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La tutela es una institucin que tiene por objeto la custodia y proteccin de la persona y

bienes, o solamente de los bienes, tanto de los menores no sujetos a la patria potestad,
como de los mayores que se encontraren temporal o definitivamente incapacitados para
regir por s mismos su persona y bienes.

Poder otorgado por la ley a personas jurdicamente capaces para la proteccin y defensa
de los menores de edad o incapacitados (Braas)

NATURALEZA JURDICA: La tutela y protutela son cargos pblicos a cuyo desempeo


estn obligadas todas las personas que se encuentran en pleno goce de sus derechos
civiles (295). Se trata de cargos pblicos de naturaleza muy especial, especialsima, ajena
al concepto de que en derecho administrativo se da del cargo pblico, toda vez que el
tutor y el protutor no tienen, en el desempeo de su cargo y desarrollo de sus funciones,
ninguna participacin atinente a las actividades estatales. Se da por la ley a eso cargos la
categora de pblicos, en razn de su obligatoriedad para aceptarlos y por la necesaria
intervencin judicial en el desempeo de los mismos.

CARACTERSTICAS DE LA TUTELA

1. su funcin es eminentemente protectora de la persona que por su edad o por


determinadas circunstancias fsicas o mentales, no puede valerse por s misma y no est
bajo la patria potestad; 2. el cargo de tutor es un cargo pblico, de naturaleza
especialsima y de obligatorio desempeo por razn de la propia funcin tuitiva; 3. la
tutela es sustitutiva de la patria potestad, con las rgidas limitaciones que la ley impone a
su ejercicio para la debida proteccin de los intereses del tutelado.

CLASIFICACIN

TESTAMENTARIA (que se defiere por testamento) LEGITIMA: La cual corresponde en


su orden: abuelo paterno, materno, abuela paterna, materna, hermanos. JUDICIAL: Por
nombramiento de Juez, cuando no haya testamentario ni legitimo. ESPECIFICAS:
Directores de Instituciones de albergue, cuando exista conflictos de intereses entre
pupilos y un mismo tutor. (296, 297, 298, 299, 300, 301, 302 c.c.)

DIFERENCIAS CON OTRAS INSTITUCIONES

Guarda cierta similitud con la patria potestad. Abandonado el concepto de la patria


potestad como poder omnmodo, supremo enmarcada su funcin en un conjunto de
derechos y obligaciones, vienen a ser determinantes, para diferenciar una y otra
institucin, las personas encargadas del cuidado del menor o incapacitado, y la
circunstancia de que la tutela carece de la intimidad, plena confianza y totalidad que la ley
otorga a la patria potestad, caracterizndose la tutela, en trminos generales, por la
frialdad, formalidad y rigidez de su ejercicio, as como por la fiscalizacin de que es
objeto.
PROTUTELA

El cargo de protutor va ntimamente unido al de tutor. La ley fiscaliza con aquella el recto
ejercicio de la tutela. Son obligaciones del protutor: a) intervenir en el inventario y avalo
de los bienes del menor de edad, y en el otorgamiento de la garanta que debe presentar
el tutor; adems de defender los derechos del menor en juicio o fuera de l, siempre que
est en oposicin con el tutor; b) promover el nombramiento del tutor, cuando proceda o
quede vacante; c) intervenir en la rendicin de cuentas del tutor; d) ejercer las dems
atribuciones que le seale la ley (304 c.c.)

El protutor tiene la obligacin de vigilar los actos del tutor, cuando el puesto del tutor
quede vacante el protutor es el que viene a ejercer todas las funciones; el protutor no est
obligado a presentar inventario sino slo a exigir que se haga a intervenir en l, el protutor
tiene responsabilidad solidaria

CAUSAS DE REMOCIN DE TUTORES Y PROTUTORES

Segn el 316, sern removidos: 1) los que demuestren negligencia e ineptitud en el


desempeo de su cargo; 2) los que incitaren al pupilo a la corrupcin y al delito; 3) los que
emplearen maltrato con el menor; 4) los que a sabiendas hayan cometido inexactitud en el
inventario; 5) los que se ausenten por ms de seis meses del lugar donde desempeen la
tutela o protutela.

