO N 14: DIFERENCIAS ENTRE LOS PRINCIPIOS QUE SUSTENTAN LOS TITULOS VALORES SEDE JUDICIAL Y
CONCURSAL
PROCEDIMIENTO CONCURSAL
Constitutivo de Derechos
TTULO
Dispositivo de Derechos INDECOPI
VALOR
ACREEDOR DEUDOR
Literalidad.
Incorporacin.
PRINCIPIOS
Abstraccin.
Buena Fe.
Formalidad. - Literalidad.
TITULOS - Incorporacin. RECONOCE O
Autonoma
VALORES - Abstraccin. NO RECONOCE
Legitimacin.
- Buena fe. DEUDA
(CRDITOS) - Honestidad
PODER
JUDICIAL FASE
238
FUENTE: CONASEV.
239
4. DISCUSION DE RESULTADOS.
240
afrontar temporal o definitivamente el pago de sus obligaciones, dejando para
un segundo trmino la quiebra (Montoya: 2004; 450).
241
cual adicionalmente intent reforzar las facultades de fiscalizacin de la
autoridad concursal e impulsar la utilizacin de los procedimientos
preventivos. (Beaumont: 2002; 21).
242
oposicin a diferencia de la derogada Ley de Reestructuracin Patrimonial que
no contemplaba dicha institucin jurdica.
243
actividades, de proponer su reestructuracin y los medios a su alcance para
solventar las obligaciones adeudadas (Beaumont y Palma: 2002; 151-152).
244
pronunciamiento respecto del petitorio del inicio del concurso. Es necesario que
dicha evaluacin por parte de la Comisin debe descartar cualquier viso de
vinculacin entre el deudor y acreedor, pues ello favorecer el uso correcto del
procedimiento concursal (Carbonell,: 2003; 114).
245
no provengan de una misma causa. La consecuencia prctica es que se
extinguen las obligaciones hasta donde alcance la menor, y quien pretenda
compensar debe previamente verificar su crdito. Lgicamente las deudas
posteriores a la declaracin de concurso no son exigibles. No es procedente la
compensacin por el juego armnico de la normatividad concursal sino se
oper con anterioridad a la declaracin de concurso, no siendo tampoco la
deuda lquida y exigible antes de ese momento (Beaumont y Palma: 2002;
160).
246
TRANSUR S.A. vs CINOLSA del 24 de Marzo de 1997. A partir de ese
entonces existe uniformidad de criterios en tanto y cuanto se presenten
situaciones en las cuales la Comisin presuma la simulacin de crditos
concursales. El tema reviste importancia en nuestro estudio por cuanto aquella
facultad de la autoridad concursal colisiona con algunos principios recogidos
por el Derecho Cambiario que detallaremos ms adelante.
247
contenido de sus resoluciones, precisando el nombre del acreedor, el monto de
los crditos por concepto de capital, intereses y gastos y el orden de
preferencia.
248
La relacin entre Comisin y Secretara Tcnica es una particularidad
de la estructura orgnica del INDECOPI. Cada rea temtica del INDECOPI
est asignada a una Comisin que opera como la primera instancia
administrativa en la materia. La operacin y funcionamiento de cada Comisin
viene asistida de una Secretara Tcnica que, por su naturaleza, es un rgano
de apoyo a la labor resolutiva de la Comisin. La segunda instancia
administrativa se encuentra asignada al Tribunal del INDECOPI
(Rojas: 2002; 136).
249
asunto controvertido solo pueda dilucidarse en el fueron judicial, arbitral o
administrativo, por se de competencia exclusiva de la autoridad a su cargo.
250
solicitado. En tal sentido ha dispuesto que: "La autoridad concursal nicamente
deber inhibirse de reconocer crditos, cuando se pruebe en el procedimiento a
su cargo que la controversia judicial est directamente referida a la existencia,
origen, titularidad, legitimidad o cuanta de tales crditos. Adicionalmente, en
este ultimo caso, es decir, cuando exista controversia sobre la cuanta de los
crditos, la inhibicin solo proceder respecto del monto controvertido y se
deber reconocer la parte no discutida de los crditos materia de la solicitud
que hayan sido acreditados, puesto que no existe identidad entre la materia del
procedimiento judicial (pago) y el reconocimiento de los crditos
(reconocimiento de un derecho patrimonial)". (Montoya: 2004; 467)
Finalmente el artculo 42 de la Ley General del Sistema Concursal
seala el orden de preferencia concursal, incluyendo dentro del primer orden
de preferencia a las remuneraciones y beneficios sociales adeudados a los
trabajadores, aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones o a los
regmenes previsionales administrados por la Oficina de Normalizacin
Provisional, la Caja de Beneficios y Seguridad y Seguridad Social de Pescador
u otros regmenes previsionales creados por ley, as como los intereses y
gastos que por tales conceptos pudieran generarse. Adicionalmente seal este
artculo que los aportes impagos al Sistema Privado de Pensiones incluyen
expresamente los conceptos a quien se refiere el artculo 30 del Decreto Ley N
25897, con excepcin de aquellos establecidos en el literal c) de dicho artculo,
esto es, la comisin que cobran las AFP por administrar los fondos. Se han
excluido las referidas pensiones de dicha prelacin, toda vez que su naturaleza
no es la de un crdito privilegiado, como s lo son aquellos derivados de las
remuneraciones, beneficios sociales o aportes previsionales impagos. Por el
contrario, se trata de un crdito comn, de naturaleza civil por los servicios que
presta una AFP a sus afiliados, que tendra por tanto el quinto rango de
prelacin.
