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JURISPRUDNCIA

INTERNACIONAL
DE DIREITOS HUMANOS
Resumos, comentrios e destaques dos principais pontos
de d e c i s e s proferidas pela Corte Interamericana de Direitos
H u m a n o s , C o m i s s o I n t e r a m e r i c a n a d e Direitos H u m a n o s ,
Corte Internacional de Justia, Tribunal Penal Internacional,
e n t r e outros. Inclui questes de concursos sobre a matria.

C A I O PAIVA e THIMOTIE A R A G O N HEEMANN

- 2015 -

Dizer Direito
Editora
C A I O PAIVA
THIMOTIE A R A G O N H E E M A N N

JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL

DE DIREITOS H U M A N O S

I edio, Manaus, 2015


A

Dizer Direito
Editora
Copyright 2015, Dizer o Direito Editora AGRADECIMENTOS
Todos os direitos desta edio reservados Dizer o Direito Editora.

l u y e s s e livro publicado no ms que completamos 10 anos juntos (agos-


Capa: lo). Obrigado por me incentivar, por estar sempre ao meu lado e tambm
por me fazer to feliz. Com muito amor, dedico esse trabalho voc.
Kleber Mendes 1 kleber.smendes@gmail.com

CAIO PAIVA
Projeto grfico e editorao:

Carla Piaggio | www.carlapiaggio.com.br

Agradeo aos meus pais, Joo e Maristela, por todo apoio dado desde o
Dados internacionais de C a t a l o g a o na Publicao (CIP) incio desta jornada, e a Nathalia, por todo companheirismo, incentivo e
carinho durante o desenvolvimento deste projeto.
Pi49 Paiva, Caio Cezar de Figueiredo
Jurisprudncia internacional de direitos humanos / THIMOTIE HEEMANN
Caio Cezar de Figueiredo Paiva e Thimotie Aragon Heemann.
- Manaus: Dizer o Direito, 2015.

432 p.
Agradecemos ao amigo Mrcio Andr Lopes Cavalcante pela oportunida-
ISBN: 978-85-67168-05-0 de de publicarmos a obra na editora Dizer o Direito. Em nome dos con-
curseiros de todo o pas, ainda, dedicamos esse trabalho tambm a voc,
1. Direitos humanos 2.Direto internacional 3. Heemann, Mrcio, um exemplo de profissional, professor e pessoa, que muito nos
Thimotie Aragon I.Ttulo. inspira. Agradecemos tambm aos queridos alunos do curso CEI-Jurispru-
dncia de Tribunais Internacionais de Direitos Humanos, que confiaram
CDU 342.7:341
nesse projeto e nos incentivaram a ampliar a pesquisa.

F i c h a c a t a l o g r f i c a e l a b o r a d a p e l a B i b l i o t e c r i a A d r i a n a S e n a G o m e s C R B 5/1568

Dizer S I Direito www.dizerodireito.com.br

Editora

Todos os direitos reservados, A reproduo no autorizada desta publicao,


por qualquer meio, total ou parcial, constitui violao da lei n 9.610/98.
a
NOTA I EDIO

com muita felicidade que apresentamos ao pblico o primeiro livro


brasileiro que trata especificamente da jurisprudncia internacional de
direitos humanos. Buscamos expor o contedo de maneira clara e siste-
mtica e com uma linguagem acessvel,facilitando a compreenso do lei-
tor acerca dos casos internacionais de direitos humanos e seus principais
pontos.

Ao desenvolver esta obra, adotamos a classificao do Professor Andr de


Carvalho Ramos e elencamos a Corte Internacional de Justia, o Tribunal
Penal Internacional e outros tribunais internacionais penais como tribu-
nais de direitos humanos. Fizemo-lo porque inegvel que estes tribu-
nais, embora no sejam estritamente rgos de proteo dos direitos hu-
manos, acabam por tutelar, seja de forma direta, seja de forma indireta,
os direitos humanos dos indivduos e tambm os direitos humanos glo-
bais esto entre estes ltimos, por exemplo, a autodeterminao dos
povos, o direito ao desenvolvimento e a preservao do meio ambiente.

Tambm inserimos nesta primeira edio os dois novos casos que envol-
vem o Brasil na jurisdio contenciosa da Corte Interamericana de Direi-
tos Humanos. Os casos ainda aguardam julgamento pelo tribunal inte-
ramericano e, portanto, ainda no receberam um nome em definitivo da
Corte at o fechamento desta edio. Por conseguinte, nominamos estes
dois casos da forma que eram popularmente conhecidos durante a sua
tramitao na Comisso Interamericana de Direitos Humanos.

Aguardamos as crticas construtivas e sugestes dos leitores.

CAIO PAIVA
THIMOTIE ARAGON HEEMANN
I de agosto de 2015.
O
SUMRIO

CAPTULO I

GRAMTICA BSICA DE DIREITOS H U M A N O S E


DE DIREITO INTERNACIONAL EM S E N T I D O AMPLO

CAPTULO II

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO CONTENCIOSA


DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 15

Caso Loayza Tamayo vs. Peru 16


Caso Villagran Morales e Outros v s .
Guatemala "Caso dos Meninos de R u a " 26
Caso Olmedo Bustos e Outros vs. Chile
("A ltima Tentao de Cristo") 29
Caso C o m u n i d a d e M a y a g n a (Sumo) A w a s Tingni v s . Nicargua 42
Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros vs. Trinidad e T o b a g o 50
Caso Herrera Ulloa v s . Costa Rica 58
Caso Tibi v s . Equador 66
Caso C o m u n i d a d e M o i w a n a v s . Suriname 84
Caso Fermin Ramirez vs. G u a t e m a l a 89
Caso Yatama v s . Nicargua 96
Caso Palamara Iribarne vs. Chile 112
Caso Gonzalez e outras v s . Mxico ("Campo Algodonero") 118
Caso Barreto Leiva vs. V e n e z u e l a 123
Caso Velez Loor vs. P a n a m 130
Caso Lopez Mendoza vs. V e n e z u e l a 138
Caso tala Riffo ninas vs. Chile 148
Caso Povo Indgena Kichwa Sarayaku v s . Equador 152
Caso Furlan vs. Argentina 157

S U M R I O | 7
Caso M o h a m e d vs. Argentina 1 6 2 Caso das pessoas privadas de liberdade na
Caso Artavia Murillo e outros ("Fecundao in vitro") vs. Costa Rica 1 6 7 Penitenciria "Dr. Sebastio Martins Silveira", So Paulo 2 8 4
Caso M e n d o n z a e outros vs. Argentina 172 C i s o Unidade de Internao Socioeducativa no Esprito Santo 2 8 7
Caso C o m u n i d a d e s Afrodescendentes Deslocadas da Caso C o m p l e x o Penitencirio de Curado em Pernambuco 2 8 9
Bacia do Rio Cacarica vs. Colmbia ("Operao Gnesis") 1 7 6 Caso C o m p l e x o Penitenciria de Pedrinhas 2 9 2
Caso Famlia Pacheco Tineo v s . Bolvia 183
Caso Liakat Ali Alibus v s . Suriname 191 CAPTULO V

Caso Brewer Carias vs. Venezuela 1 9 7 O BRASIL NA C O M I S S O


Caso Norin Catrimn e outros (dirigentes, membros
INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 2 9 5
e ativista do povo indgena Mapuche) e vs. Chile 202
Caso Arguelles e outros vs. Argentina 2 0 6 Caso Jos Pereira vs. Brasil
(Relatrio ^ 9 5 / 0 3 , Caso T i . 2 8 9 Soluo Amistosa) 296
Caso dos Meninos Emasculados do Maranho 301
CAPTULO III
Caso C o m u n i d a d e s Indgenas da Bacia do Rio X i n g u v s . Brasil
O BRASIL NA JURISDIO CONTENCIOSA DA ("Caso Belo Monte") 3 0 9
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 211 Caso pessoas privadas de liberdade

Caso X i m e n e s Lopes vs. Brasil 212 no "Presdio Central de Porto Alegre" 315

Caso Nogueira de Carvalho e outros vs. Brasil 218 Caso Maria da Pena Maia Fernandes v s . Brasil 316

Caso Escher e outros vs. Brasil 222 Caso Jailton Neri da Fonseca vs. Brasil 323

Caso Garibaldi v s . Brasil 228 Caso Simone Andr Diniz v s . Brasil 3 2 6

Caso Gomes Land e outros vs. Brasil ("Caso Guerrilha do Araguaia") 234
CAPTULO V I
Caso Trabalhadores da Fazenda Brasil Verde v s . Brasil 2 6 7
O BRASIL NO SISTEMA GLOBAL DE DIREITOS H U M A N O S 331
Caso C o s m e Rosa Genoveva e outros v s . Brasil
("Caso Favela Nova Braslia") 2 7 0
Caso Alyne da Silva Pimentel Teixeira v s . Brasil 332

CAPTULO I V
CAPTULO V I I
O BRASIL E AS MEDIDAS PROVISRIAS DA
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO CONTENCIOSA
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 275
DA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA 3 3 9

Caso Penitenciria Urso Branco 2 7 6


Caso Reino Unido vs. Albnia ("Caso do Estreito de Corf u") 3 4 0
Caso crianas e adolescentes privados de liberdade
Caso Repblica Democrtica do C o n g o v s . Blgica
no "Complexo d o T a t u a p " da FEBEM 2 8 2 ("Caso Yerodia") 347

8 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
S U M R I O | 9
Caso A l e m a n h a vs. Itlia (Grcia como terceiro inteverniente)
("Caso Ferrini") 3 5 9
Caso Blgica v s . Senegal ("Caso Habre") 3 6 6
Caso Austrlia vs. J a p o
("Caso das Atividades Baleeiras na Antrtica") 3 8 8

CAPTULO V I I I

PARECERES CONSULTIVOS DA
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA 391

Caso Reparao de danos sofridos por agente das


Naes Unidas ("Caso Folke Bernadotte") 3 9 2

CAPTULO I X

CASOS J U L G A D O S PELO
TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL 3 9 7

Caso The Prosecutor vs. T h o m a s L u b a n g a Dyilo 3 9 8


CasoThe Prosecutor v s . Mathieu Ngudjolo Chui 4 0 6
Caso The Prosecutor v s . Germain K a t a n g a 4 0 8

CAPTULO X

C A S O S JULGADOS POR OUTROS


TRIBUNAIS INTERNACIONAIS 411

Caso The Prosecutor v s . Charles Taylor


("Caso Diamantes de sangue") 412
C a s o T h e Prosecutor v s . D u s k o T a d i c 4 1 6
CAPTULO I

GRAMTICA BSICA DE DIREITOS H U M A N O S


E DE DIREITO INTERNACIONAL
EM SENTIDO AMPLO

IO I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
Princpio do non-refouiement: Princpio que veda o reenvio ou a devo- g u a r d a i o s inleii'sM's d o s i n d i v i d u o s r resguardar a tutela d a Corte Inte-
luo de um refugiado para um Estado no qual o indivduo corra risco i . H i i c r k a n a d e I l u c i l o s I l i i m a n o s . A concesso dessas medidas no impli-
de sofrer graves violaes de direitos humanos. O non-refoulement no M i m p i e i i i l g a m c n l o do mrito d o processo.
confere um direito subjetivo ao asilo e tampouco a obrigao de receber
( omisso Interamericana de Direitos Humanos: um rgo da Organlza-
o refugiado de forma permanente. tambm chamado de princpio da
i " i los Estados Americanos, criado para promover a proteo internacio-
proibio do rechao ou da no revoluo.
n a l d o s direitos humanos n o continente americano e tambm para fun-
Corte Interamericana de Direitos Humanos: um tribunal judicial aut- (tonar como rgo consultivo da OEA na matria de direitos humanos.
nomo, cujo objetivo aplicar e interpretar a Conveno Americana de I vcntualmente, submete Corte Interamericana de Direitos Humanos
Direitos Humanos. Exerce a funo contenciosa na qual se encontra iSi is contenciosos que no logrou xito em solucionar.
a resoluo de casos contenciosos e o mecanismo de superviso de sen-
obrigaes erga omnes: Normas que retratam valores essenciais para
tenas e tambm a funo consultiva, na qual emite uma opinio no
i o d a a comunidade internacional e, portanto, geram obrigaes para to-
vinculante sobre um tema que lhe seja apresentado.
d o s o s Estados. Sendo assim, todos os pases possuem legitimidade para
Opinio Consultiva (advisory opinin): Consiste em uma opinio sem ca- exlgll o respeito e o cumprimento destas obrigaes.
rter vinculante proferida por um tribunal ou rgo julgador sobre deter-
Normas de jus cogens: So normas imperativas de direito internacional,
minado tema.
d o t a d a s de um status normativo superior em relao as demais. So in-
Princpio do estoppel: Consiste na impossibilidade de as partes envolvi- tlcrrogveis pela vontade das partes e s podem sofrer modificao por
das em um litgio nas instncias internacionais de direitos humanos ale- normas do mesmo quilate.Tambm so chamadas de normas perempt-
garem ou negarem um fato ou direito, estando essa negao em desacor- M.is o u cogentes.
do com uma conduta anteriormente adotada ou anuda. O princpio do
Clusula derrogatria ou clusula geral de derrogaes: Clusulas que
estoppel funciona como espcie de precluso e fundado no brocardo do
permitem a suspenso temporria de determinadas obrigaes de direi-
ven ire contra factum proprium.
l o s humanos em situaes de emergncia claramente delimitadas.
Dano ao projeto de vida: uma das formas de violao dos direitos hu-
Teoria da margem de apreciao: Consiste no entendimento de que o
manos que se pode buscar reparar. Consiste, basicamente, na leso que
I stado onde ocorreram determinadas violaes de direitos humanos
compromete a liberdade de escolha de determinado indivduo e frustra o
0 organismo mais bem situado para compreender e resolver a questo.
projeto de vida por ele elaborado. A incluso deste tipo de dano entre as
Nestes casos, as violaes de direitos humanos so tuteladas com base
formas de violaes dos direitos humanos amplamente aplicada pela
em normas domsticas em detrimento das normas internacionais, o que
Corte Interamericana de Direitos Humanos.
acaba por mitigar a caracterstica universa! dos direitos humanos e tende
Medidas cautelares: Provimentos de cognio no exauriente exarados a asfixiar minorias. Possui ampla aceitao na Corte Europeia de Direitos
pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos em situaes de ex- 1 lumanos, mas no conta com a simpatia da Corte Interamericana de Di-
trema gravidade ou urgncia; tm o objetivo de evitar danos irreparveis reitos Humanos.
s pessoas ou ao objeto do processo. Com a expedio de tais medidas,
Princpio da Jurisdio universal: Consiste na possibilidade de determi-
objetiva-se salvaguardaros interesses dos indivduos e resguardar a tute-
n a d o Estado regular e reprimir condutas realizadas fora de seu territrio.
la da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. A concesso dessas
medidas no implica um pr-julgamento do mrito do processo. Jus standi (in judicio): Postulao direta na corte ou em outro rgo judicial.

Medidas provisrias: Provimentos jurisdicionais de cognio no exau- Princpio do aut dedere, autjudicare: Consiste na obrigao de extraditar
riente exarados pela Corte Interamericana de Direitos Humanos em ca- ou julgar os indivduos que cometeram crimes internacionais.
sos de extrema gravidade; tm o objetivo de evitar danos irreparveis s
pessoas ou ao objeto do processo. Com sua emisso, objetiva-se salva-

12 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S G R A M T I C A BSICA D E DIREITOS H U M A N O S E D E DIREITO INTERNACIONAL E M SENTIDO A M P L O 113


C A P T U L O II

CASOS JULGADOS PELA JURISDIO


CONTENCIOSA DA CORTE INTERAMERICANA
DE DIREITOS H U M A N O S
loi ( ondenada .1 vinte anos de pena privativa de liberdade, deciso que foi
In.ntida pela Corte Suprema de Justia ao julgar recurso de nulidade da
l i c i c . . Durante todo o trmite dos processos, tanto nojuzo militar como
Caso Loayza Tamayo vs. Peru na jurisdio comum, Loayza permaneceu presa, sendo submetida, ainda, a
1 nir.lrangimento pblico quando foi apresentada imprensa, vestida com
um traje listrado, recebendo a imputao de crime de traio ptria.
RGO JULGADOR:
A Corte Interamericana inicia declarando que o Peru violou, em prejuzo
da senhora Loayza Tamayo, os direitos liberdade pessoal e proteo j u -
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s 0
dicial, estabelecidos respectivamente nos artigos 7 e 25 da Conveno
Americana de Direitos Humanos (CADH), e isso porque a ela no foi dis-
SENTENA: ponibilizado, em razo de vedao contida no Decreto-Lei n 25659 (deli-
17 de setembro de 1997 l o de traio ptria), nenhuma ao de garantia para salvaguardar sua
liberdade pessoal ou questionar a legalidade da sua deteno. A Corte
iccordou, sobre esse tpico, que embora o direito liberdade pessoal no
esteja expressamente inserido entre aqueles cuja suspenso no em
nenhum caso autorizada, os procedimentos ehabeas corpus e de ampa-
RESUMO DO CASO
i o so garantias judiciais indispensveis para a proteo de vrios direi-
A senhora Mara Elena Loyaza Tamayo, professora da Universidade de San tos, sendo vedado, pois, que se suspenda a possibilidade do seu manejo,
Martn de Porres, foi presa junto com um familiar no dia 06/02/1993, por (onforme dispe o art. 27.2 da CADH: "A disposio precedente no auto-
membros da Diviso Nacional contra o Terrorismo (DICONTE) da Polcia riza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito
Nacional do Peru, em Lima, tendo ficado detida at o dia 26/02/1993 sem ao reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito
ter sido colocada disposio do Juizado Especial da Marinha, conforme integridade pessoal), 6 (proibio da escravido e da servido), 9 (princpio
dispunha o art. 12.C do Decreto-Lei n 25475 (delito de terrorismo). Na DI- da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e religio),
CONTE permaneceu incomunicvel por dez dias e foi vtima de tortura e 17 (proteo da famlia), 18 (direito ao nome), ig (direitos da criana), 20
tratamento cruel, praticadas contra ela a fim de que se auto-incriminasse (direito nacionalidade) e 23 (direitos polticos), nem das garantias indis-
e declarasse pertencer ao Partido Comunista do Peru "Sendero Lumino- pensveis para a proteo de tais direitos".
so" (PCP-SL), o que Loayza Tamayo resistiu, negando pertencer ao PCP-CL, Posteriormente, a Corte, a respeito da alegao de violao do direito in-
criticando, inclusive, os mtodos, a violncia e a violao dos direitos hu- 0
tegridade pessoal da vtima (art. 5 da CADH), considerou que no estaria
manos por parte desse "grupo subversivo". A famlia da vtima se inteirou em condies de dar por provado o fato de que Loayza havia sido violen-
sobre a priso em 08/02/1993, atravs de uma ligao annima. No foi tada durante a sua deteno. No entanto, em relao aos outros fatos ale-
interposta nenhuma "ao de garantia" a seu favor, e isso porque o Decre- gados, como a incomunicabilidade durante a deteno.a exibio pblica
to-Lei 25659 (delito de traio ptria) proibia a apresentao do "recur- com um traje infamante em meios de comunicao.o isolamento em cela
so de babeas corpus, em fatos relacionados com o delito de terrorismo". reduzida sem ventilao nem luz natural, os maus tratos, a intimidao
por ameaas e outros atos violentos,e tambm as restries ao regime de
O processo contra Loayza Tamayo pela suposta traio ptria teve incio
visitas, constituem fatos provados e no desvirtuados pelo Estado.tratan-
em 25/02/1993, concluindo-se com a deciso do Juizado Especial da Ma-
do-se, consequentemente, de violao do direito integridade pessoal.
rinha, formado por juzes militares "sem rosto", em 05/03/1993, com de-
ciso absolutria. O Ministrio Pblico recorreu para o Tribunal Supremo I rn continuidade, no tocante alegao de falta de independncia e im-
Militar Especial, que confirmou a absolvio. No entanto, Loayza foi pro- parcialidade do juzo militar, a Corte considerou ser desnecessrio se pro-
cessada tambm, depois, pelos mesmos fatos, na jurisdio comum, onde nunciara respeito devido a senhora Loayza ter sido absolvida pela referida

16 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S C A S O S I U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 117


u
J nsdiaocastrense. No entanto, a Corte declarou que a jurisdio militai lados), 0 Estado que subscreve um Tratado, especialmente se tratando de
do Peru violou o art. 8.ida CADH no tocante exigncia de juiz compclrn direi tos humanos, como o caso da CADH, "tem a obrigao de realizar seus
t e
. e isso porque ao proferir sentena absolutria pelo crime de traio melhores esforos para aplicar as recomendaes de um rgo de proteo
Ptria, o juzo militar carecia de competncia para mant-la presa e, me- < orno a Comisso Interamericana que , alm disso, um dos rgos principais
o
nos ainda, para apurar evidncia do crime de terrorismo, de competncia da Organizao dos Estados Americanos" ( 80 ). A Corte, porm, concluiu
da jurisdio comum, o que a Corte classificou como uma atuao ultra que "a violao ou no ao artigo 51.2 da Conveno no pode se estabelecer
vir
es, em usurpao e invaso das faculdades dos rgos judiciais ordi- <ni um caso que, como o presente, foi submetido considerao da Corte,
o

nrios. A Corte considerou, ainda, que "a Senhora Maria Elena Loayza Ta- enquanto no existir o relatrio destacado no referido artigo"( 82 ).
mayo foi julgada e condenada por um procedimento excepcional no qual I malmente, a Corte ordenou que o Estado peruano colocasse a senho-
obviamente esto sensivelmente restringidos os direitos fundamentais que ra Loayza Tamayo imediatamente em liberdade, obrigando-o, tambm, a
integram o devido processo. Esses processos no atingem os padres de um pagar vtima e seus familiares uma justa indenizao.
u
J ko justoj que no se reconhece a presuno de inocncia; proibido aos
processados contradizer as provas e exercer o controle das mesmas; limita-
s e
a faculdade, do defensor ao impedir que este possa livremente comuni- PONTOS IMPORTANTES SOBRE O C A S O

car-se com o seu defendido e intervir com pleno conhecimento em todas as


etapas do processo. Ofato de que a Senhora Maria Elena Loayza Tamayo foi 1. Impossibilidade d a suspenso d a garantia do Hateas Corpus
condenada no foro ordinrio com fundamento em provas supostamente < onforme foi visto, a vtima Loayza Tamayo no disps de uma ao de ga-
obtidas no procedimento militar, no obstante este ser incompetente, teve lantia para salvaguardar sua liberdade pessoal ou para questionar sua de-
consequncias negativas em seu desfavor, no foro comum" (% 62 ). E assim, o
leno ilegal,j que estava em vigor no Peru um Decreto que suspendia tais
decidiu que o Peru, por meio da sua jurisdio militar, violou o art. 8.2 da aes. Ocorre que, conforme decidiu a Corte Interamericana, mesmo que o
CADH, que consagra o princpio da presuno de inocncia, ao atribuir direito liberdade pessoal no esteja inserido no rol dos direitos no pas-
vtima um crime diferente daquele pelo qual foi acusada e processada, sveis de suspenso previsto no art. 27.2 da CADH, este mesmo dispositivo
s e r
M ter competncia para isso. veda a suspenso das "garantias indispensveis para a proteo de tais di-
N
reitos". Importante considerarmos que a Corte, provocada pela Comisso, j
U t r o momento importantssimo da deciso, a Corte Interamericana
tar
afirmou que a garantia do babeas corpus no pode ser suspensa, inclusive
r i b m concluiu que o Estado peruano violou o art. 8.4 da CADH quan-
nas situaes de emergncia ou de exceo, nas quais se permite a suspen-
do julgou a senhora Loayza na jurisdio ordinria pelos mesmos fatos
so temporria de direitos e liberdades'. Ainda sobre a suspenso de direitos,
que tinha sido absolvida na jurisdio militar, acrescentando que a fr- convm ressaltar que, conforme leciona Mazzuoli, "O art. 27 da Conveno
mula do non bis in ld. prevista na CADH, ao referir-se a um novo processo Americana contempla o que se chama em Direito Internacional Pblico de
pelo "mesmo fato", mais ampla e benfica vtima do que a expresso 'clusula derrogatria'ou 'clusula geral de derrogaes'. Trata-se de clusula
encontrada noutros instrumentos internacionais de proteo de direitos bem conhecida nos tratados de direitos humanos, cuja finalidade permitir a
hurnanos, a exemplo do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, derrogao de certos direitos em situaes de exceo", e conclui o autor que
u
q e usa o termo "mesmo delito" (art. 14.7). "Dos sistemas regionais de proteo existentes, somente o sistema africano
Mais adiante, a Corte analisou o pedido da Comisso de que o Estado fos-
se condenado pela violao do art. 51.2 da CADH, por ter-se negado a "dar
cumprimento s recomendaes da Comisso", e avanou a Corte, supe- 1 Conferir a O p i n i o Consultiva n 8/1987. A Corte voltou a se m a n i f e s t a r sobre o
rando precedentes anteriores em sentido contrrio, que firmaram-se pela t e m a na O p i n i o Consultiva n 9/1997. solicitada pelo U r u g u a i , acerca de quais sao
as g a r a n t i a s j u d i c i a i s indispensveis e no passveis de suspenso, q u a n d o a Corte
interpretao das "recomendaes" conforme seu sentido habitual, de
enfatizou, portanto, que, m e s m o no estado de exceo, deve-se preservar a subsis-
faeultatividade do cumprimento, para assentar, agora, que, em virtude do
tncia de meios idneos ao seu controle, inserindo-se entre essas g a r a n t i a s indis-
rin
P c i p i o da boa-f (art. 31.1 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tra- pensveis e idneas o habeas corpus.

I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 119


jurisdio castrense. No entanto, a Corte declarou que a jurisdio imlil ,11 l a d o s ) , o Estado que subscreve um Tratado, especialmente se tratando de
do Peru violou o art. 8.ida CADH no tocante exigncia de juiz competen- . 111 < ! los h uma nos, como o caso da CADH, "tem a obrigao de realizar seus
te, e isso porque ao proferir sentena absolutria pelo crime de traio melhores esforos para aplicar as recomendaes de um rgo de proteo
ptria, o juzo militar carecia de competncia para mant-la presa e, me- como a Comisso Interamericana que , alm disso, um dos rgos principais
nos ainda, para apurar evidncia do crime de terrorismo, de competncia da Organizao dos Estados Americanos" ( 80 ). A Corte, porm, concluiu o

da jurisdio comum, o que a Corte classificou como uma atuao ultra que "a violao ou no ao artigo 57.2 da Conveno no pode se estabelecer
vires, em usurpao e invaso das faculdades dos rgos judiciais ordi- cm um caso que, como o presente, foi submetido considerao da Corte,
nrios. A Corte considerou, ainda, que "a Senhora Maria Elena Loayza Ta- enquanto no existir o relatrio destacado no referido artigo" ( 82 ). o

mayo foi julgada e condenada por um procedimento excepcionai no qual


finalmente, a Corte ordenou que o Estado peruano colocasse a senho-
obviamente esto sensivelmente restringidos os direitos fundamentais que
ra Loayza Tamayo imediatamente em liberdade, obrigando-o, tambm, a
integram o devido processo. Esses processos no atingem os padres de um
pagar vtima e seus familiares uma justa indenizao.
juzo justoj que no se reconhece a presuno de inocncia; proibido aos
processados contradizer as provas e exercer o controle das mesmas; limita-
se a faculdade, do defensor ao impedir que este possa livremente comuni- PONTOS IMPORTANTES SOBRE O C A S O
car-se com o seu defendido e intervir com pleno conhecimento em todas as
etapas do processo. Ofato de que a Senhora Maria Elena Loayza Tamayo foi 1. Impossibilidade da suspenso da garantia do Habeos Corpus
condenada no foro ordinrio com fundamento em provas supostamente
Conforme fo visto, a vtima Loayza Tamayo no disps de uma ao de ga-
obtidas no procedimento militar, no obstante este ser incompetente, teve
o
rantia para salvaguardar sua liberdade pessoal ou para questionar sua de-
consequncias negativas em seu desfavor, no foro comum"'( 62 ). E assim, teno ilegal, j que estava em vigor no Peru um Decreto que suspendia tais
decidiu que o Peru, por meio da sua jurisdio militar, violou o art. 8.2 da .ies. Ocorre que, conforme decidiu a Corte Interamericana, mesmo que o
CADH, que consagra o princpio da presuno de inocncia, ao atribuir direito liberdade pessoal no esteja inserido no rol dos direitos no pas-
vtima um crime diferente daquele pelo qual foi acusada e processada, sveis de suspenso previsto no art. 27.2 da CADH, este mesmo dispositivo
sem ter competncia para isso. veda a suspenso das "garantias indispensveis para a proteo de tais di-
reitos". Importante considerarmos que a Corte, provocada pela Comissoj
Noutro momento importantssimo da deciso, a Corte Interamericana
afirmou que a garantia do habeas corpus no pode ser suspensa, inclusive
tambm concluiu que o Estado peruano violou o art. 8.4 da CADH quan-
nas situaes de emergncia ou de exceo, nas quais se permite a suspen-
do julgou a senhora Loayza na jurisdio ordinria pelos mesmos fatos 1
sotemporra de direitos e liberdades . Ainda sobre a suspenso de direitos,
que tinha sido absolvida na jurisdio militar, acrescentando que a fr-
convm ressaltar que, conforme leciona Mazzuoli, "O art. 27 da Conveno
mula do non bis in ld. prevista na CADH, ao referir-se a um novo processo
Americana contempla o que se chama em Direito Internacional Pblico de
pelo "mesmo fato", mais ampla e benfica vtima do que a expresso
'clusula derrogatria'ou 'clusula geral de derrogaes'. Trata-se de clusula
encontrada noutros instrumentos internacionais de proteo de direitos
bem conhecida nos tratados de direitos humanos, cuja finalidade permitira
humanos, a exemplo do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos,
derrogao de certos direitos em situaes de exceo", e conclui o autor que
que usa o termo "mesmo delito" (art. 14.7).
"Dos sistemas regionais de proteo existentes, somente o sistema africano
Mais adiante, a Corte analisou o pedido da Comisso de que o Estado fos-
se condenado pela violao do art. 51.2 da CADH, por ter-se negado a "dar
cumprimento s recomendaes da Comisso", e avanou a Corte, supe-
t Conferir a O p i n i o Consultiva n 8/1987. A Corte voltou a se m a n i f e s t a r sobre o
rando precedentes anteriores em sentido contrrio, que firmaram-se pela tema na O p i n i o Consultiva n" 9/1997, solicitada pelo U r u g u a i , acerca de quais so
interpretao das "recomendaes" conforme seu sentido habitual, de as g a r a n t i a s judiciais indispensveis e no passveis de s u s p e n s o , q u a n d o a Corte
facultatividade do cumprimento, para assentar, agora, que, em virtude do enfatizou, portanto, q u e , m e s m o no estado de exceo, deve-se preservar a subsis-
tncia de meios idneos a o s e u controle, inserindo-se entre essas g a r a n t i a s indis-
princpio da boa-f (art. 31.1 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tra-
pensveis e idneas o habeas corpus.

l8 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 119
L / U C nuv corna com ciausuia aessa natureza, o que leva a inmeros deluite; ( , n i ' . . i \ (0111 <lc< i'..io pen.il dclmiliv.i 1. A deciso que declarou ex-
sobre os problemas de ordem prtica que pode tal ausncia ocasionar"-; tinta a punibilidade em favor do Paciente, ainda que prolatada com
suposto vcio de incompetncia de juzo, susceptvel de trnsito
2. Principio da vedao do bis in ld.
em julgado e produz efeitos. A adoo do princpio do ne bis in ld.
A Corte Interamericana enfatizou que a vedao do bis in ld. encontrada pelo ordenamento jurdico penal complementa os direitos e as ga-
na CADH mais ampla e, consequentemente, mais benfica vtima do rantias individuais previstos pela Constituio da Repblica, cuja
que a frmula prevista noutros instrumentos normativos internacionais interpretao sistemtica leva concluso de que o direito liber-
de proteo aos direitos humanos. Vejamos. O art. 84 da CADH dispe dade, com apoio em coisa julgada material, prevalece sobre o dever
que "O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder estatal de acusar" (STF, HC 86606, rei. Min. Crmen Lcia, 1 Turma, a

ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos" J o art. 14.7 do Pacto DJe 02-o8-2007) . s

Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP) estabelece que "Nin-


gum poder ser processado ou punido por um delito pelo qual j foi ab- 3. A garantia da vedao do bis in ld. no absoluta
solvido ou condenado por sentena passada em julgado, em conformidade No Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile, a Corte Interamericana de-
3
com a lei e os procedimentos penais de cada pas" . A diferena, de fato, cidiu que "o princpio do ne bis in ld., ainda que seja um direito humano
existe e pode implicar em consequncias prticas, como resultou neste reconhecido no artigo 8.4 da Conveno Americana, no um direito abso-
Coso Loayza Tamayo, em que, embora os crimes apurados na jurisdio luto (...)" ( 154). A deciso da Corte est em conformidade tambm
militar (traio ptria) e juzo comum (terrorismo) fossem distintos, o com o Estatuto de Roma (TPI), que admite a possibilidade do novo julga-
contexto partia dos mesmos fatos. mento quando o anterior "tenha tido por objetivo subtrair o acusado sua
Sobre o tema (bis in ld.), importante destacar, ainda, que, conforme adver- responsabilidade criminal por crimes da competncia do Tribunal" ou "no
te Giacomolli, "Um ponto interessante dessa deciso que ela manifestou, tenha sido conduzido deforma independente ou imparcial, em conformi-
expressamente, que a vedao do non bis in ld. no se restringe dupli- dade com as garantias de um processo equitativo reconhecidas pelo direito
cidade de processos criminais, mas tambm impede que o mesmo sujeito internacional, ou tenha sido conduzido de uma maneira que, no caso con-
seja processado pelos mesmos fatos, mais de uma vez, ainda que em esferas creto, se revele Incompatvel com a inteno de submeter a pessoa ao
distintas", concluindo o autor, em seguida, que "Ademais, decidiu a CIDH da justia" (art. 20.3). A Corte reconhece nestas hipteses a ocorrncia de
que a sentena, mesmo que proferida por juzo incompetente (no caso, a uma "coisa julgada aparente ou fraudulenta". Exemplo de "coisa julga-
Justia Militar), produz os efeitos da res judicata (imputao jurdica diver- da aparente ou fraudulenta" repelida pela jurisprudncia dos Tribunais
sa, no juzo comum, mas pelos mesmos fatos)" . Este entendimento o que 4
Superiores brasileiros: a deciso que declara extinta a punibilidade do
6
prevalece na jurisprudncia dos Tribunais Superiores do Brasil: acusado baseada em certido de bito falsa . Por fim, importa ressaltar
que a flexibilizao da proibio do bis in ld. ainda mais acentuada na
" i . Configura constrangimento ilegal a continuidade da persecuo Conveno Europeia de Direitos Humanos, que estabelece: "As disposies
penal militar por fato j julgado pelo Juizado Especial de Pequenas
do nmero anterior no impedem a reabertura do processo, nos termos da
lei e do processo penal do Estado em causa, se fatos novos ou recentemente
revelados ou um vcio fundamental no processo anterior puderem afetar o
2 M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira; G O M E S , Luiz Flvio. Comentrios Conveno Ame-
resultado do julgamento". Tal orientao no encontra correspondncia
ricana sobre Direitos Humanos. 4. ed. So Paulo: RT, 2013, p. 229.
no Direito brasileiro, principalmente no que diz respeito superao da
3 Esta m e s m a f r m u l a mais restrita da proibio d o bis in ld. parece ser encontrada
na C o n v e n o Europeia de Direitos H u m a n o s , cujo art. 4.1 dispe q u e "Ningum coisa julgada em razo de "fatos novos ou recentemente revelados", os
poder ser penalmente julgado ou punido pelas jurisdies do mesmo Estado por mo-
tivo de infrao pela qual j foi absolvido ou condenado por sentena definitiva, em
conformidade com a lei e o processo penal desse Estado".
4 G I A G O M O L L I , Nereu Jos. O devido processo penal Abordagem conforme a Cons- No m e s m o sentido, cf. H C 90472 (STJ), R H C 17389 (STJ), H C 36091 (STJ), entre outros.
tituio Federal e o Pacto de So Jos da Costa Rica. So Paulo: Atlas, 2014, p. 319. 6 Cf. H C s 84525 e 104998 (STF); e H C 143474 (STJ).

20 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 21


esl ultrapassada, No caso Loayza Tamayo e nos posteriores, a Corte
quais somente admitem, aqui, o desarq uiva mento do inqurito policial
sustentou que o princpio da boa-f, consagrado tambm na Con-
quando este no for arquivado por circunstncia que provoque a coisa
veno de Viena sobre Direito dos Tratados, obriga os Estados con-
julgada material (extino da punibilidade e atipicidade, p.ex.),conforme
7 tratantes da Conveno Americana de Direitos Humanos a realizar
dispe a Smula 524 do STF . Tratando-se, portanto, de sentena absolu-
seus melhores esforos para cumprir as deliberaes da Comisso,
tria, descabe novo processo motivado por novas provas.
que tambm rgo principal da OEA, organizao que tem como
4. Superao do e n t e n d i m e n t o que consagrava a no vinculao das uma de suas funes justamente promover a observncia e a defe-
8
"recomendaes" da Comisso sa dos direitos humanos no continente americano" .

Ponto importantssimo deste Caso Loayza Tamayo se relaciona com a Sobre este tpico, tambm importante considerar, ainda recorrendo
superao do entendimento da Corte a respeito da facultatividade no lis,ao de Ramos, que "A Corte, contudo, diferenciou os dois Informes da Co-
cumprimento pelos Estados das recomendaes emitidas pela Comisso misso. O Primeiro Informe (ou Informe Preliminar) enviado ao Estado,
interamericana. Anteriormente, a Corte interpretava o termo "recomen- que possui o prazo de at trs meses para cumprir as recomendaes nele
daes" no seu sentido habitual, ou seja, como diretivas sem poder para i1 ntidas. Este Informe no vinculante, pois no definitivo. De fato, a Cor-
vincular os Estados. Agora, porm, prestigiando o princpio da boa-f con- te constatou que, caso o Estado descumpra esse Primeiro Informe, a Comis-
sagrado no art. 31.1 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados, a so, obrigatoriamente, deve optar entre acionar o Estado perante a Corte
Corte avanou para assentar que "se um Estado subscreve e ratifica um u em editar um Segundo informe, que pode ou no publicar. No caso da
tratado internacional, especialmente se tratando de direitos humanos, (omisso ter preferido acionar o Estado perante a Corte, a sentena des-
como o caso da Conveno Americana, tem a obrigao de realizar seus sa ltima que ser vinculante, podendo at contrariar o entendimento da
melhores esforos para aplicaras recomendaes de um rgo de proteo Comisso. Entretanto, se o caso no for submetido Corte (em virtude, em
como a Comisso Interamericana que , alm disso, um dos rgos princi- geral, do no reconhecimento, peio Estado, da jurisdio da Corte), edita-se
pais da Organizao dos Estados Americanos, que tem como funo 'pro- 0 Segundo Informe. Pelo princpio da boa-f, os Estados, segundo a Corte,
mover a observncia e defesa dos direitos humanos'no hemisfrio (Carta devem cumprir com as condutas determinadas por esse Segundo Informe,
da OEA, arts. 52 e m)" ( 80), concluindo que "ao ratificar a referida Con- j que os mesmos, ao aderir Conveno, aceitaram a competncia da pr-
veno Americana], os Estados partes comprometem-se a atender as re- 9
pria Comisso em processar peties individuais" .
comendaes aprovadas pela Comisso nos seus relatrios" ( 81). Neste
sentido, vejamos a didtica exposio de Andr de Carvalho Ramos: Para finalizar este tpico, um questionamento: pode a Comisso Intera-
mericana de Direitos Humanos, tendo adotado relativamente a um Esta-
"Em primeiro lugar, necessrio inquirir sobre a natureza dos In- do os dois informes a que se referem os artigos 50 e 51 da Conveno e re-
formes da Comisso: seriam meras 'recomendaes' sem fora vin- lativamente ao ltimo deles notificado o Estado tratar-se de um informe
culante, ou, ao contrrio, seriam deliberaes internacionais vincu- definitivo, modificar substancialmente esse informe e emitir um tercei-
lantes, devendo os Estados obedec-las de boa-f? Nos primeiros ro parecer? Esta pergunta reproduz literalmente a questo apresentada
casos propostos pela Comisso, o carter de mera 'recomendao pelo Chile, em 11/11/1996, Corte Interamericana, o que gerou a Opinio
no vinculante'dos Informes da Comisso foi reconhecido pela Cor- Consultiva n 15/1997, por meio da qual a Corte, por seis votos contra um,
te Interamericana de Direitos Humanos. Com efeito, no caso Cabal-
lero Delgado, a Corte sustentou que o Estado no estava obrigado a
cumprir com as determinaes dos Informes da Comisso, que se-
8 RAMOS, A n d r de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2. ed. So
riam meras 'recomendaes'. (...) Ocorre que essa posio da Corte
Paulo: Saraiva, 2012, p. 218.
9 RAMOS, A n d r de Carvalho. Processo internacional de Direitos Humanos, p. 218. Reco-
m e n d a - s e a leitura d a s p g i n a s s e g u i n t e s da referida obra para conhecer Informes
que j f o r a m c u m p r i d o s pelo Brasil, recurso da C o m i s s o no caso de d e s c u m p r i -
7 S m u l a 524 d o STF: "Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requeri-
mento do Promotor de Justia, no pode a ao penai ser iniciada, sem novas provas". m e n t o do S e g u n d o Informe etc.

C A S O S J U L G A D O S PLA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 23


22 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
respondeu, conforme registra Mazzuoli, no sentido de nao estar < ( omis 1 > . ' / . m > i , > ) , O "dano ao piojelo de vida" foi mencionado, lambem, em
a

so Interamericana autorizada a modificar as opinies, concluses e reco- pire edeiite do IRI da 4 Regio".
mendaes transmitidas a um Estado-membro, salvo em circunstncias
i. Dilogo das Cortes
excepcionais, como: (a) em caso de cumprimento parcial ou total das re-
comendaes e concluses contidas no informe; (b) em caso da existn- ' > 1 mo Loayza Tamayo vs. Peru foi citado no julgamento da ADI 4277 pelo
cia no informe de erros materiais sobre os fatos do caso; e (c) no caso do '.II (unies homoafetivas), no voto do Min. Marco Aurlio, que fez meno
descobrimento de fatos que no eram conhecidos no momento da emis- (uiisprudncia da Corte Interamericana sobre a proteojurdica conferida
so do informe e que tiveram uma influncia decisiva no seu contedo ". 1 ,io projeto de vida. Um exemplo, portanto, de "dilogo das Cortes", em que
1 jurisprudncia de Tribunais nacionais e internacionais se cruzam num
5. Primeiro caso e m que a Corte Interamericana aplicou o d e n o m i n a - dialogo que somente tem a fortalecer a proteo dos direitos humanos.
do "dano ao projeto de v i d a "

Vejamos o diz a Corte a respeito do tema: INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS

"No que diz respeito reclamao de dano ao 'projeto de vida',


convm manifestar que este conceito tem sido matria de anli- (PGR 2 6 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2012 PROVA
O

se por parte da doutrina e da jurisprudncia recentes. Trata-se de ORAL) Fale sobre o caso Loayza Tamayo.
uma noo distinta do 'dano emergente' e do 'lucro cessante'. Cer- GABARITO:Bastaria fazer uma sntese dos fatos e destacar os principais
tamente no corresponde afetao patrimonial derivada ime- pontos sobre o Caso, assim como foi apresentado acima.
diata e diretamente dos fatos, como sucede no 'dano emergente'.
No que diz respeito ao 'lucro cessante', corresponde assinalar que (DPU IV CONCURSO DEFENSOR PBLICO FEDERAL, 2010 PROVA
enquanto este se reflete de forma exclusiva na perda de ingressos ORAL) Foi apresentado um caso em que, por deciso de juiz absoluta-
econmicos futuros, que possvel quantificar a partir de certos mente incompetente, o inqurito policial foi arquivado. O candidato foi
indicadores mensurveis e objetivos, o denominado 'projeto de questionado se havia coisa julgada material.
vida' atende realizao integral da pessoa afetada, considerando
GABARITO: O candidato deveria se posicionar que sim, conforme foi explica-
sua vocao, atitudes, circunstncias, potencialidades e aspiraes,
do no tpico "principais pontos sobre o caso", mais especificamente sobre
que lhe permitem fixar razoavelmente determinadas expectativas
o bis in ld. e a vedao do segundo julgamento, ainda que no primeiro o
e alcan-las" ( 147).
juiz fosse absolutamente incompetente.
E prossegue a Corte, ento, para dizer que no caso da vtima evidente que
os atos praticados contra ela impediram a realizao de suas expectativas
de desenvolvimento pessoal e profissional,factveis em condies normais,
razo pela qual a ela foi reconhecido um grave dano ao "projeto de vida".