EXCUSAS PARA EJERCER LA TUTELA Y PROTUTELA

Segn el art. 317 c.c. podrn excusarse de la tutela y protutela: a) los que tengan a su
cargo otra; b) los mayores de sesenta aos; c) los que tengan bajo su patria potestad tres
o ms hijos; d) las mujeres; e) los que por sus bajos recursos no puedan atenderla sin
menoscabo; f) los que padezcan de enfermedad habitual; g) los que tengan que
ausentarse de la Repblica por ms de un ao.

ADMINISTRACIN DE LOS BIENES DE PUPILO

Para que el tutor y el protutor puedan entrar al ejercicio de sus cargos, deben cumplir con
una serie de requisitos: a) inventario de los bienes del pupilo, en ningn caso quedar
relevado o eximido de inventariar y avaluar (320); b) avalo de los mismos bienes; c)
garanta suficiente calificada por el juez, el tutor y el protutor quedan solidariamente
obligados a promoverla, salvo en dos casos: que no haya bienes, que tratndose de tutor
testamentario hubiere sido exonerado de tal obligacin por el testador (321, 322, 323,
324, 325, 326)

CONCLUSIN Y RENDICIN DE CUENTAS DE LA TUTELA


Como administrador de bienes ajenos el tutor, tiene la obligacin ineludible de llevar
cuentas; y de rendirlas, cuando el testador en su caso- no lo hubiere relevado. Las
cuentas las llevar mediante una contabilidad comprobada y exacta en libros autorizados
(342). Las cuentas se rendirn anualmente y al concluirse la tutela, tambin se rendirn al
cesar el tutor en su cargo (344 y 345). Las cuentas debern ir acompaadas de sus
respectivos documentos justificativos, los gastos que imponga la rendicin de cuentas,
corrern a cargo del pupilo (347 y 348). En caso de rendicin final de cuentas, el plazo
para tal acto ser de sesenta das contados desde la fecha en que se termin el ejercicio
de la tutela (345 y 350). Una vez rendidas satisfactoriamente las cuentas, el juez aprobar
y extender al tutor su correspondiente finiquito.
Particularidades en el trmite de la tutela
El trmite bsicamente es el mismo para las diferentes clases de tutela que se encuentran
reguladas en la legislacin guatemalteca, con algunas particularidades sobre todo
respecto a las personas legitimadas para la solicitud de la tutela y en lo que a prueba se
refiere.

De la tutela testamentaria
La solicitud ante el rgano jurisdiccional por lo general la efecta el Albacea
testamentario cuando no ha sido an declarado vlido el testamento, y cuando se declare
su validez a los herederos ya declarados.
En un proceso de tutela testamentaria la prueba principal que deben ofrecer las partes
consiste en el testimonio de la escritura pblica del testamento abierto, o bien el
documento que contiene el testamento cerrado. Posteriormente al discernir el cargo al
tutor instituido, si este no est liberado de prestar garanta el juez la fijar de conformidad
con el inventario de los bienes el pupilo.

De la tutela judicial
El proceso procede a solicitud de la Procuradura General de la Nacin al existir alguna
denuncia o noticia de que un menor de edad o incapaz se encuentra desprotegido, sin
tener representante legal, es decir que nadie ejerza patria potestad sobre l, ni tenga
tutor instituido, o habindolo no se est cumpliendo con las funciones de dichas
instituciones. En este caso la Procuradura General de la Nacin se convierte en parte.

De la tutela legtima
La ley establece el orden de preferencia entre los parientes consanguneos para el
nombramiento del tutor legtimo, sin embargo norma que el juez si existieren motivos
justificados para variar la procedencia puede nombrar tutor al pariente que rena las
mejores condiciones de conocimiento y familiaridad con el menor, solvencia, idoneidad y
preparacin, que constituyan una garanta para el desempeo satisfactorio de su cargo.