El segundo orden de prelacin incluye a los crditos alimentarios, pero
hasta la suma de 1 UIT; en la tercera prelacin se incluye a los crditos
garantizados con hipoteca, prenda, anticresis, warrants, derecho de retencin o
medidas cautelares que recaigan sobre bienes del deudor, siempre que la
garanta o la medida cautelar haya sido constituida o trabada, segn sea el
caso, con anterioridad a la fecha de publicacin del aviso del concurso. Las
251
citadas garantas o gravmenes, de ser el caso, debern estar inscritos en el
registro pblico respectivo antes de dicha fecha, para ser oponibles la masa de
acreedores.
A diferencia de lo que suceda en la Ley de Reestructuracin
Patrimonial, en la Ley General del Sistema Concursal los crditos que estn
respaldados en garantas o medidas cautelares siempre mantienen el tercer
orden de preferencia, aun cuando los bienes que los garantizan sean vendidos
o adjudicados para cancelar crditos de rdenes anteriores, pero solo hasta el
monto de realizacin o adjudicacin del bien que garantizaba los crditos
(Calle: 2002; 118).
En el cuarto orden de prelacin, se encuentran los crditos de origen
tributario (SUNAT, ESSALUD), y en la quinta prelacin aquellos crditos no
comprendidos en los rdenes precedentes y, en general, los crditos comunes,
quirografarios o sin garantas; as como la parte de los crditos tributarios que
sea equivalente al porcentaje promedio capitalizado o condonado por los
acreedores incluidos en el orden de preferencia, en el cual exista el mayor
monto de crditos reconocidos, en caso de que la junta acuerde la
capitalizacin o condonacin de crditos.
252
dentro del plazo de cuarenta y cinco das hbiles a la fecha de instalacin sin
prrroga alguna. En este sentido el fin que persigue la Ley Generales del
Sistema Concursal es la dinamicidad del procedimiento, reduciendo los plazos
en cada una de sus etapas.
La Ley General del Sistema Concursal seala que cuando los acreedores
identificados como vinculados representen ms de 66.6% del total de crditos
reconocidos y se ponga a consideracin de la Junta la aprobacin del destino
del deudor, del Plan de Reestructuracin, Convenio de Liquidacin o Acuerdo
Global de Refinanciacin, y sus modificaciones, se deber realizar dos
votaciones, por separado: a) En primera convocatoria, para la aprobacin de
los temas sealados, se requerir el voto favorable de ms de 66.6% en la
clase de acreedores reconocidos como no vinculados; b) En segunda
convocatoria se requerir el voto favorable de ms de 66.6% de acreedores
asistentes, en ambas clases.
Una novedad introducida por la Ley General del Sistema Concursal es que
tanto la Junta de Acreedores de instalacin como las que sean convocadas
con posterioridad podrn ser suspendidas por la comisin, de oficio o a peticin
253
del deudor o de acreedores que representen en conjunto ms del 10%, siempre
que medie razn justificada (Calle: 2002; 119).
254
los crditos. Si la impugnacin fuese presentada por acreedores que estuvieron
presentes en la sesin correspondiente, stos debern haber dejado
constancia, en acta de su oposicin al acuerdo. La impugnacin deber
plantearse dentro dlos diez das hbiles siguientes a la fecha en que el
respectivo acuerdo fue adoptado, sea por incumplimiento de las formalidades
establecidas en la Ley o por cuestiones de derecho sustantivo. Tratndose de
acreedores o del deudor que no hubiesen asistido a la Junta, el plazo se
computar desde la fecha en que tomaron conocimiento del acuerdo adoptado,
siempre que acrediten haber estado imposibilitados de conocer la convocatoria
a la Junta. En cualquier caso, el derecho a impugnar caduca a los quince das
hbiles de adoptado el acuerdo. Son materia de impugnacin: el
incumplimiento de las formalidades legales, por inobservancia de las
disposiciones contenidas en el ordenamiento jurdico, o porque el acuerdo
constituye el ejercicio abusivo de un derecho. Asimismo, cualquier
cuestionamiento sobre la convocatoria y reunin de la Junta de Acreedores
deber efectuarse mediante el procedimiento previsto para la impugnacin de
acuerdos.