Importante registrar que, embora no se tratando de precedente em


que tenha havido o reconhecimento de um "dano", e sim a promoo de
um direito, o STJ partiu tambm do denominado direito ao "proje-
to d e v i d a " para decidir pela possibilidade do casamento de pessoas do
a
mesmo sexo (REsp 1183378, rei. Min. Luis Felipe Salomo, 4 Turma, DJe

io M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira; G O M E S , Luiz Flvio. Comentrios Conveno Ame- 11 Cf. ntegra d o acrdo: < h t t p : / / s . c o n j u r . c o m . b r / d l / a c o r d a o - t r t - r s - m a n d a - w a l m a r t
ricana sobre Direitos Humanos. 4. ed. So Paulo: RT, 2013, p. 329. indenizar.pdfx

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 25


24 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
que MMiirrilr poltTH uli/ou os riscos pu.i a integridade fsica e a vida da-
q u e l e , n u r i l l e n d e r d,i C u i t e .

0
N o que diz respeito violao do art. 4 da CADH (direito vida), a Corte
Caso Villagran Morales e Outros vs.
11 ssaltOU que "O direito vida um direito humano fundamental, cujo gozo
G u a t e m a l a "Caso dos Meninos de Rua" e um pr requisito para o desfrute de todos os demais direitos humanos. (...)
I m essncia, o direitofundamental vida compreende no somente o direito
de todo ser humano de no ser privado da vida arbitrariamente, seno tam-
RGO JULGADOR:
bm o direito a que no se lhe impea o acesso s condies que lhe garan-
tan uma existncia digna. Os Estados tm a obrigao de garantir a criao
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s das condies que se requerem para que no se produzam violaes desse
1 lucilo bsico e, em particular, o dever de impedir que seus agentes atentem
SENTENA: t antra e/e"( 144). Aps, considerando que os assassinatos so imputados a
19 de novembro de 1999 agentes estatais, a Corte concluiu que o Estado violou o art.4 da CADH em 0

l'ir|uzo das vtimas, da mesma forma que reconheceu a violao ao art.


," (direito integridade pessoal) do mesmo diploma normativo interna-
1 ional, em razo da tortura e dos maus tratos praticados contra as vtimas.
RESUMO DO CASO
Acerca da violao do art. 19 da CADH (direitos da criana), a Corte ad-
vertiu que "se os Estados tm elementos para crer que os 'meninos de rua'
O caso se relaciona com o sequestro, tortura e assassinato de cinco jo-
esto afetados por fatores que podem induzi-los a cometer atos ilcitos, ou
vens, alguns menores de idade, entre os quais Anstraum Arnan Villagran
dispem de elementos para concluir que os tenham cometido, em casos
Morales, fatos que no foram investigados adequadamente pelo Estado
1 1 meretos, devem extremar as medidas de preveno do delito e da rein-
demandado, que tampouco garantiu o direito de acesso justia s fam-
1 idncia. Quando o aparato estatal tenha que intervir ante infraes co-
lias das vtimas. As vtimas eram "jovens de rua", amigos que viviam no
metidas por menores de idade, deve empreender os maiores esforos para
setor conhecido como "Las Casetas", local que registrava uma taxa alta de
tjarantir a reabilitao dos mesmos, afim de que lhes 'permitir desempe-
delinquncia e criminalidade, alm de abrigar um nmero muito grande
nharem um papel construtivo e produtivo na sociedade'" ( 197). Assim, ao
de "meninos de rua". Na poca em que ocorreram os fatos, havia na G u a -
i onsiderar que o Estado atuou neste caso em grave contraveno dessas
temala um padro comum de aes margem da lei, perpetradas por
diretrizes, a Corte concluiu que houve violao do art. 19 da CADH.
agentes de segurana estatais contra os jovens, o que inclua ameaas,
detenes, tratamentos cruis e homicdios como meio para combater a I malmente, ante a ineficincia do Estado em conduzir a investigao dos
delinquncia e a vadiagem juvenil. responsveis pela ocorrncia dos fatos, a Corte tambm concluiu que a
(luatemala violou os artigos 8.1 e 25 da CADH (direito proteo judicial e
A Comisso Interamericana admitiu o caso e.durante o procedimento,fez
s garantias judiciais), assim como os artigos 1,6 e 8 da Conveno Intera-
diversas recomendaes Guatemala, principalmente a de empreender
mericana para Prevenir e Punir a Tortura, determinando, portanto, que o
uma investigao eficaz a respeito dos fatos ocorridos. O Estado, porm,
I slado realizasse uma investigao real e efetiva sobre os fatos.
no cumpriu a contento as recomendaes, o que ensejou que a Comis-
so submetesse o caso jurisdio da Corte Interamericana em 1997.
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
0
ACorte Interamericana considerou, primeiro, que o Estado violou o art. 7
da CADH (direito liberdade pessoal), na medida em que a deteno dos 1. Contedo social do direito vida
jovens foi ilegtima e arbitrria, no tendo havido prvia ordem judicial Um ponto importante do Caso "Meninos de Rua" a dimenso positiva
nem situao de flagrante que ensejasse a apreenso. Tampouco foram d,ida pela Corte ao direito vida, compreendendo-o no somente a par-
os jovens colocados disposio da autoridade judicial aps a priso, o

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 27


26 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
tir de uma perspectiva negativa, de absteno estatal, mas tambm numa
tica social, no sentido de que o Estado deve tomar medidas positivas para
a sua proteo, notadamente quando se tratar de pessoas vulnerveis e
Caso Olmedo Bustos e Outros vs. Chile
indefesas, em situao de risco, como so os jovens "de rua". Neste sentido,
ento, ressalta Andr de Carvalho Ramos sobre o caso em estudo que "A ("A ltima Tentao de Cristo")
Corte IDH determinou o dever do Estado de zelar pela vida dignadas crianas
nessa condio, dando contedo social ao conceito de 'direito vida'previsto
1
RGO JULGADOR:
na Conveno Americana de Direitos Humanos"' . Da mesma forma, os ju-
zes Caneado de Trindade e Abreu Burelli, no voto concordante que fizeram
juntar no Caso "Meninos de Rua", advertem que "O direito vida implica no
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s
somente a obrigao negativa de no privar a ningum da vida arbitraria-
mente, seno tambm a obrigao positiva de tomaras medidas necessrias SENTENA:
para assegurar que no seja violado aquele direito bsico"'( 2), completando 05 de fevereiro de 2001
com a lio de que "Esta viso contextualiza o direito vida como perten-
cente, ao mesmo tempo, ao domnio dos direitos civis e polticos, assim como
ao dos direitos econmicos, sociais e culturais, ilustrando assim a interrelao
e indivisibilidade de todos os direitos humanos" ( 4). RESUMO DO CASO

2. Corpus iuris internacional sobre direitos das crianas No dia 29 de novembro de 1988, aps uma petio proposta por uma junta
Imprescindvel o estudo da normativa internacional sobre os direitos das d l sete advogados que alegavam agir como representantes da Igreja
crianas, na qual se destacam, alm da CADH (art. 19), as Regras Mni- < atlica e de Jesus Cristo, o Conselho de Qualificao Cinematogrfica do
mas das Naes Unidas para a Administrao da Justia, da Infancia e da I '.lado do Chile proibiu com fulcro no artigo 19, 12 da sua Constituio
Juventude, tambm denominada de Regras de Beijing, as Diretrizes das - a exibio do filme -4 ltima Tentao de Cristo (The Last Temptation
Naes Unidas para Preveno da Delinquncia Juvenil, tambm deno- "I i hrist), dirigido por Martin Scorsese. Segundo os advogados que
minada de Diretrizes de Riad e a Conveno sobre os Direitos da Criana, Interpuseram a petio, o filme atentava contra os princpios cristos e
promulgada no Brasil pelo Decreto n 99710/90. " i i l i a a honra de Jesus Cristo.

No dia 11 de novembro de 1996, o Conselho de Qualificao Cinematogrfica


revisou a proibio da exibio da pelcula em comento, passando a admitir
que o filme A ltima Tentao de Cristo fosse exibido em territrio chileno,
desde que apenas para maiores de dezoito anos. Diante da reviso da deci-
so do Conselho de Qualificao Cinematogrfica,os autores recorreram at
I Corte Suprema do Chile, que, em 18 de junho de 1997, reformou a ltima
deciso do Conselho Cinematogrfico e restaurou a deciso inicial, proibindo
Ioda e qualquer exibio do filme, independentemente de faixa etria.

Aps a censura realizada pela Corte Suprema do Chile, sob o argumento


de que estaria protegendo a honra de Jesus Cristo e os princpios cristos,
0 caso chegou Comisso Interamericana de Direitos Humanos. No
houve xito na soluo do feito perante a Comisso Interamericana de
1 iireitos Humanos, o que motivou esta ltima a levar o caso para a Corte
12 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. Sao Paulo: Saraiva, 2015, p. 331. Interamericana de Direitos Humanos.

28 | JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S | 29


No dia 05/02/2001, a Corte Interamericana de Direitos Humanos respon- Inlfr.imciK . m a i i i . i i iv, imente a esse tema foi o julgamento de 5 de fevereiro
sabilizou o Estado do Chile por ter violado o direito liberdade de pensa- ili ( K ii, iclativi i , proilw .10 110 Chile (baseada em uma disposio da Consti-
mento e expresso, previsto no artigo 12 da Conveno Americana de Di- tuio chilena) da veiculao do filme A ltima Tentao de Cristo, do cineas-
reitos Humanos. Por outro lado, a Corte IDH concluiu que o Estado chileno
ta Martin Scorsese. Neste julgamento assinalou a Corte que a expresso e
no violou o direito liberdade religiosa, pois, segundo a Corte de San 4
illlusao do pensamento e de informao so indivisveis"' .
Jos, o contedo do direito liberdade religiosa estaria consubstanciado
5
permisso de que as pessoas professem, conversem e divulguem suas 1 A Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s e a dupla dimenso'
crenas religiosas, e neste mbito, a proibio da exibio do filme A lti- do direito liberdade de expresso
ma Tentao de Cristo em nada afetou a referida liberdade fundamental.
Jtitro ponto a ser destacado no caso Olmedo Bustos vs. Chile foi a consagra-
Por fim, o tribunal interamericano responsabilizou o Chile por violar o 1 1 da dupla dimenso do direito liberdade de e x p r e s s o . Segundo a Cor-
o
art. 2 da Conveno Americana de Direitos Humanos, que consiste em te Interamericana de Direitos Humanos, o direito liberdade de expresso
um dever dos Estados membros do Pacto de San Jos da Costa Rica em 11,10 abrangeria apenas o direito e a liberdade de se expressar (dimenso
suprimir normas e prticas que violem suas disposies. Assim, a Corte individual), mas, tambm, a liberdade de buscar e disseminar informaes
Interamericana de Direitos Humanos enfatizou a importncia de o Esta- (dimenso social). Nesse sentido, a lio de Mazzuoli: "Tais direitos con-
do chileno reformar sua Constituio para eliminar a censura cinemato- tam com uma dimenso individual (art. 73.7, primeira parte) e uma dimenso
grfica, alm de requerer que o mesmo Estado pagasse uma quantia de uh tal (art. 73.7 infine), as quais devem ser garantidas simultaneamente peio
US$ 4.290 (quatro mil, duzentos e noventa dlares), a ttulo de despesas t -.lado. Nesse sentido, a Corte interamericana, no caso A ltima Tentao de
decorrentes dos atos processuais das vtimas e de seus representantes. 1 mio, declarou firmemente que o contedo do direito liberdade de pen-
samento e de expresso abrange no s o direito e a liberdade de expressar
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O eu prprio pensamento, seno tambm o direito e a liberdade de buscar e
1 lijundir informaes e ideias de toda ndole, motivo pelo qual tais liberdades
1. Caso emblemtico envolvendo o direito liberdade de expresso e 16
tem uma dimenso individual e uma dimenso social" .
a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s
Embora Olmedo Bustos e Outros vs. Chile no tenha sido o primeiro caso em j . O direito interno mero fato perante a Corte Interamericana de D i -
que a Corte Interamericana de Direitos Humanos apreciou o direito liber- reitos H u m a n o s , ainda que se trate de norma oriunda do poder cons-
dade de expresso^, muitos consideram o caso em comento como um divi- tituinte originrio' 7

sor deguas najurisprudncia da Corte de San Jos, noquetange liberdade


i) aso em comento tambm chama a ateno em razo de o Estado chile-
fundamental em exame. Isso porque o filme A ltima Tentao de Cristo es-
no ter sido responsabilizado pela Corte Interamericana de Direitos Huma-
tava sendo exibido na grande maioria dos pases vizinhos do Chile (inclusive
no Brasil),o que acabou dando ensejo a uma grande repercusso da mdia la-
tino-americana. Sabe-se que, embora a OEA tenha nascido em um verdadei-
ro "ninho de ditaduras", suas diretrizes atuais no mais se alinham quelas Uj MAZZUOLI, Valrio de Oliveira e C O M E S , Luiz Flvio. Comentrios Conveno Ameri-
circunstncias histricas e polticas, j que os regimes antld.ocrticosforam cana de Direitos Humanos. 4.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p.177.
superados (em quase todos os pases latino-americanos) e o direito liber- | | A dupla d i m e n s o do direito liberdade de expresso t a m b m foi reconhecida pelo
Tribunal Constitucional Federal alemo no clebre caso Erich tth. Alm de consagrar
dade de expresso se sedimentou como um dos pilares para o atual estgio
.) dupla dimenso do direito liberdade de expresso, o Caso Lth conhecido como o
da democracia que vigora na grande maioria dos pases da Amrica Latina. leading case no reconhecimento da eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Para
Vejamos a lio de Mazzuoli sobre o ponto: "O grande leading case da Corte maior aprofundamento sobre o c a s o Erich Lth: DIMOULIS, Dimitri e MARTINS, Leonar-
do. Teoria Cerai dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011.
id MAZZUOLI, Valrio de Oliveira e GOMES, Luiz Flvio. Comentrios Conveno Ameri-
cana de Direitos Humanos. 4.ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013, p., 176.
13 A primeira vez q u e a Corte I D H apreciou u m feito e n v o l v e n d o o direito liberdade
17 Esse tambm foi o entendimento da Corte Permanente de Justia (antecessora da Corte
de expresso foi no Caso Blake vs. Guatemala (1998). Internacional de Justia) no Caso Polnia vs. Alemanha (Caso da Fbrica de Chrozow), 1928.

30 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
C A S O S I U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 31
nos, mesmo agindo com fulcro em uma norma constitucional edilada pelo 1 ()|iiiii.io( onsultiva 11" s d a ( oite Interamericana de Direitos Humanos
poder constituinte originrio do Estado do Chile. Isso porque, para o direito d sii.i convergncia com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
internacional, no h importncia se a norma constitucional, infracons-
A i i i i l . i n o amhito do diieito a liberdade de expresso, imprescindvel
titucional ou at mesmo um ato administrativo, pois, para o ius gentium, 1
ri minarmos que a Corte Interamericana de Direitos Humanos, ao se
o direito interno visto como mero fato. Assim, nem mesmo as normas
. l i ' i ' . u a i < c m uma consulta formulada pela Costa Rica, proferiu opinio
constitucionais oriundas do poder constituinte originrio sen/em como
> i in . i i l l i v a no sentido de que no seria compatvel com a Conveno
excludente de responsabilidade internacional por violao de direitos hu-
A i i i r i i ana de Direitos Humanos uma lei que impedisse o exerccio do
manos. Nesse sentido, a lio de Andr de Carvalho Ramos: "Logo, para o
tllrrlto a liberdade de expresso para quem no tivesse formao uni-
Direito Internacional, os atos normativos internos (leis, atos administrativos
v c i s i l a i i a . Segundo a Corte IDH, tal restrio seria desarrazoada e in-
e mesmo decises judiciais) so expresses da vontade de um Estado, que de-
pativel com o direito liberdade de expresso e com o direito in-
vem ser compatveis com seus engajamentos internacionais anteriores, sob :
I. ,H,. io,ambos consagrados no Pacto de San Jos da Costa Rica. Nessa
pena de ser o Estado responsabilizado internacionalmente. (...) Assim, mesmo
lOilda 6 fazendo meno a Opinio Consultiva n 5 da Corte Interameri-
a norma constitucional de um Estado vista no como 'norma suprema',
1 .ma de Direitos Humanos, o Supremo Tribunal Federal, apreciando re-
mas como merofato, que, caso venha a violara norma jurdica internacional,
1 urso extraordinrio numa ao civil pblica manejada pelo Ministrio
acarretar a responsabilizao internacional do Estado infrator".
Publico Federal, considerou inconstitucional o Decreto-Lei 972/69 que
Em razo disso, o caso chamou a ateno da comunidade internacional gia o diploma de jornalismo para o exerccio da profisso de jorna-
como um todo, j que, conforme j dito, a Corte Interamericana de Direitos IKta, caracterizando uma evidente convergncia entre a interpretao
Humanos responsabilizou o Estado do Chile pelo ocorrido, inclusive orde- domestica e a interpretao internacionabi. oportuno lembrar que
19
nando que fossem realizadas reformas na Constituio chilena . Ainda so- parte da doutrina chama esse fenmeno de invocao de precedentes
breest ponto, as consideraes de Andr de Carvalho Ramos: "Tratou-se de Internacionais como argumentao pelo Supremo Tribunal Federal de
censura exibio do filme 'A ltima Tentao de Cristo'no Chile.fundada no pune pio do cosmopolitismo tico".
art. 79, inciso 12 de sua Constituio, confirmada peio Poder Judicirio Local.
A Corte IDH determinou que, mesmo diante de norma constitucional, deve o ,. O que so direitos comunicativos?
Estado cumprir a Conveno Americana de Direitos Humanos, devendo, en- 1 Is direitos humanos comunicativos so direitos lingusticos, que con-
to, alterar sua prpria Constituio. A Corte decidiu que a censura prvia ao llstern basicamente em compartilhar aprendizados e experincias de
filme em questo violou os direitos liberdade de expresso e liberdade de v i d a ; nesta compreenso, o indivduo ao mesmo tempo um profes-
conscincia, consagrados nos artigos 12 e 73 da Conveno, em detrimento da sor e um aprendiz, dado que a troca de informaes uma via de duas
sociedade chilena. O Chile, aps, alterou a sua Constituio" . 20
mos, O chamado right to communicate {"r2c", como se abreviou a ex-
piesso em ingls) possui duas facetas correlacionadas: a) o direito do
importantssimo ressaltar, conforme acima mencionado, que a deciso da
(nmunicante; e b) o do recipiente. Desse modo, esto compreendidos
Corte Interamericana de Direitos Humanos surtiu efeitos, uma vez que, pos-
110 conceito de direitos comunicativos tanto a liberdade de expressar
teriormente condenao no caso Olmedo Bustos vs. Chile, o Estado chileno
opinies, pontos de vista religiosos e conceitos em cincia e arte quanto
alterou a redaododispositivoconstitucional que permitia a censura prvia.
os direitos de quem sofre o impacto dessa expresso. Convm relembrar
Atualmente, a Constituio chilena veda expressamente a censura prvia.
que esses direitos possuem um carter bi-vetorial, fato que concebe um

18 RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos


Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p. 132-133. /\ RE 511961, Rei. Min. G i l m a r M e n d e s , T r i b u n a l P l e n o . j u l g a d o e m 17/06/2009.
19 A primeira vez q u e a Corte interamericana de Direitos H u m a n o s d e t e r m i n o u a m o - a Para maior a p r o f u n d a m e n t o sobre o principio d o c o s m o p o l i t i s m o tico: S A R M E N -
dificao de u m ato legislativo interno foi no caso Suarez Rosero vs. Equador (1997). TO, Daniel; NETO, Cludio Pereira de S o u z a . Direito Constitucional: Teoria, Histrica e
20 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 331. Mtodos de Trabalho. 2.ed. Belo Horizonte: Frum, 2014.

32 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 33


" As leis de desacato so incompatveis com o artculo 13 da Conveno.
papel humanista a estes direitos, pois, alm de sedimentarem a demo-
cracia em determinado governo, eles contribuem para uma maior propa- (...)
gao e discusso de ideias no espao pblico. Este aspecto, por sua vez,
5. A afirmao que intitula esta seo de longa data: tal como a Rela-
confere maior densidade ao princpio da igualdade, protegendo grupos loria expressou em informes anteriores, a Comisso Interamericana de
de minorias de eventual asfixia pelo grupo majoritrio e concretizando Direitos Humanos (CIDH) efetuou uma anlise da compatibilidade das
o direito diferena. Atualmente, o expoente sobre o assunto Jrgen leis de desacato com a Conveno Americana sobre Direitos Huma-
Habermas, defensor de uma democracia deliberativa, na qual se privilegie nos em um relatrio realizado em 1995. A CIDH concluiu que tais leis
a discusso de debates de ideias em um espao pblico. Ainda sobre o no so compatveis com a Conveno porque se prestavam ao abuso
ponto em comento, Habermas criou a teoria do agir comunicativo, a qual, de um meio para silenciar ideias e opinies impopulares, reprimindo,
infelizmente, no ser objeto de discusso neste momento por transbor- desse modo, o debate que crtico para o efetivo funcionamento das
2
dar os propsitos dessa obra *. instituies democrticas.A CIDH declarou, igualmente, que as leis de
desacato proporcionam um maior nvel de proteo aos funcionrios
6. Inconvencionalidade da tipificao do delito de desacato pblicos do que aos cidados privados, em direta contraveno com
Como do conhecimento de todos, o Cdigo Penal brasileiro prev em o princpio fundamental de um sistema democrtico, que sujeita o
seu artigo 331 o delito de desacato . Embora, em um primeiro momento, 24 governo a controle popular para impedir e controlar o abuso de seus
a tipificao deste delito pelo legislador brasileiro parea algo normal, poderes coercitivos. Em consequncia, os cidados tm o direito de cri-
necessrio refletir. O Cdigo Penal brasileiro bastante antigo e possui ticar e examinar as aes e atitudes dos funcionrios pblicos no que
se refere funo pblica. Ademais, as leis desacato dissuadem as cr-
tipos penais pensados pelo poder legiferante luz da realidade da poca,
ticas, pelo temor das pessoas s aes judiciais ou sanes fiducirias.
que, se analisados seja pelo vis do atual Estado Democrtico de Direito
Existem outros meios menos restritivos, alm das leis de desacato, me-
institudo pela CF/1988, seja pelo atual estgio da proteo internacional
diante os quais o governo pode defender sua reputao frente a ata-
dos direitos humanos, no se coadunam com a ordem jurdica contempo-
ques infundados a repblica, como atravs dos meios de comunicao
rnea. Entre esses "delitos perdidos no tempo" est o desacato. Se anali-
ou impetrando aes cveis por difamao ou injria. Por todas estas
sarmos um histrico do artigo 331 do Cdigo Penal, fcil constatar que o
razes a CIDH concluiu que as leis de desacato so incompatveis com
maior nmero de prises pelo delito de desacato ocorreu durante o pero- 55
a Conveno, e instou os Estados que as derrogassem" (grifo nosso).
do da ditadura militar brasileira. Ocorre que a ditadura militar brasileira
lanou mo da censura para filtrar as informaes e opinies que seriam Assim, segundo o entendimento da Comisso Interamericana de Direi-
disseminadas pela imprensa; ademais, realizava prises para averigua- l o s Humanos, a plena vigncia do art. 331 do Cdigo Penal brasileiro viola
es (que, muitas vezes, resultavam em desaparecimentos forados) da- ,1 ( onveno Americana de Direitos Humanos, bem como a Declarao
queles que exerciam sua manifestao de pensamento, justamente com de Princpios sobre Liberdade de Expresso. Ora, evidente que a perma-
fulcro no artigo 331 do Cdigo Penal. nencia do delito de desacato no ordenamento jurdico brasileiro inibe
os indivduos de expressar suas opinies e pensamentos s autoridades
A Comisso Interamericana de Direitos Humanos expediu um informe
publicas, ocasionando um efeito resfrador [chllling effect) no direito
sobre Leis de Desacato e Difamao, manifestando-se pela inconvencio- 26

nalidade do delito de desacato. Vejamos: liberdade de expresso . O efeito resfrador da liberdade de expresso

5 1 .tiidos da C o m i s s o Interamericana de Direitos H u m a n o s sobre 0 direito liber-


23 O t e m a pode ser a p r o f u n d a d o e m : S O U Z A C R U Z , Alvaro Ricardo; G I B S O N , Srgio Ar-
dade de expresso. Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . o a s . o r g / e s / c i d h / e x p r e s i o n / s h o -
manelli. Direito Administrativo em enfoque: As contribuies da Teoria Discursiva de
warticle.asp?artlD=533&tllD=4>
Jrgen Habermas. Disponvel e m : <http://cdij.pgr.mpf.gov.br/boletins-eletronicos/
alertabibliografico/alerta64/sumarios/membros/INTGRAo3.pdf>. jfiPara u m maior a p r o f u n d a m e n t o sobre o efeito resfrador: S A R M E N T O , Daniel. Li-
berdade de Expresso, Pluralismo e o Papel Promocional do Estado, In: Livres e Iguais-.
24 Art. 331 do C d i g o Penal: Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em
I s t u d o s de Direito C o n s t i t u c i o n a l . Rio de Janeiro: L m e n Jris, 2006.
razo dela.

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 35


34 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
consiste em uma autocensura realizada pelos prprios agentes comuni- brasileiro Comisso Interamericana de Direitos Humanos'". A Defenso-
cativos que, receosos de polticas sancionatrias e seguidas de censura ria Pblica do Estado de So Paulo tambm denunciou o Brasil Comis-
por parte do Estado, acabam evitando adentrar assuntos polmicos ou s o IDH"'. Dessa forma, espera-se que, em um futuro prximo, o Brasil
deixam de se expressar da forma que gostariam, o que ocasiona um cesse a violao permanente Comisso Americana de Direitos Huma-
27
"resfriamento" do direito liberdade de expresso. Alm da previso nos e expurgue o artigo 331 do Cdigo Penal brasileiro.
do delito de desacato no ordenamento jurdico, possvel formularmos
diversos exemplos fictcios. Segue um deles: suponhamos que a Cons- 6. Jurisprudncia internacional correlata
tituio Federal de 1988 no houvesse regulado as imunidades parla- Caso Lehideux and Isorni vs. Frana, julgado pela Corte Europeia de Direi-
mentares. Ser que os parlamentares exerceriam com integralidade o tos Humanos (1998}: Neste precedente, a Corte de Estrasburgo declarou
seu direito liberdade de expresso durante o exerccio de seus man- Invlida, com fulcro no direito liberdade de expresso, a condenao pe-
datos? evidente que no! Os prprios parlamentares realizariam uma nal imposta pelo Poder Judicirio da Frana a cidados que haviam feito
autocensura de seus discursos nas casas legislativas, devido ao receio publicamente apologias a atos do Marechal Ptain (membro do governo
de se tornarem alvo de possveis aes indenzatrias ou at mesmo rances que colaborou com a ocupao nazista no territrio da Frana du-
aes penais privadas por crimes contra a honra. Logo, possvel con- i.inte a Segunda Guerra Mundial).
cluir que no somente a censura expressamente imposta que viola o
Caso Jersild vs. Dinamarca, julgado pela Corte Europeia de Direitos Hu-
direito liberdade de expresso; determinadas prticas e posturas do
manos (1994): Neste precedente, a Corte de Estrasburgo declarou inv-
Estado {como a manuteno do crime de desacato no atual Cdigo Pe-
lida a condenao imposta pelo Estado dinamarqus a um jornalista
nal brasileiro) tambm o fazem mediante um efeito resfrador da liber-
por ter realizado uma entrevista ao vivo na televiso com jovens inte-
dade fundamental em comento.
grantes de um grupo racista chamado "camisas verdes", que proferiram
Como se no bastassem todas as crticas j expostas, de se lamentar a discurso de dio e acusaes racistas contra imigrantes de diversas et-
postura do Supremo Tribunal Federal ao se deparar com uma situao em nias estabelecidas na Dinamarca, caracterizando xenofobia. Nesse caso,
que poderia minimizar os danos da permanncia do desacato no Cdigo a Corte EDH entendeu que, embora as manifestaes do grupo racista
Penal brasileiro, e se alinhar, ainda que de maneira inicial, com o enten- (onfigurassem discurso de dio e um abuso de uma liberdade funda-
dimento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Trata-se da mental, o jornalista no poderia ser punido por realizar seu trabalho
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.127 em que restou consagrado e divulg-las, especialmente ao se levar em conta que o jornalista no
o entendimento pela inconstitucionalidade de parte do pargrafo 2 do endossara aquelas atitudes. A punio a jornalistas nesta situao po-
o
artigo 7 do Estatuto da OAB (Lei 8.906/94) que consagrava a imunidade deria causar uma inibio na imprensa quando fosse necessrio tratar
profissional do advogado para o delito de desacato em suas manifesta- de casos polmicos e de interesse pblico.
es, quando proferidas no exerccio de sua funo (ainda que fora de
Caso Roger Caraady vs. Frana, julgado pela Corte Europeia de Direitos
juzo). Assim, o STF declarou a inconstitucionalidade da expresso "desa-
Humanos (2003): Neste precedente, a Corte de Estrasburgo se deparou
cato", prevista no artigo em comento; permaneceu em vigor a imunidade
com a condenao de um escritor francs que havia publicado uma obra
para os delitos de injria e difamao.

Diante da nconvencionalidade constatada pela Comisso Interameri-


cana de Direitos Humanos, bem como em razo da postura do Estado
brasileiro em continuar a praticar a persecuo criminal em decorrncia 28 DPU denuncia o Estado brasileiro Comisso interamericana de Direitos Humanos.
Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . d p u . g o v . b r / i n d e x . p h p ? o p t i o n = c o m _ c o n t e n t & v i e w =
do delito de desacato, a Defensoria Pblica da Unio denunciou o Estado
article&iid=i0997&C3tid=2i5&ltemid=458>.
29 Defensoria Pblica de SP aciona Comisso interamericana de Direitos Humanos
contra condenao criminal por desacato. D i s p o n v e l e m : < h t t p : / / w w w . d e f e n s o -
27 O efeito resfrador da liberdade de expresso t a m b m c h a m a d o de "efeito inibi- ra.sp.gov.br/dpesp/Conteudos/Noticias/NoticiaMostra.aspx?idltem=432i8&i-
dor" ou "efeito silenciador". dPagna=3o86>.

36 j J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 37


consiste em uma autocensura realizada pelos prprios agentes comunl brasileiro Comisso Interamericana de Direitos Humanos . A Defenso- 18

cativos que, receosos de polticas sancionatrias e seguidas de censura 11.1 Publica do Estado de So Paulo tambm denunciou o Brasil Comis-
por parte do Estado, acabam evitando adentrar assuntos polmicos ou | l o IDIT". Dessa forma, espera-se que, em um futuro prximo, o Brasil
deixam de se expressar da forma que gostariam, o que ocasiona um 1 e s s e a violao permanente Comisso Americana de Direitos Huma-
27
"resfriamento" do direito liberdade de expresso. Alm da previso n a , e expurgue o artigo 331 do Cdigo Penal brasileiro.
do delito de desacato no ordenamento jurdico, possvel formularmos
diversos exemplos fictcios. Segue um deles: suponhamos que a Cons- 6. jurisprudncia internacional correlata
tituio Federal de 1988 no houvesse regulado as imunidades parla- ( a s o Lehideux and Isorni vs. Frana, julgado pela Corte Europeia de Direi-
mentares. Ser que os parlamentares exerceriam com integralidade o l u s Humanos {1998): Neste precedente, a Corte de Estrasburgo declarou
seu direito liberdade de expresso durante o exerccio de seus man- Invalida,com fulcro no direito liberdade de expresso, a condenao pe-
datos? evidente que no! Os prprios parlamentares realizariam uma nal imposta pelo Poder Judicirio da Frana a cidados que haviam feito
autocensura de seus discursos nas casas legislativas, devido ao receio publicamente apologias a atos do Marechal Ptain (membro do governo
de se tornarem alvo de possveis aes indenizatrias ou at mesmo l i a i u es que colaborou com a ocupao nazista no territrio da Frana du-
aes penais privadas por crimes contra a honra. Logo, possvel con- i.inte a Segunda Guerra Mundial).
cluir que no somente a censura expressamente imposta que viola o
< aso Jersild vs. Dinamarca, julgado pela Corte Europeia de Direitos Hu-
direito liberdade de expresso; determinadas prticas e posturas do
manos (1994): Neste precedente, a Corte de Estrasburgo declarou inv-
Estado (como a manuteno do crime de desacato no atual Cdigo Pe-
lida a condenao imposta pelo Estado dinamarqus a um jornalista
nal brasileiro) tambm o fazem mediante um efeito resfrador da liber-
poi ter realizado uma entrevista ao vivo na televiso com jovens inte-
dade fundamental em comento.
grantes de um grupo racista chamado "camisas verdes", que proferiram
Como se no bastassem todas as crticas j expostas, de se lamentar a discurso de dio e acusaes racistas contra imigrantes de diversas et-
postura do SupremoTribunal Federal ao se deparar com uma situao em n i a s estabelecidas na Dinamarca, caracterizando xenofobia. Nesse caso,
que poderia minimizar os danos da permanncia do desacato no Cdigo ti Corte EDH entendeu que, embora as manifestaes do grupo racista
Penal brasileiro, e se alinhar, ainda que de maneira inicial, com o enten- I .uihgurassem discurso de dio e um abuso de uma liberdade funda-
dimento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Trata-se da mental, o jornalista no poderia ser punido por realizar seu trabalho
Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.127 em que restou consagrado e divulg-las, especialmente ao se levar em conta que o jornalista no
o entendimento pela inconstitucionalidade de parte do pargrafo 2 do 0
endossara aquelas atitudes. A punio a jornalistas nesta situao po-
o
artigo 7 do Estatuto da OAB (Lei 8.906/94) que consagrava a imunidade dei ia causar uma inibio na imprensa quando fosse necessrio tratar
profissional do advogado para o delito de desacato em suas manifesta- de casos polmicos e de interesse pblico.
es, quando proferidas no exerccio de sua funo (ainda que fora de
Caso Roger Caraudy vs. Frana, julgado pela Corte Europeia de Direitos
juzo). Assim, o STF declarou a inconstitucionalidade da expresso "desa-
Humanos (2003): Neste precedente, a Corte de Estrasburgo se deparou
cato", prevista no artigo em comento; permaneceu em vigor a imunidade
com a condenao de um escritor francs que havia publicado uma obra
para os delitos de injria e difamao.

Diante da inconvencionalidade constatada pela Comisso Interameri-


cana de Direitos Humanos, bem como em razo da postura do Estado
brasileiro em continuar a praticar a persecuo criminal em decorrncia DPU denuncia o Estado brasileiro Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . d p u . g o v . b r / ! n d e x . p h p ? o p t i o n = c o r n _ c o n t e n t & v i e w =
do delito de desacato, a Defensoria Pblica da Unio denunciou o Estado
article&d=i0997&catid=2i5&ltemid=458>.
Kj Defensoria Pblica de SP aciona Comisso Interamericana de Direitos Humanos
contra condenao criminal por desacato. D i s p o n v e l e m : < h t t p : / / w w w . d e f e n s o -
27 O efeito resfrador d a liberdade de e x p r e s s o t a m b m c h a m a d o de "efeito inibi- ria.sp.gov.br/dpesp/Conteudos/Noticias/NoticiaMostra.aspx?idltem=432i88<i-
dor" ou "efeito silenciador". dPagina=3o86>.

36 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 37


negando <i perseguio do povo judeu e os acontecimentos envolvendo
iImi . m | M i m e i i l o d e q u e l.il m a n i l e s l a i a o e s l a lia a h a i i ada p e l . i li herda
o Holocausto. A Corte Europeia de Direitos Humanos manteve a conde-
d e 1 le expresso e pela liberdade de reunio.
nao sob o fundamento de que a negao de tais fatos constitui uma
grave forma de difamao racial contra os judeus, alm de fomentar o N i<> recepo in totum da Lei de Imprensa pela nova ordem constitucio-
dio, o que, por conseguinte, configura abuso no exerccio da liberdade de 11.il brasileira: No julgamento da ADPF 130, o Supremo Tribunal Federal
expresso (art. 17 da Conveno Europeia). ilfi I.11011 q u e a Lei 5.250/67 (antiga Lei de Imprensa), no foi recepcionada
pel.i ( o n s l iliiio Federal de 1988. Isso porque a lei, elaborada durante a
7. Jurisprudncia nacional correlata
dil, 111111,1 militar, era dotada de um alto vis antld.ocrtico.
50
Caso Ellwanger : Para muitos, trata-se do precedente mais importante
( n o Gerald Thomas: Neste precedente, o diretor de peas teatrais Gerald
do Supremo Tribunal Federal em matria de liberdade de expresso. O
I In unas foi vaiado e ofendido ao final de um dos espetculos que dirigiu.
caso Ellwonger analisou os limites do direito liberdade de expresso e
I i n 1 cao quela manifestao, o diretor exibiu suas ndegas ao pblico.
a caracterizao de hate speech (discurso de dio). Trata-se de um hard
I m virtude do ocorrido, Gerald Thomas foi alvo de uma ao penal, com
case envolvendo publicaes antissemitas. Nesse caso, o STF vedou a pr-
tica do hate speech, pois a mesma violaria o princpio da dignidade da I11I110 no artigo 233 do Cdigo Penal (crime de ato obsceno). O caso che-
pessoa humana e o princpio da igualdade, alm de caracterizar crime de gou at o SupremoTribunal Federal pela via do habeas corpus e a ordem
racismo. Logo, possvel concluir que, como todo direito fundamental, o II abou sendo concedida aps o STF cristalizar seu entendimento no sen-
direito liberdade de expresso tambm tem limites; no abarcado por 1 n In de que, em razo das circunstncias em que os fatos ocorreram (em
esta liberdade fundamental o uso de fighting 3
words '. lima apresentao teatral que tinha no prprio roteiro uma simulao
d e ato sexual, bem como aps uma manifestao negativa do pblico
ADI do Humor: Em funo do recente atentado terrorista contra o jornal i'. duas horas da manh), o ato realizado pelo Sr. Gerald Thomas estaria
francs Charlie Hebdo, praticado por conta de stiras realizadas pelo edito- abarcado pelo direito liberdade de expresso.
rial do jornal, importante trazer baila o entendimento cristalizado pelo
SupremoTribunal Federal na ADI 4451, popularmente conhecida como "ADI K. Dilogo das Cortes entre o Supremo Tribunal Federal no e m b l e m -
do Humor", que retratou situao semelhante. Neste julgado, dlscutia-se a tico julgamento da ADI das biografias no autorizadas e o caso Olme-
constitucionalidade do artigo 45, incisos I e II da Lei 9.504/97, que classifi- do Bustos vs. Chile
cava como conduta vedada s emissoras de televiso e rdio, a partir de i
de julho do ano eleitoral, a utilizao detrucagem, montagem ou qualquer N o dia 9 de junho de 2015, o Supremo Tribunal Federal julgou proce-
outro recurso de udio e video que, de qualquer forma, degradasse ou ridi- dente a ADI 4815, que declara inexigvel a autorizao prvia para a
cularizasse determinado candidato, partido poltico ou coligao. O STF, em publicao de biografias. A deciso conferiu interpretao conforme a
sede de medida cautelar em ADI, refutou tal proibio luz do direito li- ( (instituio Federal de 88 aos artigos 2 0 e 21 do Cdigo Civil brasileiro,
berdade de expresso, bem cmoda proibio censura que vigora no pas. em consonncia com os direitos fundamentais comunicativos previstos
na Carta Magna de 88. Deixadas de lado as polmicas acerca do erro
Marcha da Maconha: Outro precedente, este muito polmico em razo da m i acerto do plenrio do STF sobre o tema, interessante fazermos re-
matria tratada, foi o julgamento da ADI 4274, popularmente conhecida leinca a trecho do voto da Relatora, Min. Crmen Lcia, no qual foi
como "ADI da Marcha da Maconha". Nesse julgado, o STF acabou chance- Feita a meno e at um pequeno Resumo do Caso A ltima Tentao
lando a prtica da manifestao conhecida como "Marcha da Maconha"
de Cristo para demonstrar o modo como a OEA realiza a interpretao
dos princpios contidos na Declarao de Princpios sobre a Liberdade de
I xpresso, elaborada pela Comisso Interamericana de Direitos Huma-
30 HC 82424, Rei. M i n . Moreira Alves, relator p/ A c r d o m i n . Maurcio Corra,Tribunal nos: "Exemplo de interpretao e aplicao daqueles princpios teve-se no
Pleno, j u l g a d o e m 17/09/2003, DJ19/03/2004
lidgamento do caso Olmedo Bustos e outros versus Chile (2001). O caso
31 Esta expresso t a m b m pode aparecer e m provas c o m o sinnimo do discurso de dio. refere-se proibio de exibio do filme A ltima Tentao de Cristo com

38 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 39
base no art. 79, inc. 12 da Constituio chilena, que permitia, ento, cen- (PGR 2 8 CONCURSO DE PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 ADAP-
O

sura prvia. O texto foi, posteriormente, alterado. (...) O caso foi levado ao TADA) Assinale a alternativa correta.
sistema interamericana de direitos humanos, sendo submetido Comis- N.i opinio consultiva n 5/1985, a Corte Interamericana de Direitos
so Interamericana de Direitos Humanos, que decidiu, em iggg, submeter I Itimanos manifestou-se contrria a obrigatoriedade do diploma uni-
a lide Corte Interamericana de Direitos Humanos. A Corte julgou ter 1 itrio e da inscrio em ordem profissional para o exerccio da pro-
o Estado chileno violado o art. 73 da Conveno Americana. Nos funda- H V . , 1 0 de jornalista.
mentos de sua deciso, o tribuna! considerou comprovada a ocorrncia de
censura prvia a proibira exibio do flme, violando o direito Uberdade GAIIARITO: Correto.
de expresso e o direito informao dos cidados chilenos que peticio-
32 (PGR 2 6 CONCURSO DE PROCURADOR DA REPBLICA, 2012 ADAP-
O

naram no sistema interamericano"


IADA) Entende-se por "direitos comunicativos":
9 . Curiosidade dl a liberdade de opinio, do ponto de vista do uso dos meios de comu-
A OEA possui uma relatoria especial temtica sobre liberdade de expres- nicao:
so. Segundo esta relatoria, as normas com restries vagas e genricas
h| ,1 liberdade religiosa, como direito de comunicar a f:
ao direito de liberdade de expresso e s liberdades comunicativas no
so compatveis com o sistema interamericano de direitos humanos, pois 11 ,i liberdade de imprensa,como direito de divulgarfatos e opinies ao
33
acabam por causar restries indevidas a essa liberdade fundamental . pblico;

l| a liberdade de expressar opinies, pontos de vista religiosos e concei-


I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S tos em cincia e arte, assim como os direitos de quem sofre o impac-
to dessa expresso.
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2013 ADAPTADA) Em relao s opi-
nies consultivas da Corte Interamericana de Direitos Humanos, conside- GAIIARITO: D. O ponto foi abordado n o tpico "Pontos importantes para o caso".
re as seguintes afirmaes:
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2013 2 FASE PROVA DISCURSIVA) A

Em deciso recente, o SupremoTribunal Federal considerou inconsti-


Discorra sobre o dilogo entre a Corte Interamericana de Direitos Huma-
tucional a exigncia de diploma de jornalismo para o exerccio da pro-
nos e o SupremoTribunal Federal no controle de convencionalidade do
fisso de jornalista em homenagem liberdade de expresso e infor-
Sistema Interamericano de Direitos Humanos, analise criticamente e cite
mao, seguindo-se a orientao da opinio consultiva no 05 da Corte
Interamericana de Direitos Humanos sobre a interpretao dos artigos trs casos jurisprudenciais pertinentes ao assunto.
13 e 29 da Conveno Americana de Direitos Humanos. GABARITO ADOTADO PELA BANCA: O parmetro dos trs exemplos deve corres-
ponder ao dilogo ou no de decises do STF com jurisprudncias da Cor-
GABARITO:Correto. O ponto foi abordado no tpico "Pontos importantes
te IDH. Nos casos convergentes, o STF, em suas decises, cita precedentes
para o caso".
da Corte IDH como a Opinio Consultiva n 5 e o RE 511961.