De la tutela especfica
Habiendo conflicto de intereses entre varios pupilos sujetos a una misma tutela, el tutor
puede solicitar ante el rgano jurisdiccional competente el nombramiento de tutores
especficos; a falta de la solicitud del tutor puede solicitarlo el protutor cuando observare
dicho conflicto y la negativa del tutor a promover el proceso correspondiente.

De la tutela especial
En virtud de su carcter extraordinario, y de proceder cuando surge conflicto entre hijos
sujetos a la misma patria potestad, o entre ellos y sus padres, la solicitud la deber hacer
ante el juez el padre que ejerza la patria potestad o bien en su caso proceder por
solicitud de la Procuradura General de la Nacin cuando esta reciba o tenga la denuncia
de dicha situacin, como sera el caso que el padre estuviere dilapidando los bienes de
los hijos abusando del ejercicio de la patria potestad.

Trmite de la tutela en derecho comparado


El trmite de la tutela en el ordenamiento jurdico guatemalteco actualmente se encuentra
como competencia nicamente del rgano jurisdiccional an que se trata de un asunto de
jurisdiccin voluntaria; sin embargo en otros pases el trmite es diverso.

El trmite actual de la tutela en Guatemala


El trmite general en el ordenamiento jurdico guatemalteco
El procedimiento de sta debido a su trascendencia en el marco jurdico y social, como
institucin de guarda y custodia que suple a la patria potestad en caso de ausencia de la
misma. La obtencin de la tutela que comprende el nombramiento y discernimiento de
cargo de tutor, as como el control en el ejercicio de la misma y su terminacin debido a
su trascendencia se encuentran regulados en el rea sustantiva y procesal, por el Decreto
Ley 106 que contiene el Cdigo Civil y el Decreto Ley 107 que contiene el Cdigo
Procesal Civil y Mercantil del ordenamiento jurdico de Guatemala.
El trmite para el nombramiento y discernimiento del cargo se lleva a travs de un
proceso ante el rgano jurisdiccional competente que en este caso es un Juez de
Primera Instancia del Ramo de Familia, este proceso es de jurisdiccin voluntaria debido
a que no existe litis, y se encuentra en el libro cuarto referente a procesos especiales
debido a las caractersticas singulares de este tipo de proceso.
El Decreto Ley 107 dispone en el Artculo 401: La jurisdiccin voluntaria ,comprende
todos los actos en que por disposicin de la ley o por solicitud de los interesados, se
requiere la intervencin del juez, sin que est promovida ni se promueva cuestin alguna
entre partes determinadas. Si a la solicitud de la tutela se opusiere alguno que tenga
derecho para hacerlo, la ley establece que el asunto ser declarado contencioso, por lo
que las partes debern plantear un proceso ordinario a dirimir la controversia jurdica.
El proceso general de la tutela en jurisdiccin voluntaria se realiza mediante una solicitud
del interesado o en el caso de tutela judicial mediante la denuncia que se realice de que
una persona menor de edad o incapaz se encuentra desprotegido, sin que nadie ejerza
sobre el la patria potestad o en su caso carezca de tutor, la ley establece que la solicitud
debe formularse por escrito ante un Juez de Primera Instancia; y cuando fuere necesario
darle audiencia a alguna persona que se requiera, se le notificar de la misma para que la
evacu dentro del tercer da. As mismo, la ley contemplando la importancia de esta
institucin de guarda y custodia regula expresamente la audiencia a la Procuradura
General de la Nacin, debido a que se refiere a intereses de personas menores de edad o
incapaces. Como lo establece el Decreto Ley 106 en el Artculo 418: Todo tutor, protutor
o guardador, deber solicitar del Juez de Primera Instancia el discernimiento del cargo; y
el juez, antes de confirmarlo o discernirlo, podr seguir, de oficio, informacin respecto a
la moralidad y aptitudes del nombrado. Con el resultado de la informacin, el juez
confirmar o no el nombramiento y discernir el cargo, procediendo al inventario y avalo
de los bienes, as como al otorgamiento de las garantas correspondientes, conforme al
Cdigo Civil.