255
debe hacer el siguiente anlisis:
b.1) Determinar si el vicio o defecto afectar a toda la Junta o nicamente a
determinadas partes de su desarrollo de tal forma que si se declarase fundada
la impugnacin los efectos de este pronunciamiento puedan ser identificados e
individualizados de ser el caso.
b.2) Cuando se trate de vicio o defecto en la participacin de uno o varios
integrantes de la junta, determinar si en caso de declararse fundada la
impugnacin se afectara la validez de la reunin o del acto impugnado. Si el
vicio invocado no tuviera efectos sobre la validez de los acuerdos o de la
reunin, la impugnacin debe declararse infundada, independientemente del
anlisis que pueda hacerse de la causal de la impugnacin. Slo en caso que
el vicio o defecto en la participacin afectara la validez del acto impugnado, la
Comisin emitir pronunciamiento sobre este" (Montoya: 2004; 474-475).
A solicitud de parte, la Comisin podr ordenar la suspensin de los
efectos del acuerdo observado o impugnado, aun cuando estuviese en
ejecucin. En este caso, la Comisin deber disponer que los impugnantes
otorguen una garanta idnea, que ser determinada por la Comisin, para el
eventual resarcimiento de los daos y perjuicios que pudiera causar la
suspensin.
256
dicho acuerdo por el Liquidador y el Presidente de la Junta, en representacin
de todos los acreedores. (Montoya: 2004; 480)
257
En cuanto a su contenido, la ley concursal busca que sean los propios
interesados quienes, en ejercicio de su autonoma privada, fijen el contenido
del convenio de liquidacin y opten por el esquema que mejor se adecu a sus
intereses. Sin embargo, como limite a dicha autonoma, se han establecido
parmetros mnimos que deber contener todo convenio, tales como la
proyeccin de gastos estimada por el liquidador, la modalidad y condiciones do
realizacin de bienes del deudor, el rgimen de intereses, entre otros.
258
crditos del primer orden de preferencia que existan en el procedimiento de
disolucin y liquidacin.
259
participacin tanto en la junta de acreedores, como en la posibilidad de pago de
sus crditos.
260
propia cambial, sin necesidad de hacer referencia a la relacin causal.
Empero, seala un pronunciamiento reciente segn el cual hace falta que el
ttulo tenga fecha cierta anterior a la quiebra, agregando que, en la prctica se
exige el protesto (1951; 427)
Santini citado por Maffa, sostiene que el acreedor cambiario del fallido
puede participar en el concurso sobre la base nicamente del ttulo en su
posesin, y no tiene en absoluto la carga de probar qu relacin ex causa
haya fundado el libramiento del ttulo o la promesa cambiaria (1994; 17)
Por otro lado, Rosini, citado por Satta, sostiene que la prueba del acreedor
cambiario debe referirse siempre a la relacin subyacente, excepto que se
trate de un endosatario, en cuyo caso ha de prevalecer la abstraccin del titulo
(1951; 428).
Maffa sostiene que no basta, pues con una cambial en formas para
ingresar en la nmina de acreedores concurrentes: aun en ese caso el
acreedor debe de indicar la causa de su crdito. Dijimos que en contexto de un
concurso y a la hora de insinuarse al pasivo, la causa del crdito se identifica
con los pocos y familiares negocios que estadsticamente recurren, como
suministro de mercadera, mutuo dinerario, alquileres, impuestos y muy pocos
ms. El tomador-o endosatario- del papel habr de explicar a qu ttulo lo
adquiri, sea del concursado, sea de su tradens si el documento circul; eso
interesa al requisito de la causa que exige el artculo 33 de la Ley de concurso
261
(Argentina) y tambin al componente de buena fe que hace a la legitimacin del
acreedor en un juicio tan particular como es el concurso; sto es, una
presuncin relativa al favor creditoris en los procesos individuales, deja su lugar
al genrico deber de explicar a qu ttulo legtimo el interesado en incorporarse
al pasivo concursal invoca su derecho. Es decir, la posicin del acreedor frente
al concurso de ninguna manera es la misma que ante su deudor; en el juicio
individual, el tenedor legitimado de una cambial disfruta de todas las ventajas
que, traducidas en definitiva en limitacin de las defensas oponibles, configuran
el favor creditoris. Esas ventajas no rigen en caso de concurso; no se trata de
un juicio del acreedor contra el deudor, sino de un pedido para incorporarse,
por la va procesal especfica establecida, al pasivo del concurso (1989; 139)
262
la obligacin por parte de la empresa deudora no exime a la autoridad
administrativa de su deber de verificacin.
263
dentro de un proceso de ejecucin de garantas por ejemplo. En tal caso, la
autoridad concursal no tendra ms que reconocer aquellos crditos y de
considerarlo pertinente iniciar las acciones legales a efecto de que se declare la
nulidad de la sentencia en la va judicial. No obstante existen precedentes
administrativos de carcter vinculante que consideran a los crditos
enmarcados dentro de la situacin jurdica expuesta, como crditos
contingentes.
264
obstante trastoca ciertos principios regulados legislativamente que ameritan
soluciones armoniosas. No se trata de promover la simulacin de crditos
derivados de ttulos valores, muy por el contrario lo que se pretende es la
armonizacin de criterios normativos.