32 S u p r e m o T r i b u n a l Federal, A D I 4815,Voto da Relatora M i n . C r m e n L c i a , T r i b u n a l


P l e n o . j u l g a d o e m 09/06/2015 (acrdo a i n d a no publicado).
33 t a m b m o e n t e n d i m e n t o da Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s , confor-
m e C a s o Kimel vs. Argentina, \u\gado e m 2 de maio de 2008. Este e n t e n d i m e n t o
possui escopo na c h a m a d a voidfor vagueness doctrine, teoria o r i u n d a do direito
norte a m e r i c a n o , incipiente no c o m b a t e s restries i n d e t e r m i n a d a s e v a g a s aos
direitos f u n d a m e n t a i s .

4O I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 41


0 caso chegou at a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, onde
li,imitou at o dia 28 de maio de 1998. Como no houve eficcia na rso-
Caso Comunidade M a y a g n a (Sumo) A w a s lu, iodo entrave, a Comisso IDH levou o caso Corte Interamericana de
Tingni vs. Nicargua Direitos Humanos. Diversas instituies que militam na rea dos direitos
humanos, se habilitaram como amicus curiae na demanda.
No dia 31 de agosto de 2001, a Corte Interamericana de Direitos Humanos,
RGO JULGADOR:
por sete votos contra um, reconheceu a responsabilidade da Nicargua
.10 violar o direito proteo judicial (art. 25 da CADH), bem como o direi-
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s lo j propriedade (art. 21 da CADH) dos membros da Comunidade Indgena
Mayagna (Sumo) Awas Tingni.
SENTENA:
Primeiramente, a Corte de San Jos decidiu de maneira unnime a ne-
31 de agosto de 2001 essidade de o Estado da Nicargua implementar medidas legislativas e
administrativas eficazes no processo de delimitao, demarcao e titu-
lao das terras indgenas. Nessa mesma linha, a Corte Interamericana
de Direitos Humanos ordenou que fossem realizadas todas as medidas
RESUMO DO CASO necessrias para que as terras pertencentes aos membros da comunida-
d e indgena AwasTingni fossem demarcadas, no podendo ocorrer qual-
No dia 28 de junho de 1995, o Estado da Nicargua emitiu uma disposi- quer interveno prevista pelo regime de concesso seja tal Interven-
o administrativa reconhecendo um convnio firmado entre a empresa 1
a o feita por agente estatal, seja por particulares-at que o processo de
Companhia Sol dei Caribe S.A (SOLCARSA) e o Governo Regional, para que demarcao de terras seja finalizado. Reconheceu-se, assim, a proprieda-
fosse permitida a atividade de explorao de madeira em terras que su- d e comunal das terras da comunidade indgena.
postamente pertenceriam comunidade indgena da Costa Atlntica da
Por fim, o tribunal interamericano condenou o Estado da Nicargua a rea-
Nicargua, popularmente conhecida como Mayagna (Sumo) AwasTingni.
lizar investimentos em obras ou servios de interesse coletivo que pudes-
Aps o reconhecimento do convnio pela Nicargua, a comunidade Awas
sem levar benefcios para os Awas Tingni como forma de reparao pelo
Tingni enviou uma carta para o Ministrio do Meio Ambiente e Recursos
dano imaterial causado aos membros da populaotradicional envolvida.
Naturais do pas demonstrando sua inconformidade com a outorga de
uma concesso em suas terras, sob o argumento de que os membros de
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
sua comunidade sequer foram consultados previamente sobre o tema.

A reclamao enviada para o governo nicaraguense no surtiu efeito, 1. Primeiro caso j u l g a d o pela Corte Interamericana de Direitos H u m a -
restando apenas a via do Poder Judicirio para que os Interesses dos nos envolvendo a relao entre as comunidades tradicionais e a pro-
membros da comunidade Awas Tingni fossem tutelados. Todas as me- priedade de suas t e r r a s 34

didas judiciais propostas pela comunidade indgena foram consideradas


O julgamento do caso Awas Tingni versus Nicargua paradigmtico
intempestivas pelos magistrados do Estado da Nicargua. Diante des-
por ser o caso pioneiro envolvendo a temtica do direito de propriedade
se contexto, no dia 13 de maro de 1996, foi outorgada uma concesso
por trinta anos SOLCARSA, habilitando a empresa para que explorasse
6.200 (seis mil e duzentos) hectares de selva tropical na regio da Costa 34 ainda o s e g u n d o caso envolvendo a t e m t i c a d a s c o m u n i d a d e s tradicionais na
Atlntica da Nicargua. No dia 7 de novembro de 1997, uma nova medida Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s . O primeiro c a s o sobre o t e m a na j u r i s -
judicial foi proposta pela comunidade dos Awas Tingni para a Junta Dire- dio contenciosa d o tribunal interamericano foi o C a s o Aloeboetoe vs. Suriname.
Para maiores esclarecimentos, ver Caso Aloeboetoe e outros vs. Suriname. Repara-
tiva do Estado da Nicargua. Novamente, a medida no surtiu efeito.
es e Custas. S e n t e n a de 10 de s e t e m b r o de 1993. Srie C, n. 15.

42 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 43
de terras por comunidades tradicionais no mbito da Corte I n i V i . m i e tm sentida autnomo, de modo que no podem ser equiparados ao sen-
35
ricana de Direitos Humanos , Atualmente, passada mais de uma d- 1 ti h> que lhes atribuido no direito interno. Ademais, estes tratados de di-
cada do julgamento do feito pela Corte de San Jos, a temtica uma reitos humanos so instrumentos vivos cuja interpretao tem que se ade-
das mais recorrentes na jurisprudncia do tribunal, que, a partir do caso quar evoluo dos tempos e, em particular, s condies de vida atuais"
Awas Tingni, vem reconhecendo cada vez mais direitos das comunida- ('i 146). Ao adotar este entendimento, o tribunal interamericano rechaou
des tradicionais, como a proteo dos usos e costumes, as formas de ,1 hiptese de os Estados conferirem uma interpretao nacionalista dos
manifestao cultural em suas peculiaridades, o direito consulta pr- 11,il.idos internacionais de direitos humanos,sob pena de se criar uma in-
via s comunidades tradicionais envolvidas em determinado fato que terpretao do Pacto de San Jos da Costa Rica para cada Estado-parte . 38

lhes possa causar um gravame, entre outros. Afinal, caso se admitisse que cada Estado estipulasse, sob a sua peculiar
tica, o contedo dos tratados internacionais de direitos humanos, ha-
2, Ampliao do conceito de propriedade previsto no artigo 21 da C o n - vei ia diversas compreenses sobre o contedo de cada direito protegido
veno A m e r i c a n a de Direitos H u m a n o s : a Proteo da propriedade pela Conveno Americana de Direitos Humanos, o que ocasionaria um
comunal dos povos indgenas eiilraquecimento da proteo internacional dos direitos humanos, pois a
O ponto chave do caso Awas Tingni vs, Nicargua , sem sombra de dvida, universalidade destes direitos, uma de suas principais caractersticas, es-
o reconhecimento da propriedade comunal dos povos indgenas. A Corte laia comprometida. Alm disso, o fenmeno daria ensejo a uma deman-
Interamericana de Direitos Humanos, ao analisar o direito de propriedade da infinita de aes na Corte de San Jos, j que cada Estado submetido
previsto no artigo 21 do Pacto de San Jos da Costa Rica, conferiu interpre- jurisdio da Corte IDH poderia alegar o cumprimento de determinado
3
tao extensiva * ao dispositivo, reconhecendo que, alm do direito de pro- halado internacional sob a sua peculiar tica.
priedade privada, o texto da Conveno Americana de Direitos Humanos
tambm abrange a proteo da propriedade comunal dos povos indge- 4. Dilogo das Cortes entre o Supremo Tribunal Federal (no emblem-
nas em suas peculiaridades, Nesse sentido, a lio de Andr de Carvalho tico caso Raposa Serra do Sol) e o caso Awas Tingni versus Nicargua
Ramos: "O caso Comunidad Mayagna Awas Tingni expandiu a extenso da
Interessantssima hiptese de dilogo das cortes foi realizada pelo Supre-
propriedade conferida pelo artigo 21 da CADH, no sentido de no apenas pro-
mo Tribunal Federal na PET 3388 (caso Raposa Serra do Sol). O Min. Mene-
teger a propriedade privada, mas tambm a propriedade comunal dos povos
1
zes Direito, percursor da polmica teoria do fato indgena e das famosas
indgenas, conforme todas as particularidades que este grupo exige"* .
" 1 ondicionantes" que norteiam a controvrsia do caso, fez meno ao
3. Impossibilidade de conferir interpretao nacionalista aos tratados i aso Awas Tingni em seu voto-vista: "Veja-se recente deciso da Corte Inte-
internacionais de Direitos H u m a n o s ramericana de Direitos Humanos no caso Awas Tingni que aplicou sanes
Nicargua por entender que houve violao do direito de propriedade dos
Ainda neste julgamento, a Corte Interamericana de Direitos Humanos as-
indgenas sobre suas terras bem como ao seu bem-estar e integridade cul-
sentou que "Os termos de um tratado internacional de direitos humanos
tural, isso revela que a comunidade internacional no medir esforos para
tentar aplicar aos Estados-Membros suas posies quanto a esses direitos.
Pouco importa que no caso brasileiro a propriedade das terras indgenas
35 Vale lembrar que, s e g u n d o a Constituio Federal de 1988, as c o m u n i d a d e s indge-
ej da Unio (art. 21, XI, CR/88). E assim porque, segundo a deciso, o art.
nas d e t m apenas a posse de suas terras; a propriedade delas da Unio. A s c o m u -
nidades quiiombolas, por sua vez, d e t m a propriedade. Para aprofundar o t e m a , ver zi da Conveno Americana de Direitos Humanos (Direito Propriedade
comentrios do caso Comunidades Deslocadas da Bacia do Rio Cacarica vs. Colmbia. Privada, que garante a "toda pessoa o uso e gozo de seus bens"), que pode
36 T a m b m possvel afirmar q u e a Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s c o n -
feriu interpretao evolutiva ao artigo 21 da C o n v e n o A m e r i c a n a de Direitos H u -
m a n o s . a posio de Mrcio Melo no artigo ltimos avanos da justiciabilidade
dos direitos indgenas no Sistema Interamericano de Direitos Humanos. Sur. Revista (8 Sobre a i m p o s s i b i l i d a d e de se criar u m a C o n v e n o A m e r i c a n a de Direitos H u m a -
Internacional de Direitos H u m a n o s . Vol. 3, n. 4. So Paulo: j u n h o de 2006. nos " brasileira", ver a critica do autor Andr de Carvalho R a m o s e m Teoria Cerai
37 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2015. p.331. dos Direitos Humanos.

44 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 45


- l e g u t i d o o qual somente se reconhecia a personalidade jurdica inter-
S E R subordinado pela lei ao interesse social, deve ser interpretado tomo
11.11 lon.il pifa os Estados e organizaes internacionais , indubitvel
abrangente dos direitos dos ndios a suas terras, na forma de sua ocupao
Q I I R . I S ((imunidades indgenas tambm possuam direitos a serem pos-
tradicional e seu enfoque coletivo".
tulados na ordem internacional. Como consagrao desta possibilidade,
5. Indagao didtica: os povos indgenas podem ser considerados >I n i D O S diplomas normativos que regulam a matria por exemplo, a
sujeitos de direito internacional? possvel afirmar sua aptido para 1 li 1 larao da ONU sobre direitos dos povos indgenas e a Conveno 169
postular perante a o r d e m internacional? d l O I T , nos deparamos com os inmeros casos j julgados pela Corte
I N L R I . m i e r i c a n a de Direitos Humanos envolvendo comunidades indge-
O tema polmico e h duas posies a seu respeito.
na. \endo assim, possvel reconhecer as comunidades indgenas como
Corrente nacionalista (STF): Segundo o entendimento do Supremo Tribu- Ujeltos de direitos perante a ordem internacional, ainda que com capa-
nal Federal na PET 3388 (Caso Raposa Serra do Sol), os povos indgenas no 1 Idade ainda mais restrita e limitada que a dos indivduos . Os autores 44

podem postular diante da ordem internacional. Segundo a Corte Consti- d e s l e livro se filiam segunda corrente, reconhecendo a personalidade
tucional brasileira, "A Constituio teve o cuidado de no falar em territ- l u t i d i i a das comunidades indgenas para serem sujeitos de direito peran-
rios indgenas, mas, to-s, em 'terras indgenas'. A traduzir que os 'grupos] te ,1 ordem internacional.
'organizaes', 'populaes' ou 'comunidades' indgenas no constituem
pessoa federada. No formam circunscrio ou instncia espacial que se d. Jurisprudncia nacional correlata
orne de dimenso poltica. Dai no se reconhecer a qualquer das organiza-
f* 1 Aplicao dos beneficios e privilgios de Fazenda Pblica s comu-
es sociais indgenas, ao conjunto delas, ou sua base peculiarmente an-
nidades indgenas quando postulam em juzo
tropolgica a dimenso de instncia transnacional. Pelo que nenhuma das
comunidades indgenas brasileiras detm estatura normativa para compa- 0 Superior Tribunal de Justia possui precedente interessantssimo sobre
recer perante a Ordem Jurdica Internacional como 'Nao', 'Pas', 'Ptria', a possibilidade de estender s comunidades ndgenas.quando postulam
'territrio nacional'ou 'povo'independente" . 40
1 IN j u z o , os benefcios conferidos Fazenda Pblica, como o prazo em
qudruplo para contestar e o prazo em dobro para recorrer. Vejamos:
41
Corrente internacionalista : Recentemente, a concepo esttica do di-
reito internacional vem sendo abandonada em prol do reconhecimento COMUNIDADES INDGENAS POSSUEM OS BENEFCIOS DE FAZENDA
pela maioria da doutrina (e, tambm, pelos tribunais internacionais) da PBLICA. ESTATUTO DO NDIO. PRAZO EM DOBRO PARA RECORRER.
personalidade jurdica internacional da pessoa humana. Em alinho com BENEFCIO FAZENDRIO. REMOO DE COMUNIDADE INDGENA. IN-
esta mudana de paradigma, oportuno relembrar que o indivduo pos- DENIZAO. REEXAME DE PROVAS. SMULA 7/STJ. I Constatado
sui jus standi em cortes internaconais , submetido a julgamento peran- 4?
que o Estatuto do ndio Lei n 6.001/73, estende aos interesses do
43
te Tribunais Penais Internacionais e possu direitos a serem postulados patrimnio indgena os privilgios da Fazenda Pblica, dentre eles
perante a ordem internacional. Logo, com a quebra do antigo paradigma a concesso de prazo em dobro para recorrer artigo 188, do CPC,
de se considerar tempestivo o agravo regimental interposto pela
Comunidade Indgena Gavio da Montanha contra a deciso que ne-
gou seguimento ao recurso especial por ela interposto. II Ainda
39 S u p r e m o T r i b u n a l Federal, Pet 3388, V o t o do M i n . Menezes Direito,Tribunal Pleno, que a legislao preveja, em casos de remoo de comunidade ind-
j u l g a d o e m 19/03/2009.
gena, o ressarcimento dos prejuzos, o aresto recorrido, para negar tal
4oSupremo T r i b u n a l Federal, Pet 3388, Relator(a): M i n . Carlos Ayres Brtto, Tribunal
pedido, entendeu que no houve comprovao do alegado prejuzo
Pleno,julgado e m 19/03/2009.
41 a posio da banca e x a m i n a d o r a do Ministrio Pblico Federal.
42 o S i s t e m a Europeu de Direitos H u m a n o s , por e x e m p l o , a d m i t e - s e o acesso direto do
Indivduo Corte Europeia de Direitos H u m a n o s .
,|4 rima das crticas que se faz a esta corrente a ausncia do chamado treaty making power
43 0 T r i b u n a l Penal Internacional j u l g a a p e n a s indivduos. N o se a d m i t e o j u l g a m e n -
d,is comunidades indgenas, ou seja, a capacidade para celebrar tratados internacionais.
to de Estados p e l o T P I .

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 47


46 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
e, ainda, que o valor anteriormente recebido, e no pleiteado como (H.K CONCURSO P R O L U K A U U K U M K c r u D m - H , *v#.i
25 O
. w.~_._
restituio em razo da nulidade da respectiva escritura, teria sido ( URSIVA): Povos indgenas so sujeitos de direito Internacional? Funda-
suficiente. Inviabilidade de reexaminar tais questes no mbito do mente sua posio luz da Conveno 1 6 9 da Organizao Internacional
recurso especial. Incidncia da Smula 7/STJ. Ill Agravo regimen- tio Trabalho e da Declarao da ONU sobre os direitos dos povos indgenas.
tal imprvido. (AgRg no AgRg no REsp 990.085/PA, Rei. Min. Francisco GABARITO: Em virtude de no ter sido disponibilizado pela banca exa-
3
Falco, i Turma,julgado em 19/02/2008, DJe 16/04/2008). minadora um espelho com o gabarito da questo, transcrevemos a
resposta da primeira colocada do certame, Marcela Harumi Takamash
I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSO Pereira: "Segundo Rezek, o indivduo no sujeito, mas objeto do direito
internacional. Em que pese a autoridade do internacionalista, Cana-
do Trindade e a maioria da doutrina, quase a unanimidade, admitem
(DPE/PA DEFENSOR PBLICO, 2015 FMP, ADAPTADA) Sobre a jurispru-
a personalidade jurdica da pessoa humana no Direito Internacional,
dncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos no que se refere ao
pois: (1) possuem jus standi em cortes internacionais; (2) sujeitam-se ao
reconhecimento de direito aos povos indgenas, CORRETO afirmar que:
direito penal internacional; (3) possuem direitos. Embora os povos ind-
De acordo com a sentena do caso Awas Tingni versus Nicargua, os
genas atendam, luz da Conveno 169 da OIT [Conveno n 169 da
termos de um tratado internacional de direitos humanos que contem-
Organizao Internacional do Trabalho sobre Povos Indgenas e Tribais],
ple direitos indgenas devem ser interpretados no mesmo sentido que
apenas a este ltimo critrio, possvel reconhec-los s por isso como
lhes atribudo pelo direito interno do pas que parte no caso, em
sujeitos de direito internacional, com capacidade limitada, ainda mais
observncia ao princpio da soberania nacional.
limitada que a dos indivduos. esta a nossa posio: basta ser titular de
GABARITO: Errado. Os tratados internacionais de direitos humanos pos- direitos para ser sujeito. No nos impressiona a falta do jus tractatum
45
suem sentido autnomo, de modo que no podem ser equiparados ao ou de prerrogativas prprias dos demais sujeitos do D/" .
sentido que lhes atribudo no direito interno.
(TRF 3 REGIO JUIZ FEDERAL, 2013 CESPE, ADAPTADA) Considerando
A

No julgamento do caso Awas Tingni versus Nicargua, a Corte IDH as-


a proteo internacional dos direitos humanos, assinale a opo correta:
sentou que o direito ao territrio indgena no encontra fundamenta-
o na Conveno Americana de Direitos Humanos uma vez que seu O direito dos povos indgenas recebe, nas normas de direito internacional,
artigo 21 desse instrumento contempla o direito propriedade, sendo tratamento idntico ao reservado ao direito de qualquer outra minoria.
possvel reconhecer apenas o direito ao uso especial da terra.
GABARITO: Errado. Na ordem internacional, as comunidades indgenas rece-
GABARITO: Errado. No julgamento do caso Awas Tingni vs. Nicargua, a Cor- bem tratamento daquele dispensado a outras comunidades tradicionais.
te IDH reconheceu a proteo do direito propriedade coletiva indgena. Toma-se como exemplo a elaborao da Declarao sobre os Direitos dos
46
Povos Indgenas pela Organizao das Naes Unidas .
(TRF 5 REGIO J U I Z FEDERAL, 2015 C E S P E , ADAPTADA)
A

O STF possui entendimento de existncia de territrios indgenas, iden-


tificando, assim, a possibilidade de determinado povo atuar perante a
ordem jurdica internacional.

GABARITO: O enunciado falso, pois o entendimento do Supremo Tribu-


nal Federal a respeito desta questo norteado pela corrente nacio- 45 PEREIRA, Marcela H a r u m i T a k a m a s h i . Irfc Questes discursivas da concurso de Procu-
o o
rador da Repblica. 18 ao 2 5 respondidas e comentadas. 2. ed. Salvador: J u s p o d i v m ,
nalista sobre o tema. Assim sendo, a posio do STF pela impossibi-
2013, p. 28.
lidade de determinada comunidade indgena atuar perante a ordem
46 E m b o r a a ordem jurdica internacional possua d i p l o m a s especficos para regular
jurdica internacional. Foi o entendimento esposado na ementa da PET os direitos e deveres d a s c o m u n i d a d e s indgenas, nada impede q u e estes d i p l o m a s
3388 (Caso Raposa Serra do Sol). s e j a m aplicados s c o m u n i d a d e s q u l o m b o l a s o u a outras minorias s e m e l h a n t e s .

48 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 49


a i pessoas acusadas de homicdio doloso, sem analisaras circunstncias do
caso concreto, transforma dita pena numa sano inumana e injusta.
Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e
- ui Ir Inlerametu .in.i foi insl.iil.i, cnl.i, .1 decidir se a "peru de morte
outros vs. Trinidad e Tobago iln ig.itria" viola a Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH), o
que respondeu afirmativamente, constatando que a Lei de Delitos contra
RGO JULGADOR: ,i Pessoa de Trinidad e Tobago, ao ordenar a aplicao da pena de morte
i l e maneira automtica e genrica para o crime de homicdio intencional/
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s d o l o s o , sem qualquer juzo de valor sobre o caso concreto, constitui-se
0
m i m a privao arbitrria da vida, violando, consequentemente, o art. 4
da CADH. A Corte considera, ainda, que o fato de as vtimas terem sido
SENTENA:
(olocadas em situao de constante ameaa, no denominado corredor da
21 de j u n h o de 2012 morte, de que a qualquer momento poderiam ser levadas forca, qua-
lifica as condies de deteno como tratamentos cruis, inumanos ou
degradantes. Considerou a Corte, tambm, dentre outras concluses, que
I rinidad e Tobago violou o dever de adotar disposies de direito interno
o
RESUMO DO CASO (111 2 ), o direito ao prazo razovel (artigos 7.5 e 8.1), direito a um recurso
efetivo (artigos 8 e 25) e o direito de todo condenado morte solicitar anis-
Haniff Hilaire, George Constantine e outras trinta pessoas foram proces- tia, indulto ou comutao de pena (art. 4.6).
sadas e condenadas, em Trinidad e Tobago, como autoras do crime de
Por fim, a Corte determinou que o Estado demandado se abstenha de
homicdio intencional (doloso), a elas tendo sido imposta, consequente-
aplicar a Lei de Delitos contra a Pessoa e, dentro de um prazo razovel,
mente, de acordo com a Lei de Delitos contra a Pessoa, a pena de morte,
a modifique para adequ-la s normas internacionais de proteo dos
cuja execuo se daria atravs da forca. Referida Lei prescreve a pena de
direitos humanos, destacando, igualmente, que Trinidad e Tobago no
morte como nica sano aplicvel ao delito de homicdio doloso.
deve, em qualquer caso e qualquer que seja o resultado dos novos julga-
41

Das 32 presumidas vtimas, 30 se encontravam presas e aguardando exe- mentos das vitimas , aplicar a pena de morte.
cuo da pena capital, enquanto que uma delas teve a sua pena comuta-
da e a outra, o senhor Joey Ramiah.foi executada em junho de 1999, mui- P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
to embora a Corte Interamericana, a pedido da Comisso Interamericana,
j houvesse adotado diversas medidas provisrias entre 1998 e 1999 para 1. Fases da regulao jurdica internacional da pena de morte
preservar a vida das vtimas, as quais foram ignoradas pelo Estado de- Conforme registra Andr de Carvalho Ramos, h trs fases da regulao j u -
mandado, que denunciou a Conveno Americana em 25/05/1998, no rdica internacional da pena de morte: "A primeira fase a da convivncia
prejudicando, porm, a apurao dos fatos que ensejaram esse Caso, seja tutelada, na qual a pena de morte era tolerada, porm com estrito regramen-
porque ocorridos antes da denncia, seja porque esta, nos termos do art. to"^ qual abrangia, segundo o autor, limites como o da natureza do crime,
78 da CADH, somente produz efeito aps um ano. vedao da ampliao, devido processo legal penal e vedaes circunstan-

A Comisso considerou que Trinidad e Tobago violaram diversos disposi-


tivos da CADH, mas especialmente os artigos 4.1 (direito vida), 4.2 (pena
de morte automtica), 5.1 (direito integridade pessoal) e 8.1 (direito du- 47 Deve-se encarar c o m naturalidade o fato de q u e acusados, a i n d a q u e de crimes g r a -
rao razovel do processo) em relao ao art. 1.1 (obrigao de respeitar ves, contra a vida p.ex., v e n h a m a se tornar v t i m a s perante o sistema internacional
de proteo dos direitos h u m a n o s , desde que t e n h a havido, no caso, c o n d u t a ilegal
direitos), considerando, pois, que a "pena de morte obrigatria", para todas
praticada pelo Estado.

50 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 51
das. "A segunda fase do regramento internacional da pena de morte a do n u que, mesmo diante de um crime contra a vida (homicdio doloso),
banimento com excees, (...) A terceira e to esperada fase do regra- .1 ( orte Interamericana censurou a aplicao da pena de morte (muito
mento jurdico da pena de morte no plano internacional a do banimento embora, advirta-se, a principal/oceta da deciso relaciona-se "obrga-
48
em qualquer circunstncia" . Podemos dizer que o Brasil se encontra, atual- i"M''dade"da pena capital).
mente, na "segunda fase"da regulao internacional da pena de morte,eis
que, embora tenha aderido ao bloco normativo internacional de represso 1. Repdio aplicao obrigatria d a pena de morte
pena de morte (Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o seu No I QSO llilaire e outros vs. Trinidad e Tobago, objeto destes breves aponta-
Segundo Protocolo Facultativo; Conveno Americana de Direitos Huma- meiiios.a importncia da deciso da Corte Interamericana est no "repdio
nos e o seu Protocolo Adicional), reservou-se no direito de aplicar a pena -117 i/k ao obrigatria da pena de morte sem individualizao penal e pos-
0
capital no caso de guerra declarada, nos termos do art. 5 , XLVll,a,da CF. sibilidade de indulto,graa ou anistia"4. Registra Antnio Augusto Canado
Indicativo, ainda, do rumo "terceira fase" da regulao internacional da 111111 Lide, ainda, ter sido esta "a primeira vez que um tribunal internacional
pena de morte, o fato de os Tribunais Penais Internacionais ad hoc para 1 lei cr mina que a pena de morte 'obrigatria ' violatria de um tratado de di-
a ex-Yugoslvia (1993) e para Ruanda (1994) no terem aplicado a pena irih)', humanos como a Conveno Americana, que o direito vida violado
capital, que tampouco est prevista no Estatuto de Roma (de 1998) do pela aplicao da pena de morte de modo genrico e automtico, sem indivi-
Tribunal Penal Internacional. dualizao e sem as garantias do devido processo legal, e que, entre as medi-
das de reparao, deve o Estado demandado modificar sua legislao penal
Para os pases que, a exemplo do Brasil, esto parados na "segunda fase"
para harmoniz-la com a normativa de proteo internacional dos direitos
da regulao internacional da pena de morte (recordemos: banimento
humanos e abster-se, em qualquer caso, de executaras condenadas" { i).
da pena capital com excees), o Direito Internacional dos Direitos Hu-
manos impe uma condicionante intransponvel, qual seja, a de que o I 1 i n s t a do julgamento deste Caso Hiiaire referncia, pela Corte Interamerica-
sujeito tenha praticado um "crime grave" (neste sentido, o art. 6.2 do ii.i, .i deciso da Corte Suprema dos Estados Unidos em Woodson vs. North
PIDCP e o art. 4.1 da CADH). E o que pode ser considerado um crime de I an>lina (1976),em que, da mesma forma, se estabeleceu que a condenao
natureza "grave"? No mbito da proteo global dos direitos humanos, obrigatria pena de morte constitui uma violao das garantias do devido
o Comit de Direitos Humanos da ONU j estabeleceu que crimes graves ptocesso da Emenda XIV e do direito a no ser submetido a um tratamento
49
so aqueles que "impliquem em perdas de vidas humanas" . A jurispru- 1 mel ou incomum da Emenda XIII, em relao com a Constituio dos EUA.
dncia do sistema global seguida pelo sistema regional americano, o N e s t e mesmo Caso, a Suprema Corte americana tambm indicou que a im-
que pode ser visto no prprio precedente formado neste Caso Hilarie, posio da pena de morte requer uma considerao dos aspectos relevantes
li 1 carter do acusado e as circunstncias do crime praticado.

48 RAMOS, A n d r de Carvalho. In: PETERKE, Sven (Coord.). Manual Prtico de Direitos j . Pena de morte e aspectos subjetivos do condenado
Humanos Internacionais. Braslia: E S M P U / D F , 2010, p. 248-250.
Sobre "aspectos relevantes" da pessoa do acusado/condenado, o art. 4.5
49 Cf. Observao Cerai n 6 e t a m b m as Observaes Finais sobre o Ir. Ainda na juris-
prudncia do Comit, se encontram precedentes que concluem pela violao do PIDCP d.i CADH estabelece que "No se deve impor pena de morte a pessoa que,
no caso de aplicao da pena de morte em crime de roubo m o armada sem vtima no momento da perpetrao do delito, for menor de dezoito anos, ou maior
fatal (Caso Luhuto vs. Zmbia, 1995) e t a m b m e m casos de aplicao obrigatria/au-
tlr setenta, nem aplic-la a mulher em estado de gravidez". Importante
tomtica da pena capital, s e m analisar as circunstncias particulares do caso concreto
[Caso Kennedy vs. Trinidad y Tobago, e m 2000, e Caso T h o m p s o n vs. San Vicente y Las ressaltar, aqui, a importantssima concluso da Comisso Interamericana
Granadinas, em 2002).Tambm no m b i t o da O N U , a antiga Comisso de Direitos H u - no Caso Michae Domingues vs. EUA, em 2002, ao assentar que "o Estado
manos instou os Estados a velarem para que "o conceito de 'crimes mais graves'se limi- atuou em violao de uma norma de jus cogens internacional ao senten-
te aos delitos intencionais com consequncias fatais ou extremamente graves e que no
(iarMichael Domingues pena de morte por um delito que cometeu quan-
imponham a pena de morte por atos no violentos" (Cf, Resoluo 2005/59 Questo da
Pena Capital da Comisso de Direitos H u m a n o s da O N U . Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . do tinha J anos. Portanto, se o Estado vier a executar o Sr. Domingues em
acnur.org/biblioteca/pdf/4339. pdf?view=i>, p. 3). virtude desta sentena, a Comisso conclui que ser responsvel por uma

52 JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S ] 53


, m A m e m ana de Direitos Humanos I qual .1 vunluqrm desta previso?
grave e irreparvel violao do direito vida do Sr. Domingues segundo
0 Simples, porm, muito importante: a Comisso poder atuar em casos de
o artigo I da Declarao Americana"^ . Curiosidade: o Caso Michael Domin-
vi' ilao de direitos humanos nos quais o pas acusado no tenha ratifica-
gues teve como representante da vtima, na Comisso Interamericana, um
do a Conveno Americana de Direitos Humanos, mas integre, por outro
Defensor Pblico do Condado Clark (EUA), que havia complementado peti-
1.11 In, a OEA Organizao dos Estados Americanos. Vejamos, neste sen-
o anteriormente apresentada por uma entidade de defesa dos direitos
111 lo, a didtica exposio de Andr de Carvalho Ramos:
humanos dos EUA. Importante: o Caso Michael Domingues representa uma
superao do precedente da Comisso firmado no Caso Roach e Pinkerton "Por disposio expressa da Carta da OEA, partes expressivas das
vs. EUA, em que se estabeleceu que no existia, naquele momento, uma atribuies da Comisso s se desenvolvero sob a gide da Carta
norma consuetudinria em direito internacional que impedisse a aplica- da OEA caso o Estado alvo ainda no tiver ratificado a Conveno
o da pena de morte a menores de i8 anos. Interessante: em consulta de Americana de Direitos Humanos. At o momento, somente 24 dos
lista com os nomes das pessoas executadas nos EUA por crimes cometidos 35 Estados da OEA ratificaram a Conveno Americana de Direitos
antes dos 18 anos de idade, no se encontra o nome de Michael Domingues, Humanos. H, ento, uma relao de subsidiariedade: caso o Estado
fato que leva a crer que os EUA tenham acatado o parecer da Comisso '. 5
tenha ratificado a Conveno Americana, a Comisso atuar sob a
gide de tal diploma; se pertencer ao grupo de 11 Estados que ainda
Ainda sobre a proibio de aplicao da pena de morte a determinados gru-
no a ratificou a Comisso atuar de acordo com a Carta da OEA e a
pos de pessoas, embora os Pactos Internacionais prevejam expressamente Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem.
apenas menores de 18 anos, maiores de 70 anos e mulheres grvidas, impor-
tante ressaltar que o Conselho Econmico e Social da ONU, em sua Resolu- Em sntese, a OEA, com base nos preceitos de sua Carta, no esperou
o n 1989/64, recomenda aos Estados membros abolirem a pena de mor- pelo surgimento e fortalecimento do sistema prprio interamericano
de proteo aos direitos humanos. Para tanto, a Comisso Interame-
te tambm para os casos de pessoas que padeam de retardo mental
ricana de Direitos Humanos foi criada em 1959 e, em seu estatuto,
ou com capacidade mensal claramente limitada. Da mesma forma, a antiga
consta a atribuio de promover os direitos humanos proclamados
Comisso de Direitos Humanos da ONU, em sua Resoluo n 2005/59, que,
na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem de 1948.
alm de prever hiptese dos deficientes mentais, ainda amplia a situao de
gravidez para abranger tambm mulheres com filhos bebs . 52
(...)
O Estatuto da Comisso possibilita que ela receba peties indivi-
4. Atuao da Comisso Interamericana de Direitos H u m a n o s a res- duais contendo alegadas violaes a direitos humanos protegidos
peito de pases que no aderiram a C A D H pela Carta da OEA e pela Declarao Americana, de maneira similar
Poderia surgir a seguinte dvida: mas se os EUA no aderiram CADH, ao sistema de petio individual sob a gide da Conveno Ameri-
cana de Direitos Humanos. O objetivo desse sistema a elabora-
como a Comisso pode ser instada a se manifestar sobre violaes de
o de recomendao ao Estado para a observncia e garantia de
direitos humanos praticadas poraquele pas? AComisso Interamericana
direitos humanos protegidos pela Carta da OEA e pela Declarao
de Direitos Humanos possui uma particularidade interessante, qual seja,
Americana de Direitos e Deveres do Homem.
a de integrar o sistema da Carta da OEA e tambm o sistema da Conven-
(...)
Caso o Estado no cumpra com tais recomendaes, a Comisso de-
50 Para consultar e ler na ntegra 0 Relatrio d a C o m i s s o neste C a s o : <http://cidh.oas. cide pelo encaminhamento Assembleia Geral para que esta adote,
org/annualrep/2002port/ EstadosUnidos.12285.htm> (em portugus). como rgo poltico encarregado do respeito s disposies da Carta
53
51 Cf. OLIVEIRA, Sonla de. A proibio de i m p o s i o da pena de morte a delinquentes da OEA, medidas para fomentar o respeito aos direitos humanos" .
j u v e n i s c o m o n o r m a jus cogens prevista pela C o m i s s o Interamericana. Revista Bra-
sileira de Direito Internacional, C u r i t i b a , v. 5, j a n . / j u n . 2007, p. 88-89.
52 I n f o r m a o extrada de Estndares internacionales relativos a la aplicacin de la
53 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2. ed. S o
pena de muerte. C o m i s i n Internacional de Juristas, G e n e b r a / S u a , p. 19. Dispon-
Paulo: Saraiva, 2012, p. 198-200.
vel e m : <http://www.refworld.org/pdfid/530ef6f94.pdf>.

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 55


54 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
5 . 0 f e n m e n o do "corredor d a m o r t e " apenas aos crimes mais graves, obedecidos os princpios da legalida-
Outro tema importante, que pode ser abordado a partir das considera* de, anterioridade ejurisdicionalidade.
es sobre a pena de morte, o denominado "fenmeno do corredor
il| permitida nos Estados-partes a que a pena de morte no havia sido
da morte" (death row phenomenon), que foi severamente criticado pela
abolida, poca da ratificao do tratado, mas reservada aos crimes
Corte Interamericana neste Caso Hilaire. Sobre o assunto, imprescindvel
mais graves, e obedecidos os princpios da legalidade, anterioridade e
lembrar que oTribunal Europeu de Direitos Humanos, no conhecido Caso
luiisdicionalidade.
Soering vs. Reino Unido, determinou que o "corredor da morte" um tra
tamento cruel, inumano e degradante.ejustamente por essa razo impe |j permitida nos casos mais graves, obedecido o devido processo legal,
diu que o Estado demandado extraditasse o indivduo demandante (um a fim de compatibilizar o direito individual vida com o direito social
nacional alemo) aos EUA, onde poderia ser condenado morte e, conse- 1 '.egurana pblica.
quentemente, submetido ao sofrimento intenso e prolongado de espera
GAIIARITO: a alternativa correta a letra (B), conforme explicao veiculada
de execuo no "corredor da morte", cenrio que evidenciaria violao do
o
1 ii is Pontos importantes sobre o Caso.
art. 3 da Conveno Europeia de Direitos Humanos.

6. Brasil e pena de morte para e x t r a d i t a n d o (MPT i 6 CONCURSO PROCURADOR DO TRABALHO ADAPTADA) As-
n a l e a alternativa INCORRETA:
Para finalizar, sem qualquer pretenso de esgotar este inesgotvel -
tema da "pena de morte", devemos recordar que o Brasil no pode entre- 1 ie acordo com a Conveno Americana de Direitos Humanos, em ne-
gar extraditando a Estado que poder aplicar a pena de morte, entendi nhum caso pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem
mento este consolidado na jurisprudncia do STF desde 1959 (Plenrio, ,1 delitos comuns conexos com delitos polticos.
Ext 218) at os dias atuais (Plenrio, Ext 1201, julgada em 2011). A exceo,
GABARITO:a alternativa (C) est correta e, por isso, no deveria ter sido
ainda conforme a jurisprudncia do Supremo, ficaria porconta da hipte
marcada. Neste sentido, dispe o art. 4.4 da CADH: "Em nenhum caso
se em que a Constituio Federal brasileira admite a aplicao da pena de
0
pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem a delitos co-
morte, nos termos do seu art. 5 , XLVII, a, quando seria permitida, portan
muns conexos com delitos polticos".
to, a extradio (neste sentido: Plenrio, Ext 633, julgada em 1996).
1 nibora no se trate de uma Questo de Concurso, chamo a ateno
dos a l u n o s que estudam principalmente para o concurso do MPF
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS
para o seguinte Coso apresentado por Andr de Carvalho Ramos no
Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais, produzido pela Es-
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2 0 0 6 FCC) Em ateno ao que dispe 1 ola Superior do Ministrio Pblico da Unio (ESMPU):
o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos seu Segundo Protocolo
Adicional com vista Abolio de Pena de Morte, a pena de morte : O Estado X inflige a pena de morte a delinquentes adolescentes a par-
tir d o s 14 anos. Ele no ratificou nenhum tratado internacional vetando
a| proibida em qualquer hiptese, pois o direito vida inerente pes
e s s a prtica. Ademais, corroborou vrias vezes sua opinio oficial de
soa humana, sendo vedada a formulao de reserva pelo Estado-Par
que t a l prtica seria seu "bom direito". A prtica de impor a pena de
te, no ato de ratificao do tratado.
morte aos jovens autores de delitos violaria, mesmo assim, obrigaes
b| proibida em qualquer hiptese, exceto mediante reserva formulada internacionais emanadas dos direitos humanos?
pelo Estado-Parte, no ato de ratificao do tratado, relacionada sua
COMENTRIO: A resposta, coincidente com a apresentada pelo professor
aplicao apenas em tempo de guerra.
Andr de Carvalho Ramos, se encontra nos Ponfos Importantes sobre o
c| proibida em qualquer hiptese, exceto mediante reserva formulada (aso, destacando-se, pois, o importantssimo Caso Michael Domingues
pelo Estado-Parte, no ato de ratificao, relacionada sua aplicao vs. EUA apreciado pela Comisso Interamericana.

56 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAJVERICANA D E DIREITOS HUJVLANOS | 57
5 . 0 f e n m e n o do "corredor da m o r t e " apenas aos crimes mais graves, obedecidos os princpios da legalida-
Outro tema importante, que pode ser abordado a partir das considera- de, anterioridade e jurisdcionalidade.
es sobre a pena de morte, o denominado "fenmeno do corredor
d| permitida nos Estados-partes a que a pena de morte no havia sido
da morte" (death row phenomenon), que foi severamente criticado pela
iholda, .1 poca da ratificao do tratado, m a s reservada aos crimes
Corte Interamericana neste Caso Hilaire. Sobre o assunto, imprescindvel
mais graves, e obedecidos os princpios da legalidade, anterioridade e
lembrar que oTribunal Europeu de Direitos Humanos, no conhecido Coso
jurisdicionalidade.
Soering vs. Reino Unido, determinou que o "corredor da morte" um tra-
tamento cruel,inumanoedegradante,ejustamente por essa razo impe- 1 permitida nos casos mais graves, obedecido o devido processo legal,
diu que o Estado demandado extraditasse o indivduo demandante (um a fim de compatibilizar o direito individual vida com o direito social
nacional alemo) aos EUA, onde poderia ser condenado morte e, conse- segurana pblica.
quentemente, submetido ao sofrimento intenso e prolongado de espera
GABARITO: a alternativa correta a letra (B), conforme explicao veiculada
de execuo no "corredor da morte", cenrio que evidenciaria violao do
o 111 is Pontos Importantes sobre o Caso.
art. 3 da Conveno Europeia de Direitos Humanos.