Jurisdiccin voluntaria notarial


3.1. Generalidades
La jurisdiccin voluntaria inicialmente fue solo instituida para conocimiento nicamente de
los rganos jurisdiccionales, en los procesos en donde era necesaria la intervencin
jurisdiccional estatal pero sin que existiera controversia jurdica alguna.
Posteriormente al ampliar el campo de la actuacin notarial, muchos de los asuntos de la
jurisdiccin voluntaria pasaron a ser del conocimiento del Notario. La jurisdiccin
voluntaria, tiene su origen en el Digesto del Derecho Romano, en el que se admita la
actuacin del proceso con finalidad negocial, exigiendo el acuerdo de los interesados,
limitndose el Juez a reconocer lo que aquellos solicitaban. Segn el Catedrtico de
Derecho Procesal y Magistrado del Tribunal Supremo de
Espaa ALMAGRO NOSETE, la "in iure cesio" y la "confesio in iure", se traen siempre a
colacin como claros ejemplos de formas judiciales sin existencia de controversia, para
producir unos efectos concretos, que sin ellas no se produciran. Como seala el
mencionado Catedrtico y Magistrado del Tribunal Supremo, hasta la actualidad se ha
mantenido la Institucin de la jurisdiccin voluntaria, ya que la intervencin de los
tribunales no siempre se debe a la existencia de un conflicto sino que resulta conveniente
o necesaria para garantizar la constancia de ciertos derechos, actividad que no debe
considerarse estrictamente jurisdiccional sino dentro de la potestad publica;
documentadora y garantista de un derecho. Se caracteriza por no existir controversia de
partes, ni exigir siquiera su dualidad. La jurisdiccin contenciosa es por eso su anttesis
procesal, debido a que en sta ltima si existe un conflicto de intereses.

La Corte Suprema de Justicia de nuestro pas, considera que: Al igual que en la


jurisdiccin contenciosa, la tendencia actual es recurrir a los sistemas alternos de
resolucin de conflictos, en lo que se refiere a la Jurisdiccin Voluntaria, porque ello no
slo agiliza la solucin de estos asuntos, sino contribuye a descongestionar el trabajo que
los jueces tienen, permitindoles dedicar mayor tiempo a los asuntos contenciosos.14
Los asuntos de jurisdiccin voluntaria sometidos a la tramitacin notarial, han contribuido
grandemente a aligerar la excesiva carga de trabajo en los rganos jurisdiccionales, as
como ha agilizar los trmites de dichos asuntos; y por otra parte a ampliar el campo de
actuacin Notarial dando mayor trabajo al profesional del derecho denominado notario.
As mismo las partes encuentran el trmite ante notario mucho ms expedito e
impregnado de los principios notariales como el de la fe pblica, seguridad jurdica e
inmediacin; y de los propios de la jurisdiccin voluntaria.

Definicin
Nery Roberto Muoz cita a Calamendrei quien concibe la jurisdiccin voluntaria
Como una funcin esencialmente administrativa de derecho privado ejercida por rganos
judiciales. La jurisdiccin voluntaria es aquella que como su nombre lo indica se
promueve voluntariamente, sin que exista una controversia jurdica a resolver, pero si se
necesita una declaracin judicial o una declaracin notarial revestida de fe pblica para
que exista certeza jurdica. En este tipo de procesos especiales no se requiere una
sentencia, si hubiere controversia se convertira en un proceso de tipo ordinario, que
Aguirre Godoy, Mario. La tramitacin notarial de asuntos de jurisdiccin voluntaria. Corte
Suprema de Justicia. Guatemala 1999. Pg. 5. 15 Muoz, Nery Roberto. Jurisdiccin
voluntaria notarial. Pg.1. slo puede ser de conocimiento de los rganos jurisdiccionales
puesto que a estos les corresponde declarar a quien le asiste el derecho.