Ferrara, citado por Maffa, escribe que el pedido incumbe a todos aquellos que
son acreedores del fallido anteriores ala declaracin de quiebra. La existencia
de un juicio para la comprobacin de crditos no exime de la carga de
presentar el pedido (1994; 28)
265
devengadas, pese a que stas no sean an exigibles, con el fin de determinar
los crditos involucrados en el procedimiento concursal.
266
El tercero: El precedente administrativo de observancia obligatoria
contenido en la Resolucin N 062-97-TDC de fecha cinco de Marzo de mil
novecientos noventa y siete. La controversia gir en torno a que la empresa
Laboratorios MAGMA S.A. solicit a la Comisin el reconocimiento crditos
contenidos en ttulos valores por cierta suma dineraria de se deudora
Distribuidora Kosmos S.A. La resolucin administrativa de primera instancia
declar improcedente el reconocimiento de crditos por considerar que stos
tenan la calidad de controvertidos, por cuanto la empresa acreedora demand
judicialmente a su deudora por una determinada suma dineraria, no obstante
sta ltima en el proceso judicial reconoci un monto superior al pretendido por
al acreedora. La Sala de INDECOPI estableci que al haber reconocido la
empresa deudora, inclusive un monto superior, procede el reconocimiento de
crditos pro ste ltimo.
267
de la exigibilidad de las obligaciones del obligado principal de una letra de
cambio, por encontrarse sujeto a un proceso concursal, no exime al tenedor de
protestar dicho titulo valor a su vencimiento; y, ii) la obligacion que nace del
titulo valor perjudicado por negligencia del acreedor es inexigible hasta que se
produzca su reconocimiento judicial, con lo cual, si bien es pasible de ser
reconocida como crdito en sede concursal, no devenga intereses moratorios.
268
no ser materia de discusin el monto del capital incorporado en la cambial,
pero si afectar, segn el caso concreto, el monto de los intereses.
269
a partir de la promulgacin del Decreto Ley N 26116, Ley de Reestructuracin
Empresarial. Puesto que al igual que el Decreto Legislativo N 845, Ley de
Reestructuracin Patrimonial, los procedimientos concursales se tramitan en la
va administrativa.
270
La facultad de investigar la naturaleza del crdito invocado otorgada por
ley a la autoridad concursal es muy amplia, a tal punto de, inclusive no poder
reconocer un crdito contenido en una sentencia judicial cuando presuma que
la misma ha derivado de un proceso fraudulento.
271
Las resoluciones administrativas nmeros 237-1997/TDC-INDECOPI,
0020-2000/TDC-INDECOPI, 0345-1998/TDC-INDECOPI, 043-1999/TDC-
INDECOPI y 0139-1998/TDC-INDECOPI, respectivamente, que reafirman el
deber y la facultad discrecional de la autoridad concursal de investigar la
existencia, origen, legitimidad y cuanta de los crditos invocados por los
acreedores de la empresa concursada, inclusive de aquellos derechos
contenidos en ttulos valores que ostentan naturaleza abstracta per se, pero
que no se convierte en bice para que la autoridad concursal pueda auscultar
por todos los medios su origen; declarando, inclusive, improcedente la
solicitud de reconocimiento de crditos si el acreedor que la solicita no prueba
(regla general del onus probandi) la causa del mismo con documental
sustentatoria que genere conviccin a la Comisin del INDECOPI o a sus
comisiones delegadas dentro de un procedimiento concursal ordinario.
272
exclusin en la lista de acreedores de los crditos puestos de manifiesto en el
procedimiento. Esta decisin se adoptar respecto de cada uno de los crditos,
tanto de los que hayan sido comunicados expresamente como de los que
resultaren de los libros y documentos del deudortodas las cuestiones que
se susciten en materia de reconocimiento de crditos sern tramitadas y
resueltas por medio del incidente concursalse incluirn en la lista de
acreedores aquellos crditos que hayan sido reconocidos por laudo o por
sentencia, aunque no fueran firmes, los que consten en documento con
fuerza ejecutivano obstante la administracin concursal podr impugnar en
juicio ordinario y dentro del plazo para emitir su informe, los convenios o
procedimientos arbitrales en caso de fraudey la existencia y validez de los
crditos consignados en ttulo ejecutivoa travs de los cauces admitidos por
su legislacin especfica (Ley 22/2003:2003).
273
administrar los procesos concursales, pudiendo, incluso, abrir el concordato de
oficioCompete a dicha entidad administrativa calificar los crditos, resolver
las objeciones presentadas a los crditos calificados, e investigar las causas
que generen el incumplimiento de los trminos del concordato probado por la
Junta, pudiendo imponer las sanciones correspondientes (Pinkas; 2003; 170).
274
La legislacin concursal peruana al igual que la legislacin concursal
argentina establecen que los crditos materia de reconocimiento deben sujetarse a
un proceso de verificacin a cargo de la autoridad competente, la misma que
auscultar el origen o la causa del crdito invocado, inclusive cuando stos se
traduzcan en ttulos valores que por su naturaleza son abstractos.