6. Brasil e pena de morte para extraditando (MPT 1 6 CONCURSO PROCURADOR DO TRABALHO ADAPTADA) As-
O

vinale a alternativa INCORRETA:


Para finalizar, sem qualquer pretenso de esgotar este inesgotvel
tema da "pena de morte", devemos recordar que o Brasil no pode entre- De acordo com a Conveno Americana de Direitos Humanos, em ne-
gar extraditando a Estado que poder aplicar a pena de morte, entendi- nhum caso pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem
mento este consolidado na jurisprudncia do STF desde 1959 (Plenrio, a delitos comuns conexos com delitos polticos.
Ext 218) at os dias atuais (Plenrio, Ext 1201,julgada em 2011). A exceo,
GABARITO: a alternativa (C) est correta e, por isso, no deveria ter sido
ainda conforme a jurisprudncia do Supremo, ficaria porconta da hipte-
marcada. Neste sentido, dispe o art. 4,4 da CADH: "Em nenhum caso
se em que a Constituio Federal brasileira admite a aplicao da pena de
pode a pena de morte ser aplicada a delitos polticos, nem a delitos co-
morte, nos termos do seu art. 5, XLVII, o, quando seria permitida, portan-
muns conexos com delitos polticos".
to, a extradio (neste sentido: Plenrio, Ext 633,julgada em 1996).
Embora no se trate de uma Questo de Concurso, chamo a ateno
dos alunos que estudam principalmente para o concurso do MPF
I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
para o seguinte Caso apresentado por Andr de Carvalho Ramos no
Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais, produzido pela Es-
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2 0 0 6 FCC) Em ateno ao que dispe cola Superior do Ministrio Pblico da Unio (ESMPU):
o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos seu Segundo Protocolo
Adicional com vista Abolio de Pena de Morte, a pena de morte : O Estado X inflige a pena de morte a delinquentes adolescentes a par-
tir dos 14 anos. Ele no ratificou nenhum tratado internacional vetando
a| proibida em qualquer hiptese, pois o direito vida inerente pes-
essa prtica. Ademais, corroborou vrias vezes sua opinio oficial de
soa humana, sendo vedada a formulao de reserva pelo Estado-Par-
que tal prtica seria seu "bom direito". A prtica de impor a pena de
te, no ato de ratificao do tratado.
morte aos jovens autores de delitos violaria, mesmo assim, obrigaes
b| proibida em qualquer hiptese, exceto mediante reserva formulada internacionais emanadas dos direitos humanos?
pelo Estado-Parte, no ato de ratificao do tratado, relacionada sua
COMENTRIO: A resposta, coincidente com a apresentada pelo professor
aplicao apenas em tempo de guerra.
Andr de Carvalho Ramos, se encontra nos Pontos Importantes sobre o
c| proibida em qualquer hiptese, exceto mediante reserva formulada Caso, destacando-se, pois, o importantssimo Caso Michael Domingues
pelo Estado-Parte, no ato de ratificao, relacionada sua aplicao vs. EUA apreciado pela Comisso Interamericana.

56 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 57
s o l i d a i i a o p r e j u i / o i o r n o S r , Roluinosei. POI l i m , a s e n t e n a l a m b e m
IRDENOU que o jornal La Nacin retirasse o nome do Sr. Przedborski de
todos os artigos publicados.

Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica < 1 ( a s o chegou at a Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
| i i . ' . n | n t , . i i medida cautelai para suspender a sentena penal condena
RGO JULGADOR: e m i t i d a pelo Indicirio da Costa Rica. Como nao houve eficcia na
iesoluo do entrave, a Comisso IDH levou o caso Corte Interameri-
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s 1 a n . i de Direitos Humanos.

Primeiramente, a Corte IDH no acatou a exceo preliminar de esgo-


SENTENA: tamento de recursos internos suscitada pela Costa Rica. Isso porque
02 de j u n h o de 2004 OS recursos internos disponveis ao Sr. Ulloa no caso eram: o habeas
torpus, a ao direta de inconstitucionalidade e a consulta judicial
d e constitucionalidade. Assim, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos concluiu que n e n h u m destes recursos se adequava si-
tuao in concreto. Alm disso, a Corte IDH afirmou que a Costa Rica
RESUMO DO CASO nao suscitou a exceo de no esgotamento dos recursos internos
perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, o que a c a -
No dia 12 de novembro de 1999, a Costa Rica condenou o Sr. Mauricio k i ( ia violando o princpio do estoppel. A segunda exceo preliminar
Herrera Ulloa, jornalista do veculo informativo Lo Nacin, por quatro lol para que se exclussem da apreciao da Corte IDH os fatos refe-
delitos de difamao em virtude dos artigos publicados pelo Sr. Ulloa lentes ao Sr. Vargas Rohrmoser, em virtude de no haver qualquer
nos dias 19, 20 e 21 de maio e 13 de dezembro de 1995. Os artigos retra- manifestao expressa para que os fatos referentes a este indivduo
tavam uma parcial reproduo de reportagens realizadas pela imprensa lossem apreciados pela Corte IDH. A Corte Interamericana de Direi-
da Blgica, nas quais se atribuam a um diplomata da Costa Rica, Flix l o s H u m a n o s acatou esta exceo e passou a apreciar somente os
Przedborski, atos ilcitos como a realizao de negcios secretos e o re- latos envolvendo o Sr. Ulloa.
cebimento de comisses. A sentena tambm condenou outro ru, o Sr.
Fernn Vargas Rohrmoser . 54
N o tocante ao mrito da causa, a Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos condenou a Costa Rica a tornar ineficaz a sentena emitida no
Assim, o Judicirio do Estado costarriquense condenou o Sr. Maurcio dia 12 de novembro de 1999 pelo seu Poder Judicirio. O argumento utili-
Herrera Ulloa e seu colega pena de multa e obrigao de publicar zado pela Corte IDH foi a violao do direito liberdade de expresso do
a sua prpria condenao no jornal onde trabalhava, o veculo de co- Sr. Ulloa, que estava apenas exercendo sua profisso e retratando fatos
municao Lo Nacn. Em virtude da sentena criminal proferida, o Sr. de interesse pblico; afinal, estava em questo a realizao de negcios
Ulloa teve seu nome incluso em uma lista de criminosos condenados. escusos por um diplomata do pas. A Corte de San Jos tambm respon-
Ademais, o Sr. Ulloa foi condenado a pagar uma indenizao por da- sabilizou a Costa Rica por no conferir um duplo grau de jurisdio ade-
nos morais e materiais na esfera cvel. Nesta ao, dividiu de maneira quado ao Sr. Herrera Ulloa, conforme prev o artigo 8.2 da Conveno
Americana de Direitos Humanos.

54 A s notas Importantes sobre o caso v o l t a r a m - s e para a c o n d e n a o do Sr. Herrera Por fim, a Corte Interamericana de Direitos Humanos condenou a Costa
Ulloa, e m virtude de a Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s no ter apreciado Rica ao pagamento de uma indenizao de US$ 20.000,00 (vinte mil
os fatos relativos ao Sr, Rohrmoser. Por isso, dar-se- m a i o r e n f o q u e a o s fatos I m p u -
dlares) a ttulo de danos morais para o Sr. Herrera Ulloa.
tados ao Sr. Herrera Ulloa.

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 59


58 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
Arrazoadas ao ru para que este possa perfectibilizar o princpio do
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
ilnpli) 1:1,111 de J U I M I . i o . loi este o entendimento consagrado pela
1. Exceo do no esgotamento dos recursos internos e o principio do estoppel 1 m le Interamericana de Direitos Humanos no caso em questo. Dito
questiona-se: seria desarrazoada a necessidade do recolhimento
A jurisdio internacional de direitos humanos uma jurisdio subsidia-
5 DO RU ao crcere para que este pudesse apelar? A lio de Luiz Flvio
ria: ela s pode ser acionada aps o esgotamento dos recursos internos ''. 1
h mies responde a questo: "J no livro 'Direito de apelarem liberdade'
Ainda nessa linha de raciocnio, entendimento da Corte Interamericana
( C M ido em 1994, publicado pela RT) defendamos, dentre outras, a tese
de Direitos Humanos que a alegao da exceo do no esgotamento dos
Intui da separao entre o duplo grau de jurisdio e a priso cautelar.
recursos internos deve ser realizada em um primeiro momento, ainda pe-
I'iiuio priso, duplo grau duplo grau (o STJj reconheceu essa separa-
rante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, sob pena de violar
is da, por fora da Smula 347). O artigo 594 acabou sendo revogado pela
o principio do estoppel, que simboliza a proibio do comportamento con-
tti 11/19/2008. Com isso, est assegurado deforma ampla e geral o du-
traditrio (venire contra factum proprium) em mbito internacional. Nesse
plo qrau de jurisdio no mbito criminal. A exigncia do recolhimento
sentido, a lio de Andr de Carvalho Ramos: "Nesse sentido, a Corte IDH
0i 11 iiicere para que o condenado possa apelar era um exagero inquali-
consagrou o entendimento de que a exceo de admissibilidade por ausn-
fli avel. Violava o princpio da razoabilidade. O Direito Interno no pode
cia de esgotamento dos recursos internos tem que ser utilizada pelo Estado
ja/er exigncias desarrazoadas em relao ao duplo grau de jurisdio
no procedimento perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
em mbito crimina! (nesse sentido a sentena de 02.07.2004 da CIDH,
Assim, se o Estado nada alega durante o procedimento perante a Comisso, s8
1 a\o Herrera Ulloa vs. Costa Rica, ites 161 e ss)" .
subentende-se que houve desistncia tcita dessa objeo. Aps, no pode
o Estado alegar a falta de esgotamento, pois seria violao do princpio do I mbora o tema j seja tratado atualmente com certa naturalidade, impor-
estoppel, ou seja, da proibio de se comportar de modo contrrio a sua con- tante ressaltar que, at o anode 2008, vigorava no Brasil a necessidade de o
duta anterior (non concedit venire contra factum proprium)"^. lu se recolhero crcere para que pudesse apelar. Tratava-se do fenmeno
59
No caso em comento, a Costa Rica no suscitou o esgotamento dos re- I I )t ihecido pela doutrina como priso pedgio , previsto no artigo 594 do C-
cursos internos perante a Comisso IDH, mas apenas na Corte Interame- digo de Processo Penal, no qual se refutava qualquer possibilidade de o ru
ricana de Direitos Humanos, o que acarretou a precluso da faculdade apelar em liberdade. Ocorre que, com o advento da Lei 11.719/2008, a priso
processual de alegar o esgotamento dos recursos internos; no houvesse pedgio foi revogada, dado que caracterizava um cerceamento da defesa e
a precluso, seria violado o princpio do estoppel. uma violao ao princpio da presuno de inocncia. Este tambm era o en-
00
lendimento dos tribunais superiores poca da novatio legis .
2. Impossibilidade de exigncias desarrazoadas e m relao ao duplo
Portanto, com base no entendimento da Corte IDH no caso Herrera Ul-
grau de jurisdio: a inconvencionalidade do recolhimento da priso
loa vs. Costa Rica, possvel concluir que a exigncia do recolhimento ao
para recorrer
crcere para que o condenado possa apelar viola o direito ao duplo grau
Um dos pontos a serem destacados no caso Herrera Ulloa vs. Costa
de jurisdio previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos. O
Rica justamente a impossibilidade de se realizarem exigncias de-
Legislativo brasileiro, ao expurgar tal regra do CPP brasileiro, se adequou
linha de entendimento da Corte de San Jos.

55 A Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s excepciona a necessidade de e s g o -


t a m e n t o dos recursos internos e m d e t e r m i n a d a s situaes. Para maior a p r o f u n -
d a m e n t o , consultar: RAMOS, A n d r de Carvalho. Processo Internacional de Direitos s8 G O M E S , Luiz Flvio e M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Ame-
Humanos. 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 222. ricana sobre Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014, p. 143.
56 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 3.ed. So S9 Esta n o m e n c l a t u r a foi utilizada pela primeira vez no o r d e n a m e n t o jurdico brasilei-
Paulo: Saraiva, 2013, p. 223. ro por Luiz Flvio G o m e s .
57 Este t a m b m foi o e n t e n d i m e n t o da Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s no ( l o S m u l a 347 do STJ: O conhecimento de recurso de apelao do ru independe de
caso Castillo Paez vs. Peru. Sentena de 3 de n o v e m b r o de 1997. sua priso.

60 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS HUIWANOS | 61


3. Dupla dimenso do direito liberdade de expresso e a diminuio 4. Divergncia na jurisprudncia da prpria Corte Interamericana de
da utilizao do direito penal para atribuir responsabilidades ulterio- Direitos H u m a n o s : o caso Mmoli vs. Argentina
res a expresses que possam afetar funcionrios pblicos (em virtu-
I mbora, no caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, a Corte IDH tenha seguido
de do interesse pblico envolvido) 64
0 seu tradicional entendimento de privilegiara liberdade de expresso
Mais uma vez, a Corte Interamericana de Direitos Humanos fez refern- i n detrimento da utilizao do direito penal para coibir excessos na
6
cia dupla dimenso do direito liberdade de expresso '. Entretanto, liberdade de expresso, a prpria Coi te de San Jose adotou recentemen-
desta vez, a Corte IDH deu outro enfoque ao tema, analisando a utili- te uma posio em sentido contrrio, que gerou muitas crticas da co-
zao do direito penal para atribuir responsabilidades ulteriores a ex- 65
munidade internacional . Trata-se do caso Mmoli vs. Argentina. Neste
presses que pudessem afetar a honra de funcionrios pblicos. Nestes 1 aso, a Corte Interamericana decidiu de maneira indita que a condena-
casos, a Corte Interamericana de Direitos Humanos concluiu que a mar- ro do jornalista Pablo Mmoli, pelo delito de difamao, no viola o di-
gem de exerccio do direito liberdade de expresso deve ser ampliada, reito liberdade de expresso. No caso em comento, o jornalista Mmo-
uma vez que aqueles que exercem cargos pblicos devem agir com a li denunciou irregularidades praticadas pelo governo da cidade de San
62
maiortransparncia possvel ao desempenhar suas funes . Esse tam- Andrs de Giles, cidade da provncia de Buenos Aires. Nota-se que o caso
bm o entendimento da Comisso Interamericana de Direitos Huma- muito semelhante ao caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica; entretanto, o
nos: "Para assegurar uma adequada defesa da liberdade de expresso, os 11 ibunal interamericano tomou deciso diametralmente oposta em-
Estados devem ajustar suas leis sobre difamao, injria e calnia defor- bora no o tenha sido de maneira unnime. O caso Mmoli vs. Argentina
ma tal que s possam ser aplicadas sanes civis no caso de ofensas a fun- alvo de muitas crticas de toda a comunidade internacional, que, alm
cionrios pblicos. Nestes casos, a responsabilidade, por ofensas contra de considerar o julgamento um "ponto fora da curva" na jurisprudncia
funcionrios pblicos, s deveria incidir em casos de 'm f'. A doutrina da da Corte IDH, tambm o trata como um evidente retrocesso no trata-
'm f'significa que o autor da informao em questo era consciente de mento da liberdade de expresso.
que a mesma era falsa ou atuou com temerria despreocupao sobre a
verdade ou a falsidade de esta informao. Estas ideias foram recolhidas 5. Ao receber a denncia, o j u i z no pode adentrar no mrito da deci-
pela CIDH ao aprovar os Princpios sobre Liberdade de Expresso, especi- so, sob pena de violao de sua imparcialidade
ficamente o Princpio TO. Este prope a necessidade de revisar as leis que No caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica, a Corte Interamericana de Direitos
tm como objetivo protegera honra das pessoas (comumente conhecidas Humanos consignou entendimento de que, ao receber a denncia, o ma-
como calnia e injria). O tipo de debate poltico, ao que d lugar o direito gistrado no deve adentrar no mrito da questo, sob pena de violao
liberdade de expresso e informao, gerar, indubitavelmente, certos de sua imparcialidade. Nesse sentido, a lio de Luiz Flvio Gomes: "De
discursos crticos ou inclusive ofensivos para quem ocupa cargos pblicos outro lado, se no momento do recebimento da denncia, o juiz j entrou no
ou que est intimamente vinculado formulao da poltica pblica. As mrito do processo, tampouco se mostra imparcial. Quem assim procede,
leis de calnia e injria so, em muitas ocasies, leis que, em lugar de no pode, depois, ser o juiz do processo (Caso Herrera Ulloa contra Costa
proteger a honra das pessoas, so utilizadas para atacar ou silenciar o Rica, julgado pela Corte Interamericana de Direitos Humanos)" . 66

61
discurso que se considera crtico da administrao pblica" .

64 A l m do caso Herrera Ulloa vs.Costa Rica.a Corte Interamericana de Direitos H u m a -


61 O t e m a foi d e v i d a m e n t e abordado supra, no caso Olmedo Bustos vs. Chile (A ltima
nos t a m b m s e g u i u esta linha no j u l g a m e n t o do caso Ricardo Canese vs. Paraguai.
Tentao de Cristo).
65 Mmoli vs. Argentina: Retrocessoy tensin en la Corte Interamericana de Direitos Hu-
62 Este e n t e n d i m e n t o vai de encontro c o m a i n c o n v e n c i o n a l i d a d e do delito de desaca-
manos: < h t t p : / / s e n i a l e s . b l o g s p o t . c o m . b r / 2 0 i 3 / i i / m e m o l i - v s - a r g e n t i n a - r e t r o c e s o
to, t e m a j tratado.
-y-tenson.html> (em espanhol).
63 Estudos d a C o m i s s o Interamericana de Direitos H u m a n o s . Disponvel e m : < w w w .
66GOMES, Luiz Flvio e M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno Ame-
o a s . o r g / e s / c i d h / e x p r e s i o n / s h o w a r t i c l e . asp?artlD=533&IID=4)>.
ricana sobre Direitos Humanos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014, p. 115-116.

62 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 63
H sinais de que este entendimento esposado pela Corte Interameritana I K Idade conduz necessidade de que o Direito Internacional dos Direitos
de Direitos Humanos no caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica tambm ado- Humanos tenha regras e princpios prprios de interpretao. Sobre essa
tado, em linhas gerais, pelo Superior Tribunal de Justia e tambm pelo temtica, INCORRETO afirmar:
Supremo Tribunal Federal. Vejamos dois exemplos. Como a regra do esgotamento dos recursos internos no aplicada
( orn flexibilidade no Direito Internacional Geral, a jurisprudncia das
Excesso de Linguagem (ou "eloquncia acusatria") e Tribunal do Jri: Em
rortes internacionais de direitos humanos desenvolveu vrios enten-
processos de competncia do Tribunal do Jri, o magistrado, ao pronun-
dimentos que mitigam ou estabelecem pr-requisitos para a plena in-
ciar o acusado, deve ser cauteloso com suas palavras, valendo-se apenas
cidncia da referida regra, como, por exemplo, fazendo recair o nus
de termos mais comedidos para que no cause qualquer tipo de influn-
da prova da existncia de um recurso "acessvel e suficiente" sobre o
cia sob os jurados. Caso adentre no mrito e d margem possibilidade
I stado demandado, ou estabelecendo que o Estado requerido estaria
de influenciar a opinio dos jurados, restar caracterizado o fenmeno
obrigado a levantar a objeo no primeiro momento em que fosse cha-
conhecido como excesso de linguagem, tornando nula a deciso de pro-
mado perante a Comisso Interamerlcana, sob pena de ficar Impedido
nncia proferida. Nesse sentido, o entendimento do STJ (v. HC 142803) e
de invocar o no-esgotamento no julgamento perante a Corte Intera-
tambm do STF (v. RHC 103078).
merlcana (estoppel).
6. Desnecessidade de motivao pelo magistrado no ato de recebimento
GABARITO: A assertiva est correta, e portanto, no deveria ser assinalada.
da denncia

Ainda sobre o tema que estamos estudando, vem prevalecendo na juris- (ACEN PROCURADOR, 2 0 0 9 CESPE, ADAPTADA) Em relao a atos
prudncia a desnecessidade de fundamentar o ato que recebe a denn- unilaterais, assinale a opo correta:
cia. importante lembrar que no cabe recurso contra o ato que recebe a Esses atos so conhecidos tambm como estoppel.
inicial acusatria, sendo possvel apenas o manejo de habeas corpus em
GABARITO: Errada. O conceito do princpio do estoppel no equivale ao
situaes teratolgicas. Nesse sentido, o entendimento do STJ (v. RHC
conceito de ato unilateral. Trata-se, na verdade, da proibio do com-
36974) e do STF (v. HC 95354). Vale observar que o STF possui precedente
portamento contraditrio em mbito internacional.
pela necessidade de fundamentao no ato de recebimento da denncia,
nos procedimentos penais em que h a possibilidade do exerccio de de-
fesa preliminar pelo acusado (v. HC 84919). Portanto, possvel falar que
h certa convergncia entre a jurisprudncia da Corte Interamerlcana de
Direitos Humanos e a Interpretao conferida pelos tribunais superiores
domsticos acerca da Imparcialidade do juiz no ato de recebimento da
denncia, pois o ordenamento jurdico ptrio probe o excesso de lingua-
gem e tambm no exige a necessidade de fundamentao pelo magis-
trado ao receber a denncia (ressalvada a exceo j comentada).

I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S

(DPE/PR DEFENSOR PBLICO, 2012 ADAPTADA) Diferentemente do


Direito Internacional Pblico clssico, os conceitos e categorias jurdicas
do Direito Internacional dos Direitos Humanos formaram-se e cristaliza-
ram-se no plano das relaes intraestatais, ou seja, das relaes entre os
Estados e os seres humanos sob suas respectivas jurisdies. Essa especi-

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A DA CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 65


64 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
i i . mi li 1111< d delido no foi Informado no momento da priso sobre as
m i . i . k I c i i . i ' . t.izes desta, ressaltou que "considera indispensvel destacar
i / H ' (/ pnsao preventiva a medida mais severa que se pode aplicaro im-
putado de um delito, motivo pelo qual sua aplicao deve ter um carter
Caso Tibi vs. Equador
1 <i lonal, em virtude de que se encontra limitada pelos princpios da le-
,/,//(,hnle, presuno de inocncia, necessidade e proporcionalidade, indis-
RGO JULGADOR: l'<asveis numa sociedade democrtica" ( 106 ). o

A i nrte tambm censurou a atitude do Estado em no propiciar ao se-


Corte Interamerieana de Direitos H u m a n o s
i i i i n i I ibi o direito de estabelecer contato com terceira pessoa, como por

pxemplo um familiar, um advogado ou um funcionrio consular, adver-


SENTENA: l i i i d i >que "A notificao a um familiar tem particular relevncia para efiei-
07 de setembro de 2004 i/i que este conhea o paradeiro e as circunstancias e/n que se encontra
a detido e possa prover-lhe a assistncia e proteo devidas. No caso da
notificao a um advogado tem especial importncia a possibilidade de
que o detido se rena em privado com aquele, o que inerente ao seu di-
leto a beneficiar-se de uma verdadeira defesa", e ressaltando tambm que
RESUMO DO CASO i i i o l i h i ao consular PROPICIA ao detido diversos bqs cie defesa, como
O oferecimento de intrprete, a obteno de provas no pas de origem, a
Em 25/06/2013 a Comisso Interamerieana de Direitos Humanos subme-
VERIFICAO das condies em que se exerce a assistncia legal e a obser-
teu Corte Interamerieana de Direitos Humanos uma demanda contra o
vao da situao do detido enquanto recolhido na priso.
Equador, alegando que o senhor Daniel Tibl (adiante denominado apenas
de Tib), um comerciante francs de pedras preciosas, foi preso pela Pol- Ainda sobre a violao do direito liberdade pessoal do senhorTibi,a Corte
cia, sem ordem judicial e com base apenas na declarao de um suposto uinsiderou violado o art. 7.5 da CADH, que dispe que a priso de uma pes-
coautor da infrao penal, em 27/09/95, quando conduzia seu automvel s o a seja submetida sem demora reviso judicial, como melo de controle
por uma rua de Quito, no Equador, tendo sido transferido, em seguida, Idneo para evitar as capturas arbitrrias e ilegais. No caso em exame, o
para uma priso localizada h 6ookm de Quito, onde ficou recolhido num pieso somente foi apresentado a uma autoridade quase seis meses aps
crcere por vinte e oito meses, aonde, embora afirmando que era inocen- a sua deteno, autoridade aquela, ainda, um "Agente Fiscal do Ministrio
te, foi torturado e obrigado a confessar sua participao num caso de Publico", que a Corte entendeu incompetente para presidir o ato.
narcotrfico, tendo, ainda, seus bens sido apreendidos e no devolvidos
Finalmente, a Corte, aps considerar que o Estado violou diversos outros dis-
quando de sua liberao, em 21/01/1998.
positivos da CADH e tambm da Conveno Interamerieana para Prevenir e
Diante deste cenrio, a Comisso, apontando violaes CADH pelo Punir a Tortura, todos relacionados com a liberdade pessoal, proteo judi-
Equador, solicitou Corte que ordenasse ao Estado adotar uma repara- cial, integridade pessoal e propriedade privada, condenou o Equador a, entre
o efetiva na qual se deveria incluir a indenizao pelos danos moral outras medidas: (1) num prazo razovel, Investigar efetivamente os fatos com
e material sofridos pelo senhor Tibi, assim como que o Estado adotasse o fim de identificarjulgar e punir os autores das violaes cometidas em pre-
medidas legislativas ou de outra natureza para garantir o respeito aos juzo do senhor Tibi; (2) emitir uma declarao pblica pelas altas autorida-
direitos consagrados na CADH a respeito das pessoas sob sua jurisdio, des do Estado na qual reconhea sua responsabilidade internacional pelos
e para evitar, no futuro, violaes similares. fatos referidos neste caso; (3) estabelecer um programa deformao e capa-
A Corte, aps considerar a priso do senhor Tibi absolutamente ilegal, citao para o corpo defuncionrios do Judicirio, Ministrio Pblico, Polcia e
e isso porque realizada sem ordem judicial ou hiptese de flagrncia, e Penitencirio; e 4) pagar a quantia fixada na sentena para fins de reparao
tambm porque sustentada a partir de declarao Isolada de coautor, dos danos materiais e morais provocados ao senhor Tibi e sua famlia.

66 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 67


PONTOS IMPORTANTES SOBRE O CASO f 1, Conceito e previso normativa
11 1 ixicelto de custdia se relaciona com o ato de guardar, de proteger.
1. " G u a n t a n a m i z a o " do processo penal a . n i i l i r i K i,i de custdia consiste, portanto, na conduo do preso, sem
Em seu voto anexo ao julgamento do Caso Tibi vs. Equador, o juiz Sergio demora, presena de uma autoridade judicial que dever, a partir de
Garcia Ramirez utiliza, para designar um movimento de autoritarismo e ar- prvio contraditrio estabelecido entre o Ministrio Pblico e a Defesa,
bitrariedade, a expresso "guantanamizao" do processo penal: "A persis- K er um controle imediato da legalidade e da necessidade da priso,
tncia de antigas formas de criminalidade, a apario de novas expresses da 1 sim como apreciar questes relativas pessoa do cidado conduzido,
delinquncia, o assdio do crime organizado, a extraordinria virulncia de 1101, ida mente a presena de maus tratos ou tortura. Assim, a audincia
certos delitos de suma gravidade assim, o terrorismo e o narcotrfico , de 1 iistodia pode ser considerada como uma relevantssima hiptese de
es

tm determinado uma sorte de 'exasperao ou desesperao'que m con- ti jurisdio penal , tratando-se de uma "das garantias da liberda-
69

selheira: sugere abandonar os progressos e retornar a sistemas ou medidas de pessoal que se traduz em obrigaes positivas a cargo do Estado" .
que j mostraram suas enormes deficincias ticas e prticas. Numa de suas A designao de tal procedimento como "audincia de custdia" no en-
verses extremas, este abandono tem gerado fenmenos como a 'guantana- 1 unira correspondncia no Direito Comparado. H, inclusive, quem prefi-
mizao' do processo penal, ultimamente questionada pela jurisprudncia 1.1.1 expresso "audincia de garantia" . Aqui utilizaremos o termo "au- 70

o
da prpria Suprema Corte de Justia dos Estados Unidos" ( 30 ). dincia de custdia" em razo de sua ampla acolhida no somente pela
Imprensa brasileira, mas tambm pelos instrumentos (judiciais e legisla-
2. Proibio absoluta da tortura
tivos) que visam a sua implementao.
Conforme a Corte Interamerieana fez constar em sua deciso, "Existe um
A previso normativa da referida garantia encontrada em diversos Tra-
regime jurdico internacional de proibio absoluta de todas as formas de
lados Internacionais de Direitos Humanos. Vejamo-los.
tortura, tanto fsica como psicolgica, regime que pertence hoje em dia ao
domnio do ius cogens. A proibio da tortura completa e inderrogvel, A Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH) prev que "Toda pes-
ainda que nas circunstncias mais difceis, tais como a guerra, ameaa de .< ia presa, detida ou retida deve ser conduzida, sem demora, presena de um
guerra, luta contra o terrorismo e quaisquer outros delitos, estado de stio juiz ou outra autoridade autorizada por lei a exercerfunes judiciais (...)" (art.
ou de emergncia, comoo ou conflito interior, suspenso de garantias 7.5). O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP), da mesma
constitucionais, instabilidade politica interna ou outras emergncias ou ca- lomia, estabelece que "Qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de
lamidades pblicas" ( 143}. Para mais consideraes a respeito da tortura, infrao penal dever ser conduzida, sem demora, presena do juiz ou de ou-
ver os comentrios sobre o Caso Blgica vs. Senegal neste livro.

3. Para aprofundar: o que "audincia de custdia"? 68 Neste sentido, ver CARVALHO, Luis G u s t a v o Grandinetti C a s t a n h o de. Processo Penal
e Constituio:princpios constitucionais do processo penal. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
Uma das violaes da CADH praticadas pelo Equador, censurada pela Cor-
2014, p. 44: "A Conveno Americana de Direitos Humanos, no art. 7, n.5, contempla
te Interamerieana, foi o fato de o senhor Tibi ter sido apresentado diante outra hiptese de acesso jurisdio penai, toda pessoa detida tem direito de ser
de uma autoridade judicial somente vrios meses aps a sua priso. Tal conduzida, sem demora, presena de um juiz".
cenrio nos remete a um dos temas mais polmicos e falados da atuali- dg CASAL, Jesus Maria. In: Convencin Americana sobre Derechos Humanos Comen-
67
dade no Brasil: a audincia de custdia . trio. F u n d a c i n Botot, C o l m b i a ; Konrad Adenauer, 2014, p. 195.
70 o entendimento de Cleopas Isaas Santos:"(.,.) entendemos que a expresso au-
dincia de custdia no traduz, da melhor forma, a natureza desse ato. Acreditamos
que a expresso audincia de garantia representa com maior fidelidade sua natureza,
levando-se em conta suas finalidades e projetando com maior eficcia suas potencia-
67 Os escritos aqui veiculados sobre a u d i n c i a de custdia c o n s i s t e m e m reproduo lidades," [Audincias de Garantia ou sobre o bvio ululante. Disponvel e m : <http://
de trechos do livro escrito por u m dos coautores dessa obra, Caio Paiva, cujo ttulo emporiododireito.com.br/audiencia-de-garantia-ou-sobre-o-obvio-ululante-por-
Audincia de Custdia e o Processo Penai Brasileiro (pendente de publicao). cleopas-isaias-santos-2/>. Acesso: 05/03/2015).

68 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 69


P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O (.1. Conceito e previso normativa
O conceito de custdia se relaciona com o ato de guardar, de proteger.
1. " G u a n t a n a m i z a o " d o processo penal A audincia de custdia consiste, portanto, na conduo do preso, sem
Em seu voto anexo ao julgamento do Caso Tibl vs. Equador, o juiz Sergio demoia, presena de uma autoridade judicial que dever, a partir de
Garcia Ramirez utiliza, para designar um movimento de autoritarismo e ar- pievio contraditrio estabelecido entre o Ministrio Pblico e a Defesa,
bitrariedade, a expresso "guantanamizao"do processo penal: "A persis- rxercer um controle imediato da legalidade e da necessidade da priso,
tncia de antigas formas de criminalidade, a apario de novas expresses da assim como apreciar questes relativas pessoa do cidado conduzido,
delinquncia, o assdio do crime organizado, a extraordinria virulncia de notadamente a presena de maus tratos ou tortura. Assim, a audincia
certos delitos de suma gravidade assim, o terrorismo e o narcotrfico , de custdia pode ser considerada como uma relevantssima hiptese de
6

tm determinado uma sorte de 'exasperao ou desesperao'que m con- acesso jurisdio penal ", tratando-se de uma "das garantias da liberda-
69

selheira: sugere abandonar os progressos e retornar a sistemas ou medidas de pessoal que se traduz em obrigaes positivas a cargo do Estado" .
que j mostraram suas enormes deficincias ticas e prticas. Numa de suas A designao de tal procedimento como "audincia de custdia" no en-
verses extremas, este abandono tem gerado fenmenos como a 'guantana- (ontra correspondncia no Direito Comparado. H, inclusive, quem prefi-
mizao' do processo penal, ultimamente questionada pela jurisprudncia 70
ra a expresso "audincia de garantia" . Aqui utilizaremos o termo "au-
o
da prpria Suprema Corte de Justia dos Estados Unidos" ( 30 ). dincia de custdia" em razo de sua ampla acolhida no somente pela
Imprensa brasileira, mas tambm pelos Instrumentos (judiciais e legisla-
2. Proibio absoluta da tortura
tivos) que visam a sua implementao.
Conforme a Corte Interamericana fez constar em sua deciso, "Existe um
A previso normativa da referida garantia encontrada em diversos Tra-
regime jurdico internacional de proibio absoluta de todas as formas de
tados Internacionais de Direitos Humanos. Vejamo-los.
tortura, tanto fsica como psicolgica, regime que pertence hoje em dia ao
domnio do ius cogens. A proibio da tortura completa e inderrogvel, A Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH) prev que "Toda pes-
ainda que nas circunstncias mais difceis, tais como a guerra, ameaa de soa presa, detida ou retida deve ser conduzida, sem demora, presena de um
guerra, luta contra o terrorismo e quaisquer outros delitos, estado de stio juiz ou outra autoridade autorizada por lei a exercer funes judiciais {...)" (art.
ou de emergncia, comoo ou conflito interior, suspenso de garantias /.c,). O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (PIDCP), da mesma
constitucionais, instabilidade poltica interna ou outras emergncias ou ca- forma, estabelece que "Qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de
lamidades pblicas" ( 143). Para mais consideraes a respeito da tortura, infrao penal dever ser conduzida, sem demora, presena do juiz ou de ou-
ver os comentrios sobre o Caso Blgica vs. Senegal neste livro.

3. Para aprofundar: o que "audincia de custdia"? 18 Neste sentido, ver CARVALHO, Luis Gustavo Grandinetti Castanho de. Processo Penal
e Constituio:princpios constitucionais do processo penal. 6. ed. So Paulo: Saraiva,
Uma das violaes da CADH praticadas pelo Equador, censurada pela Cor-
2014, p. 44: "A Conveno Americana de Direitos Humanos, no art. 7 n. 5, contempla
te Interamericana,foi o fato de o senhorTibi ter sido apresentado diante outra hiptese de acesso jurisdio penal: toda pessoa detida tem direito de ser
de uma autoridade judicial somente vrios meses aps a sua priso. Tal conduzida, sem demora, presena de um juiz".
cenrio nos remete a um dos temas mais polmicos e falados da atuali- 69CASAL, Jesus Maria. In: Convencin Americana sobre Derechos Humanos Comen-
67
dade no Brasil: a audincia de custdia . trio. Fundacin Botot, Colmbia: Konrad Adenauer, 2014, p. 195.
70 o entendimento de Cleopas Isaas Santos:"(...) entendemos que a expresso au-
dincia de custdia no traduz, da melhor forma, a natureza desse ato. Acreditamos
que a expresso audincia de garantia representa com maior fidelidade sua natureza,
levando-se em conta suas finalidades e projetando com maior eficcia suas potencia-
67 Os escritos aqui veiculados sobre audincia de custdia consistem e m reproduo lidades" (Audincias de Garantia ou sobre o bvio ululante. Disponvel em: <http:/Y
de trechos do livro escrito por um dos coautores dessa obra, Caio Paiva, cujo ttulo e m poriododi reito.com.br/audiencia-de-garantia-ou-sobre-o-obvio-ululante-por-
Audincia de Custdia e o Processo Penal Brasileiro (pendente de publicao). cleopas-isaias-santos-2/>. Acesso: 05/03/2015).

68 I Jurisprudncia internacional de direitos humanos Casos julgados pela jurisdio contenciosa da Corte Interamericana de Direitos Humanos | 69
tra autoridade hubilitudu por lei a exercer funes judiciais (...)" (ar t. <). j). L a var para o conduzido que tonlra ele havia sido expedido um mandado
Conveno Europeia de Direitos Humanos, por sua vez, garante que "Qual- ile priso".
quer pessoa presa ou detida nas condies previstas no pargrafo i alnea c),
Outra hiptese de "audincia de apresentao", e no de audincia de
do presente artigo deve ser apresentada imediatamente a um juiz ou outro
(ustdia, portanto, est prevista no art. 175 do ECA, que dispe: "Em caso
magistrado habilitado pela lei para exercerfunes judiciais (...)" (art. 5.3)''.
de no liberao, a autoridade policial encaminhar, desde logo, o ado-
Antes de prosseguir, uma curiosidade. Desde 1965, o Cdigo Eleitoral bra- lescente ao representante do Ministrio Pblico, juntamente com cpia
sileiro j prev uma espcie de audincia de custdia para os cidados do auto de apreenso ou boletim de ocorrncia".Tal ato no se confunde
72
que forem presos (nas hipteses permitidas ) no perodo entre cinco dias torn a audincia de custdia por duas razes: primeira, no realizado
antes e at quarenta e oito horas aps o encerramento da eleio: "Ocor- 74
na presena de autoridade judicial , mas perante o Ministrio Pblico,
rendo qualquer priso o preso ser imediatamente conduzido presena e, segundo, a atividade do MP neste procedimento se revela incapaz de,
do juiz que, se verificar a ilegalidade da deteno, a relaxar e promovera sozinha, reparar qualquer tipo de ilegalidade na apreenso do adoles-
a responsabilidade do coator" (art. 236, 2). Veja-se, pois, que a conside- cente ou fazer cess-la ante sua desnecessidade, ou, ainda, de custodiar
rao de tal ato como sendo uma audincia de custdia justifica-se pela o adolescente vtima de eventual violncia ou maus tratos, e isso porque,
sua vinculao expressa apreciao pelo juiz da legalidade da priso, o entendendo por arquivar o expediente ou conceder a remisso (art. 179,
que no parece excluir que por ocasio da audincia o juiz verifique, tam- ^ nico, incisos I e II, do ECA),o que acarretaria a liberao do adolescen-
bm, a necessidade da priso, assim como exera um controle de custdia/ te, ainda assim tal ato ficaria condicionado homologao judicial (art.
proteo do direito integridade fsica do cidado conduzido. 181 do ECA). Diversamente, pode-se encontrar alguma possibilidade de
audincia de custdia no art. 171 do ECA, que dispe que "O adolescente
Semelhante hiptese encontrada no art. 287 do CPP, que dispe: "Se a
apreendido por fora de ordem judicial ser, desde logo, encaminhado
infrao for inafianvel, a falta de exibio do mandado no obstar a.
autoridade judicial", ainda que parte da doutrina se empenhe em esva-
priso, e o preso, em tal caso, ser imediatamente apresentado ao juiz que 75
ziar a potencialidade desta norma .
tiver expedido o mandado". Aqui, porm, no h uma audincia de cus-
tdia propriamente dita, mas apenas uma "audincia de apresentao",
cuja finalidade menos ampla do que a daquela, eis que se limita pro-
73 Basileu Garcia recorda, a propsito, que o art. 287 do CPP concilia o interesse individual com
o interesse social, pois o primeiro exige "a obedincia a frmulas que resguardem de abusos o
direito liberdade", razo pela qual "tolerando a lei a captura sem exibio do mandado nos
71 Outra correspondncia pode ser encontrada, ainda, no "Conjunto de Princpios para crimes mais graves, os inafianveis, determina seja o preso imediatamente conduzido pre-
a Proteo de Todas as Pessoas Sujeitas a Qualquer Forma de Deteno ou Priso sena do magistrado que haja ordenado a priso" (GARCIA, Basileu. Comentrios ao Cdigo de
documento das Naes Unidas, de 1988, cujo Princpio 37 estabelece que "A pessoa Processo Penalv. III. Rio de Janeiro: Forense,i945, p. 36). Outra hiptese de audincia de apre-
detida pela prtica de uma infrao penal deve ser presente a uma autoridade judicia- sentao.enodecustdia. encontrada noart. 66, nco.daLei 5010/66 (Organiza a Justia
ria ou outra autoridade prevista por lei, prontamente aps sua captura. Essa autoridade Federal de primeira instncia), que assim dispe-. "Ao requerer a prorrogao do prazo para
decidir sem demora da ilegalidade e necessidade da deteno (...)". Da mesma forma, concluso do inqurito, a autoridade policial dever apresentar o preso aoJuiz"Ja\ expediente,
o art. 47 do Cdigo de Processo Penal Modelo para a Iberoamrica: "Se o Imputado nunca observado na prtica, tem um objeto mais restrito do que aquele reservado audincia
houver sido apreendido, se dar comunicao imediatamente ao juiz da instruo para de custdia, pois a apresentao do preso ocorreria apenas para balizar um juzo sobre prorro-
que declare em sua presena, no mximo do prazo de doze horas a contar desde sua gao das investigaes e necessidade de manter o cidado preso at o seu trmino.
apreenso. Este prazo poder se prorrogar pelo mesmo perodo, quando houver pedido 74 Este t e m a ser aprofundado no tpico 2.3.1.
do imputado para eleger defensor. Em casos excepcionais, quando for absolutamente
75 A s s i m , Nucci, para q u e m "Se para ser internado, uma vez apreendido, no h o que
impossvel o traslado de pessoas no prazo estabelecido, pela distncia, a grave dificulda-
de das comunicaes, uma catstrofe, o isolamento ou outro fato extraordinrio simi- fazer na presena do juiz; deve ser imediatamente encaminhado unidade apropria-
lar, o juiz poder fixar um prazo distinto, de acordo com as circunstncias, por resoluo da. Poder-se-ia dizer e esse o real significado desta norma que, feita a apreen-
fundada e sob sua responsabilidade" (traduo do espanhol feita livremente).
so, comunica-se, de pronto, o juzo, para que se tenha conhecimento da internao.
(...) Enfim, quando for apreendido por ordem do juiz, deve seguir para a unidade res-
72 0 art. 236, caput, do Cdigo Eleitoral, s o m e n t e admite a priso no perodo citado pectiva, comunicndose o juzo em, no mximo, 24 horas (...)" (NUCCI, Guilherme de
quando se tratar de flagrante delito, priso decorrente de sentena condenatria Souza Nucci. Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: em busca da Consti-
por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvo-conduto. tuio Federal das Crianas e dos Adolescentes. Rio de Janeiro: Forense, 2014, p. 554).

70 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S | 71
Em suma, temos que o conceito dado audincia de custdia est total- |<lln da utilidade dos direitos e garantias veiculados nos I ratados a que
mente vinculado sua finalidade (assunto do tpico seguinte), nao po voluntariamente aderiram.
dendo se confundir com a mera "audincia de apresentao", porquanto
Julia finalidade da audincia de custdia se relaciona com a preveno
sua previso nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos j citados
1.1 triitina policial, assegurando, pois, a efetivao do direito integrida-
somente se justifica na possibilidade de servir-se como um instrumento
de pessoal das pessoas privadas de liberdade. Assim, prev o art. 5.2 da
de controle judicial imediato da priso.
t ADI t que "Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos
3.2. Finalidades da audincia de custdia f desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve
rr tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano". O
A principal e mais elementar finalidade da implementao da audincia
expediente, anota Carlos Weis, "aumenta o poder e a responsabilidade dos
de custdia no Brasil ajustar o processo penal brasileiro aos Tratados
76
fuues, promotores e defensores de exigir que os demais elos do sistema de
Internacionais de Direitos Humanos . Tal premissa implica considerar 1
ju\tia criminal passem a trabalharem padres de legalidade e eficincia" *.
que as finalidades da audincia de custdia, ainda que no convenam os^
seus opositores, no os desobriga de observar o seu cumprimento. Pouca Nrstc sentido, a Corte Interamericana de Direitos Humanos j decidiu que
ou nenhuma importncia teria o Direito Internacional dos Direitos Hu-. fl (presentao imediata ao juiz " essencial para a proteo do direito
77
manos se cada pas dispusesse de uma "margem de apreciao" a res- : liberdade pessoal e para outorgar proteo a outros direitos, como a vida e a
Integridade pessoal", advertindo que "O simples conhecimento por parte de
um\uiz de que uma pessoa est detida no satisfaz essa garantia,j que o de-
lida deve comparecer pessoalmente e apresentar sua declarao ante o juiz
76 Neste sentido, ver CHOUKR, Fauzi Hassan. PL 554/2011 e a necessria (e lenta) adapta-^ 19

co do processo penal brasileiro conveno americana de direitos do homem. IBCCrim (iii autoridade competente" . Noutro precedente, a Corte IDH, dialogando
Boletim n.254jan. 2014. Vertambm PAIVA, Caio; LOPES Aury. Audincia de custo-, com a jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Humanos, ressalta que
dia e a imediata apresentao do preso aojuiz-, rumo evoluo civilizatria do processo "A pronta interveno judicial a que permitiria detectar e prevenir amea-
penal. Em Revista Liberdades, publicao do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
as contra a vida ou srios maus tratos, que violam garantias fundamentais
(IBCCrim), n 17 - setembro/dezembro de 2014, disponvel em <http://www.revista
liberdades.org.br/site/outrasEdicoes/outrasEdcoesExibir.php?rconJd=209>. Acesso lambem contidas na Conveno Europeia (...) e na Conveno Americana",
em:27/02/20i5. No mesmo sentido: "Um aspecto importante relativo ao preso cautelar
diz respeito ao problema da exigibilidade da sua apresentao 'pessoal' perante o juiz.
competente para a anlise da regularidade da priso. Tal questo tem sido negligencia-
da no apenas pela doutrina processual penal brasileira, mas tambm pela magistra-- parcial acolhida somente na jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Huma-
tura nacional, a revelar a apatia histria de ambos os setores pelo direito internacional. nos, no havendo qualquer entendimento semelhante no mbito do Sistema Interame-
em geral e aquilo que Cnther Teubner chama de 'nacionalismo metodolgico. Ambas ilcano de Direitos Humanos, e ainda, os casos que ensejaram a sua aplicao no Sistema
as noes traduzem a ideia de que o direito e as organizaes domsticas bastam-se a si europeu de Direitos Humanos tratam de questes consideradas "polmicas" sob certo
mesmos, no necessitando do suplemento terico ou normativo seja do direito interna ponto (liberdade de expresso, direitos de transexuais etc), em nada se assemelhando
cional seja da jurisprudncia internacional. Infelizmente, este o cenrio histrico que se- do direito mera apresentao do preso autoridade judicial. Para mais consideraes
registra no Brasil e em outros pases da Amrica Latina, o que tem produzido resultados - sobre a "teoria da margem de apreciao", inclusive com indicao de outras fontes de
negativos para a esperana do desenvolvimento dos direitos humanos na regio" (PE- estudo, vero livro citado nesta nota de Andr de Carvalho Ramos (p. 92-99). Ainda sobre a
REIRA, Rutemberg Nunes. Assegurar direito apresentao ao juiz dever do Estado. teoria da margem de apreciao, ver comenta rios do caso Lopez Mendoza vs. Venezuela.
Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2013-out-15/ruitemberg-nunes-assegu-
78 WEIS, Carlos. Trazendo a realidade para o mundo do direito. Informativo Rede Justi-
rar-direito-apresentacao-juiz-dever-estado>. Acesso em:27/o2/2oi5).
a Criminal, Edio 05, ano 03/2013. Disponvel e m : <www.iddd.org.br/Boletim_Au-
77 A "teoria da margem de apreciao" baseia-se na subsidiariedade da jurisdio interna- dienciaCustodia_RedeJusticaCriminal.pdf >.
cional e prega, conforme recorda Andr de Carvalho Ramos, "que determinadas questes 70 Corte I D H . Caso Acosta Calderon vs. Equador. Fundo, reparaes e custas. Sentena
polmicas relacionadas com as restries estatais a direitos protegidos devem ser discutidas proferida em 24/06/2005, 78. No m e s m o sentido: Corte IDH. Caso Lopez Alvarez
pelas comunidades nacionais, no podendo o juiz internacional apreci-las" (RAMOS, An- vs. Honduras. Fundo, reparaes e custas. Sentena proferida e m 01/02/2006, 87;
dr de Carvalho. Teoria Cerai dos Direitos Humanos na Ordem Internacional. 2. ed. So Pau- Corte IDH. Caso Palamara Iribarne vs. Chile. Fundo, reparaes e custas. Sentena pro-
lo: Saraiva, 2012, p. g2).Tal teoria no pode ser invocada para sustentar o descumprimento ferida em 22/11/2005, 2 2 1
; Corte IDH. Caso Tibi vs. Equador. Excees preliminares,
do direito audincia de custdia, e isso por pelo menos duas razes: primeiro, encontra fundo, reparaes e custas.Sentena proferida em 07/09/2004, 118.

72 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO CONTENCIOSA D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S | 73
concluindo, em seguida, que "tsto em jogo tanto a proteo da hticrda qualquei teirlltio sob suajunsdio" (orl. 2.1 da Conveno Contra <i loituia
de fsica dos indivduos como a segurana pessoal, num contexto no qual rOubos Iratamcntosoii Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes" ). 1

a ausncia de garantias pode resultar na subverso da regra de direito e na


80 Uma leiteira finalidade da audincia de custdia pode ser identificada no
privao aos detidos das formas mnimas de proteo legal" .
seu piopsito de evitar prises ilegais, arbitrrias ou, por algum motivo,
Da mesma forma, em caso envolvendo a morte de um menino por policiais desnecessrias. O juzo a ser realizado na audincia de custdia pode ser
do Estado do Rio de Janeiro em 1992, a Comisso Interamericana de Direi- f onsiderado, portanto, conforme a lio de Badar, um juzo "complexo
tos Humanos censurou o Brasil por no garantir a audincia de custdia ou bifronte",j que
vtima, concluindo que esta foi privada de sua liberdade de forma ilegal,
"sem que houvesse qualquer motivo para sua deteno ou de qualquer situa "No se destina apenas a controlar a legalidade do ato j realizado,
co flagrante. No foi apresentado imediatamente ao juiz. No teve direito mas tambm a valorar a necessidade e adequao da priso cau-
de recorrer a um tribunal para que este deliberasse sobre a legalidade da sua telar, para o futuro. H uma atividade retrospectiva, voltada para o
passado, com vista a analisar a legalidade da priso em flagrante, e
deteno ou ordenasse sua liberdade, uma vez que foi morto logo aps sua
% outra, prospectiva, projetada para o futuro, com o escopo de apre-
priso. O nico propsito da sua deteno arbitrria e ilegal foi mata-lo" \
ciar a necessidade e adequao da manuteno da priso,ou de sua
Esta finalidade da audincia de custdia, de agir na preveno da tortura, substituio por medida alternativa priso ou, at mesmo, a sim-
tambm foi ressaltada, recentemente, pela Comisso Nacional da Verdade ples revogao sem imposio de medida cautelar" . 85

V
(CNV), cujo relatrio final veiculou, entre as recomendaes, a "Criao da
audincia de custdia no ordenamento jurdico brasileiro para garantia da Assim, j decidiu a Corte Interamericana de Direitos Humanos que "O
apresentao pessoal do preso autoridade judiciria em at 24 horas apos controle judicial imediato uma medida tendente a evitar a arbitrarieda-
o ato da priso em flagrante, em consonncia com o artigo j da Conveno de ou ilegalidade das detenes, tomando em conta que num Estado de
Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de San Jos da Costa Rica), qual * Direito corresponde ao julgador garantir os direitos do detido, autorizar
82
o Brasil se vinculou em 1992" . Ao implementar a audincia de custdia no adoo de medidas cautelares ou de coero, quando seja estritamente
ordenamento jurdico ptrio, o Brasil cumpre, ainda, um compromisso inter ' necessrio, e procurar, em geral, que se trate o investigado de maneira coe-
86
83
nacional de tomar "medidas eficazes de carter legislativo, administrativo, lente com a presuno de inocncia" . Da mesma forma, aps ressaltar a
judicial ou de outra natureza, a fim de impedira prtica de atos de tortura em

Ho Referida Conveno foi internalizada no ordenamento jurdico brasileiro pela pro-


80 Corte IDH. Caso de los "Nios de la Calle" (Villagran Morales y otros) vs. Guatemala mulgao veiculada no Decreto n 40/1991.
Fundo. Sentena proferida e m 19/11/1999, 135.
85 BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Parecer..., p. 14.
81 Comisso Interamericana de Direitos H u m a n o s . CasoJailton Nerida Fonseca vs. Brc 6 Corte I D H . Caso Acosta Calderon vs. Equador. Fundo, reparaes e custas. Senten-
sil (Caso 11.634). Informe de mrito do dia n/03/2004, 59, disponvel em < h t t p : / /
a proferida e m 24/06/2005, 76. No m e s m o sentido: Corte IDH. Caso Bayarri vs.
www.cidh.org/annualrep/2004sp/Brasil.11634.htm>. Acesso em:27/02/20i5. Grifo
Argentina. Exceo preliminar, fundo, reparaes e custas. Sentena proferida e m
meu. Para conferir informaes de outros casos contra o Brasil na Comisso Intera-
30/10/2008, 63; Corte IDH. Caso Bulacio vs. Argentina. Fundo, reparaes e cus-
mericana sobre violncia policial, consultar PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o
Direito Constitucional Internacional. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 386-395. tas. Sentena proferida em 18/09/2003, 129; Corte IDH. Caso Bmaca Velasquez
vs. Guatemala. Fundo. Sentena proferida em 25/11/2000; Corte I D H . Caso Cabre-
82 Cf. Parte V. Concluses e Recomendaes, item 25, p. 972. Disponvel em: <http://www.cnv
ra Garciay Montiel Flores vs. Mxico. Exceo preliminar, fundo, reparaes e cus-
gov.br/images/relatorio_final/RelatorioJinal_CNV_Pa rte_5.pdf>.Acessoem:27/02/20i5 tas. Sentena proferida em 26/11/2010, 93; Corte IDH, Caso Chaparro Alvarezy
83 Neste sentido, Weis e Junqueira: "Se a oitiva do preso pelo juiz, sem demora, pode signifi- l apo higuez vs. Equador. Exceo preliminar,fundo, reparaes e custas. Sentena
car a reduo dos casos de tortura, ao legislador cabe inequivocamente implementar tal proferida em 21/11/2007, 81; Corte IDH. Caso Familia Barrios vs. Venezuela. Fun-
regra, sem o que, por sua omisso, estar violando a norma da Conveno Contra a Tortu- do, reparaes e custas. Sentena proferida em 24/11/2011, 54; Corte IDH. Coso
ra e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes (...)" (WEIS, Carlos- Fleuryy otros vs. Haiti. Fundo e reparaes. Sentena proferida em 23/11/2011, 61-,
JUNQUEIRA, Gustavo Octaviano Diniz. A obrigatoriedade da apresentao imediata da Corte I D H . Caso Garcia Astoy Ramirez Rojas vs. Per. Exceo preliminar, fundo,
pessoa presa ao juiz. Revista dos Tribunais, v. 921/2012, p. 331-355,2012, acesso eletrnico). leparaes e custas. Sentena proferida e m 25/11/2005, 109; Corte I D H . Caso Juan

74 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S 175


especial vulnerabilidade do preso, a Corte IDH j ressaltou que "o JUIZ e o.I hiptese de estar vigorando no pas algum expediente normativo de
garante dos direitos de toda pessoa que esteja na custdia do Estado, pelo suspenso de garantias, considerando que.ao agir desta maneira, o Esta-
que lhe corresponde a tarefa de prevenir ou fazer cessar as detenes ilegais do estar violando a CADI-T-'. A esse propsito, recordemos que a Conven-
ou arbitrrias e garantir um tratamento conforme o princpio da presun- CI Americana prev em seu art. 27.1 a possibilidade excepcionalssima
9
o de inocncia" . 31
de "suspenso de garantias" ", dispondo que "Em caso de guerra, de peri-
llo publico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou segu-
Ainda a propsito desta finalidade, a exigncia da audincia de custdia
lana do Estado-parte, este poder adotar as disposies que, na medida e
contribui diretamente para a preveno de desaparecimentos forados
pelo tempo estritamente limitados s exigncias da situao, suspendam
e execues sumrias, tendo sido este, alis, o motivo que levou a Corte
as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais dispo-
Interamericana a analisar pela primeira vez o direito apresentao ime-
sies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o
diata autoridade judicial, no julgamento do Caso Velasquez Rodriguez vs.
i ni eito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em
8 8
Honduras, em 1988 .
motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social". E o art. 28 da
De to importante que a apresentao do preso ao juiz, a Corte Intera- t ADH, por sua vez, elenca os direitos que no so passveis de suspenso,
91

mericana j decidiu, inclusive, que tal direito no pode ser anulado nem entre os quais no est o direito liberdade pessoal previsto no art. 7 .
Assim, decidiu a Corte IDH, portanto, que ainda que o direito liberdade

Humberto Snchez vs. Honduras. Excees preliminares, fundo, reparaes e cus-


tas. Sentena proferida em 07/06/2003, 83; Corte I D H . Caso Maritza Urrutia vs H y C o r t e I D H . C a s o J. vs.Peru. Exceo p r e l i m i n a r , f u n d o , r e p a r a e s e c u s t a s . S e n t e n a
Guatemala. Fundo, reparaes e c u s t a s . Sentena proferida e m 27/11/2003, 73- proferida em 27/11/2013, 144. Neste Caso, a Corte IDH ressaltou que o fato de a
Corte I D H . Corte Nadege Dorzemay otros vs. Repblica Dominicana. Fundo, repara- detida ter ficado pelo m e n o s quinze dias presa sem qualquer forma de contro-
es e c u s t a s . S e n t e n a proferida e m 24/10/2012, 135; Corte I D H . Caso Palamara le judicial, n o t a d a m e n t e a ausncia de conduo ao juzo, consistiu em medida
Iribarne vs. Chile. Fundo, reparaes e c u s t a s . Sentena proferida e m 22/11/2005, desproporcional, no t e n d o sido, portanto, "estritamente necessria" aos fins da
135; Corte I D H . Caso de los Hermanos Gmez Paquiyauri vs. Per. Fundo, reparaes suspenso de g a r a n t i a s que vigorava no pas, razo pela qual classificou a conduta
e custas. S e n t e n a proferida em 08/07/2004, 95 e 96; Corte I D H . Caso Tibi vs do Estado como arbitrria.
Equador. Excees preliminares,fundo, reparaes e custas. Sentena proferida em q o C o n f o r m e a lio de Mazzuol, "O art. 27 da Conveno Americana contempla o que
07/09/2004, 114; Corte I D H . CasoJ. vs. Peru. Exceo preliminar,fundo, reparao se chama em Direito Internacional Pblico de 'clusula derrogatria' ou 'clusula
e custas. S e n t e n a proferida e m 27/11/2013, 143. geral de derrogaes'. Trata-se de clusula bem conhecida nos tratados de direitos
87 Corte I D H . Caso Bayarri vs. Argentina. Exceo preliminar, fundo, reparaes e cus- humanos, cuja finalidade permitir a derrogao de certos direitos em situaes de
tas. Sentena proferida em 30/10/2008, 67. exceo", concluindo e m seguida que "Dos sistemas regionais de proteo existentes,
88Corte I D H . Caso Velasquez Rodriguez vs. Honduras. Fundo. S e n t e n a proferida somente o sistema africano que no conta com clusula dessa natureza, o que leva a
e m 29/07/1988, 155: "A desapario forada de seres humanos constitui uma inmeros debates sobre os problemas de ordem prtica que pode tal ausncia ocasio-
violao mltipla e continuada de vrios direitos reconhecidos na Conveno r> nar" (MAZZUOL, Valrio de Oliveira; GOMES, Luiz Flvio. Comentrios Conveno
que os Estados Partes esto obrigados a respeitar e garantir. O sequestro da pes- Americana sobre Direitos Humanos. 4. ed. So Paulo: RT, 2013, p. 229).
soa um caso de privao arbitrria de liberdade que viola, ademais, o direito do 91 Assim dispe o art. 7.2 da C A D H : "A disposio precedente no autoriza a suspenso
detido a ser levado sem demora ante um juiz e a interpor os recursos adequados dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito ao reconhecimento da per-
para controlar a legalidade da sua priso (...)". N o m e s m o sentido, a i n d a na Corte sonalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 6 (proibio da
I n t e r a m e r i c a n a : Caso Fairn GarbiySolls Corrales vs. Honduras. Fundo. S e n t e n a escravido e da servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), n (liberdade de
proferida e m 15/03/1989, 148; Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Fundo. S e n t e n a conscincia e religio), 77 (proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da crian-
proferida e m 20/01/1989, 163. Para m a i s c o n s i d e r a e s a respeito d a j u r i s p r u - a), 20 (direito nacionalidade) e 23 (direitos polticos), nem das garantias indispensveis
dncia d a Corte I D H sobre a v i o l a o do direito a p r e s e n t a o a o j u i z nos casos para a proteo de tais direitos". Embora se admita a suspenso do direito liberdade
de d e s a p a r e c i m e n t o forado, ver Anlisis de la Jurisprudencia de la Corte Inte- pessoal, importante registrar que a Corte IDH j decidiu pela impossibilidade da sus-
ramericana de Derechos Humanos en Materia de Integridad Personal y Privacin penso do direito ao habeas corpus, que se enquadraria na parte final do art. 7.2, como
de Libertad: (Artculos 7 y 5 de la Convencin Americana sobre Derechos Huma- uma "garantia indispensvel para a proteo de direitos". Neste sentido: Caso Loayza
nos, 2010, p. 55-57, disponvel e m < h t t p : / / w w w . c o r t e i d h . o r . c r / t a b l a s / 2 6 3 9 3 . p d f > Tamayo vs. Peru. Fundo. Sentena proferida em 17/09/1997, 50; Opinio Consultiva n
Acesso e m : 02/03/2015. 08, de 30/01/1987, 42 e 43; e Opinio Consultiva n 09, de 06/10/1987, 38.

76 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S C A S O S JULGADOS PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 77


pessoal possa ser suspenso, permanece a obrigao do Lstado de apre- a rxpiessdo "sem demora" deve ser entendida como um conceito aulno
sentar o preso prontamente autoridade judicial'". mo d a CADII, cu|o alcance no potle ficar limitado apenas a atividade
legislativa interna95. tm suma: se o prazo fixado na legislao nacional for
3.3.0 que deve ser entendido por "sem demora"? razovel e compat vel com a CADH, o seu desrespeito poder ensejar a viola-
A CADH utiliza a expresso "sem demora" para se referir ao aspecto tem- o tanto do art. 7.2 ['Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo
poral entre a captura do preso e a sua conduo at a autoridade judicial. pelas causas e nas condies previamentefixadas pelas Constituies polticas
Embora exista, conforme registra Badar , alguma controvrsia a respeito 9
dos Lstados-partes ou pelas leis de acordo com elas promulgadas") como do
da traduo do texto original da Conveno, a exemplo do que ocorre na ver- art. 7.5, mas se o prazo da legislao interna for incompatvel com a melhor
so em ingls, que utiliza a expresso promptly ("prontamente"), os sentidos interpretao que se espera da expresso "sem demora", o seu desrespeito
so bastante prximos e partiremos, aqui, da expresso encontrada tanto ensejar a violao apenas do art. 7.5, no havendo que se falar em violao
na verso espanhola quanto no texto promulgado no Brasil: "sem demora". do art. 7.2, pois a priso ter observado o ordenamento jurdico do pas.

Antes, ainda, de avanarmos para o contedo da referida expresso, impor- Pois bem. H um consenso na jurisprudncia dos Tribunais Internacionais de
tante considerar, com Weis e Junqueira, que a Corte Interamericana, na inter- I Jireitos Humanos no sentido de que a definio do que se entende por "sem
pretao que faz do art. 7.5 da CADH, observa primeiro a legislao interna demora" dever ser objeto de interpretao conforme as caractersticas es-
96
do pas caso esta fixe um prazo para tal apresentao, fazendo, depois, dois peciais de cada caso concreto , havendo, assim, diversos precedentes tanto
97 98
juzos: "um quanto ao respeito ao prazo estabelecido pelo prprio pas, logica- da Corte Interamericana quanto da Corte Europeia de Direitos Humanos .
mente considerando violado o preceito da apresentao clere se for descum- No entanto, possvel encontrar algum "parmetro" na jurisprudncia inter-
prida a legislao local, e, outro, quanto razoabilidade deste mesmo prazo, nacional, que tem potencializado bastante a expresso "sem demora" para
em face da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos" . Disso chega- 94
atribuir-lhe um significado condizente com as finalidades da garantia.
mos elementar concluso de que o prazo fixado na legislao interna no
No mbito regional americano, a Corte IDH j decidiu, p. ex., que viola a CADH
encerra o juzo de avaliao sobre o cumprimento da garantia, e isso porque
a conduo do preso presena da autoridade judicial nos seguintes lapsos

92 No Direito brasileiro, a Constituio Federal estabelece restries ao direito liberdade na 95 No m e s m o sentido, Casal adverte que "(...) a ordem de levar o detido 'sem demora'
hiptese de Estado de Defesa (art. 136), prevendo, porm, que em qualquer hiptese a pri- ante uma autoridade judicial deve ser entendida e aplicada como um conceito aut-
so por crime contra o Estado ser comunicada imediatamente ao juiz competente nomo da Conveno, cujo alcance se determina luz dos parmetros da mesma Con-
o
(art. 136, 3 , I), acompanhada de declarao, pela autoridade, do estado fsico e mental do veno e sem subordinao, ainda que haja uma abertura, aos critrios da legislao
detido no momento de sua autuao (art. 136, 3, II). No entanto, em que pese 0 cuidado nacional" (CASAL, Jess Mara. In: Convencin Americana sobre Derechos Humanos
adotado pelo constituinte, a diligncia se revela insuficiente para o resguardo dos direitos Comentario. Fundacin Botot, C o l m b i a : Konrad Adenauer, 2014, p. 198).
dopreso,quedeveriaele, e no os autosser conduzido presena do juiz competente. 96 Neste sentido: "A conduo ante a autoridadejudicial deve ter lugar 'sem demora'. A Corte
93 BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Parecer apresentado a partir de consulta do Insti- Interamericana, seguindo o TEDH, tem estimado que devem ser valoradas as circunstn-
tuto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD) e da Defensoria Pblica da Unio (DPU), para ser cias do caso concreto para determinar se o traslado do detido ante o juiz preenche esta
utilizado na Ao Civil Pblica registrada sobon" 8837-91.2014.4.01.3200, em trmite peran- exigncia temporal" (CASAL, Jess Mara. In: Convencin Americana sobre Derechos Hu-
a
te a 3 Vara da Justia Federal da Seo Judiciria do Amazonas, p. 8. Disponvel em <http:// manos Comentrio. Fundacin Botot, Colmbia: Konrad Adenauer, 2014, p. 198).
iddd.org.br/Parecer_AudienciaCustodia_Badaro.pdf>. Acesso em:oi/03/2oi5. Badar ain- 97 Ver Corte IDH: Caso Acosta Calderon vs. Equador. Fundo, reparaes e custas. Senten-
da menciona que "A mesma discusso surgiu em relao Conveno Europeia de Direitos a proferida e m 24/06/2005, 77; Caso Bmaca Velasquez vs. Guatemala. Fundo. Sen-
Humanos, ante a diferena da terminologia utilizada na verso inglesa promptly e tena proferida em 25/11/2000, 140; Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras. Ex-
francesa aussit . Embora a primeira tenha o significado literal de prontamente, en- cees preliminares,fundo, reparaes e custas. Sentena proferida em 07/06/2003,
quanto que a segunda, tem conotao de imediatidade, a Corte Europeia reconheceu que 84; Caso Maritza Urrutia vs. Guatemala. Fundo, reparaes e custas. Sentena pro-
h muito pouco grau deflexibilidade para interpretar a expresso prontamente". ferida e m 27/11/2003, 73; Caso Castillo Petruzziy outros vs. Peru. Fundo, reparaes e
custas. Sentena proferida em 30/05/1999, 108; CasoJ vs. Peru. Exceo preliminar,
94WEIS, Carlos; JUNQUEIRA, Gustavo Octaviano Diniz. A obrigatoriedade da apresen-
fundo, reparaes e custas. Sentena proferida e m 27/11/2013, 144.
tao imediata da pessoa presa ao juiz. Revista dos Tribunais, v. 921/2012, p. 331-355,
2012, acesso eletrnico. 98 Vero Caso Kandzhovvs. Bulgria, de 06/11/2005, 65, citado por Badar (Parecer..., p. 9).

78 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS JULGADOS PELA IURISDIQ C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S | 79


temporais aps a priso: quase uma semana ", quase cinco dias "", aproxi- 1 1
I 110 mbito global, o Comit de Direitos I lumanos da ONU j se manifes-
10
madamente trinta e seis dias ', vinte e trs dias , dezessete dias" ', quase 102 3
tou que "um prazo de 48 horas normalmente suficiente para trasladara
04 105
seis meses' , quase dois anos , entre outros. Por outro lado, a Corte IDH, no peswa e preparar para a audincia judicial; todo prazo superior a 48 horas
Caso Lpez Alvarez vs. Honduras, decidiu que o Estado demandado no violou dever obedecer a circunstncias excepcionais e estar justificado por elas",
a CADH, eis que o preso teria sido apresentado autoridade judicial no dia < ompletando, ainda, que "no caso de menores dever aplicar-se um prazo
08
06
seguinte sua deteno' . Assim, pode-se concluir, por ora, isto , at que especialmente restrito, por exemplo de 24 horas"' .
surjam outros precedentes,que a Corte IDH considera que a expresso "sem
demora" prevista no art. 7.5 da Conveno no violada quando o preso 3.4. A quem o preso deve ser apresentado?
apresentado autoridade judicial no prazo de um dia aps a priso. Alm de naturalmente estabelecerem que o preso dever ser conduzido
presena de um "juiz", os Tratados que regulamentam a matria se valem
No mbito regional europeu, a Corte Europeia de Direitos Humanos pare-
de uma extenso conceituai para prever, tambm, que o ato poder ser
ce admitir que a apresentao se d, no mximo, entre trs a quatro dias
leito na presena de''outra autoridade autorizada porleia exercerfunes
aps a priso, havendo poucas variaes para um pouco mais ou um pouco
07 ludiciais" (CADH, art. 7.5), "outra autoridade habilitada por lei a exercer fun-
menos na anlise que alguns estudiosos j fizeram da sua jurisprudncia' .
es judicias" (PIDCP, art. 9.3) e "outro magistrado habilitado pela lei para
exercer funes judiciais" (CEDH, art. 5.3). Assim, pergunta-se: a audincia
g g C o r t e IDH. Caso Bayarri vs. Argentina. Exceo preliminar,fundo, reparaes e cus-
de custdia pode ser realizada por outra autoridade que no seja o juiz?
tas. Sentena proferida e m 30/10/2008, 66 e 68. 109
A discusso no tem muito sentido no Brasil . Se a apresentao do preso
100 Corte IDH. Caso Cabrera Garciay Montiel Flores vs. Mxico. Exceo preliminar, f u n -
do, reparaes e custas. Sentena proferida e m 26/11/2010, 102.
lumpre finalidades relacionadas preveno da tortura e de represso a
101 Corte IDH. Caso Castillo Petruziy outros vs. Peru. Fundo, reparaes e custas. S e n - prises arbitrrias, ilegais ou desnecessrias, a autoridade responsvel pela
tena proferida e m 30/05/1999, 111. audincia de custdia deve ter Independncia, imparcialidade e, sobretudo,
102 Corte IDH. Caso Chaparro Alvarez e Lapo niguez vs. Equador. Fundo, reparaes e poder para fazer cessar imediatamente qualquer tipo de ilegalidade. Jus-
custas. Sentena proferida em 21/11/2007, 86.
tamente por esta razo que a Corte Interamericana interpreta o art. 7.5
103 Corte IDH. Caso Garcia Astoy Ramirez Rojas vs. Peru. Exceo preliminar, fundo,
reparaes e custas. Sentena proferida e m 25/11/2005, 115.
da CADH em conjunto com o art. 8.1 da mesma Conveno, que assegura
104 Corte IDH. Caso Tbi vs. Equador. Excees preliminares,fundo, reparaes e custas.
o direito de toda pessoa de "ser ouvida, com as devidas garantias e dentro
Sentena proferida e m 07/09/2004, 118 a 120. de um prazo razovel, por um juiz ou Tribunal competente, independente e
105 Corte I D H . Caso Acosta Calderon vs. Equador. Fundo, reparaes e custas. Sentena
proferida e m 24/06/2005, 79 e 81.
106 Corte IDH. Caso Lopez Alvarez vs. Honduras. Fundo, reparaes e custas. Sentena
proferida e m 01/02/2006, 91.Tambm recordando deste precedente de absolvi- 108 C o m i t de Direitos H u m a n o s . Observao Geral n 35, aprovada em 16/12/2014,
o do Estado: WEIS, Carlos; JUNQUEIRA, G u s t a v o O c t a v i a n o Diniz. A obrigatorie- 33. Voltarei na questo da aplicao da audincia de custdia a adolescentes no
dade da apresentao imediata da pessoa presa a o j u i z . Revista dos Tribunais, v. tpico 2.11, sendo oportuno j adiantar que a Corte I D H , assim como o Comit de
921/2012, p. 331-355,2012, acesso eletrnico. Direitos H u m a n o s da O N U , t a m b m estabelece um prazo mais rigoroso quando
se tratar de priso de adolescentes, j tendo decidido que o perodo de trinta e oito
107 Neste sentido, ver BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Parecer..., p. 9. E t a m b m A l -
horas sem ter sido o adolescente apresentado autoridade judicial viola o art. 7.5
buquerque: "o diferimento da apresentao ao juiz por um perodo de quatro dias e seis
da C A D H (Caso Hermanos Landaeta Mejiasy otros vs. Venezuela. Excees prelimi-
horas viola a Conveno (acrdo Brogan e Outros vs. Reino Unido, de2g.r1.1gg8), mas no
nares, fundo, reparaes e custas. Sentena proferida e m 27/08/2014, 178).
viola o perodo de trs dias (acrdo Ikincisoy vs. Turquia, de 15.12.2004). Portanto, a deten-
o policial ou administrativa s pode durar um perodo inferior a quatro dias e seis horas. 109 Neste sentido, Weis e Junqueira, que consideram tal aspecto "de menor relevncia para
Contudo, excepcionalmente esse perodo pode estender-se at um limite mximo de 13 a anlise do tema, em face do primado da jurisdio em nosso pas (...)" (WEIS, Carlos;
dias e nove horas quando a deteno ocorra em mar alto (acrdo Medvedyev e outros JUNQUEIRA, Gustavo Octaviano Diniz. A obrigatoriedade da apresentao imediata da
vs. Frana (GC), de 29.3.2010). Em situaes de emergncia pblica, a deteno pode durar pessoa presa ao juiz. In-. Revista dos Tribunais, vol. 921/2012, p. 331-355,2012, acesso ele-
at sete dias ao abrigo de uma derrogao do artigo 15." (acrdo Brannigan e McBride trnico). E tambm Badar, para quem "a questo no demanda maiores divagaes,
vs. Reino Unido (plenrio), de26.5.1993)" (ALBUQUERQUE, Paulo Pinto de. Comentrio do na medida em que a Constituio Brasileira prev que a comunicao seja feita ao 'juiz
Cdigo de Processo Penal luz da Constituio da Repblica e da Conveno Europeia dos competente'(art. 5, caput, LXII) e que a priso ilegal ser relaxada pela 'autoridade judi-
o
Direitos do Homem. 4. ed. Lisboa: Universidade Catlica Editora, 2011, p. 558). ciria'(art. 5 , caput, LXV)" (BADAR, Gustavo Henrique Righi Ivahy. Parecer..., p. 10).

80 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S | 81


imparcial (...)""". Desta forma, se a apresentao do pieso ao juiz cumpie a D | Ini ompatibilidade entre a lei o os tratados, pois, segundo estes o pre
finalidade precpua de promover um controle judicial imediato da priso, so tem diieito a um Defensor Publico que o acompanhe em seus de-
a autoridade que deve presidir audincias de custdia no Brasil somente poimentos na Delegacia de Polcia.
pode ser o magistrado, sob pena de se esvaziar ou reduzir em demasia a
p| incompatibilidade entre a lei e os tratados, pois, segundo estes o pre-
potencialidade normativa da garantia prevista no art. 7.5 da CADH'".
so lem o direito de ser ouvido, sem demora, por um juiz para a deter-
minao de seus direitos e obrigaes.
I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS
Gabarito: Letra E. Importante advertir que o erro da alternativa B o de
que, conforme vimos, a CADH no especifica prazo para a realizao da
( D P E / C E D E F E N S O R P B L I C O , 2 0 1 4 F C C ) P A R A E F E T I V A R G A R A N T I A E X I S -
iudincia de custdia, utilizando a expresso "sem demora".
T E N T E N A C O N V E N O A M E R I C A N A D E D I R E I T O S H U M A N O S , O S I S T E M A P R O C E S -

S U A L P E N A L I N F R A - C O N S T I T U C I O N A L D E V E P R E V E R A
0
( P G R 2 8 C O N C U R S O P R O C U R A D O R D A R E P B L I C A , 2 0 1 5 A D A P T A D A )

A| inafianabilidade de crimes relacionados violncia domstica.


A S S I N A L E A A L T E R N A T I V A C O R R E T A :

B| admissibilidade de prova ilcita pro reo. O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos prev que qualquer
c| permisso de extradio de nacional. pessoa presa ou encarcerada em virtude de infrao penal dever ser
londuzida.sem demora, a presena do juiz ou de outra autoridade ha-
D| audincia de custdia.
bilitada por lei a exercer funes judiciais e ter o direito de ser julgada
E| publicidade processual ampla e irrestrita. em prazo razovel ou de ser posta em liberdade.
Gabarito: Letra D.
Gabarito: Certo.

( D P E / S P D E F E N S O R P B L I C O , 2 0 1 2 F C C ) N O BRASIL, Q U A N D O O C O R R E U M A 1 ( D P E / P A D E F E N S O R P B L I C O , 2 0 1 5 F M P ) E M R E L A O A O S T R A T A D O S

P R I S O E M F L A G R A N T E , O A R T I G O 3 0 6 D O C D I G O D E P R O C E S S O P E N A L D E T E R M I N A
E C O N V N I O S I N T E R N A C I O N A I S R A T I F I C A D O S P E L O B R A S I L , C O R R E T O A F I R M A R Q U E :

Q U E H A J A A C O M U N I C A O I M E D I A T A D O F A T O A U M J U I Z . C O N F R O N T A N D O TAL D I S P O -
a| O Pacto Internacional de Direitos Polticos e Civis prev, entre os direi-
S I T I V O C O M O Q U E D E T E R M I N A M A S N O R M A S D O P A C T O I N T E R N A C I O N A L S O B R E D I R E I -
tos de qualquer pessoa presa ou encarcerada em virtude de infrao
T O S C I V I S E P O L T I C O S E D A C O N V E N O A M E R I C A N A S O B R E D I R E I T O S H U M A N O S , H :
penal, ser ela conduzida, no prazo de 24 horas, presena do juiz.
A | compatibilidade entre a lei e os tratados, visto que a priso imediata- ^
mente submetida ao crivo do judicirio, com envio do auto de priso * b| O Pacto Internacional de Direitos Polticos e Civis prev que o direito
em flagrante em vinte e quatro horas ao iuiz. ^ de ser conduzido somente presena de um juiz se aplica unicamente
s pessoas que foram presas em flagrante, no se aplicando, portanto,
B| incompatibilidade entre a lei e os tratados, pois, segundo estes, o pre-
a outras modalidades de privao de liberdade realizadas pelo Estado.
so deve ser levado presena de um juiz de direito em vinte e quatro
horas para a determinao de seus direitos e obrigaes. c| O Pacto de San Jos da Costa Rica no fixa qualquer prazo para que
toda pessoa detida ou retida deva ser conduzida presena de um
C | compatibilidade entre a lei e os tratados, pois o preso fica disposio
juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercerfunes judiciais.
do juiz e do membro do Ministrio Pblico que podem requisit-lo
para ser ouvido, se necessrio. D | O Pacto de San Jos da Costa Rica fixa o prazo de 24 horas para que
toda pessoa detida ou retida deva ser conduzida presena de um
juiz ou outra autoridade autorizada pela lei a exercerfunes judiciais.
n o Neste sentido: Corte IDH. Caso Acosta Calderon vs. Equador. Fundo, reparaes e
e| O Pacto de San Jos da Costa Rica fixa o prazo de 24 horas para que toda
custas. Sentena proferida e m 24/06/2005, 80.
pessoa presa ou retida deva ser conduzida somente presena de um juiz.
111 Para aprofundamento no tema "audincia de custdia", recomenda-se a leitura do li-
vro escrito pelo coautor dessa obra, Caio Paiva, que deve ser publicado muito em breve Gabarito: Letra C.

82 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
CASOS JULGADOS PELA JURISDIO CONTENCIOSA D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S | 83
A segunda preliminar, relativa arguio de que os recursos Internos no
trilam sido previamente esgotados pelas vitimas,foi igualmente rejeita-
da pela Corte, que, acolhendo a manifestao da Comisso, considerou
I Caso Comunidade Moiwana vs. Suriname que a preliminar foi apresentada intempestivamente, operando-se, en-
to, a renncia tcita.
I
i Piosseguindo, aps rejeitar outras preliminares que desinteressam para
! RGO JULGADOR: 1**1 a ocasio, a Corte adentra no mrito e declara, primeiro, o Estado res-
ponsvel pela violao do direito integridade fsica, psquica e moral
Corte Interamericana de Direitos Humanos
dos membros da comunidade Moiwana (art. 5.1 da CADH), considerando,
SENTENA: pois, o sofrimento emocional, psicolgico, espiritual e econmico experi-
mentado pela comunidade em razo (1) da no obteno de justia, (2) da
15 de junho de 2005
Impossibilidade de os membros da comunidade honrar apropriadamente
seus entes queridos falecidos (restou provado que o povo da comunidade
Moiwana tem rituais especficos e complexos que devem seguir aps a
morte de um membro da comunidade) e (3) da separao dos membros
da comunidade de suas terras tradicionais. Da mesma forma, a Corte
RESUMO DO CASO
declarou Suriname responsvel pela violao do direito de circulao e
O caso se relaciona com a alegao de que em 29/11/1986 membros das for- residncia (art. 22 da CADH), j que o Estado no criou as condies ne-
as armadas de Suriname teriam atacado a comunidade N'djuka Maroon cessrias nem providenciou os meios que permitiriam aos membros da
de Moiwana, massacrando mais de quarenta homens, mulheres e crianas comunidade regressarem voluntariamente para suas terras tradicionais.
e destruindo a comunidade. Aqueles que conseguiram escapar foram exila- Mais adiante, a Corte reiterou o seu entendimento de que "comunidades
dos ou internamente deslocados. At a data da apresentao da demanda indgenas que tenham ocupado suas terras ancestrais de acordo com suas
na Comisso, supostamente no teria havido uma investigao adequada prticas consuetudinrias pelo que carecem de um ttulo formal de pro-
do massacre nem tampouco julgamento ou punio dos envolvidos. Os so- priedade , a posse da terra deveria bastar para que obtenham o reconhe-
breviventes permaneceram longe de suas terras, incapazes de retomar seu cimento oficial da dita propriedade e o conseguinte registro" ( 131). E pros-
estilo de vida tradicional. A Comisso, ao submeter o caso Corte, assinalou segue a Corte ressaltando que, para tais povos, o nexo com o territrio
que, embora o ataque tenha ocorrido em data anterior ratificao da Con- ancestral no meramente uma questo de posse e produo, seno um
veno Americana por parte de Suriname e do consequente reconhecimen- elemento material e espiritual do qual devem gozar plenamente, "inclusive
to da competncia contenciosa da Corte, a presumida denegao de justia para preservar seu legado cultural e transmiti-lo s geraes futuras" ( 131).
e o deslocamento das vtimas, objeto central da demanda, ocorreram aps a Com relao ao fato do povo N'djuka no ser indgena, e sim um "povo
ratificao da CADH e adeso competncia contenciosa da Corte. tribal", a Corte ressaltou que a sua jurisprudncia com relao s comu-
nidades indgenas e seus direitos comunais propriedade deve tambm
A Corte inicia rejeitando a preliminar de incompetncia rationi temporis
aplicar-se aos membros da comunidade tribal que residia em Moiwana.
arguida pelo Estado, e isso porque embora o Suriname tenha reconhecido
Assim, a Corte concluiu que o Estado violou o direito dos membros da co-
a competncia da Corte IDH no ano de 1987 e os fatos tenham ocorri-
munidade propriedade tradicional protegido pelo art. 21 da CADH.
do em 1986, dois eventos subsistiram, mantendo a violao de direitos
humanos, quais sejam, o descumprimento do dever de investigar o mas- Posteriormente, a Corte, em ateno a diversos fatores explorados minu-
sacre ocorrido na comunidade e, ainda, a impossibilidade de as vtimas ciosamente na deciso, considerou que a deficiente investigao de Suri-
retornarem para suas terras ancestrais. Assim, a Corte decidiu pela sua name sobre o ataque de 1986 aldeia Moiwana, a obstruo violenta de
competncia para analisar o caso. justia e o largo perodo transcorrido sem que se logre o esclarecimento

841 JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S | 85


dos fatos e a sano dos responsveis consiste em violao das normas Itiul no c susicllvcl, por bvio, de indenizao material seno que existem
de acesso justia e devido processo estabelecidas na CADH ( 163). nutias foi mus de compensao. Aqui onde se apresenta a ideia, pela pri-
meiia vez na histria, a meu entender" ( 71). Sobre o caso, Flvia Piovesan
Finalmente, a Corte condenou o Estado a proceder com as reparaes de
explica que a Corte Interamericana, valendo-se da interpretao dinmi-
cunho material e imaterial, alm de ter imposto diversas obrigaes, tais
1 a e evoluliva, ao proteger os direitos dos povos indgenas, endossa:
como (1) investigar e sancionar os responsveis pelo massacre na aldeia
de Moiwana, (2) empregar todos os meios tcnicos e cientficos possveis " O direito ao respeito a sua identidade cultural especfica e singu-
para recuperar com rapidez os restos dos membros da comunidade que lar. Revisita o direito de propriedade privada (artigo 21 da Conveno
faleceram durante o ataque de 1986 e entregar aos membros sobreviven- Americana) para assegurar o direito de propriedade coletiva e comu-
nal da terra, como base da vida espiritual e cultural dos povos ind-
tes para que possam ser honrados segundo os rituais da cultura N'dju-
genas, bem como de sua prpria integridade e sobrevivncia econ-
ka, (3) adotar todas as medidas (legislativas ou administrativas) para
mica. Avana na configurao dos danos espirituais (para alm dos
outorgar aos membros da comunidade o ttulo de proprietrios da terra,
danos materiais e morais), luz da dimenso temporal da existncia
(4) construir um monumento e coloc-lo num lugar pblico apropriado
humana e da responsabilidade dos vivos para com os mortos. Revisi-
como lembrana dos fatos corridos, entre outras.
ta, ainda, o direito vida, acenando a sua acepo lata, para esclarecer
que no se limitaria apenas proteo contra a privao arbitrria da
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O vida, mas demandaria medidas positivas em prol de uma vida digna,
m
abrangendo o right to project e o right to Project after life" .
I. Do Direito a u m Projeto de Vida ao Direito a um Projeto de Ps-vida:
sobre o "dano espiritual" 2. Extenso da jurisprudncia da Corte Interamericana sobre ligao
dos povos indgenas com suas terras a outras comunidades tnicas
No monumental voto em separado apresentado neste Caso, o en-
to juiz da Corte Interamericana, Antnio Augusto Canado Trindade,fez Outro ponto importantssimo da deciso da Corte a reiterao do seu
meno jurisprudncia da Corte sobre o direito ao projeto de vida, reco- objetivo jurisprudencial de estender o entendimento acerca dos direitos
nhecido, p. ex., no Caso Loayza Tamayo (j estudado anteriormente), para dos povos indgenas em relao s suas terras tradicionais a outras co-
abordar a interessantssima figura do "direito a um projeto de ps-vida", munidades tnicas, como foi o caso do povo tribal N'djuka. A respeito
que tem em conta os vivos em suas relaes com os mortos, em conjunto. deste tema, Daniel Sarmento, em parecer apresentado na ADI 3239, que
Afirma Canado Trindade que "O Direito Internacional em geral e o Direi- Impugna o Decreto n 4887/03, responsvel por regulamentar "o proce-
to Internacional de Direitos Humanos em particular no pode permanecer dimento para identificao, reconhecimento, delimitao, demarcao e ti-
indiferente ante as manifestaes espirituais do gnero humano, tais como tulao das terras ocupadas por remanescentes dos quilombos de que trata
as expressadas nas atuaes iniciadas ante esta Corte no presente caso Co- o art. 68 do ADCV, cita o Caso Comunidade Moiwana para sustentar seu
munidade Moiwana" ( 68). Avana Canado Trindade com a reflexo de entendimento. Vejamos-.
que "os Ntijukas tm direito a apreciar seu projeto de ps-vida, o encontro " importante frisar que tal orientao no diz respeito exclusiva-
de cada um deles com seus antepassados, a reao harmoniosa entre os mente aos povos indgenas, mas tambm a outras comunidades
vivos e os mortos. Sua viso de vida e ps-vida abriga valores fundamen- tnicas. Com efeito, em pelo menos dois casos, a Corte Interameri-
tais, largamente olvidados e perdidos pelos filhos e filhas das 'revolues' cana valeu-se do mesmo entendimento para tutelar o direito terra
industriais e comunicativas (ou outras involues, desde a perspectiva espi- de comunidades negras formadas por descendentes de escravos no
ritual)" ( 69). Diante deste cenrio, Canado Trindade prope uma cate- Suriname comunidades em tudo similares aos remanescentes de
goria totalmente nova de dano: o "dano espiritual", que ele entende como
"uma forma agravada do dano moral que tem uma implicncia direta na
parte mais ntima do gnero humano, a saber, seu ser interior, suas crenas 112 PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional. 5. ed. So Paulo: Sarai-
no destino da humanidade e suas relaes com os mortos. O dano espiri- va, 2014, p. 184.