Si se acompaan ttulos cambiarios al pedido de verificacin, se entiende
por causa del crdito la relacin subyacente; pero como esa relacin se limita a
los partcipes directos de la relacin, cuando el documento ha circulado puede no
existir un vnculo inmediato entre el concursado- sea o no el librador- y quien pide
verificacin.
Maffa sostiene que la existencia de ttulos formales no releva del deber
genrico que todo litigante tiene de explicarse ante el magistrado, ni menos del
especifico referente al pedido de incorporacin al pasivo concursal si el
legitimado es un tercero en relacin con el negocio que dio origen a la cambial, al
menos debe explicar de quin lo recibi; cmo llego a l; a qu ttulo; en virtud de
qu negocio lo obtuvo. Su condicin de endosatario remoto puede justificar que
desconozca la causa originaria de la creacin del ttulo, pero no la relacin habida
con su tradens (1994; 245-246).
La presuncin relativa al favor creditoris en los procesos individuales, deja
su lugar al genrico deber de explicar a qu titulo legtimo el interesado en
incorporarse al pasivo concursal invoca su derecho. Es decir, la posicin del
acreedor frente al concurso de ninguna manera es la misma que ante su deudor: en
el juicio individual el tenedor de una cambial disfruta de todas las ventajas que,
traducidas en definitiva en limitacin de las defensas oponibles, configuran el favor
creditoris. Esas ventajas no rigen en caso de concurso, no se trata de un juicio del
acreedor contra el deudor, sino de un pedido para incorporarse, por la va procesal
l especfica establecida, al pasivo del concurso.
Etcheverry, citado por Maffa, destaca que la exigencia de probar la causa
tiende a evitar la colusin dolosa entre el fallido y un acreedor, que con facilidad
tentadora se podra lograr mediante ejecuciones formalmente correctas (1994;
27).
El artculo 38 numeral 38.5 de la ley General del Sistema Concursal
peruana prescribe que En los casos de crditos invocados por acreedores
vinculados al deudor y aquellos en los que surja alguna controversia o duda sobre
275
la existencia de los mismos, el reconocimiento de dichos crditos solamente podr
ser efectuado por la Comisin, la que investigar su existencia, origen, legitimidad y
cuanta por todos los medios, luego de lo cual expedir la resolucin respectiva. Del
mismo modo el artculo 33 de la Ley de concurso argentina prescribe que el
pedido de verificacin debe entre otras referencias materiales, indicar la causa del
crdito conforme al texto legal.
La jurisprudencia argentina tuvo inicialmente ciertos problemas al
determinar si subsiste la obligacin de indicar la causa del crdito cuando se
empleen documentos abstractos. Dos de las entonces cuatro Salas de apelaciones
de la Cmara Nacional de Comercio acotaban que la exigencia no rega cuando el
crdito invocado se sustentaba en documentos abstractos (ttulos valores), pues no
se supeditan a requisitos de la causa. Las otras dos Salas pregonaban lo contrario.
Aos ms tarde, el problema pareci resuelto, cuando en un incidente de
verificacin tarda, se expidi el fallo Translnea. Su doctrina fue la siguiente
el solicitante de verificacin en concurso con fundamento en pagars con firma
atribuida al fallido, debe declara y probar la causa, entendidas por tal las
circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado, si el portador
fuese su beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por
ese portador de no existir tal inmediatez. (Maffa: 1994; 34).
No obstante esa severa y hasta dura advertencia que fue la doctrina
consagrada por Translnea, se siguieron presentado situaciones de crditos
aparentemente legtimos (acreedores que lo eran autnticamente, pero que no
poda justificar el negocio del cual resultaba su crdito) pero que, por algn
descuido, imprevisin o falla de manejo, ante el concurso del deudor defeccionaban
en orden a justificacin de la causa.
La jurisprudencia argentina an con la existencia del Plenario Translnea
y Difry, no ha sido uniforme. En aos recientes, dos de las cinco Salas de la
Cmara Nacional de Comercio han resuelto no aplicar el artculo 33 de la Ley
concursal (que exige el deber de indicar la causa del crdito) y el Plenario
Translnea. Vale decir han decidido relevar, a quien pretenda incorporarse a la
masa pasiva sobre la base de un ttulo abstracto, de la carga concerniente a la
indicacin- y, si fuese el caso, prueba- de la causa de su crdito.
La Cmara de Apelaciones, Sala E en el incidente de verificacin tarda
por Jos A. Rohr, consider que el certificado expedido en el juicio ejecutivo
276
como figura per se ttulo vlido para la verificacin pretendida por el apelante;
siendo uno de sus fundamentos el que no se haya alegado- mucho menos probado-
la existencia de consilium fraudis entre el pretendido acreedor y la concursada con
el propsito de abultar el pasivo (Mdulo II Reestructuracin Patrimonial
Universidad de Lima: 2000; 39).