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 87


86 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
quilombos brasileiros. O primeiro julgamento foi profeiido no c i s o
Comunidades Moiwana vs. Suriname, decidido em 15 de junho de
2002. Naquela ocasio, a Corte Interamericana, aps recordar o seu
posicionamento sobre a proteo do direito ao reconhecimento da Caso Fermin Ramirez vs. Guatemala
propriedade comunal para grupos indgenas, assentou, mais uma
3
vez por unanimidade (...)"" .
O k i . A O JULGADOR:
3. " G r e e n i n g " e o sistema interamericano de direitos humanos
O tema do "esverdeamento dos direitos humanos" est cada vez mais Corte Interamericana de Direitos Humanos
presente na jurisprudncia da Corte de San Jos. O "greening" ou "esver-
deamento dos direitos humanos" o fenmeno de se proteger direitos
SENTENA:
de cunho ambiental nos sistemas regionais de direitos humanos, que
foram concebidos em sua origem para receber denncias ou queixas so- 70 de j u n h o de 2005
bre violaes de direitos civis e polticos. Assim, possvel afirmar que no
caso Comunidade Moiwana vs. Suriname houve um verdadeiro "esverdea-
mento dos direitos humanos", eis que as normas ambientais foram pro-
tegidas, ainda que de maneira indireta. Sobre este tema, so as palavras RESUMO D O C A S O
de Valrio de Oliveira Mazzuoli, no prefcio do livro de Gustavo de Faria
114
Moreira Teixeira : "O chamado greening ou "esverdeamento" o No dia 10/05/1997, o senhor Fermn Ramirez (adiante denominado ape-
fenmeno que ocorre quando se tenta (e se consegue) proteger direitos nas de Fermn) foi detido por um grupo de vizinhos em Las Morenas (Gua-
humanos de cunho ambiental nos sistemas regionais de direitos huma- temala), os quais lhe entregaram Polcia Nacional sob a alegao de que
nos, que so sistemas aptos (em princpio) a receber queixas e peties ele teria violentado sexualmente e assassinado a menor de idade Grindi
que contenham denncias de violao de direitos civis e polticos" Jasmn Franco Torres. O procedimento penal seguiu-se, primeiro, com a
determinao da priso preventiva de Fermn, encerrando-se, ao final,
com a condenao pelos crimes de estupro e homicdio, sendo-lhe impos-
ta a pena de morte.

Importante observar que o Ministrio Pblico denunciou Fermn pelo


crime de estupro qualificado pela morte da vtima, e no, portanto, pelo
crime de homicdio ("assassinato", no Cdigo Penal da Guatemala). A
sentena condenatria foi proferida logo aps um debate oral e pbli-
co, quando se discutiu to somente a ocorrncia do crime de estupro (ou
"violao", no CP da Guatemala), sancionado com pena privativa de liber-
dade de at cinquenta anos de priso. Durante o primeiro dia do debate,
porm, o Tribunal advertiu s partes sobre a possibilidade de modificar
a qualificao jurdica do crime, mas sem especificar qual delito poderia
surgir desta mudana.
113 O parecer elaborado por Daniel Sarmento, assim c o m o outro parecer elabora- Encerrados os debates, preclusa a oportunidade de o Ministrio Pblico
do por Flvia Piovesan, a m b o s j u n t a d o s na citada A D I , p o d e m ser acessados e m
guatemalteco requerer a requalificao jurdica da conduta, ainda assim
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&doclD=395i62>.
o MP pediu a imposio da pena de morte pelo crime de homicdio em
114 TEIXEIRA, Gustavo de Faria Moreira. Creening no Sistema Interamericano de Direi-
tos Humanos. Ed. Curitiba: Editora J u r u . 2011 (prefcio). sede de alegaes finais, o que foi acolhido pelo Tribunal, no tendo havi-

88 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO CONTENCIOSA D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 89


do, consequentemente, nenhuma informao Defesa de Termn que a i". / '.lado', devem observar no cumpnmcntu das obrigaes previstas na Con
referida requalificao jurdica da conduta poderia desencadear na con- veniuo" (*) 68), |,i que no somente mudou a qualificao jurdica dos fatos
denao por crime sancionado com a pena de morte. imputados previamente ao senhoi lermin, mas, sobretudo, modificou a base
lai i( .1 da imputao, passando da qualificao do crime de estupro agravado
O Tribunal, para sancionar Fermn com a pena de morte, se valeu do que
pela morte qualificao do crime de homicdio. Assim sendo, a Corte con-
dispe o art. 132 do CP da Guatemala, que, alm de tipificar e sancionar o
(li li que o Poder Judicirio da Guatemala no poderia, de ofcio e sem contra-
crime de assassinato, estabelece que "Ao ru de assassinato se lhe impor
ditoiio entre as partes, agravar a situao jurdica do senhor Fermn, j que
priso de 25 a 50 anos. No entanto, ser-lhe- aplicada a pena de morte no
"A necessria congruncia entre a acusao e a eventual sentena justifica a
lugar do mximo de priso quando as circunstncias do fato e da ocasio,
suspenso do debate e o novo interrogatrio do acusado quando se pretende
a maneira de execuo e os motivos determinantes revelarem uma maior
mudar a baseftica da acusao" ( 74), de modo que, ocorrendo tal procedi-
periculosidade do agente".
mento de forma irregular, "se lesiona o direito defesa, na medida em que o
Fermn esgotou os recursos internos e no conseguiu reverter sua conde- imputado no ter tido a oportunidade de exerc-la sobre todos os fatos que
nao pena capital. Em 09/06/2000, o Instituto da Defensoria Pblica sero matria da sentena" 74). Finaliza a Corte, neste tpico, determinando
Penal da Guatemala apresentou uma denncia na Comisso Interame- que o Estado da Guatemala realize, em prazo razovel, um novo julgamento
ricana de Direitos Humanos e requereu a concesso de medida cautelar tont ra o senhor Fermn, que satisfaa as exigncias do devido processo legal,
para que Fermn no fosse executado, o que foi deferido e, aps, ratificado com plenas garantias de audincia e de defesa para o acusado.
pela Corte Interamericana em 12/03/2005.
Acerca do segundo ponto, considerando que Fermn foi condenado pena
No obtida uma soluo amistosa para o encerramento do Caso, a Corte morte em razo de o Poder Judicirio guatemalteco ter invocado o art. 132
foi instada a determinar se o processo penal contra Fermn, que gerou a daquele pas, que justifica a pena capital quando se verificar, no caso concre-
sentena condenatria pena de morte, respeitou as garantias do devido to, um "juzo de periculosidade", a Corte Interamericana apontou, primeiro,
processo e se ele teve acesso a um recurso efetivo. que tal previso normativa "constitui claramente uma expresso do exerccio
Inicialmente, entendeu por bem a Corte Interamericana esclarecer que, do ius puniendi estatal sobre a base das caractersticas pessoais do agente e
no marco de um processo penal, "os rgos do sistema interamericano de no do fato cometido", substituindo, pois, "o Direito Penal do ato ou do fato,
direitos humanos no funcionam como uma instncia de apelao ou revi- prprio do sistema penal de uma sociedade democrtica, pelo Direito Penal do
so de sentenas ditadas em processos internos", tratando-se a sua funo, autor", abrindo, ento, "a porta ao autoritarismo precisamente numa matria
diversamente, de "determinar a compatibilidade das atuaes realizadas em que esto em jogo os bens jurdicos da maior hierarquia" ( 94). E avan-
em ditos processos com a Conveno Americana" ( 62). E ressaltou a Cor- ou a Corte para estabelecer que a introduo do critrio da "periculosidade"
te, tambm, principalmente em razo de o fato envolver a morte violenta na legislao penal para a qualificao tpica dos fatos e aplicao de certas
de uma jovem, que "a luta dos Estados contra o crime deve desenvolver-se sanes incompatvel com o princpio da legalidade, o qual "constitui um
dentro dos limites e conforme aos procedimentos que permitam preservar dos elementos centrais da persecuo penal numa sociedade democrtica" (
tanto a segurana pblica como o pleno respeito aos direitos humanos da- 90). ACortefinalizaestetpico, portanto,decidindo que a regulao do crime
queles que sejam submetidos sua jurisdio" ( 63) de assassinato/homicdio, da forma como prevista no art. 132, pargrafo se-
gundo, do CP da Guatemala, violatrla da Conveno Americana, devendo
Para o que interessa essa ocasio de formulao de uma sntese do
o Estado, consequentemente, abster-se de aplicar a parte do referido artigo
Caso, importa dizer que a deciso da Corte Interamericana se destaca, ba-
que dispe sobre a "periculosidade"do agente e, ainda, modific-lo dentro de
sicamente, por dois pontos: (a) considerao a respeito do princpio da
um prazo razovel, suprimindo a referncia "periculosidade".
congruncia entre acusao e sentena; e (b) juzo de periculosidade.

Pois bem, sobre o primeiro ponto, a Corte entendeu que o Estado da Gua- Entre outros aspectos secundrios da sentena, a Corte tambm ordenou
temala violou o princpio da congruncia ou da correlao, o qual classifica que a Guatemala se abstenha de executar (aplicar a pena capital) o se-
como "uma garantia fundamental do devido processo em matria penal, que nhor Fermn, qualquer que seja o resultado do novo julgamento.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S | 91


90 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
3. Censura ao "juzo de periculosidade"
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
Dcsilobi.iinetilo multo Interessante deste Caso est relacionado vee-
1. Pessoa fsica como amicus curiae mente censura da Corte Interamericana quanto ao "juzo de periculosi-
O jurista argentino Eugnio Raul Zaffaroni, recentemente eleito para o car- dade" em legislaes penais, o que acaba por atingir diretamente, p. ex.,a
go de juiz da Corte Interamericana, se apresentou como amicus curiae neste previso em ordenamentos jurdicos da circunstncia agravante da rein-
Caso e foi admitido. Nenhum problema aqui, pois o art. 2.3 do Regulamento da 1 identia, como o caso do Brasil (art. 61,1, do CP). No entanto, o STF deci-
Corte Interamericana de Direitos Humanos, estabelece que a expresso ami- diu pela constitucionalidade da reincidncia (RE 453000), ignorando, pois,
cus curiae significa "a pessoa ou instituio alheia ao litgio e ao processo que conforme adverte Luiz Flvio Gomes, a jurisprudncia da Corte Interame-
6

apresenta Corte fundamentos acerca dos fatos contidos no escrito de sub 1 icana" . Importante registrar que o instituto da reincidncia tambm foi
misso do caso ouformula consideraes jurdicas sobre a matria do processo, considerado constitucional pela Suprema Corte Argentina (Processo n
por meio de um documento ou de uma alegao em audincia". Questiona-se 6/157/09, Caso Taboada Ortiz), vencido, na ocasio, o juiz Zaffaroni, que,
no Brasil, um cidado pode ser amicus curiae? Em se tratando do processo de aps ressaltar que a agravao da pena pela reincidncia "denota a apli-
controle concentrado de constitucionalidade, a Lei 9868/99, que dispe sobre cao de pautas vinculadas ao direito penal do autor e da periculosidade",
o processo e julgamento da ADI e da ADECON, somente admite a manifesta- mencionou, portanto, este precedente da Corte Interamericana.
o "de outros rgos ou entidades".!ratando-se, porm, de RE, para a anlise
da repercusso geral, o Relator pode admitir a manifestao de "terceiros" (ari I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
o
543-A, 6 , do CPC), aplicando-se o mesmo expediente para o procedimen-
(DPE/PB DEFENSOR PBLICO, 2014 FCC, ADAPTADA) No tocante in-
to do recurso repetitivo, em que o Relator poder admitir a manifestao "dt
terpretao e aplicao dos tratados internacionais de direitos humanos,
pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia". Seja como for.
INCORRETO afirmar:
no sendo esta a ocasio adequada para aprofundarmos nesta temtica pro-
cessual, importa dizer que o STF, no julgamento do MS 32033, em 13/06/2013, O Supremo Tribunal Federal e a Corte Interamericana de Direitos Hu-
admitiu particulares como amicus curiae, entre eles o Senador Pedro Taques. manos, com o intuito de tornar a interpretao dos direitos humanos
mais aberta e plural, podem admitira participao deamicus curiae.

2. Primeira manifestao da Corte sobre o tema "congruncia entre a GABARITO: A assertiva est correta, razo pela qual no deveria ter sido
acusao e a sentena" assinalada.
Conforme fez constarem seu voto o juiz da Corte Interamericana, Srgio
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2013 2 FASE, PROVA DISCURSIVA) Dis- A

Garcia Ramirez, esta foi a primeira vez em que a Corte analisou a questo
corra sobre o dilogo entre a Corte Interamericana de Direitos Humanos
da "congruncia entre a acusao e a sentena". No Brasil, quem faz uma
e o Supremo Tribunal Federal no controle de convencionalidade do siste-
abordagem desta deciso da Corte Interamericana no mbito processual
ma interamericano de direitos humanos, analise criticamente e cite trs
penal Gustavo Badar, que registra: "A Corte Interamericana de Direitos
casos jurisprudenciais sobre o assunto.
Humanos j teve oportunidade de analisar casos de violao da regra da
correlao entre acusao em sentena. No caso Fermn Ramirez vs. Guate- GABARITO ADOTADO PELA BANCA: (...) Outra divergncia a ser citada oRE 453000, em

mala foi apreciada a violao de vrios direitos garantidos pela Conveno que o STF reconheceu a constitucionalidade da reincidncia como agravante
Americana de Direitos Humanos, entre eles o princpio da correlao entre de pena, em contraste com o caso Fermn Ramirez vs. Guatemala (2005) da
acusao e sentena, com especial ateno para a mudana da qualificao Corte IDH que reconheceu a violao ao artigo gda CADH. At 2,5 pontos.
15
jurdica dos fatos pelo tribunal, com base no princpio iura novit cria"' .

116 Cf. GOMES, Luiz Flvio. Reincidncia: novo conflito entre o STF e a Corte Interameri-
115 BADAR, G u s t a v o Henrique. Correlao entre Acusao e Sentena. 3. e d . S o Paulo cana. Disponvel e m : <http://www.cartaforense.com.br/conteudo/colunas/reinci-
RT, 2013, p. 217. denca-novo--conflito-entre-o-stf-e--a-corte-interamericana/ii076>

92 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 93


(DPE/PR DEFENSOR PBLICO, 2014 2 FASE, PROVA DISCUSIVA) A
; Na audincia, o sentenciado alegou que o "cigarro de maconha" no
Anderson cumpre pena privativa de liberdade, em regime fechado, na Pe- ;r||i; lhe pertencia e que fora forjado pelo agente penitencirio que o colo-
nitenciria Estadual de Piraquara, pois fora condenado definitivamentevj^f 1 ou dentro do seu tnis para prejudic-lo. Afirmou, ainda, que sequer
a 07 anos de recluso e 500 dias-multa, por trfico de drogas (artigo 33, *M sabia se aquilo era maconha. Aps a oltiva do sentenciado, o magis-
caput, da Lei n 11.343/06) praticado no dia 20 de maro de 2007 ,' Irado abriu a palavra ao defensor pblico que requereu o afastamento
; : ; da falta, apiesentando fundamentos para tanto. Requereu tambm a
Em sua condenao, o juiz fundamentou a imposio do regime inicial |
0 adequao de regime Inicial de cumprimento de pena do fechado para
fechado com base no artigo 2 , i, da Lei n 8.072/90, e por ser o r K
o semiaberto e a imediata progresso ao aberto. Subsidiariamente, que
reincidente. A sentena penal condenatria assim transitou em julgado.
fosse concedida a progresso de regime do fechado para o semiaberto.
A me de Anderson compareceu Defensoria Pblica solicitando assis
tncia jurdica ao seu filho. O defensor pblico que a atendeu verificou , (ncerrada a manifestao da defesa, foi dada a palavra ao promotor
que o sentenciado foi detido em flagrante delito e permaneceu preso ao f de justia que aduziu que no havia como acolher a justificativa apre-
longo da persecuo penal durante 01 ano, quando foi colocado em 11 ^ sentada, uma vez que velo desacompanhada de provas e que, como o
berdade at o trnsito em julgado da condenao, momento em que foi 1 agente penitencirio tem f pblica, sua palavra se sobrepe do sen-
preso para fins de cumprimento da pena definitiva. ** lenciado. Dessa forma, requereu a homologao da falta grave, com a
consequente perda dos 21 dias remidos de pena, alm do Indeferimen-
Observou, tambm, que alm do perodo em que ficou preso provisoria "~
1
to da adequao de regime Inicial para o semiaberto e da progresso
mente,foram cumpridos 03 meses e 10 dias de p e n a j computados 21 dias
de regime prisional.
de remlo de pena. Ainda, constatou que foi atribuda uma falta grave ao
sentenciado, consistente em posse de um pequeno "cigarro de maconha'\ # 0 juiz homologou a falta, apresentando a respectiva motivao, bem
que pesava 0,5 grama. Por este fato, o Conselho Disciplinar, em sede de pro , *| como Indeferiu o pedido de adequao de regime inicial para o semia-
cedimento administrativo, puniu-o pela prtica da falta grave. berto, vez que havia coisa julgada em relao matria e no poderia ele,
juzo das execues, alterar o decreto condenatrio. Outrossim, tambm
Ao receber e analisar o procedimento administrativo disciplinar o juiz da 1
a
indeferiu a progresso de regime, ainda que do fechado para o semiaber-
2 Vara de Execues Penais do Foro Central da Comarca da Regio Me 1 / S
to, em virtude do no preenchimento dos requisitos subjetivo e objetivo,
tropolltana de Curitiba, constatou a existncia de indcios de autoria e i
porque a falta fora homologada e no havia sido cumprida a frao exigi-
materialidade da falta grave e designou audincia de justificao. *t
da pela lei de 3/5 da pena para os reincidentes.
Intimado pessoalmente da audincia, o defensor pblico entrevistou o sen f

Assim, o juiz manteve o sentenciado em regime fechado e alterou a data


tenciado que lhe afirmou que era perseguido por um agente penitencirio que ^
base para fins de progresso de regime prisional e de livramento condi-
forjou o cigarro de maconha para prejudic-lo. Relatou, tambm, que outros i
5 cional, para o dia em que foi praticada a falta grave, alm de determinar a
dois sentenciados presenciaram a ao do agente penitencirio em "plantar' J
perda de todos os dias de remlo de pena. A Defensoria Pblica foi inti-
a droga dentro do seu tnis. Assim, o defensor pblico requereu que fossem
mada da deciso na audincia e interps o recurso. 09 Como defensor
ouvidos em audincia o agente penitencirio e os outros dois presos como
pblico atuante no caso narrado, redija as razes recursais.
testemunhas do fato e que fosse elaborado laudo de constatao da droga.
GABARITO ADOTADO PELA BANCA (ENVOLVENDO o CASO EM ANLISE):
O magistrado indeferiu o pedido de ortiva das testemunhas,fundamentan
do que somente h previso legal de ortiva do sentenciado em audincia (...) Adequao de regime inicial de cumprimento de pena (fechado para
de justificava. Ainda, entendeu que no havia necessidade de elaborao | semiaberto): A reincidncia viola o ne bis in ld. e traz resqucios do "Direito
de laudo de constatao da droga,tendo em vista que nos autos do proce Penal do autor", admitindo-se, tambm, argumentao quanto aplicao
dimento administrativo disciplinar j havia fotografias do cigarro apreen do princpio da coculpabilidade. Sustentara inconvencionalidade da reinci-
dido e quebrado ao meio, demonstrando que era composto de substncia * dncia: Corte Interamericana de Direitos Humanos Caso Fermn Ramirez
que aparentava ser a droga popularmente conhecida como "maconha". vs. Guatemala, j . 20/06/2005. At 4,0 pontos.

94 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S | 95


lifjnii .iltfum exilo nas eleies que estavam poi vir, eis que a mudana
Irijislaliva exigia que o partido indgena (ou aliana) possusse candida-
tos em 80% dos municpios.
Caso Yatama vs. Nicargua Apiv, a formao desta aliana, o Conselho Superior Eleitoral da Nicar-
gua expediu uma resoluo afirmando que o partido Los Pueblos Cos-
J RGO JULGADOR: IfMlos, aliado do agora partido YATAMA, no havia preenchido os requisi-
1os necessrios para concorrer ao pleito eleitoral. Em nenhum momento
i Corte Interamericana de Direitos Humanos rui resoluo expedida, o Conselho Superior Eleitoral da Nicargua men-
cionou o partido YATAMA.

SENTENA: Ademais, um ms aps se encerrar o prazo para a apresentao da lista


26 de j u n h o de 2005 dos candidatos pelos partidos polticos, o Conselho Supremo Eleitoral da
Nicargua emitiu resoluo excluindo o partido Indgena do pleito eleito-
ral que estava por vir. Isto foi feito sem oportunizar ao partido YATAMA a
possibilidade de sanar eventual vcio ou irregularidade.

0 partido YATAMA e seus associados apresentaram diversos recursos con-


RESUMO DO CASO
tra a lesoluo do Conselho Supremo Eleitoral da Nicargua, mas todas
Desde o comeo da dcada de 1990, a organizao indgena Yapti Tasba as tentativas de reformar a deciso proferida pelo rgo eleitoral foram
MasrakaNanihAslaTakanka popularmente conhecida como "YATAMA" Infrutferas: o Conselho Supremo da Nicargua alegou que suas decises
, que representa diversas comunidades indgenas na regio da Costa no poderiam ser revisadas.
Atlntica da Nicargua, participava dos pleitos eleitorais regionais sob a
lais fatos ocasionaram um elevadssimo nvel de absteno no pleito elei-
forma de "Associao de Subscrio Popular", em conformidade com as=
s
toral; afinal, boa parte do eleitorado da Nicargua, composto por mem-
leis eleitorais nicaraguenses de 1990 e 1996. Por mais de uma dcada, as
bros de comunidades indgenas, no estava adequadamente representa-
comunidades indgenas foram representadas pela YATAMA atravs deste
do, diante da excluso do partido YATAMA.
modelo de Associao de Subscrio Popular, de tal forma que, para as co '
munidades indgenas residentes na Costa Atlntica da Nicargua,ja era A controvrsia no foi dirimida na Comisso Interamericana de Direitos
costumeiro que seus representantes concorressem aos pleitos eleitorais \ lumanos. Deste modo, a Comisso IDH submeteu o caso Corte Intera-
conforme esse modelo. mericana de Direitos Humanos.

Ocorre que, no dia 24 de janeiro de 2000, a Nicargua promulgou uma < No dia 23 de junho de 2005, a Corte Interamericana de Direitos Huma-
reforma de sua legislao eleitoral, que extinguiu o modelo de Associa- nos decidiu que o Conselho Supremo Eleitoral da Nicargua, ao expedir
o de Subscrio Popular. Devido a esta mudana, a organizao YATAMA resolues que excluram o partido YATAMA das eleies de 2000, no
se viu obrigada a converter-se no formato de "Partido Poltico" previsto observou o dever de motivao e, portanto, violou as garantias judiciais
na nova legislao, para que pudesse continuar a concorrer aos pleitos previstas na Conveno Americana de Direitos Humanos (artigos 8.1 c/c
eleitorais no Estado da Nicargua. As comunidades indgenas afetadas 1.1). A Corte de San Jos tambm entendeu que houve violao ao artigo
pela mudana da legislao eleitoral jamais haviam se organizado da- 0
25.1 c/c o artigo 2 da Conveno Americana de Direitos Humanos, eis que
quela forma, dado que j era uma tradio na regio da Costa Atlntica a no houve recurso efetivo posto disposio dos prejudicados contra as
organizao atravs de Associao Popular. decises do Conselho Supremo Eleitoral da Nicargua.

Assim, o partido regional indgena se viu obrigado a realizar uma aliana Ainda segundo a Corte IDH, as mudanas impostas pela nova legislao
com o partido Los Pueblos Costehos para que pudessem ter chances de eleitoral causaram um Impacto desproporcional aos membros das comu-

96 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 97


nidatles indgenas, que j estavam acostumados a concorrer aos pleitos 'LOBIE o assunto, a lio de Andi de Carvalho Ramos: "Na sua paineira
eleitorais atravs de uma "Associao de Subscrio Popular" e que, de- opoilunidade de decidir sobe direitos polticos de povos indgenas, a Corte
vido mudana da legislao eleitoral, foram obrigados a constituir um IUI l analisou as normas eleitorais da Nicargua que exigiam que o partido
1

partido poltico s pressas, o que implicou um impedimento efetiva par- indiqena Yatama possusse candidatos em 80% dos municpios"" .
ticipao nos assuntos pblicos por parte dos membros das comunida-
i Primeira vez e m que a Corte Interamericana se pronunciou em um
des indgenas da Costa Atlntica da Nicargua. Assim, com fulcro no ar-
caso concreto a respeito do sentido e alcance do direito igualdade e
tigo 23 da CADH, a Corte Interamericana de Direitos Humanos atestou a
do dever de no-discriminao
violao dos direitos polticos dos membros das comunidades indgenas
afetadas. Segundo a Corte IDH, houve violao do princpio da igualdade Imbora a Corte Interamericana de Direitos Humanos houvesse,dois anos
e da no-discriminao, ambos considerados normas de jus cogens pela antes do Caso Yatama vs. Nicargua, emitido a Opinio Consultiva n 16
comunidade internacional. Ao final, a Corte Interamericana de Direitos acerca das dimenses do princpio da igualdade e da no-dlscnminao,o
Humanos determinou que: t aso em comento foi o primeiro em que a Corte IDH se pronunciou sobre
o lema. A respeito deste tpico, pontua Isabel Penldo de Campos Macha-
a) O Estado da Nicargua publicasse a sentena do Caso Yatama vs. Nica-
do: "Foi ento que, pela primeira vez, a Corte se pronunciou em um caso
rgua no Dirio Oficial do pas, bem como em emissora de rdio e televi-
concreto a respeito do sentido e alcance do direito igualdade e do dever
so que possusse sinal na regio da Costa Atlntica, onde reside a grande
de no discriminao. O Caso Yatama vs. Nicargua, que versava sobre a
maioria das comunidades indgenas afetadas; b) Indenizasse o partido
discriminao de um grupo poltico indgena nas eleies do Estado da Ni-
YATAMA pelas custas e gastos, na quantia de US$ 15.000,00 (quinze mil
cargua seguiu toda a evoluo jurisprudencial que havia sido construda
dlares); c) Dentro de um prazo razovel, o Estado da Nicargua adotas-
na Opinio Consultiva dos migrantes ilegais""*.
se medidas legislativas necessrias para estabelecer um recurso judicial
simples e efetivo que permitisse reavaliar as decises do Conselho Supre- 3 . 0 caso retrata u m a hiptese de violao do princpio da igualdade
mo Eleitoral; d) Fosse reformada a legislao eleitoral (mais precisamen- material conhecida como "discriminao indireta" e a Corte Intera-
te, a lei n 331, que incidiu no caso concreto) para adequar Conveno mericana de Direitos Humanos, ainda que o no tenha mencionado
Americana de Direitos Humanos os requisitos exigidos para concorrer ao expressamente, utilizou-se da teoria do impacto desproporcional
pleito eleitoral, de maneira que os membros das comunidades indgenas
para constatar essas violaes
pudessem participar das eleies em condies de igualdade, respeitan-
do suas tradies e costumes e o formato de organizao poltica que j A alterao da legislao eleitoral no Estado da Nicargua exigiu a mudan-
por eles utilizado havia mais de uma dcada. a de algumas condies de elegibilidade. Embora tais exigncias no se-
jam ilegais, elas acabaram afetando as comunidades Indgenas da regio
da Costa Atlntica da Nicargua. Assim, as comunidades Indgenas, que j
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O estavam acostumadas, h mais de uma dcada, a concorrer por meio de As-
sociao Popular, tiveram seu modelo costumeiro de participao poltica
1. Primeiro caso em que a Corte Interamericana de Direitos Humanos violado em razo das alteraes legislativas. As comunidades Indgenas fo-
se deparou diante de matria eleitoral ram afetadas de forma desproporcional, j que outros segmentos da popu-

O caso Yatama vs. Nicargua paradigmtico na jurisprudncia da Cor-


te de San Jos, pois foi o primeiro entrave envolvendo matria eleitoral
a ser solucionado pelo tribunal Interamericano. Incomum que a Corte
117 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 332.
Interamericana de Direitos Humanos se depare com casos envolvendo
118 MACHADO, Isabel Penido. O princpio da igualdade no Sistema Interamericano de Di-
matria eleitoral. Outro caso paradigmtico na jurisprudncia da Corte reitos Humanos: dotratamento diferenciado ao tratamento discriminatrio. In: OLIVEI-
Interamericana de Direitos Humanos que diz respeito ao direito eleitoral RA, Mrcio Luis. Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos-. Interfaces
o Caso Lopez Mendoza vs. Venezuela, o qual ser analisado mais frente. com o Direito Constitucional Contemporneo. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p.133.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 99


98 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
lao da Nicargua foram pouco afetados pelas alteraes legislativas, eis dix trine)"'. Segundo a teoria do impacto despropou ional.e possvel que se
que no encontraram dificuldades em inscrever candidatos em 80% dos (oustatem violaes ao principio da igualdade quando os efeitos prticos
municpios, conforme determinou a alterao legislativa. Nesse sentido, e de determinadas noimas, de carter aparentemente neutro, causem um
a lio de Andr de Carvalho Ramos: "Ofato de o Yatama no ter consegui- dano excessivo, ainda que no intencional, aos integrantes de determina-
do ser admitido no pleito eleitoral, nem mesmo nas regies em que tinha dos grupos vulnerveis. A teoria em comento foi importada dos Estados
lideranas e estruturas, fez com que a Corte conclusse que o Estado estava Unidos da Amrica pelo ex-Mlnlstro do SupremoTribunal Federal,Joaqulm
restringindo deforma desproporcional os direitos polticos dos povos indge- Barbosa, ao escrever sobre o tema em sua tese de doutorado. Segundo o ex-
nas, ao exigir dos candidatos indgenas formas de organizao poltica que Ministro do STF, a teoria do Impacto desproporcional consiste na ideia de
9
eram estranhas aos seus costumes e tradies"" . Desse modo, a Corte Inte- que "toda e qualquer prtica empresarial, poltica governamental ou semi-
ramericana de Direitos Humanos entendeu que houve violao ao princ- qovernamental de cunho legislativo ou administrativo, ainda que no provi-
120
pio da igualdade material, tendo em vista a discriminao indireta (ou da de inteno discriminatria no momento de sua concepo, deve ser con-
impacto desproporcional) causado pela alterao da legislao eleitoral do denada por violao do princpio da igualdade material se, em consequncia
Estado da Nicargua. A discriminao aos povos indgenas pode ser enca- ile sua aplicao, resultarem efeitos nocivos de incidncia especialmente des-
rada como indireta, tendo em vista que a mudana do diploma eleitoral proporcional sobre certas categorias de pessoas"' . 23

regulou alteraes em todo o Estado da Nicargua e para todos os candida-


Alm da tese do ex-Minlstro Barbosa, a doutrina de Daniel Sarmento tam-
tos, modificando as regras eleitorais. Entretanto, os efeitos causados pela
bm possui grande influncia na aplicao da teoria em questo. Vejamos
norma eleitoral causaram impactos desproporcionais apenas s comuni-
a pontuao do autor sobre o tema: "Tambm de grande importncia a
dades indgenas, que j estavam acostumadas a se candidatar por meio
discriminao indireta, correlacionada teoria do impacto desproporcio-
de Associao Popular. Avaliou-se que no houve inteno do Governo da nal. Esta teoria pode ser utilizada para impugnar medidas pblicas ou pri-
Nicargua de prejudicar ou atingir especificamente um grupo de eleitores, v, vadas aparentemente neutras do ponto de vista racial, mas cuja aplicao
;
as comunidades indgenas foram prejudicadas de forma colateral pela mu- f concreta resulte, deforma Intencional ou no, em manifesto prejuzo para
dana na legislao eleitoral, o que caracterizaria a discriminao indireta \ minorias estigmatizadas. A discriminao indireta difere da discriminao
Vejamos a lio de Andr de Carvalho Ramos sobre o tema: "Por sua vez, cr .5 de facto porque, nesta segunda, a norma pode ser aplicada deforma com-
discriminao injusta que combatida pode ser direta ou indireta (tambm 4 patvel com a igualdade. J na discriminao indireta, tem-se uma medida
r
chamada de invisvel). A discriminao direta consiste na adoo de prtica ;. cuja aplicao fatalmente ir desfavorecer um grupo vulnervel"" *. 2

intencional e consciente que adote critrio injustificvel, discriminando de |


terminado grupo e resultando em prejuzo ou desvantagem. A discriminao f importante ressaltar que a Corte Interamericana de Direitos Humanos re-
indireta mais sutil: consiste na adoo de critrio aparentemente neutro (e, conhece o carter de norma de jus cogens do princpio da igualdade mate-
ento, justificvel), mas que, na situao analisada, possui impacto negativo
2
desproporcional em relao a determinado segmento vulnervel"' '.
122 A teoria do impacto desproporcional surgiu no precedente americano Criggs vs. Duke
Nesse sentido, para aferir possveis discriminaes indiretas, a doutrina Power Co. Em breve sntese, a empresa Duke Power promovia um "teste de intelign-
americana criou a teoria do impacto desproporcional (disparate impact cia", sem qualquer relao com conhecimentos relacionados ao cargo em exerccio,
para selecionar quais de seus funcionrios eram merecedores de ascender no quadro
da empresa. Embora a medida adotada pela empresa aparentasse certa neutralidade
e idoneidade na seleo de seus funcionrios, seu resultado acabava por segregar os
candidatos negros, que, por questes histricas, possuam u m nvel educacional infe-
rior. Desse modo, atravs da aplicao da teoria do impacto desproporcional, a Suprema
119 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 332
Corte norte-americana entendeu que o teste v/olava o princpio da igualdade material.
120 A Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s t a m b m enfrentou a temtica da 123 G O M E S , Joaquim Barbosa Ao afirmativa e o principio da igualdade. Rio de Janei-
discriminao indireta no Caso Artavia Murillo e Outros vs. Costa Rica (2012), q u e ro: Renovar, 2001, p. 24.
ser estudado mais frente.
124 SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais Estudos de Direito Constitucional. Rio de Ja-
121 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 479. neiro: L m e n Jris, 2006, p. 148-149.

100 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1101


licii-"'. Na mesma linha, a Corte Europeia cie Diieitos Humanos Lambem ja tono no mercado de trabalho e um impado desproporcional saine a emprega-
adotou a teoria do impacto desproporcional. Sobre o leading case na Corte Inlidade da mulher, pois aumentariam os custos para o patro. Com isso. a regra
de Estrasburgo, a lio de Daniel Sarmento: "A Corte Europeia de Justia tena um efeito de discriminao indireta, contrariando a regra constitucional
tambm tem usado a teoria do impacto desproporcional, para coibir as discri- pmbiUva da discriminao, em matria de emprego, por motivo de sexo"' *. 12

minaes indiretas no campo da igualdade de gnero. O primeiro precedente


1'or fim, vejamos um trecho do acrdo proferido pelo STF na AD11.946:
ocorreu no caso Bilka-Kaufhaus vs. Von Hartz, em que se discutia a validade de
"Na verdade, se se entender que a Previdncia Social, doravante, responder
um sistema privado de penso mantido por empresa germnica, o qual nega-
apenas por R$ 1200,00 por ms, durante a licena da gestante, e que o em-
va o benefcio a empregados que trabalhassem em regime de tempo parcial,
pregador responder, sozinho, pelo restante.ficar sobremaneira facilitada
luz do art. 119 do Tratado de Roma, que garante a igualdade entre mulheres e
e estimulada a opo deste pelo trabalhador masculino, ao invs da mulher
homens em relao ao trabalho. Embora no houvesse ali explcita discrimina-
trabalhadora. Estar, ento, propiciada a discriminao que a Constituio
o de gnero, a Corte entendeu que seria invlido o sistema porque afetaria
buscou combater quando proibiu a diferena de salrios, de exerccio de
deforma muito mais intensa as mulheres do que os homens,j que so elas.
26 junes e de critrios de admisso por motivo de sexo (art. 7 inc XXX da
que, na grande maioria dos casos, trabalham em regime parcial"' .
Cl/1988), proibio que, em substncia, um desdobramento do princpio
Embora o Supremo Tribunal Federal no tenha mencionado expressamente a ' da igualdade entre homens e mulheres, previsto no inciso I do art. 5 da 0

teoria do impacto desproporcional, entende-se que a teoria foi aplicada na ADI Constituio Federal. Estar, ainda, conclamando o empregador a oferecer
:
1.946, em que a corte constitucional brasileira examinou a constitucionalidade mulher trabalhadora, quaisquer que sejam suas aptides, salrio no su-
da incidncia do limite dos benefcios previdencirios de R$ 1.200,00, estabe- perior a R$ 1.200,00, para no ter de responder peia diferena".
lecido pela Emenda Constitucional n 20, sobre o salrio-maternidade. Sobre
Vejamos outras possibilidades em que foi ventilada a aplicao da teoria
a aplicao da teoria do impacto desproporcional na AD11.946, pontua Daniel
do impacto desproporcional no direito brasileiro:
Sarmento: "A consequncia da aplicao do referido teto sobre o salrio-mater-\
nidade seria a transferncia, para o empregador da gestante, da responsabilidad 3.7. Exigncia de representao da vtima mulher para incio da ao penal
de pelo pagamento da diferena entre o seu salrio e o referido limite durante o relativa a crime de leses corporais leves praticado no ambiente domstico
perodo de licena maternidade. Ora, o argumento em que se louvou o STF para, Na ADI 4424 interposta pelo Procurador Geral da Repblica, uma das teses
por unanimidade, em deciso de interpretao conforme a Constituio, impedir sustentadas para declarar inconstitucional a exigncia de representao
a incidncia questionada,foi o de que eia teria como efeito concreto o aumento nos crimes de leso contra a mulher no mbito da violncia domstica e
da discriminao contra a mulher no mercado de trabalho. Como a isonomia farniliarfoi a teoria do impacto desproporcional. Vejamos um trecho da ADI
de gneros constitui clusula ptrea (art. 5 inciso I, combinado com art. 60, 4, 4424, subscrita pela PGR, em que se explica o ponto: "Sem embargo, apesar
inciso IV, CF), entendeu-se que o limite dos benefcios no poderia ser aplicado ao
de aparentemente neutra, ela produz, como j visto, impactos nefastos e des-
27
salrio maternidade, sob pena de inconstitucionalidade"' .
proporcionais para as mulheres, sendo, por isso, incompatvel com o princpio
Ainda sobre a ADI 1.946, segue a lio de Andr de Carvalho Ramos: "Caso a da igualdade material. [...] Como fartamente descrito no tpico anterior, a
interpretao conclusse que o excedente seria pago pelo empregador, a regra interpretao que condiciona representao o incio da ao penal relativa
aparentemente neutra (limite a todos os benefcios) teria um efeito dscrimina- a crime de leses corporais leves praticado no ambiente domstico, embora
no incida em discriminao direta, acaba por gerar, para as mulheres vti-
mas deste tipo de violncia, efeitos desproporcionais nocivos. que ela, por
125 Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s , Caso tala Riffoy Nias vs. Chile (2012), razes histricas, acaba dando ensejo a um quadro de impunidade, que, por
que ser estudado mais frente. sua vez, refora a violncia e a discriminao contra a mulher".
126 SARMENTO, Daniel. Livres e Iguais Estudos de Direito Constitucional. Rio de Janei-
ro-. L u m e n Jris, 2006, p. 150.
127 SARMENTO, Daniel. Livre e Iguais Estudos de Direito Constitucional. Rio de Janei-
ro.- L u m e n Jris, 2006, p. 151.
128 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014. P-479-

102 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1103
Essa e outras teses suscitadas pela Procuradoria Geral da Repblica na indiM'l.1'., E .1 li.io DE DAYSE ( OELHO DE ALMEIDA: "A teoria do Impacto Des-
ADI 4424 acabaram convencendo os Ministros do STF a julgar procedente pmparcional (Disparate Impacte Doutrine) um dos reflexos doutrinrios da
a demanda, tornando o crime de leso corporal contra a mulher no mbi i< N./C/K ia mundial a adotar as aes afirmativas. Esta tem como princpio
to domstico e familiar um delito de ao penal pblica incondicionada. l;r.il,ir proteger os cidados de toda a lei, atitude, prtica, ou mesmo costu-
./ncitatu/(-i 11 < ondies de desigualdade material,justamente medindo
3.2. Impacto desproporcional em virtude de o aborto ser considerado crime a impacto social desproporcional sobre determinada seara de pessoas que
Um dos temas mais polmicos no Direito e na sociedade, sempre gerador WOdem ser negros, homossexuais, mulheres, silvcolas e outros grupos que
de muitas discusses, a possibilidade de descriminalizar o crime de aborto. |)| H 'ocamente tm sido preteridos nas escolhas polticas e histricas. Esta
Deixadas de lado as questes filosficas, ticas e religiosas sobre o tema, um Irai ia interessante e pode ser entendida como uma proteo ditadura
dos argumentos levantados pelos defensores de uma descriminalizao do ,la maioria, exigindo respeito aos mnimos direitos fundamentais, partindo,
delito de aborto que a sua tipificao geraria uma discriminao indireta. eiilietanto, do vis do resultado e da lesividade causada, o que reafirma o
Segundo os defensores desta ideia, ainda que a tipificao do delito previsto 1 st 1 ido Democrtico de Direito. Um bom exemplo da utilizao da teoria do
no art. 123 do Cdigo Penal no ocasione uma discriminao direta e inten- \ffpat to desproporcional a avaliao para o ingresso em universidades por
cional, o simples fato de a prtica do aborto ser considerada crime no Brasil , > ame de provenincia escolar, ou seja, de quais escolas vem o aluno. Em pri-
ocasionaria um impacto desproporcional s mulheres negras e de baixa es- meira leitura parece isto ser absolutamente aceitvel, entretanto, conside-
colaridade. Nesse sentido, pontua Daniel Sarmento: "Ora, um caso tpico de tiiiulo que a maioria negra provem de escolas consideradas de pssimo ou
legislao androcntrica no Brasil exatamente a que trata do aborto, elabora- wOxo nvel, a medida toma um novo cunho porque possibilitar apenas o
0
da sem nenhuma considerao em relao aos direitos e interesses envolvidos. liiqtesso de pessoas brancas, pelo menos em sua maioria esmagadora"^ '.
Ela viola a igualdade, na medida em que gera um impacto desproporcional so-
bre as mulheres, j que as afeta com intensidade incomparavelmente maior do \4. Provas de proficincia em lngua estrangeira para determinadas sele-
que aos homens, deforma tendente a perpetuar a assimetria de poder entre os es, como, por exemplo, nas selees para o mestrado e para o doutorado
gneros presentes em nossa sociedade. S a mulher, quando no se conforma t, possvel encontrar ainda quem sustente que a exigncia de prova de
com a legislao proibitiva e busca o aborto, se sujeita a graves riscos sua vida piolicincia em lngua estrangeira para ingresso em selees como o
e sade, ao submeter-se a mtodos quase sempre precrios de interrupo da iiM".lrado e o doutorado, embora aparentemente neutra, prejudicaria de
gravidez; s ela, quando obedece a contragosto a lei, acolhendo em seu ventre loima significativa estudantes de baixa renda ou oriundos de escolas p-
e depois gerando um filho que no desejava, v seu corpo instrumentalizado e I 'h< as, onde, na maioria dos casos, o ensino fica aqum do desejado. Ve-
9
perde as rdeas do seu prprio destino"" . lamos a proposta de Davi Santana Souza: "Diante do exposto, venho res-
uiltarque a prtica imposta por estas faculdades, exigindo que o bacharel
3.3, Aes afirmativas como critrio de correo para discriminaes in-
possua um determinado nvel de proficincia em determinado(s) idioma(s),
diretas na incluso em universidades apesar de ser aparentemente neutra, causa um impacto desproporcional
O critrio das aes afirmativas o critrio que originou todas as discus- em grupos especficos de estudantes, notadamente aqueles de baixa ren-
ses sobre a discriminao indireta e a teoria do impacto desproporcional, da que vieram de escolas pblicas em que a qualidade do curso de lngua
eis que o autor que trouxe esta teoria ao Brasil, o ex-Ministro do Supremo estrangeira se encontra inteiramente aqum do necessrio. Assim, os estu-
Tribunal Federal, Joaquim Barbosa, realizou sua tese acadmica nos Esta- dantes que no tiveram a oportunidade de realizar um curso desvinculado
dos Unidos sobre aes afirmativas e o princpio da igualdade. Sobre a im- do colgio, somente aps a formao universitria encontram possibilida-
portncia das aes afirmativas para combater eventuais discriminaes

I30 A L M E I D A , Dayse C o e l h o de. A e s a f i r m a t i v a s e poltica de cotas s o expresses


129 SARMENTO, Daniel. Legalizao do Aborto e Constituio. In: SARMENTO, Daniel; PIO- s i n n i m a s ? Jus Navigandi. T e r e s i n a , a n o 10, n. 573, 31 j a n . 2005. Disponvel e m :
V E S A N , Flvia (orgs). Nos Limites da Vida. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007. p.48. <http://jus.com.br/artigos/6238>. Acesso e m : 21 j a n . 2015.

104 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1105


des fticas de conhecerem outro idioma. Deste modo, esta proibio acaba lamente aqui, na Iraria do Impacto Desproporcional, que se abre campo
por impedir que apenas pessoas de determinados grupos sociais tenham para a aplicao do Direito Adaptao Razovel. Embora inicialmente a
sequer a possibilidade de participar do processo seletivo, tendendo a manu- mi uniu possa no acarretar, em abstrato, discriminaes de fato ou indire-
teno de um status quo presente h sculos no Brasil, no qual apenas se- ta;, M/O aplicao pode implicar efeitos nocivos de incidncia especialmente
letas parcelas da sociedade tm acesso integrai aos nveis mais avanados desproporcionais sobre certas categorias de pessoas; no caso, as com defi-
de ensino e consequentemente, aos cargos e empregos mais procurado"'*'. tent ia. Cumpre anotar, ento, que o Direito Adaptao Razovel consiste
a prerrogativa das pessoas com deficincia em buscar modificaes e ajus-
3.5. Direito adaptao razovel: prerrogativa das pessoas portadoras
te,, necessrios e adequados, que no acarretem nus desproporcional ou
de necessidades especiais
indevido, que sejam imprescindveis, em cada caso, para que possam gozar
O conceito de adaptao razovel possui status de norma constitucional, . 'i/ exercer, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas, todos os
pois foi introduzido no ordenamento jurdico aps a incorporao da Con- da eitos humanos e liberdades fundamentais. Ento, podemos afirmar que a
veno da ONU sobre Direitos das Pessoas com Deficincia, aprovada sobre nao realizao da adaptao em testilha, quando possvel e razovel, segu-
o rito do a r t 5, 3 da Constituio. Segundo esta Conveno onusiana, lamente pode gerar discriminaes negativas em desfavor das pessoas com
adaptao (ou ajustamento) razovel "a modificao necessria e ade- deficincia, em absoluta afronta ao ncleo existencial mnimo imprescind-
quada e os ajustes que no acarretem um nus desproporcional ou indevido, vel a manuteno da dignidade da pessoa humana, afeta a categoria de pes-
quando necessrios em cada caso, afim de assegurar que as pessoas com de- Nis notadamente prejudicadas em seus direitos e garantias individuais"' . 11

ficincia possam desfrutar ou exercitar, em igualdade de oportunidades com


as demais pessoas, todos os direitos humanos e liberdades fundamentais". Por fim e a ttulo de curiosidade, convm ressaltar que a Procuradoria Ge-
t.il da Repblica ajuizou uma ADPF no SupremoTribunal Federal visando
Assim, com o advento da Conveno da ONU sobre Direito das Pessoas declarar a no-recepo do art. 20, 2 da Lei 8.742/93 (Lei do Benefcio
com Deficincia, superou-se o modelo mdico de deficincia, que era Av.istencial), que, poca de sua edio, utilizou o conceito do modelo
aquele que considerava a pessoa com deficincia como uma pessoa biomdico de deficiente, e, por conseguinte, que se determine a utilizao
"doente" e "defeituosa", e se passou a adotar o modelo de direitos huma- 0
do conceito de pessoa com deficincia previsto no a r t . i da Conveno da
nos, este ltimo pautado no direito adaptao razovel e em critrios
ONU sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (conceito pautado no
de acessibilidade universal, direito igualdade e diferena. Sobre essa
modelo de direitos humanos) para a concesso dos benefcios de presta-
vertente da Conveno da ONU sobre Direitos das Pessoas Portadoras de
i.ao continuada regulados pela Lei 8.742/93. Trata-se da ADPF 182, ainda
Deficincia, pontua Andr de Carvalho Ramos: "Por isso, a Conveno es- 34
pendente de julgamento' .
tabelece que, a fim de promover a igualdade e eliminar a discriminao, os
Estados Partes adotaro todas as medidas apropriadas para garantir que a
32
j.6. Critrios utilizados pela atual lei de drogas brasileira para distin-
adaptao razovel seja oferecida"' .
guir usurio de traficante
Nesse sentido, a doutrina argumenta que a violao ao direito adapta-
Ainda de maneira incipiente nos bancos acadmicos, comea a serventi-
o razovel geraria uma discriminao indireta s pessoas portadoras de
11 la urna possibilidade de discriminao indireta na aplicao do artigo
necessidades especiais. Vejamos a lio de Alessander Jannucci: "E jus-

133 J A N N U C C I , Alessander.Teor/o do impacto desproporcional e o direito adaptao


131 S O U Z A , Davi S a n t a n a . Prova de l n g u a estrangeira para p s - g r a d u a o : discrimi- razovel. C o n t e d o Jurdico, Brasilia-DF: 25 dez. 2014. Disponvel e m : < h t t p : / / w w w .
nao indireta e inconstitucional. Jus Navigandi,Teresna, ano 19, n. 3913,19 mar. conteudojuridico.com.br/?artigos&ver=2.5i75g&seo=i>. Acesso e m : 21 j a n . 2015.
2014. Disponvel em:<http://jus.com.br/artigos/26947>. Acesso e m : 5 fev. 2015. 134 Procuradoria Geral da Repblica. PGR pede que se adote o conceito de pessoa com
132 RAMOS, A n d r de Carvalho. L i n g u a g e m dos Direitos e a C o n v e n o da O N U sobre deficincia utilizado em Conveno. Disponvel e m : <http://noticias.pgr.mpf.mp.br/
os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincias. In: Direitos Humanos e Direitos notcias/noticias-do-site/copy_of_constitucional/pgr-pede-que-se-adoteconce-
Fundamentais. Dilogos Contemporneos. Salvador: J u s p o d i v m , 2014, p. 27. to-de-pessoa-com-deficenca-utilizado-em-convencao>. Acesso e m 21 j a n . 2015.

106 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1107
o
28, 2 , da Lei n. 3 4 3 / 2 0 0 6 . Isso porque a lei determina q u e "Paia dei et Pifensorla Pblica, instituio que defende os interesses dos hipossufi-
minar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atender natu- IcMio Hiasil. Algumas das cem regras em comento tratam das comu-
reza e quantidade da substncia apreendida, ao local e s condies em ni ides indgenas.
que se desenvolveu a ao, s circunstncias sociais e pessoais, bem como
conduta e aos antecedentes do agente". Segundo algumas opinies
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
doutrinrias, embora aparentemente neutros, os critrios elencados
pela Lei n . 3 4 3 / 2 0 0 6 ocasionariam uma espcie de discriminao indi
(l)l'f /RS DEFENSOR PBLICO, 2014 FCC) O enfrentamento das discri-
reta, eis que na grande maioria dos casos, diante de certa discriciona
minaes que, no Brasil, esto proibidas por fora da Constituio Fede-
riedade das agncias de controle, pessoas de baixa renda, escolaridade
I.tl < dos tratados internacionais de direitos humanos dos quais o pas
e afrodescendentes seriam consideradas traficantes, enquanto pessoas
tlgnatrio, atualmente tem discusso em um campo prprio, conhecido
da alta sociedade seriam consideradas usurios. Sabe-se que a situao
como "direito da antidiscriminao". Nesse campo, e considerando os
narrada no pode ser encarada como regra; entretanto, diante da sele-
(.mu eitos legais vigentes, considera-se discriminao indireta:
tividade do sistema penal brasileiro, uma tendncia a ser observada.
I adoo de medidas com aparncia de neutralidade, mas que so con-
4 . A Nicargua no reformou a sua legislao eleitoral conforme de- cebidas intencionalmente para atingir e prejudicar determinados in-
terminado pela sentena da Corte IDH divduos ou grupos.

J se passaram quase dez anos da deciso da Corte de San Jos no Caso It| Instituio, pelo poder pblico, de medida em evidente violao a um
Yatama vs. Nicargua, que ordenou a alterao da legislao eleitoral lo- 1 ritrio proibido de discriminao.
cal, eis que a mesma causava um impacto desproporcional s comuni- 11 diferenciao ilegtima, com o propsito de prejuzo, por meio de tra-
dades indgenas que pretendiam concorrer o pleito. At agora, o Estado lamento menos favorvel direcionado a um indivduo ou grupo.
da Nicargua no tomou nenhuma medida para reformar sua legislao
>l| adoo de medidas, decises ou prticas com a aparncia de neu-
eleitoral, sendo esta rotineiramente aplicada nos pleitos eleitorais nica-
135 tralidade que tm o efeito ou resultam em um impacto diferenciado
raguenses . Logo, convm relembrar que o descumprimento da deciso
ilegtimo sobre um indivduo ou grupo.
proferida no Caso Yatama vs. Nicargua pelo Governo nicaraguense po-
der ensejar nova responsabilizao internacional por violao de direi- I aplicao ou execuo, de forma manifestamente desigual, de uma
tos humanos diante da Corte Interamericana de Direitos Humanos. lei neutra.

GABARITO: Letra D,conforme item n 3 dotpico "pontos importantes sobre o caso".


5 . As 1 0 0 Regras de Braslia sobre Acesso Justia das Pessoas em
Condio de Vulnerabilidade (DPE/PA DEFENSOR PBLICO, 2015 FMP, ADAPTADA) Sobre a j u -
As "ioo regras de Braslia"sobre acesso justia foram elaboradas no ano risprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos no que se
de 2008 durante a Cpula Judicial Ibero-Amencana, realizada em Braslia, refere ao reconhecimento de direito aos povos indgenas, CORRETO
e visam orientar a contnua implementao de condies que facilitem o afirmar que:
acesso justia para aquelas pessoas que esto em situao vulnervel. O direito participao poltica dos povos indgenas contempla a pos-
O tema j comea a aparecer em provas de concursos pblicos, princi- sibilidade de candidatura a qualquer cargo pblico, desde que o ind-
palmente em concursos do Ministrio Pblico Federal e, obviamente, da gena esteja devidamente filiado a um partido poltico, conforme julga-
mento do caso Yatama versus Nicargua.

GABARITO: Errado. A restrio de que o indgena esteja filiado a um parti-


135 C o n f o r m e i n f o r m a o do CEJIL, disponvel e m : < h t t p : / / w w w . e l n u e v o d i a r i o . c o m .
do poltico foi considerada desproporcional pela Corte Interamericana
n/politica/287431 (em espanhol)>. de Direitos Humanos ao julgar o caso Yatama vs. Nicargua.

108 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S ( 'ASOS I U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1109


(MPF 2 5 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2011 ADAPTADA)
O
tJj os Integrantes das comunidades indgenas resolvero seus conflitos
Assinale a resposta certa; Internos exclusivamente por meios prprios, dentro da tradio de sua
. iiIImi.i
A teoria do impacto desproporcional, adotada no Brasil, permite que Sfi
constatem violaes ao princpio da igualdade quando os efeitos pr- GAMARUO: Letra A, sendo recomenda a leitura do documento 100 Regras
ticos de determinadas normas, de carter aparentemente neutro, cau- de Braslia.
sem um dano excessivo, ainda que no intencional, aos integrantes de
determinados grupos vulnerveis.
GABARITO: Correto, conforme o item 3 do tpico "pontos importantes so-
bre o caso".

(MPF 2 6 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2012 ADAPTADA)


A

Assinale a alternativa correta:


Viola o princpio da igualdade material qualquer prtica empresarial,
governamental ou semigovernamental, de natureza administrativa
ou legislativa que, embora concebida de forma neutra, gere, em conse-
quncia de sua aplicao, efeitos desproporcionais sobre certas catego-
rias de pessoas.

GABARITO: Correto. A banca examinadora utilizou o conceito da teoria


do impacto desproporcional de autoria do ex-Ministro do STF, Joaquim
Barbosa.

(MPF 2 7 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2014 PROVA


O

DISCURSIVA) Discorra sobre a teoria do impacto desproporcional.


GABARITO: Bastaria ao concorrente apresentar um resumo do item 3 do t-
pico "pontos importantes sobre o caso".

(MPF 2 7 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2013/2014) As re-


O

gras de Braslia sobre acesso justia das pessoas em condio de vulne-


rabilidade dispe que:
a| a condio de pertencer comunidade indgena pode implicar vul-
nerabilidade quando seu integrante exercita seus direitos perante o
sistema dejustia estatal;
b| os integrantes das comunidades indgenas reclamaro seus direitos
em sistemas judiciais comunitrios prprios de sua cultura, devendo
ser evitado obrig-los a litigar no sistema dejustia estatal;

c| os integrantes das comunidades indgenas tero sempre o direito de


fazer uso de seus sistemas judiciais comunitrios, ainda que se trate
de litigio extraindgena;

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1111


no I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
1I1-1 oiieni 1,1 deste < enaiio, loi denuiu i.ido no lui,'.ido Naval de Magalla
HP* pelos crimes de desobedincia, descumprimento de deveres milita-
REI E desacato. O Estado do Chile, por sua vez, afirmou que Palamara no
Caso Palamara Iribarne vs. Chile Blteve sujeito a censura prvia, e sim a uma responsabilidade posterior
- piessamente contemplada na lei e fundada na necessidade imperiosa
dl as segurar a proteo da segurana nacional.
RGO JULGADOR:
I'.llamara valeu-se dos recursos disponveis na legislao interna do Chile
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s Dura tentar reverter o cenrio descrito, no tendo, porm, obtido xito.
Denunciado o caso na Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
SENTENA: mui, novamente, obter-se xito numa soluo amistosa, referido rgo
li OU ocaso,ento, Corte Interamericana de Direitos Humanos (adiante
22 de n o v e m b r o de 2005
denominada apenas de Corte ou Corte IDH).
A ( orte IDH analisou e decidiu diversos pontos, interessando-se para esta
111 ASLO defichamento/Resumo do Caso os dois temas principais: (a) a vio-
lao do direito de liberdade de pensamento e de expresso; e (b) o julga-
RESUMO DO CASO mento de civil porTribunal Militar em tempo de paz.
Pois bem. Inciando-se pelo tpico relativo violao do direito de liber-
O senhor Palamara Iribarne (adiante denominado apenas de Palamara) ingres-
36
dade de pensamento e de expresso, a Corte ressaltou, inicialmente, a
sou na Armada do Chile' em 1972, l ficando at dezembro de 1992, perodo
sua "dupla dimenso", ostentando tanto um carter individual como so-
em que desempenhou as funes militares no Departamento de Operaes
11.1I, que interagem de forma interdependente. Sobre o cerne da questo,
Navais. Aposentado do cargo militar, porm na condio de empregado civil
, 1 1 orte considerou que, nas circunstncias em que se desenvolveu o pre-
contratado para desempenhar a funo de analista no Departamento de Inte-
sente caso, "as medidas de controle adotadas pelo Estado para impedir a
ligncia Naval, com funes administrativas, Palamara escreveu o livro "tica e
difuso do livro 'tica e Servios de Inteligncia'do senhor Palamara Iribar-
Servios de Inteligncia", no qual abordava aspectos relacionados com a inteli- ne constituram atos de censura prvia no compatveis com os parmetros
gncia militar e a necessidade de adequ-la a certos parmetros ticos. dispostos na Conveno, dado que no existia nenhum elemento que, luz
Com base no ordenamento jurdico chileno, notadamente na Ordenao do dito Tratado, permitisse que se restringisse o referido direito de difundir
da Armada, Palamara foi proibido pelas autoridades militares navais de abertamente sua obra, protegido no artigo 73 da Conveno" ( 78).
publicar o seu livro, sob o argumento de que o contedo nele veiculado
O controle democrtico por parte da opinio pblica, avanou a Corte IDH
"vulneraria a segurana e a defesa nacional". Para garantir a execuo deste
em seu raciocnio, "fomenta a transparncia das atividades estatais e pro-
procedimento, o Estado demandado (Chile) apreendeu os exemplares do
move a responsabilidade dos funcionrios sobre sua gesto pblica, razo
livro em circulao, os originais do texto, um disco que continha o texto
pela qual se deve ter uma maior tolerncia e abertura crtica frente a
integral e tambm o maquinrio utilizado na impresso/publicao.
afirmaes e apreciaes vertidas pelas pessoas em exerccio de dito con-
Palamara tentou resistiu arbitrariedade que estava sofrendo e manifes-
trle democrtico. Isso se aplica aos funcionrios e membros da Armada,
tou-se publicamente, na imprensa,contrrio quele procedimento. Como
incluindo aqueles que integram os Tribunais. Ademais, ao permitir o exer-
ccio desse controle democrtico se fomenta uma maior participao das
pessoas nos interesses da sociedade" ( 83).
136 S e g u n d o consta no Wikipdia, "A Armada do Chile uma das instituies que inte-
gram as Foras Armadas do Chile, que rene as funes da marinha de guerra guar- Acerca da persecuo penal do senhor Palamara pelo crime de desacato,
da costeira, policia martima, lacustre e fluvial": <http://es.wikipedia org/wiki/Ar- a Corte observou que o Chile aprovou a Lei 20.048/2005, revogando, pois,
m a d a _ d e _ Chile> Parece se tratar, portanto, de r g o equivalente nossa M a r i n h a referido tipo penal, mantendo, todavia, o art. 264 do Cdigo Penal chileno,

112 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1113
o quai prev um crime de "ameaa" quelas mesmas autoridades q u a
|'I i N T O S I M P O R T A N I L S S O B R l i O CASO
constituam, anteriormente dita reforma, o sujeito passivo do crime de
desacato. Assim, a Corte fez constar que a criminalizao do desacato
1 liK ompetncia da Justia Militar para j u l g a r civil
incompatvel com oart.13 da Conveno Americana de Direitos Humanos
(CADH), na medida em que proporciona um maior nvel de proteo aos Importante notar que a Corte IDH no determina o "fim" da jurisdio
funcionrios pblicos do que aos cidados civis e, no caso do senhor Pa I" 11.il militar, muito embora observe que a tendncia seja o seu desapa-
lamara, a legislao que lhe foi aplicada estabeleceu sanes despropot f i intento. O entendimento da Corte, em sntese, o de que: se o Estado
cionais to somente por realizar crticas sobre o trabalho das instituies Iderar necessria a existncia de uma jurisdio penal militar, esta
estatais e seus membros, "suprimindo o debate essencial para o funciona 1. 1 in 1 1 1 1 . 1 1 s e ao julgamento de crimes de Funo cometidos por milita-
mento de um sistema verdadeiramente democrtico e restringindo desnc n t em servio ativo,entendendo, portanto, que em nenhuma circunstn-
cessariamente o direito liberdade de pensamento e de expresso" ( 88). (la um civil pode ser julgado pelos tribunais militares, ainda que se trate
ile militar aposentado (v. Caso Cesti Hurtado, 1990).
No tocante ao segundo tpico, relativo ao julgamento de civil por Tribunal
Militar, em tempo de paz, a Corte ressaltou o seu entendimento de que A Piocuradoria-Geral da Repblica (PGR) ajuizou no STF a ADPF 289, por
0

"Num Estado Democrtico de Direito a jurisdio penal militar h de ter um la qual pretende que seja dada ao art. 9 , I e III, do Cdigo Penal
alcance restritivo e excepcional e estar encaminhada proteo de interesses Militar, interpretao conforme Constituio Federal, a fim de que seja
jurdicos especiais, vinculados com as funes que a lei atribu s foras mi lei onhecida a incompetncia da Justia Militar para julgar civis em tem-
litares. Por isso, somente se deve julgar a militares pela prtica de crimes ou pi ide paz e que esses crimes sejam submetidos julgamento pela Justia
38
faltas que por sua prpria natureza atentem contra bens jurdicos prprios 1 iiiniim, federal ou estadual' .Tramita tambm na Cmara dos Deputa-
da ordem militar" ( 124). Entende a Corte IDH, portanto, que somente os - 1 " 1 > Projeto de Lei 7770/2014, de autoria da bancada do PSOL, cujo objeto
militares podem ser sujeitos ativos de crimes militares, sendo que, no caso illerao do Cdigo Penal Militai para dele excluir a permisso de
do senhor Palamara, concluiu-se, ao contrrio do alegado pelo Chile, que a r i l e . 11 M e n t o de civis pela Justia Militar em tempo de paz,o que o Partido
sua funo, embora desempenhada num Departamento ligado Armada, I l.issifica como "uma aberrao autoritria"'.
era de natureza administrativa e o seu vnculo de natureza civil.
II ( mo Palamara Iribarne vs. Chile foi citado pelo min. Celso de Mello no
a

A Corte, por fim, decidindo que o Estado responsvel pela violao de diver julgamento do HC 112936 (2 Turma, em 05/02/2013), ocasio em que o
sos artigos da CADH, determinou, alm de outros expedientes de natureza Ml decidiu que "Refoge competncia penai da Justia Militar da Unio
indenizatrios/reparatrios, principalmente, que o Chile garantisse vtima gfOi essar civis, em tempo de paz, por delitos supostamente cometidos por
o direito de distribuir o seu livro por qualquer meio capaz de atingir o maior estes em ambiente estranho ao da Administrao Militar e alegadamente
nmero de destinatrios, que o pas adequasse o seu ordenamento consti- imiticados contra militar das Foras Armadas no contexto do processo de
tucional e jurdico interno para restringir o julgamento de civil pela Justia III upao e pacificao das Comunidades localizadas nos morros cario-
Militar, tendo determinado, ainda, que se tornasse "sem efeito" as condena K/s, pois a funo de policiamento ostensivo traduz tpica atividade de
es criminais sofridas por Palamara em decorrncia destes fatos, j que a segurana pblica". Igual meno pelo min. Celso de Mello encontrada
jurisdio penal militar responsvel pelo seu julgamento no preenchia os no 1IC 105256. Embora a jurisprudncia do STF esteja caminhando para
imprescindveis requisitos da competncia, imparcialidade e independncia.
37
Em 2006, conforme noticiou a CEJIL' , uma das entidades responsveis
por levar o presente caso ao conhecimento da Comisso Interamericana, MB Cf. notcia no site d o STF: < h t t p : / / w w w . s t f . j u s . b r / p o r t a l / c m s / v e r N o t i c i a D e t a l h e .
a imprensa da Armada publicou o livro do senhor Palamara. asp?idConteudo=246326>. Sobre o tema, ainda, vale a pena a c o m p a n h a r o j u l g a -
m e n t o d a A D I 5032, t a m b m proposta pelo PGR: <http://www.stf.jus.br/portal/
c m s / verNotciaDetalhe.asp?idConteudo=2472i8>.
139 Cf. <http://psol50.org.br/site/noticias/2836/projeto-do-psol-define-que-jUstica-mi-
137 Cf. < h t t p : / / c e j i l . o r g / c a s o s / p a l a m a r a - i r i b a r n e > . litar-nao-pode-ter-competencia-parajulgar-cidadaos-civis>.

114 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1115
lei independncia, Imparcialidade e, sobretudo, poder para fazer cessar
nm.i interpretao mais restritiva do dispositivo do Cdigo Penal Mili
Imediatamente qualquer tipo de ilegalidade. Justamente por esta razo
tar que viabiliza o julgamento de civis pela Justia Militar em tempo de
, que a t orte Interamericana interpreta o art. 7.5 da CADH em conjunto
paz, o Brasil permanece violando a jurisprudncia da Corte Interame
o art 8.1 da mesma Conveno, que assegura o direito de toda pes-
ricana. Essa controvrsia, anota Renato Brasileiro, "dever ser dirimida
, , , , le "ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razoa-
pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADPF n 289, ajuizada
Wl por um juiz ou Tribunal competente, independente e imparcial (...) *,
pelo Procurador-Ceral da Repblica em agosto de 2013 com o objetivo de
dar interpretao conforme a Constituio ao art. g, incisos I e III, do C-
digo Penal Militar, para que seja reconhecida a incompetncia da Justia
Militar para julgar civis em tempo de paz e para que tais crimes sejam
submetidos a julgamento pela Justia Comum, Federai ou Estadual, nos
mesmos moldes da deciso proferida pela Corte Interamericana de Di-
H
reitos Humanos no caso Palamara Iribarne vs. Chile" . O STM tem uma
"contraproposta": apenas juzes de Direito que atuam na Justia Militar
analisariam o caso de civis. Proposta que parece j ter sido encampada
pelo min. Gilmar Mendes.

2. Inconvencionalidade do crime de desacato

A respeito da inconvencionalidade do crime de desacato, isto , a sua in-


compatibilidade com a normativa internacional de Direitos Humanos,
notadamente a encontrada no sistema regional interamericano, remete-
mos o leitor para as consideraes feitas no estudo do Caso "A ltima Ten-
tao de Cristo", acrescentando apenas, portanto, que alm da manifesta-
o da Comisso Interamericana de Direitos Humanos sobre a temtica,
tambm a Corte Interamericana, conforme v i m o s j censurou a previso
do crime de desacato na legislao penal dos pases.

3. Autoridade competente para presidir a apresentao do preso (au-


dincia de custdia)

Palamara, ao ser preso, foi apresentado e colocado disposio de um


"Fiscal Naval", quem, de acordo com a normativa interna, teria funes
jurisdicionais, A Corte considerou violado o direito "audincia de cus-
tdia", previsto no art. 7.5 da Conveno Americana. Importante registrar,
portanto, que se a apresentao do preso cumpre finalidades relaciona-
das preveno da tortura e de represso a prises arbitrrias, ilegais ou
desnecessrias, a autoridade responsvel pela audincia de custdia deve

m C f PAIVA Caio. Audincia de custdia: a quem o preso deve ser apresentado? Dis-
ponvel em- < h t t p : / / j u s t i f i c a n d o . c o m / 2 0 / 0 4 / i o / n a - s e r i e - a u d e n c i a - d e - c u s t o d i a
15
140 LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. 2. e d . Salvador: J u s p o d i v m ,
-a-quem-o-preso-deve-ser-apresentado/>. Acesso e m : 28/06/2015.
2014, p. 367.

C A S O S I U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1117


116 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
mulheres que impera desde 1993 e deficiente resposta do Estado diante
desses crimes", O caso foi levado Core Interamericana.

Caso Gonzlez e Outras vs. Mxico A Corte Interamericana de Direitos Humanos reconheceu que os homic-
dios praticados decorreram de violncia de gnero, tratando-se, pois, de
("Campo Algodonero")
Irminicidio", e concluiu que " preocupante o fato de que alguns destes
1 rimes parecem apresentar altos graus de violncia, incluindo sexual, e que
RGO JULGADOR: Sm geral foram influenciados, tal como aceita o Estado, por uma cultura de
ir.it iminao contra a mulher, a qual, segundo diversas fontes probatrias,
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s tin idiu tanto nos motivos como na modalidade dos crimes, bem como na
resposta das autoridades. Nesse sentido, cabe destacar as respostas inefi-
SENTENA: 1 a mtes e as atitudes indiferentes documentadas em relao investigao
16 de n o v e m b r o de 2009 destes crimes, que parecem haver permitido que se tenha perpetuado a vio-
lncia contra a mulher em Ciudad Jurez" ( 164).

A Corte Interamericana declarou o Mxico responsvel pela violao de


inmeros direitos humanos, tais como: (a) obrigao geral de garantia
RESUMO DO C A S O prevista no art. i.i e obrigao de adotar as disposies do direito inter-
no contempladas no artigo 2 (ambos da CADH), bem como s obrigaes
As jovens Laura Berenice Ramos Monrrez (17 anos), Cludia Ivette Gonza-
contempladas no art. jM e 7.C da Conveno de Belm do Par, em detri-
lez (20 anos) e Esmeralda Herrera Monreal (15 anos) desapareceram, res-
pectivamente, nos dias 25/09/2001,10/10/2001 e 29/10/2001, em Ciudad mento das vtimas; (b) obrigao de investigar e, consequentemente, de
Jurez, no Mxico. Devidamente cientificado, os nicos expedientes adota- garantir o direito vida, integridade pessoal e liberdade pessoal das
dos pelo Estado consistiram em elaborar os registros de desaparecimento, vitimas, acarretando com isso, tambm, violao aos direitos de acesso
os cartazes de busca e a tomada de declaraes dos familiares, alm de justia e proteo judicial previstos nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno
ter procedido com envio de ofcio Polcia Judiciria. No h prova de que Americana e artigos 1.1 e 2 da mesma, e tambm artigos 7b e 7.C da Con-
as autoridades tenham efetivamente feito circular os cartazes de busca veno de Belm do Par; (c) o dever de no discriminao; (d) os direitos
nem tampouco que efetuaram uma investigao mais profunda sobre o da criana Esmeralda e Laura eram adolescentes; dentre outros.
caso. Consta nos autos, porm, a informao de que funcionrios do Estado Decidiu a Corte, tambm, que em memria das vtimas de homicdio por ra-
teriam se comportado de forma indiferente e at mesmo discriminatria zes de gnero, o Estado deveria erigir um monumento em Ciudad Jurez, na
diante do contexto evidenciado, eis que haviam feito comentrios sobre plantao de algodo onde foram encontradas as vtimas, a ser revelado na
a vida censurvel e o comportamento sexual das vtimas, deduzindo pode- mesma cerimnia na qual reconhea publicamente sua responsabilidade in-
riam no estar "desaparecidas", mas sim em companhia de seus namora-
ternacional, como forma de dignific-las e como recordao do contexto de
dos ou outros parceiros.
violncia que padeceram e que o Estado se compromete a evitar no futuro.
No dia 06/06/2011, as vtimas foram encontradas numa plantao de
algodo (da, pois, o ttulo do Caso: "Campo Algodonero"; em portugus: PONTOS IMPORTANTES SOBRE O CASO
"Campo Algodoeiro"), com gravssimas marcas de estupro e violncia se-
xual cometidas com extrema crueldade.
1. Primeira vez e m que a Corte Interamericana analisou um caso e n -
A Comisso Interamericana de Direitos Humanos afirmou que "Ciudad volvendo situao de violncia estrutural de gnero
Jurez se converteu no foco de ateno da comunidade nacional e interna- Foi a primeira vez, conforme anota Andr de Carvalho Ramos, que a Corte
cional em razo da situao particularmente crtica da violncia contra as Interamericana analisou a situao de violncia estrutural de gnero: "A

118 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1119
sentena voltou-se, alm da indenizao aos Jamiliares, tumhetn a promoo |, Improcedncia da tese do Estado relativa incompetncia da Corte
de medidas gerais de compatibilizao do direito interno com parmetros in- Interamericana para analisar violaes a respeito da Conveno de
ternacionais de proteo mulhersobretudo em relao Conveno de
l i H m do Par
Belm do Par. Tendo em vista a existncia de mltiplos casos defeminicdio
que ocorrem em Ciudad Jurez, a Corte determinou a necessidade de as au- i > Mxico alegou a incompetncia da Corte Interamericana para analisar
toridades estatais adotarem medidas amplas de luta contra os casos de vio- violaes a respeito da Conveno de Belm do Par, aduzindo que a com-
lncia ligados a esteretipos de gnero socialmente dominantes, bem como I" Ti meia da Corte deve ser estabelecida por "declarao especial" ou por
combaterem a impunidade nos casos de violncia contra as mulheres (mais "i 1 inveno especial", ao que a Corte respondeu que "a declarao espe-
2
um uso do Direito Penal pelos Tribunais de Direitos Humanos)"'* . i d// para aceitar a competncia contenciosa da Corte segundo a Conveno
Americana, levando em considerao o artigo 62 da mesma, permite que o
2. Primeira vez em que um Tribunal Internacional reconheceu a exis- tribunal conhea tanto de violaes Conveno como de outros instru-
tncia de "feminicdio" c o m o crime inrntos interamericanos que lhe concedem competncia" ( 37). O Estado do
O Caso Campo Algodonero representa, tambm, segundo Lucas xinski, Mxcoarguiu,ainda,queoart.i2da Conveno de Belm do Par mencio-
"a primeira vez em que um tribunal internacional reconheceu a existncia na expressa e exclusivamente a Comisso Interamericana como o rgo
defeminicdio como crime". E avana o autor na sua explicao para dizer encarregado da preveno da Conveno, atravs do procedimento de pe-
que "feminicdio uma aluso ao crime internacional de genocdio, que est I ies individuais, nada prevendo a respeito da Corte, que seria, pois, no seu
codificado na Conveno de 1948 contra o Crime de Genocdio como sendo entender, incompetente. A Corte, porm, considera errnea essa interpreta-
atos cometidos com a inteno de destruir, em sua totalidade ou em parte, ro e afirma que "o teor literal do artigo 7 2 da Conveno de Belm do Par
um grupo nacional, tnico, racial ou religioso. Esses atos so: matar membros i oncede competncia Corte ao no excetuar de sua aplicao nenhuma
do grupo; causar dano corporal ou mental srio a membros do grupo; delibe- das normas e requisitos de procedimento para as comunicaes individuais"
radamente impor condies de vida a um grupo que levem sua destruio 41), concluindo que "a conjuno entre as interpretaes sistemtica e te-
fsica em todo ou em parte; imposio de medidas para impedir nascimentos leolgica, a aplicao do principio do efeito til, somadas suficincia do cri-
dentro do grupo; e transferncia forada de crianas de um grupo para outro terio literal no presente caso, permitem ratificar a competncia contenciosa
(Artigo 2 da Conveno). Note-se que os grupos que podem ser vtimas de da Corte a respeito de conhecer de violaes do artigo 7 da Conveno de
genocdio no incluem "gnero". Mas a ideia de destruio de um grupo pela Belm do Par" { 77), Para efeito de sntese: a Corte Interamericana possui
simples razo de existir oque importa para a definio defeminicdio"'^. competncia para analisar violaes de outros tratados que compem o
istema interamericano, a exemplo, pois, da Conveno de Belm do Par.
Importante registrarmos que, recentemente, por meio da Lei 13104/2015,0
Cdigo Penal brasileiro passou a prever o crime de feminicdio, que na ver- Ainda sobre a Conveno de Belm do Par, importante registrar que a primei-
dade ingressou na legislao penal ordinria como uma circunstncia qua- i a vez em que a Corte Interamericana a aplicou foi no julgamento o Caso do
lificadora do crime de homicdio, tratando-se da conduta com dolo de tirar Presdio Miguel Castro Castro vs. Peru, em 2006. J a Comisso Interamericana
a vida disparada contra mulher por razes da condio de sexo feminino, as aplicou a referida Conveno pela primeira vez na apreciao do Caso Maria
quais podem se dar, segundo o art, 121, 2-A, do CP, por violncia domstica da Penha vs. Brasil, em 2000. Finalmente, tambm importante advertir que a
efamiliarou por menosprezo ou discriminao condio de mulher. ( orte j estabeleceu que "nem toda violao de um direito humano cometida
em prejuzo de uma mulher leva necessariamente a uma violao das disposi-
es da Conveno de Belm do Par"(Caso Peroso e outros vs. Venezuela).

142 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 334. 4 . Teoria da obrigao processual
143 LIXINSKI, Lucas. Caso do Campo de Algodo: Direitos Humanos, Desenvolvimento,
Consta na deciso da Corte Interamericana que, no contexto da obrigao de
Violncia e Gnero. Nota de ensino. Casoteca Direito GV Produo de Casos
2011, p, 15. Disponvel e m : <http://direitosp.fgv.br/sites/direitosp.fgv.br/files/cam- proteger o direito vida.oTribunal Europeu de Direitos Humanos desenvol-
po_de_ a l g o d o - n o t a d e e n s i n o . p d f x veu a "teoria da obrigao processual" de o Estado efetuar uma investigao

120 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1121


olii i.il e l e t i v a n u i . r . o s de v i o l a e s ,i e s t e diieito ( ( ( f i m / tqi v. luiquia.Ak
h >k vs, Turquia e Killi vs. Turquia). A Corte Interamericana, da mesma forma,
f aplicou esta teoria em diversos casos {Casos Juan Humberto Sanchez vs.
I lotiduas, Valle Jaramillo e outros vs. Colmbia e Garibaldi vs. Brasil). Ainda no Caso Barreto Leiva vs. Venezuela
que diz respeito jurisprudncia comparada, fruto de um dilogo de Cortes,
consta tambm na deciso da Corte Interamericana que oTribunal Europeu
deDireitos Humanos j declarou que "a falha do Estado em protegeras mu- RGO JULGADOR:
IIa vs contra a violncia domstica viola o seu direito igual proteo da lei e
es ta falha no necessita ser intencional" (Caso Opuz vs. Turquia). Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s

5. Outros precedentes internacionais sobre "direito das m u l h e r e s "


DECISO:
Ainda sobre o desenvolvimento do tema "direito das mulheres" no Direi-
17 de novembro de 2009
t o Internacional dos Direitos Humanos, Flvia Piovesan registra que "Des-
tacam-se tambm [alm do Caso Campo Algodonero] relevantes decises
do sistema interamericano sobre discriminao e violncia contra mulhe-
res, o que fomentou a reforma do Cdigo Civil da Guatemala [Caso Maria
Eugenia vs. Guatemala], a adoo de uma lei de violncia domstica no RESUMO DO CASO
m
1 liile. a adoo da Lei Maria da Penha no Brasil, dentre outros avanos" .
O caso em anlise chegou at a Corte de San Jos no dia 31 de outubro de
->oo8, por intermdio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
INCIDNCIA D O T E M A E MPROVAS DE CONCURSOS
e trouxe como suposta vtima o Sr. Oscar Enrique Barreto Leiva. A vtima
(oi condenada pela Corte Suprema de Justia da Venezuela em razo do
(DPE/PR DEFENSOR PBLICO, 2014 UFPR) O caso conhecido como
exerccio de um mandato no ano de 1989 como diretor administrativo e
"Campo Algodonero", julgado pela Corte Interamericana de Direitos Hu-
de servios do Ministrio da Secretaria da Presidncia da Repblica.
manos em 16 de novembro de 2009 (exceo preliminar, fundo, repara-
es e custas), tornou-se clebre por tratar: Originariamente, o caso na jurisdio domstica da Venezuela foi instau-
a| da violncia estrutural de gnero (feminicdio). iado contra o Presidente da Repblica ( poca, o agora j falecido Hugo
Chvez), um senador e um deputado. Em um primeiro momento, o Sr. Bar-
b| dos direitos humanos dos trabalhadores migrantes indocumentados.
teto Leiva figurou como testemunha, e posteriormente foi expedido seu
c| do impacto do uso intensivo de agrotxicos sobre o meio ambiente natural. mandado de priso.

d| dos parmetros de reparao adotados pela Corte Interamericana de Ao tratar do caso na Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Co-
Direitos Humanos. misso Interamericana alegou a incompetncia da Corte Suprema de
e| do primeiro caso decorrente de uma comunicao apresentada por Justia da Venezuela para julg-lo, tendo em vista que o Sr. Barreto Leiva
um Estado parte em face de outro perante a Comisso Interamerica- no possua qualquer foro por prerrogativa de funo.Tambm foi alega-
na de Direitos Humanos. da a violao ao princpio do duplo grau de jurisdio, eis que diante do
julgamento perante a Corte Suprema de Justia da Venezuela, a vtima
GABARITO: letra (A).
teve suprimida sua possibilidade de recorrer da sentena condenatria. A
vtima tambm no teve o direito de escolher seu prprio defensor e tam-
pouco a possibilidade de interrogar supostas testemunhas arroladas pela
144 P I O V E S A N , Flvia. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos das Mulheres. R.
acusao, ou mesmo conhecer as provas que estavam sendo produzidas
EMERJ, v. 15, n. 57 (Edio Especial), p. 79, jan-mar, 2012. Disponvel e m : < h t t p : / /
www.emerj.tjrj.jus.br/revi5taemerj_online/edicoes/revista57/revista57_70.pdf>. contra a sua pessoa.