En el ao 1988, la Sala de la Cmara Nacional de Comercio argentina
resolvi el caso Noni. El fallido adujo que la actora no explic la causa del
crdito, cuando pidi verificacin al sndico. Segn la Cmara ellos no es bice;
cierto que en su peticinel pretenso acreedor no detall la libranza del cheque.
Sin embargo, tal omisin no puede ser invocada por el fallido- quien formalmente
aparece como librador- sin invocar a su vez la falsedad del ttulo o algn vicio de la
voluntad que invalide aquella rbrica. Es evidente que quien aparece firmando un
cheque no puede escudarse en una omisin para intentar liberarse de una
obligacin que aparece instrumentalmente correcta. Es de presumir que el acto de
la firma de la libranza tuvo su causa y que su autor la conoce (Mdulo II
Reestructuracin Patrimonial Universidad de Lima: 2000; 42).
La etapa ms importante en todo el procedimiento concursal es la
verificacin de crditos del deudor concursado porque importa una sincera
evaluacin de la documentacin o informacin proporcionada por el acreedor, la
cual debe ser fiel reflejo de los estados financieros del deudor.
La finalidad del reconocimiento de crditos no estuvo de ninguna manera
marcada en la anterior legislacin concursal , entendindose que dicho tpico solo
otorgaba los visos de legalidad para la participacin en Junta de Acreedores, no
estando directamente vinculada al pago del crdito (Carbonell: 2003; 129)
Carbonell sostiene que la ley concursal peruana introduce la posibilidad de
adoptar la figura de la conciliacin de crditos entre deudor y acreedor, como un
mecanismo que busca dotar de celeridad a los proceso de reconocimiento de
crditos, creando incentivos para que los acreedores y el deudor desarrollen
conductas que contribuyan a dicho fin. Se verifica en la praxis, que muchas veces
se inclina la balanza de la conciliacin por intermedio del deudor, dado que
muestra mayor inters que el propio acreedor, lo que genera mayor prontitud en
la resolucin de los incidentes probatorios, lo cual permite que mayor nmero de
acreedores se renan. Por ello se fijan plazos para las distintas actuaciones del
procedimiento, tanto para Comisin, como para las partes. El privilegio de
277
incentivar la conciliacin de crdito, no impide que los acreedores puedan
interponer cualquier recurso impugnatorio contra la resolucin que expida la
autoridad concursal. Ello no impide que luego, la Comisin realice una verificacin
ex post, vale decir, con posterioridad al dichote las partes intervinientes en el
procedimiento concursal, para lo cual deber evaluarse la legitimidad, cuanta,
existencia y origen de los crditos (2003; 131).
El numeral 39.3 del artculo 39 de la Ley del sistema Concursal peruano
seala que los crditos que se sustenten en ttulos valores o documento pblicos
sern reconocidos por la Comisin por el solo mrito de la presentacin de los
mismos, suscritos por el deudor, siempre que su cuanta se desprenda del tenor de
los mismos. En algunas circunstancias, la Comisin deber solicitar al acreedor,
documentacin que acredite el vnculo causal de la operacin mercantil celebrada
con su deudor, verbigracia copia de los asientos contables o declaraciones juradas
de tributos (Carbonell: 2003; 133).
Resulta oportuno, citar el precedente de observancia obligatoria expedido
por la Sala d Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI contenido en
la Resolucin N 023-96-TRI-SDC de fecha siete de agosto de mil novecientos
noventa y seis, al interior de la empresa Eduardo Marisca Agencia de Aduana
S.A., que establece lo siguiente: Que las letras de cambio endosadas en descuento,
son ttulo vlidos para ser reconocidos como crdito frente a cualquiera de los
giradores, aceptantes y endosantes declarados en estado insolvencia, y que resulten
obligados de acuerdo al los trminos de la ley de Ttulos Valores (Carbonell:
2003; 134).
Finalmente, en el cuadro nmero quince podemos apreciar el formato
de un Valor de Empresa en Concurso, el cual debe ser emitido en el modo y
forma establecido por ley. Actualmente se encuentra vigente la Resolucin de
CONASEV nmero 096-2002-EF/94.10 publicada el 30 de diciembre del 2002,
mediante la cual CONASEV regul la creacin y emisin de un nuevo ttulo
valor denominado Valor de Empresa en Concurso (VEC).
278
obligatoriamente debe ponerse bajo conocimiento de la autoridad concursal
competente, segn el estado del procedimiento concursal; lo cual es de exclusiva
responsabilidad del adquirente del referido ttulo valor , quien deber realizar
dicha comunicacin en un plazo no mayor de 15 das de la fecha de efectuada la
transferencia.
Por otro lado, debemos sealar que el reglamento deja abierta la
posibilidad de que los VEC sean negociados a travs de mecanismos centralizados,
en cuyo supuesto la transferencia de dicho ttulo valor deber ser comunicada a la
autoridad concursal competente por el agente de intermediacin que efecte dicha
transaccin por cuenta del adquirente (Tomaylla: 2003; 130-131).
El Valor de la Empresa en Concurso representa los derechos de crdito
debidamente reconocidos que detenta algn acreedor de una empresa
sometida a procedimiento concursal, que hayan sido debidamente reconocidos
por la autoridad concursal.
279
inicialmente reconocidos sean declarados simulados segn la prueba actuada,
lo que implicara la nulidad de los actos administrativos posteriores. Se creara
un panorama de inseguridad jurdica que en la prctica se ve reflejado, pues
desde la ley de creacin del VEC, sta no tiene eficacia prctica, debido a que,
segn informacin obtenida del INDECOPI-Lima, existe a nivel nacional slo la
emisin de un VEC en el caso de la Empresa Radiodifusora de Televisin S.A.,
informacin que slo fue proporcionada verbalmente por un funcionario de la
Comisin de Procedimientos Concursales, sosteniendo que la informacin es
reservada a las partes legitimadas, ante la existencia de una directiva que
restringe el acceso a dicha documentacin.
5. CONCLUSIONES.
280
o a peticin de parte; inclusive en el supuesto de crditos ya
reconocidos.
5.3. Los efectos de la regla del favor creditoris derivada de un ttulo valor, no
le es oponible a la autoridad concursal en la etapa de verificacin o
reconociendo de crditos.
5.6. La Ley General del Sistema Concursal tiene una redaccin ambigua. Por
un lado, prescribe que cuando el crdito invocado est incorporado en
un ttulo valor es posible su reconocimiento en mrito a la literalidad del
ttulo; por otro lado, establece que si la autoridad administrativa presume
la existencia de una simulacin de crditos, debe necesariamente
investigar la relacin causal, situacin jurdica que podra estar
reservada al rgano jurisdiccional competente.
281
de dicho ttulo valor, producto de un estudio previo por parte de la
autoridad administrativa, puede estar sometido a impugnacin
generando as un panorama de inseguridad jurdica.
6. RECOMENDACIONES.
7. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.
282
Augusto, I. (2002). Una Primera Mirada al Esquema de Reconocimiento
de Crditos en el Proyecto de la Ley General del Sistema Concursal.
Revista Jurdica del Per. N 34. Lima.
Augusto, I. (2002). Innovaciones en el Procedimiento de Reconocimiento
de Crditos en la Ley General del Sistema Concursal. Revista Jurdica
del Per. N 38. Lima.
Augusto, I. (2002). Literalidad en la Interpretacin y Aplicacin
Formalista del Artculo 117 del TUO de la LRP por parte de la autoridad
concursal, en perjuicio del derecho de proteccin al crdito y su recupero
en el marco del procedimiento concursal. Revista Peruana de
Jurisprudencia. N 13. Lima.
Bataller J. et al (2005). Curso de Derecho Privado. Valencia: Tirant lo
blanch.
Beaumont, R. (2000). Comentarios a la Nueva Ley de Ttulos Valores.
Lima: Gaceta Jurdica.
Beaumont, R y Palma, J. (2002). Comentarios a la Nueva Ley General
del Sistema Concursal. Lima: Gaceta Jurdica.
Becerra, R. (1984). Teora General de los Ttulos Valores. Bogot:
Temis.
Benavides, C. (2000). El Derecho Concursal en la Legislacin Peruana:
Problemtica y Alternativas. Lima: Grfico Horizonte S.A.
Broseta. M. (1991). Manual de Derecho Mercantil. Madrid: Tecnos.
Calle, J. (2002). Las Principales Innovaciones de la Nueva Ley General
del Sistema Concursal. 3a. p. et 4a. Actualidad Jurdica. Tomo 108-109.
Lima: Gaceta Jurdica.
Calle, J. (2003). Derechos Econmicos y Polticos de los Acreedores
Concursales. Actualidad Jurdica. Tomo 103. Lima-Gaceta Jurdica.
Candelario, I. (1999). El convenio de continuacin como mecanismo de
proteccin del crdito en los procedimientos concursales. Granada:
Comares.
Carbonell, E. (2003). Interpretacin a la Nueva Ley General del Sistema
Concursal. Lima: San Marcos.
Casado, C. (2004). Crditos con garanta real en los concursos. Buenos
Aires: Astrea.
283
Cerd F. y Sancho I. (2000). Curso de Derecho Concursal. Madrid:
Colex.
Del Aguila, P. (2004). Crditos concursales vs. Crditos post-
concursales. Ius et Veritas. N 28. Lima: PUCP.
Dilogo con la Jurisprudencia (2000). Reconocimiento de Crditos
Laborales. Dilogo con la Jurisprudencia. N 18. Lima: Gaceta Jurdica.
Dilogo con la Jurisprudencia (2000). Reconocimiento de Crditos en el
Caso de Postergacin de Junta de Acreedores. Dilogo con la
Jurisprudencia. N 22. Lima: Gaceta Jurdica.
Dilogo con la Jurisprudencia (2001). Si es Declarado Insolvente al
Obligado con un Ttulo Valor El tenedor queda eximido de obligacin de
protestarlo? Dilogo con la Jurisprudencia. N 29. Lima: Gaceta
Jurdica.
Dilogo con la Jurisprudencia (2005). Los Crditos sujetos al Proceso
Liquidatorio Hasta qu fecha se podrn devengar? Dilogo con la
Jurisprudencia. N 76. Lima: Gaceta Jurdica.
Diez-Picazo, L (1982). Los crditos Privilegiados en el Concurso de
Acreedores. Madrid: Editorial Civitas S.A.
Dromi, R. (1995). Derecho Administrativo. Buenos Aires: Ediciones
Ciudad Argentina.
Ernst & Young Abogados. (2003). Comentarios y Formularios a la Ley
Concursal 22/2003 de 9 de julio. Barcelona: Difusin Jurdica y Temas
de Actualidad S.A.
Espina, A. (1999). Crisis de Empresas y Sistema Concursal: la reforma
espaola y la experiencia comparada. Madrid: Consejo Econmico y
Social.
Flint, P. (2003). Tratado de Derecho Concursal. Vol. I-II. Lima: Gaceta
Jurdica.
Gaceta Jurdica. (2004). Tratado de Derecho Mercantil: Ttulos Valores.
Tomo II. Lima: Gaceta Jurdica.
Gagliuffi, I. (2004). Derecho concursal: el acreedor con posicin
determinante. Revista Peruana de Jurisprudencia. N 27.Lima.
284
Gagliuffi, I. (2004). Sospechosos comunes La vinculacin entre deudor
y acreedor en el sistema concursal peruano y sus consecuencias.
Revista Foro Jurdico. N 03. Lima: Foro Acadmico Asociacin Civil.
Garrigues, J. (1987). Tratado de Derecho Comercial. T III. Bogot:
Temis.
Garrigues, J. (1993). Curso de Derecho Mercantil. Mxico: Porra S.A.
Gmez, O. (1992). Introduccin al Estudio del Derecho Concursal;
Antecedentes Histricos y Derecho Comparado. Buenos Aires: Depalma.
Hutchinson, T. (1988). Ley Nacional de Procedimiento Administrativos.
Buenos Aires: Astrea.
Jurez, J. (1989). Verificacin, Impugnacin y Revisin de Crditos.
Montevideo: Ad.Hoc. S.R.L.
Kleidermacher, A. (2001). Lecciones de Derecho Concursal. Buenos
Aires: Ad Hoc.
Maza, A. y Lorente, J. (2000). Crditos Laborales en los Concursos.
Buenos Aires: Astrea.
Montoya, H. (2000). Nueva Ley de Ttulos Valores. Lima: Gaceta
Jurdica.
Montoya, U. (2004). Derecho Comercial. 11a. ed., Tomo I. Lima: Grijley.
Morn, J. (2006). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo
General. Lima: Gaceta Jurdica.
Osterling, F. y Castillo M. (2004). Tratado de las Obligaciones. Lima:
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica.
Palmadera, D. (2002). Tratamiento de los Ttulos Valores en el mbito
Concursal. 1a. p. et 2a. Actualidad Jurdica. Tomo 107-108. Lima:
Gaceta Jurdica.
Prez, S. (1990). Ttulos Valores: Obligaciones Cartulares Parte
Dogmtica. Lima: Cultural Cuzco S.A.
Ramrez, J. (1998). De la Circulacin de los Ttulos Valores. Gaceta
Jurdica. Lima: Gaceta Jurdica.
Rodrguez, E. (1994). Manual de la Ley de Reestructuracin Patrimonial.
Lima.
Rojas, J. (2002). Comentarios a la Ley General del Sistema Concursal.
Lima: Ara.
285
Sanz, J. (1987). Los Ttulos Valores en el Mercado Mexicano. Ciudad
de Mxico: Casana S.A.
Sagstegui, P. (1996). Procesos de Ejecucin y Procesos Cartulares;
Acciones en Materia de Ttulos Valores. Lima: San Marcos.
Satta, S. (1951). Institucin es del Derecho de Quiebra. Buenos Aires:
EJEA.
Sols, J. (1995). Temas sobre Derecho Cartular. Lima: Idemsa.
Tonn, A. (1988). Derecho Concursal I Instituciones Generales. Buenos
Aires: Ediciones de Palma Bueno.
Tomaylla, M. (2003). El Valor de Empresa en Concurso. Actualidad
Jurdica: Tomo 110. Lima: Ediciones Jurdicas.
Torres, A. (2001). Introduccin al Derecho: Teora General del Derecho.
Lima: Themis S.A.
Universidad de Lima (2000). Reestructuracin Patrimonial Mdulo I-II.
Lima: Direccin Universitaria de Coordinacin Desarrollo Acadmico.
Uria, R. (1997). Derecho Mercantil. Madrid: Marcial Pons.
Yenin, E. y Bronstein, A. (1991). Proteccin de los crditos laborales en
caso de insolvencia del empleador. Ginebra: OIT.
286