122 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


CASOS JULGADOS PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1123

J
oficial efetiva em casos de violaes a este direito {Casos Ergi vs. lurquia.Ak-
kok vs. Turquia e Killi vs. Turquia). A Corte Interamericana, da mesma forma,
j aplicou esta teoria em diversos casos (Casos Juan Humberto Sanchez vs.
Honduas, Valle Jaramillo e outros vs. Colmbia e Garibaldi vs. Brasil). Ainda no Caso Barreto Leiva vs. Venezuela
que diz respeito jurisprudncia comparada, fruto de um dilogo de Cortes,
consta tambm na deciso da Corte Interamericana que o Tribunal Europeu
RAO JULGADOR:
de Direitos Humanos j declarou que "a falha do Estado em protegeras mu-
lheres contra a violncia domstica viola o seu direito igual proteo da lei e ( orte Interamericana de Direitos H u m a n o s
esta falha no necessita ser intencional" (Caso Opuz vs. Turquia).

5, Outros precedentes internacionais sobre "direito das mulheres" DECISO:

Ainda sobre o desenvolvimento do tema "direito das mulheres" no Direi r/ de n o v e m b r o de 2009


to Internacional dos Direitos Humanos, Flvia Piovesan registra que "Des-
tacam-se tambm [alm do Coso Campo Aigodonero] relevantes decises
do sistema interamericano sobre discriminao e violncia contra mulhe-
res, o que fomentou a reforma do Cdigo Civil da Guatemala [Caso Maria
Eugenia vs. Guatemala], a adoo de uma lei de violncia domstica no RESUMO D O CASO
14
Chile, a adoo da Lei Maria da Penha no Brasil, dentre outros avanos"" .
0 caso em anlise chegou at a Corte de San Jos no dia 31 de outubro de
;oo8, por intermdio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos,
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS e trouxe como suposta vtima o Sr. Oscar Enrique Barreto Leiva. A vtima
foi condenada pela Corte Suprema de Justia da Venezuela em razo do
(DPE/PR DEFENSOR PBLICO, 2014 UFPR) O caso conhecido como
exerccio de um mandato no ano de 1989 como diretor administrativo e
"Campo Aigodonero", julgado pela Corte Interamericana de Direitos Hu-
de servios do Ministrio da Secretaria da Presidncia da Repblica.
manos em 16 de novembro de 2009 (exceo preliminar, fundo, repara-
es e custas), tornou-se clebre por tratar: Originariamente, o caso na jurisdio domstica da Venezuela foi instau-
rado contra o Presidente da Repblica ( poca, o agora j falecido Hugo
a| da violncia estrutural de gnero (feminicdio).
Chavez),um senador e um deputado. Em um primeiro momento,o Sr. Bar-
b| dos direitos humanos dos trabalhadores migrantes indocumentados. reto Leiva figurou como testemunha, e posteriormente foi expedido seu
c| do impacto do uso intensivo de agrotxicos sobre o meio ambiente natural. mandado de priso.

d| dos parmetros de reparao adotados pela Corte Interamericana de Ao tratar do caso na Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Co-
Direitos Humanos. misso Interamericana alegou a incompetncia da Corte Suprema de
Justia da Venezuela para julg-lo, tendo em vista que o Sr. Barreto Leiva
e| do primeiro caso decorrente de uma comunicao apresentada por
no possua qualquer foro por prerrogativa de funo.Tambm foi alega-
um Estado parte em face de outro perante a Comisso Interamerica-
da a violao ao princpio do duplo grau de jurisdio, eis que diante do
na de Direitos Humanos.
julgamento perante a Corte Suprema de Justia da Venezuela, a vtima
GABARITO: letra (A).
teve suprimida sua possibilidade de recorrer da sentena condenatria. A
vtima tambm no teve o direito de escolher seu prprio defensor e tam-
pouco a possibilidade de interrogar supostas testemunhas arroladas pela
144 P I O V E S A N , Flvia. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos das Mulheres. R.
acusao, ou mesmo conhecer as provas que estavam sendo produzidas
EMERJ, v. 15, n. 57 (Edio Especial), p. 79, jan-mar, 2012. Disponvel e m : < h t t p : / /
www.emerj.tjrj.jus.bf/revistaemefj_online/edicoes/revista57/revista57_70.pdf>.
contra a sua pessoa.

CASOS JULGADOS PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S 1123


122 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
Em 17 de novembro de 2009, a Corte Interamericana de Direitos I lumanos dos rus do mensalo, com fulcro no art. 8.2 'h'da Conveno Americana
proferiu sentena na qual condenou o Estado da Venezuela pelos seguin- dc Direitos Humanos, que prev o princpio do duplo grau de jurisdio. O
tes motivos: a) a violao do direito do Sr. Barreto Leiva de conhecer for- ponto a ser destacado a meno pelo min. Celso de Mello, em seu voto
mal e previamente os fatos que lhe foram imputados' (art. 8.2 da CADH); 45
que desempatou o julgamento, da previso do princpio do duplo grau
b) a violao do direito ampla defesa e contraditrio da vtima (art. 8.2.C de Jurisdio na Conveno Americana de Direitos Humanos, citando in-
da CADH); c) a ausncia de assistncia tcnica ao Sr. Barreto Leiva (art. (lusive o Caso Barreto Leiva como principal precedente para a admisso
8.2.d da CADH); d) a deteno arbitrria do Sr. Barreto Leiva com base em dos embargos infringentes. No entanto, oportuno lembrar que h vozes
meros indcios, desconsiderando o princpio da presuno de inocncia e na doutrina que no concordam com essa "convergncia" entre a juris-
a finalidade da priso preventiva (arts. 7.1 e 7.3 c/c 1.1 e 2 da CADH); e) a de- prudncia do STF e da Corte Interamericana no caso Barreto Leiva vs.
6
teno preventiva do Sr. Barreto Leiva por tempo excessivo (art. 7.1 c/c 7.5 Venezuela'* . Isso porque, na Ao Penal 470, a reapreciao do feito no
da CADH) e; f) a violao do princpio do duplo grau de jurisdio, eis que (oi realizada na sua integralidade, como ocorreu no caso Barreto Leiva.
o Senhor Barreto Leiva restou impossibilitado de recorrer de sua sentena () manejo do recurso de embargos infringentes foi oportunizado apenas
(art. 8.2 'h' da CADH). aos rus que obtiveram pelo menos quatro votos pela absolvio em de-
lerminado delito. Assim, a Ao Penal 470/MG nooportunizou um duplo
Dessa maneira, o Estado da Venezuela foi ordenado a: 1) publicar alguns
i;iau de jurisdio para todos os acusados e tampouco realizou um rejul-
trechos da sentena exarada pela Corte Interamericana de Direitos Hu-
p.amento integral da matria.
manos no caso Barreto Leiva vs. Venezuela; 2) pagar uma indenizao de
U$$ 15,000,00 (quinze mil dlares) a ttulo de indenizao por danos ima- 2. Direito ao duplo grau de jurisdio na sua integralidade
teriais e uma quantia de US$ 10.000,00 (dez mil dlares) a ttulo de gas-
No julgamento do caso Barreto Leiva, pela primeira vez, a Corte Intera-
tos e custas com o processo despendidos pela vtima ao longo dos anos;
mericana de Direitos Humanos concretizou o direito ao duplo grau de
3) concedera possibilidade de o Sr. Barreto Leiva ter sua condenao revis-
Jurisdio na sua integralidade. Nesse sentido, a lio de Valrio de Oli-
ta em sua integralidade,- e 4} adequar seu ordenamento jurdico interno
veira Mazzuoll: "No caso Barreto Leiva contra Venezuela, a Corte, em sua
para garantir o direito de recurso das decises condenatrias, inclusive
ileciso de j7.TJ.2009, apresentou suas surpresas: a primeira que fez valer
aquelas que gozam de foro por prerrogativa de funo.
em toda sua integralidade o direito ao duplo grau de jurisdio (direito de
1 1
ser julgado duas vezes, deforma ampla e ilimitada)"" ' .0 caso Barreto Leiva
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O foi importante porque consagrou que a concretizao do direito ao duplo
grau de jurisdio deve ser conferida a todo e qualquer acusado, indepen-
1. Convergncia ou divergncia entre a jurisprudncia do Supremo dentemente se o processo est sendo processado e julgado na mais alta
Tribunal Federal e a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direi- (orte do pas. Vejamos as palavras de Mazzuoli sobre o tema: "No caso
tos Humanos? liar reto Leiva contra Venezuela, a Corte, em sua deciso de 17.11.2009, apre-
sentou duas surpresas: (...) e a segunda que deixou claro que esse direito
Uma das questes mais polmicas da Ao Penal 470, popularmente co-
nhecida como caso do "Mensalo", girava em torno do direito ao duplo
grau de jurisdio dos acusados, tendo em vista que o processo tramitou
diretamente no Supremo Tribunal Federal. Aps inmeras discusses, o
M u i t o e m b o r a se reconhea que o m i n , Celso de Mello t e n h a citado o precedente
Supremo Tribunal Federal, em um julgamento com seis votos a favor e Barreto Leiva vs, V e n e z u e l a e m seu voto pela admissibilidade dos E m b a r g o s In-
cinco contrrios, admitiu o recurso de embargos infringentes para alguns fringentes na A o Penal 470/MG e q u e este e n t e n d i m e n t o j t e n h a sido adotado
e m provas de concurso, c o m o por e x e m p l o , na ltima prova discursiva da Defen-
soria Pblica do Estado de So Paulo (2013).
147 M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira, G O M E S , Luiz Flvio. Comenta rios Conveno Ame-
145 A Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s no a d m i t e o processo inquisitrio, ricana sobre Direitos Humanos (Pacto San Jos da Costa Rica). 4. ed. So Paulo: Re-
c o n f o r m e o Caso Castillo Petruzzi vs. Peru ("Caso dos j u z e s s e m rosto"). vista dos Tribunais, 2013, p. 151.

124 | J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1125


vale para todos os rus, inclusive os julgados pelo Tribunal mximo do pais, unem cena o interesse pblico, que se sobressai sobre o individual. Nesse par-
em razo do foro por prerrogativa de funo ou de conexo com quer iu alai. ha lambem solida jurisprudncia da Corte. Em Pakdemirli vs. Turquia
8
desfruta dessa prerrogativa"'* . (joo), Sadak e outros vs. Turquia (200i),McElhinney vs. Reino Unido (2001)
Sobre o tema, vale registrar que, com base no precedente Barreto Leiva vs. . Ri jah Partisi e outros vs. Turquia (2003), resta clarividente que deixa de ser
Venezuela, alguns rus do processo do Mensalo recorreram at a Comis- ,</-.. ilato o direito de recorrer a uma instncia superior o parlamentar que,
so Interamericana de Direitos Humanos postulando a anulao do julga- 0i 'i prerrogativa de funo, j tem iniciado o seu persecutio criminis numa
mento. Os argumentos utilizados pelos advogados de Jos Dirceu, Kati.i instancia, a ltima da pirmide judiciria daquele pas, no qual anteriormen-
9

Rabellojos Roberto Salgado e Vincius Samarane se baseiam na violao te ja houvera regulamentado legalmente o foro privilegiado"'* .
do duplo grau de jurisdio, eis que os rus no eram detentores de foro por
4, A Venezuela denunciou a C A D H e m meados de 2012 150

prerrogativa da funo, bem como na atuao "incoerente e casustica" da


mais alta corte do Estado brasileiro no julgamento da Ao Penal 470/MG. No dia 10 de setembro de 2012, o secretrio-geral da Organizao dos Esta-
dos Americanos (OEA)Jos Miguel Insulza, anunciou que a Venezuela efe-
5
3. Divergncia do Sistema Europeu de Direitos H u m a n o s tivou a denncia' ' contra a Conveno Americana de Direitos Humanos.
()i orre que a Conveno Americana de Direitos Humanos comporta uma
Ao contrrio do que decidiu a Corte Interamericana de Direitos Humanos
11.insula de pr-aviso de um ano. Desse modo, ainda que a Venezuela obje-
no caso Barreto Leiva vs. Venezuela, a Corte Europeia de Direitos Humanos
I iv.iva se desligar de todas as obrigaes do Pacto de San Jos de Costa Rica,
possui entendimento consolidado pela no aplicabilidade do princpio do
houve um perodo de transio de um ano, no qual todos os acontecimen-
duplo grau de jurisdio aos acusados que so julgados pelo tribunal m-
TOS envolvendo violaes Conveno Americana de Direitos Humanos
ximo de seu pas. Para a Corte de Estrasburgo, o princpio do duplo grau de
d,ii iam margem para eventual responsabilizao do Estado venezuelano.
jurisdio tambm sofre limitaes em determinadas situaes, como na
hiptese em comento. Logo, h uma divergncia entre a interpretao da '.ena possvel denunciar apenas a jurisdio da Corte Interamericana de
Corte Europeia de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Direitos Humanos e continuar signatrio da Conveno Americana de Di-
Humanos. Vejamos a lio de quila Mazzinguhy: "A jurisprudncia dessa reitos Humanos? No, pois a prpria Corte Interamericana de Direitos Hu-
Corte tem evoludo para entender que, se determinado acusado goza de um manos considera o reconhecimento da sua jurisdio como clusula ptrea
privilgio processual de ser julgado originariamente pela mais alta corte de 52
do sistema interamericano' . Para a Corte Interamericana de Direitos Hu-
um pais em razo do cargo por ele ocupado, a no existncia (ou possibili- manos, o ato que reconhece sua jurisdio obrigatria perfectibiliza e torna
dade) de recurso a uma instncia superior uma vez que essa a nica e mais efetivo o sistema interamericano de direitos humanos pautado no
ltima no viola o princpio do Devido Processo Legal. A ponderao que PACTO de San Jos da Costa Rica e eventual denncia concentrada apenas
Estrasburgo tem feito opera na proporcionalidade entre o objeto da prerro-
gativa defunoproteo do parlamentarem razo e no exerccio de suas
funes ea necessidade de proteo ao interesse pblico, como estampa-
do em Cordoba vs. Itlia (2003) e Bossi vs. Itlia, (2009). Em outras palavras, i,|y M A Z Z I N G U H Y , quila. Uma conversa sobre justia, Direitos Humanos e mensalo.
<http://atualidadesdodireito.com.br/aquilamazzinghy/2014/01/17/uma-conversa-
para Estrasburgo, o privilgio de foro est destinado a proteger os interesses
sobre-justica-dreitos-humanos-e-mensalao/>. Acesso e m : 6 de janeiro de 2015.
do parlamento e no os interesses individuais de deputados e senadores que,
I50 O caso Barreto Leiva v s . V e n e z u e l a no foi afetado pela d e n n c i a efetivada pelo
ao menos em teoria, cometeram determinados crimes. Para a Corte Europeia,
Estado v e n e z u e l a n o , tendo e m vista que os f a t o s ocorreram muito antes de a V e -
quando determinado parlamentar, que tem o privilgio processual criminal nezuela exarar s u a v o n t a d e de se desvencilhar das obrigaes o r i u n d a s da C o n -
de ser julgado inicialmente pelo mais alto tribunal de um pas, comete atos veno A m e r i c a n a de Direitos H u m a n o s .
totalmente estranhos sua prtica legislativa e esses constituem crimes, en- i>a Ato unilateral que explicita o desejo do Estado de no m a i s c u m p r i r parte ou tota-
lidade de tratado internacional.
152 C a s o Ivcher Bronstein v s . Peru. S e n t e n a de 24.04.1999. E C a s o do T r i b u n a l C o n s t i -
tucional v s . Peru. S e n t e n a de 24.04.1999. A m b o s foram j u l g a d o s pela Corte Inte-
148 ld.,ibld. ramericana de Direitos H u m a n o s .

126 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1127


no ato que reconheceu a jurisdio da Corte IDH violaria a proibio do OUSIRVAAO: Conforme J ressaltado, oportuno lembrar que h vozes na
retrocesso, prevista no art. 29 da prpria CADH. Desse modo, o Estado que doutrina que no concordam com o gabarito adotado pela banca da DPE/
pretenda se desvencilhar da jurisdio da Corte Interamericana de Direitos SP Isso porque, na Ao Penal 470, a reapreciao do feito no foi realiza-
Humanos deve denunciar a Conveno Americana de Direitos Humanos da na sua integralidade, como ocorreu no caso Barreto Leiva vs. Venezuela.
na sua integralidade. Vejamos a lio de Andr de Carvalho Ramos sobre o 1) manejo do recurso de embargos infringentes foi oportunizado apenas
tema: "S que no possvel denncia (ato unilateral que explicita o desejo > m u s que obtiveram pelo menos quatro votos p e l a absolvio e m de-
do Estado de no mais cumprir parte ou totalidade de tratado internacional) terminado delito. Assim, alm de no oportunizar a reapreciao do feito
restrita ao ato brasileiro de 1998 que reconheceu a jurisdio da Corte Inte- paia todos os envolvidos no caso,o processo do "Mensalo" tambm no
ramericana de Direitos humanos. Conforme j descrevi em livro anterior oportunlzou uma reapreciao da matria na sua integralidade.
salvo engano de modo indito no Brasil J houve uma tentativa fracassa
da de denunciar somente o ato de reconhecimento da jurisdio obrigatria (DPE/RR DEFENSOR PBLICO, 2013 CESPE, ADAPTADA): No que diz
da Corte. O reconhecimento da jurisdio da Corte foi considerado "clusula respeito jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos,
ptrea"do sistema interamericano. Assim, a Corte considerou inadmissvel a assinale a opo correta.
pretendida denncia peruana, que no gerou qualquer efeito, continuando a| O Estado-parte poder retirar o reconhecimento da jurisdio dessa
a apreciar os chamados casos do Tribunal Constitucional e Ivcher Bronstein, corte sem denunciar a Conveno Americana de Direitos Humanos,
ambos contra o Peru. (...) Assim, a Corte Interamericana de Direitos Humanos
mas tal medida no atingir os casos j submetidos ao julgamento
decidiu que o ato do Estado que reconhece sua jurisdio obrigatria apri-
desse rgo.
mora o sistema protetivo da Conveno: eventual denncia isolada desse ato
seria retrocesso, proibido pelo art. 29 da prpria Conveno Americana de e| Depois de reconhecida pelo Estado-parte, a jurisdio dessa corte s cessa-
Direitos Humanos. Essa deciso da Corte fez com que o ato de denncia do r se houver a denncia da Conveno Americana de Direitos Humanos.
reconhecimento da jurisdio da Corte pelo Peru de Fujimori restasse invli- GABARITO: Letra E. A assertiva 'A' est errada, eis que conforme explicado
do. Aps a queda do ditador, o Peru manteve o reconhecimento"^. anteriormente, no possvel retirar o reconhecimento da jurisdio da
Corte Interamericana de Direitos Humanos sem denunciar a prpria Con-
veno Americana de Direitos Humanos.
I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S

(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2014 FCC PROVA ORAL) Qual o en-


(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2013 FCC PROVA DISCURSIVA): Dis- tendimento da Corte Interamericana de Direitos Humanos acerca da
corra sobre o dilogo entre a Corte Interamericana de Direitos Humanos aplicao do princpio do duplo grau de jurisdio aos agentes com foro
e o Supremo Tribunal Federal no controle de convencionalidade do Siste- por prerrogativa de funo que so julgados pelo tribunal mximo do
ma Interamericano de Direitos Humanos, analise criticamente e cite trs seu respectivo Estado? H precedente sobre o tema?
casos jurisprudenciais pertinentes ao assunto. BREVE SNTESE DA RESPOSTA: O candidato deveria abordar os aspectos principais
GABARITO ADOTADO PELA BANCA:"[...] Tambm pode ser citado o caso Barreto Lei- do caso Barreto Leiva vs. Venezuela e afirmar que a Corte Interamericana
va vs. Venezuela, seguido pelo Ministro Celso de Mello em seu voto de de- de Direitos Humanos entende ser aplicvel o princpio do duplo grau de
sempate nos embargos infringentes da Ao Penal n 470 relativo ao duplo jurisdio inclusive aos agentes com foro por prerrogativa de funo que
grau de jurisdio de altas autoridades em Corte Suprema". so julgados diretamente na mais alta corte do seu respectivo Estado.

153 RAMOS, A n d r de Carvalho. A A D P F 153 e a Corte Interamericana de Direitos H u -


m a n o s . In: M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira (org.). Crimes da Ditadura Militar. S o
Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 74-75.

128 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1129


DAS SI 11 ESSIVAS ORDENS do I STADO P A N A M E N H O CONTRA sua liberdade D E LOCO
,.IO I LO 1 I I I ' . M O M O D O , L A M P O I U O P O D E LECOIIEI DA C O U D E I I A A O I M P O S T A .

Ao chegar ao Equador, o Sr. Vlez reportou ao governo de seu pas que foi
Caso Vlez Loor vs. Panam I IL m 11 1 ido A tortura e maus tratos enquanto esteve privado de sua liber-
Estado do Panam. O Sr. Vlez Loor noticiou que,
J u l r D E LOC O M O C , 1 0 PELO
l.into no perodo em que esteve detido em Darien quanto nos momentos
RGO JULGADOR:
i m Q U E esteve recluso em La Palma e La Joyita, tais prticas aconteceram.
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s VLEZ Loor tambm relatou s autoridades equatorianas a superlotao
l uesdos panamenhos e a deficincia na rede de saneamento bsico
II is 1 omplexos penitencirios, bem como a deficincia no sistema pana-
SENTENA:
MENHO de classificao e nos programas de ressocializao e educao.
23 de n o v e m b r o de 2010
() I stado do Panam no apresentou informaes sobre as recomendaes
ftltas pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, o que motivou
ESLA ltima a submeter o caso Corte Interamericana de Direitos Humanos.

N O dia 23 de novembro de 2010, a Corte Interamericana de Direitos Hu-


Resumo do Caso j
manos prolatou sua deciso responsabilizando o Estado do Panam em
lai E do ocorrido com o Sr. Vlez Loor. Primeiramente, a Corte de San Jos
No dia n de novembro de 2002,0 Sr. Jesus Tranquilino Vlez Loor, nacional
tejeitou as excees preliminares arguidas pelo Estado panamenho de
do Equador, foi detido no Posto Policial Tupiza, na provncia de Darein, no
Ifll ompetncia ratione materiae da Corte para analisar a alegao de vio-
Panam, em virtude de no portar todos os documentos necessrios para
l H AO da Conveno para Prevenir e Punir a Tortura.Tambm foi rejeitada
permanecer no Estado panamenho. Aps o ocorrido, o Diretor Nacional
A exceo de falta de esgotamento de recursos internos.
do servio de imigrao emitiu uma ordem de deteno, o que ocasionou
a transferncia do Sr. Vlez Loor para o presdio de La Palma. N O que tange poltica de imigrao, a Corte Interamericana de Direitos
I lumanos exps sua posio no sentido de que o Estado do Panam no
No dia 0 6 de dezembro de 2002, aps descobrir que o Sr. Vlez Loor j ha
S pode como deve exercer uma poltica de imigrao para controlar a
via sido deportado do Panam no ano de 1996, o mesmo Diretor Nacional
ETIIrada e sada do seu territrio,desde que essa poltica de imigrao no
do Servio de Imigrao e naturalizao do Estado do Panam lhe imps
leja discriminatria e no viole as normas de proteo de direitos huma-
uma pena de dois anos de priso, por haver infringido as disposies da
NOS previstas na Conveno Americana de Direitos Humanos.
lei de imigrao do Panam. Essa deciso no foi comunicada ao Sr. Vlez.
Aps 12 dias da imposio de sua pena, Vlez foi transferido para o Centro A Corte de San Jos tambm considerou ilegal a apreenso inicial realizada
Penitencirio La Joyita. pelo Estado panamenho contra o Sr. Vlez Loor no posto policial de Tupiza,
EIS que foi violada a publicidade da priso, conforme o art. 7.5 da CADH. O
Meses depois, mais precisamente no dia 08 de setembro de 2003,0 mesmo
liibunal interamericanotambm considerou ilegal a ordem de priso emi-
Diretor Nacional do Servio de Imigrao e Naturalizao do Panam, que
tida pela autoridade do servio de imigrao do Panam, pois no havia
havia imposto a pena ao Sr. Vlez Loor, revogou a sentena que havia pro-
lundamentao concreta nem prazo para encerramento da medida, o que
ferido. Aps dois dias, o Sr. Vlez foi deportado para a Repblica do Equador.
acabou violando o art. 7.3 c/c 1.1 da CADH. A Corte Interamericana ainda
Durante o tempo em que esteve recluso no presdio de La Palma e no Centro 1 ondenou o Panam por no ofertar ao Sr. Vlez Loor a possibilidade de um
Penitencirio La Joyita, o Sr. Vlez no disps de defesa tcnica e nem pode recurso efetivo e por nooportunizar assistncia judiciria gratuita, violan-
constituir um advogado a seu contento. O equatoriano no contou com do os artigos 7.6,8.1,8.2 'd'e 8.2 'e',todos da CADH.Tambm restou caracte-
qualquer possibilidade de exercer sua ampla defesa e contraditrio diante rizado que o Estado panamenho no permitiu que Vlez Loor contatasse o

130 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1131


consulado de seu pas; assim, foi desrespeitado o direito notificao para I irvalho Ramos: "Tratou-se do caso envolvendo a situao da Imigrao
assistncia consultar, o que ocasionou a violao dos artigos 7.4,8.1 e 8.2 'd' Ittrqular. No caso, Jesus Vlez Loor, cidado equatoriano, foi preso e pro-
da CADH. Ainda quanto aos servios de sade insuficientes dos complexos II iido no Panam por delitos relacionados sua situao migratria.
penitencirios em que o Sr. Vlez Loor esteve detido, restou caracterizada a Apesar de os Estados poderem fixar polticas migratrias, so conside-
violao dos artigos 5.1 e 5.2 da CADH. fOdOS arbitrrias as polticas migratrias cujo eixo central a deteno
Obrigatria dos migrantes irregulares, sem que as autoridades competen-
Por fim, a Corte de San Jos constatou a violao dos artigos 5.1 e 5.2 c/c
te: verifiquem em cada caso em particular, e mediante uma avaliao
art. i.i, todos da Conveno Americana de Direitos Humanos, em razo de
individualizada, a possibilidade de utilizar medidas menos restritivas que
o Sr. Velez Loor permanecer detido em centros penitencirios que no se-
Itjam efetivas para alcanar os fins legtimos buscados. Alm disso, a pri-
paravam as pessoas que estavam sendo processadas das pessoas que j
so ocorreu em consideraes desumanas e sem que lhe fossem assegu-
haviam sido condenadas de maneira definitiva. Finalmente, a Corte Inte-
radas as garantias do devido processo, tendo sido o Panam condenado
ramericana de Direitos Humanos concluiu que as autoridades do Estado 0
l>i>r violaes de dispositivos dos artigos 7 . 7 , 2 , 5 j, 8, g e 25 da CADH,
panamenho no se empenharam de maneira satisfatria em assegurar o
alem dos arts. i, 6 e 8 da Conveno Interamericana para Prevenir e
o direito integridade fsica do Sr. Vlez Loor, o que ocasionou a violao
l'unira Tortura"'.
dos artigos 5,1 e 5.2 da CADH, alm das obrigaes contidas nos artigos
o o
I , 6 e 8 da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura.
O

i. Opinio Consultiva n 1 6 d a Corte Interamericana de Direitos H u -


Assim, a Corte Interamericana de Direitos Humanos determinou que sua manos: o direito assistncia consular
sentena constitui per se uma forma de reparao, alm de determinar que I m dezembro de 1997, o Mxico, com fulcro no artigo 64.1 da Conveno
o Estado deve: a) pagar as despesas do Sr. Vlez Loor a ttulo de tratamento Americana de Direitos Humanos, provocou a jurisdio consultiva da Cor-
mdico e psicolgico, incluindo os medicamentos necessrios, em virtude le Interamericana de Direitos Humanos requerendo a opinio consultiva
do acontecimento; b) continuar a conduzir de maneira clere e eficaz a in- sobre "as garantias judiciais mnimas e o devido processo no mbito da
vestigao sobre os fatos denunciados pelo Sr. Vlez Loor, para que se en- pena de morte imposta judicialmente para estrangeiros, aos quais o Es-
contrem e responsabilizem os autores das violaes denunciadas; c) tomar luiio receptor no informou o seu direito de comunicar-se e de solicitar a
as medidas necessrias para que o Estado do Panam oferea acomoda- assistncia das autoridades consulares do Estado da sua nacionalidade".
es dignas e qualificadas para os imigrantes detidos em razo de proble- Pestringindo o questionamento da opinio consultiva n 16, a Corte In-
mas que os impediram de ingressar no pas; d) implementar programas teramericana de Direitos Humanos afirmou que "considera-se violado o
de capacitao sobre a possibilidade de iniciar uma investigao quando devido processo legai quando um Estado no notifica um preso estrangeiro
houver denncia por parte de indivduos sobre atos de tortura; e e) oferecer de seu direito assistncia consular".
um curso de treinamento e formao para o pessoal que Integra o Servio
t onforme visto no item anterior, a violao ao direito assistncia con-
Nacional de Imigrao e Naturalizao do Estado do Panam.
sular viola o devido processo legal. Assim, no Caso Vlez Loor vs. Panam,
a Corte Interamericana de Direitos Humanos elencou os elementos que
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O perfectibilizam o direito notificao e assistncia consular. So eles: (a)
ser notificado de seus direitos de acordo com a Conveno de Viena; (b)
1 . Impossibilidade de fixao de polticas migratrias cujo foco princi- efetividade da comunicao com funcionrios consulares; e (c) a prpria
pal seja a deteno arbitrria assistncia consular. Sobre esse tpico, e seguindo a linha de pensamen-
to da Corte Interamericana de Direitos Humanos, a lio de Nereu Jos
No caso Vlez Loor vs. Panam, a Corte Interamericana de Direitos Hu-
manos decidiu que os Estados no devem fixar polticas migratrias
voltadas deteno arbitrria, e que, se houver necessidade, a deten-
o deve ser analisada casuisticamente. Nesse sentido, pontua Andr de 154RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 334.

132 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1133


Gacomolli: "Nota-se que o direito assistncia consular possui em se 5. Crianas imigrantes e a Opinio Consultiva n 21 da Corte Interame-
contedo o direito de o acusado ser informado desse direito e da ajeita
<>, .111.1 d e D i r e i t o s H u m a n o s
efetiva de meios materiais para acessar o consulado"^.
I mbora o caso no trate especificamente de crianas imigrantes, vale a
3. Condenao c o m base na Conveno contra a Tortura 1 '-11.1 li< .11 de olho na recentssima Orientao Consultiva n 21 da Corte
inii-iamericana de Direitos Humanos, expedida em 19 de agosto de 2014,
Alm de violaes Conveno Americana de Direitos Humanos, a Corte
ie versa sobre os direitos e garantias de crianas e adolescentes no con-
Interamericana de Direitos Humanos condenou o Estado do Panam por
texto da imigrao. O Brasil foi um dos pases que solicitaram a opinio
violar dispositivos da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a
Tortura, eis que o Sr. Vlez Loor foi submetido tortura enquanto esteve I onsultiva da Corte.
recluso no Estado panamenho.
(. Convergncia entre a interpretao da Corte Interamericana de Di-
reitos H u m a n o s e da Corte Internacional de Justia
4. Opinio Consultiva n 18/03 d a Corte Interamericana de Direitos
1

H u m a n o s : o princpio da igualdade e o princpio da no-discrimina- A .sim como a Corte Interamericana de Direitos Humanos, a Corte Inter-
nai ional de Justia tambm considera que o direito notificao consular
o so aplicveis aos imigrantes ilegais?
I I institu garantia essencial e indisponvel que assiste qualquer pessoa pre-
Em maio de 2002, o Mxico, com fulcro no artigo 64.1 da Conveno Ame- sa em territrio estrangeiro. Foi o que decidiu a Corte de Haia nos casos Pa-
ricana de Direitos Humanos, provocou a jurisdio consultiva da Corte niquai vs. USA (Casongel Breard), Alemanha vs. USA (Caso Le Grand) e Mxi-
Interamericana de Direitos Humanos requerendo a opinio consultiva (ovs. USA (Caso Avena), nos quais a Corte analisou o carter e os limites do
sobre a seguinte indagao: "Os princpios da igualdade e da no-discrimi disposto no art. 36,1 'b'da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares,
nao so aplicveis aos imigrantes ilegais?". artigo este que versa sobre a notificao consular. A ttulo de curiosidade, o
Brasil signatrio desta conveno e a mesma j foi devidamente interna-
Diante da indagao proferida requerida pelo Estado mexicano, a Corte
lizada na ordem jurdica interna atravs do Decreto 61.068/1997.
Interamericana de Direitos Humanos emitiu opinio consultiva no sen-
tido de que os princpios da igualdade e da no-discriminao esto in 7. Convergncia entre a jurisprudncia do STF e a interpretao con-
terligados e constituem elementos bsicos para a proteo internacional
ferida ao t e m a da assistncia consular pela Corte Internacional de
dos direitos humanos. Assim, a condio de imigrante ilegal no legitima
Justia e pela Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s
que o Estado trate quaisquer indivduos (que, na maioria das vezes, em
se tratando de imigrantes ilegais, se encontram em situao de vulne- Ainda na linha de interpretao dos tribunais internacionais, o STF enten-
rabilidade) de maneira discriminatria. Assim, os princpios em questo dequeoartigo36,i,'b'da Convenode Viena sobre Relaes Consulares,
tambm so aplicveis aos imigrantes ilegais. possui natureza cogente, o que impe um verdadeiro dever do Estado em
notificar o consulado. Vejamos o entendimento do Min. Celso de Mello na
importante ressaltar que o entendimento emitido pela Corte Interame-
I xtrado 1.126:
ricana de Direitos Humanos em sede de jurisdio consultiva tambm j
apareceu em precedentes julgados pela Corte de San Jos, como no Caso "V-se, portanto, que, no plano das relaes consulares existentes
As meninas Yean e Bosico vs. Repblica Dominicana, no qual a Corte Intera- entre o "tat d'envoi" (Estado que envia) e o "tat d'accueil" (Estado
mericana de Direitos Humanos reafirmou que a no discriminao um de acolhimento ou receptor), instauram-se vnculos jurdicos, fun-
direito que independe de qualquer status migratrio. dados, em base convencional, que impe recprocas prerrogativas e
obrigaes, como a que ora se cuida.
A notificao consular em questo tal como delineada no artigo 36
da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, revela-se bifron-
155 C I A C O M O L L I , Nereu Jos. O devido processo penal. Abordagem Conforme a Consti- te, pois se mostra impregnado, quanto aos seus destinatrios, de
tuio Federal e o Pacto San Jos da Costa Rica. So Paulo: Atlas, 2014. p.139 dupla subjetividade, eis que dirigido ao agente consular (que tem a

134 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1135
a notificao consular em referncia, considerada a sua especfica
liberdade de comunicar-se e vsitaros respectivos nacionais, mesmo
destinao, constitui garantia essencial e indisponvel que assiste a
quando presos) e ao estrangeiro sobre custdia do Estado receptor
qualquer pessoa estrangeira submetida a priso em territrio sujei-
(que tem o direito de solicitar s autoridades nacionais a cientifica-
lo soberania de qualquer outro Estado Nacional.
o de sua priso repartio consular competente, bem assim a
faculdade de avistar-se com o agente consular do seu prprio pas), A essencialidade dessa notificao consular resulta do fato de per-
mitir, desde que formalmente efetivada, que se assegure a qualquer
No contexto ora em exame, a Repblica Federal da Alemanha qua-
lifica-se, para efeito de aplicao da referida Conveno de Viena, pessoa estrangeira que se encontre presa, a possibilidade de rece-
como sendo o Estado que envia ("Etat d'envoi") e o Brasil como o ber auxlio consular de seu prprio pas, viabilizando-se-lhe, desse
Estado que recebe ou Estado receptor ("Etat d'accueil"). modo, o pleno exerccio de todas as prerrogativas e direitos que se
compreendem na clusula constitucional do devido processo".
(...) Essa notificao consular reveste-se de grande importncia, pois
constitui prerrogativa jurdica de carterfundamental, que compe Ao longo do acrdo da Extradio 1.126, o Ministro Celso de Mello tam-
o bojo do universo conceituai dos direitos bsicos da pessoa hu- bm fez meno Opinio Consultiva n 16 da Corte Interamericana de
mana, para empregar a expresso que o Professor CANADO TRIN l tlreitos Humanos, caracterizando o dilogo das cortes.
DADE, quando juiz da Corte Interamericana de Direitos Humanos,
A Interpretao judicial a respeito da notificao consular, porm, para
utilizou na resposta dada, aos Estados Unidos Mexicanos, em decor
que goze da supremacia inerente ao seu status de direito humano/fun-
rncia da solicitao formulada no contexto da Opinio Consultiva
damental, somente atingir eficcia prtica o bastante quando se avan-
n 16 de i / i o / i 9 9 9 , que versou a questo pertinente ao direito
il no entendimento de que a sua ausncia torna a priso ilegal, ensejan-
informao sobre assistncia consular e a sua relao com as garan-
tias mnimas do devido processo legal. do, consequentemente, o relaxamento.

Torna-se imprescindvel que as autoridades brasileiras, na esfera


INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
dos procedimentos instaurados em nosso Pas e em cujo mbito te-
nha tido sido decretada a priso de sditos estrangeiros, respeitem
(DPE/SP _ DEFENSOR PBLICO, 2013 FCC, ADAPTADA) Em relao s
o artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, sob
pena de transgresso a esse dever jurdico imposto por tratado mul- opinies consultivas da Corte Interamericana de Direitos Humanos, con-
tilateral, de mbito global, configurar ilcito internacional e traduzir lldere as seguintes afirmaes:
ato de ofensa garantia do "due process of law". Na opinio consultiva n 16, a Corte Interamericana de Direitos Huma-
nos considera violado o devido processo legal quando um Estado no
O fato, Senhor Presidente, que o estrangeiro, preso no Brasil, tem
direito de ser cientificado, pelas autoridades brasileiras (policiais ou notifica um preso estrangeiro de seu direito assistncia consular.
judicirias), de que lhe assiste a faculdade de comunca-se com res- GABARITO: correto.
pectivo agente consular, como, ainda, dispe da prerrogativa de ver
notificado o seu prprio Consulado "without delay", de que se acha o
( C G R 2 8 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 ADAPTADA)
submetido a priso em nosso Pas. Assinale a alternativa correta:
(...) Cabe acentuar ainda, Senhor Presidente, que a questo funda- No Caso Velez Loor vs. Panam, a Corte Interamericana de Direitos Huma-
da no artigo 36 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares nos considerou que uma politica migratria que permita a deteno de mi-
(cuja aplicao tem sido muitas vezes desrespeitada por autorida- rantes irregulares em locais de deteno penal comum aceitvel, pois
des nacionais de diversos outros pases) vem merecendo o atento lai deciso esta includa na margem de apreciao nacional de cada Estado.
exame da Corte Internacional de Justia com sede em Haia (Casos
GABARITO: Errado. Ao julgar o Caso Vlez Loor vs. Panam, a Corte Interame-
"ngel Breard" "LeGrand" e "Avena", v.g.), com o consequente reco-
in ana de Direitos Humanos considerou arbitrrias as polticas migrat-
nhecimento por parte desse organismo que a principal insti-
tuio judiciria do sistema nacional das Naes Unidas de que rias centradas na deteno penal.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1137


136 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
do/a exercia o cargo de analista ambiental no escritrio do economis-
I 1 ' in Ir il 1 i v i i o i r o * , de Venezuela S.A (PDVSA). O Estado venezuelano
i l r p i n i que Lopez Mendoza teria atuado em conflito de interesses em
Caso Lopez Mendoza vs. Venezuela 'ii 1 I H Ir d,is doaes realizadas pela PDVSA (juntamente com a IAF) para a
Mi .iv.oi i a o s e m fins lucrativos. A me de Lopez Mendoza tambm es-
RGO JULGADOR: I m i envolvida na operao, pois, segundo o Estado venezuelano, alm de
I I I11111 onria da PDVSA, ela teria autorizado uma das duas doaes rea-
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s II H l r. p.ira a Civil Association Primero Justicia. Neste primeiro processo
administrativo, o Sr. Mendoza foi responsabilizado administrativamente
SENTENA: com .1 pena de multa; posteriormente, atravs de resoluo, foi declarada
01 de setembro de 2011 1 I I H . I O de inabilitao para o exerccio da funo pblica portrs anos.

gundo processo administrtivei movido pelo Estado da Venezuela


1 otili.i o Sr. Lopez Mendoza, a acusao versava sobre uma possvel mal-
vei s.i.iode recursos pblicos, eis que o governo da Venezuela alegou que
0 Sr. Mendoza havia aplicado crditos oramentrios em finalidades di-
RESUMO DO CASO r i s . i s d a s pi evistas em lei enquanto foi prefeito do Municipio cie Chaco.
Neste segundo processo administrativo movido contra Lopez Mendoza,
56
No ano de 1998, o Sr. Leopoldo Lpez Mendoza' trabalhou como analista 0 I slado venezuelano reconheceu a responsabilidade administrativa do
de meio ambiente no escritrio do economista-chefe da Petrleos de Ve-
'.1 Mendoza ao pagamento da pena de multa e, posteriormente, declarou
nezuela SA (PDVSA), a companhia estatal de petrleo da Venezuela e uma
.1! i.ivs de resoluo a sua inabilitao para o exerccio de funo pblica
das maiores exportadoras de petrleo do planeta. Ao mesmo tempo em
|n H m a i s seis anos.
que exercia o cargo de analista, o Sr. Mendoza tambm fundou uma as-
sociao sem fins lucrativos, chamada Civil Association Primero Justicia. 1111 virtude das condenaes proferidas em sede administrativa pelo Esta-
Ainda no ano de 1998, precisamente no dia 24 de julho, a PDVSA assinou do da Venezuela, o Sr. Lopez Mendoza no conseguiu registrar sua candida-
um memorando em conjunto com a Fundao Interamericana (IAF), com lina na junta eleitoral distrital, restando prejudicada a sua possibilidade de
o intuito de realizar duas doaes de quantias vultosas para o benefcio < oncorrer ao cargo de dirigente do Distrito Metropolitano de Caracas.
da associao sem fins lucrativos fundada pelo Sr. Mendoza.
'.riitindo-se prejudicado, Lopez Mendoza tentou reverter suas condena-
Dois anos se passaram e, no dia 04 de agosto de 2000, Leopoldo Lpez es no Supremo Tribunal Administrativo Poltico da Venezuela e, poste-
Mendoza foi eleito para um mandato de quatro anos como prefeito do ilormente, n a instncia judicial, atravs da apresentao de dois recursos
Municpio de Chac; foi reeleito no dia 31 de outubro de 2004 e perma- diante do Supremo Tribunal Constitucional da Venezuela; nestes recur-
neceu no cargo at novembro de 2008, quando pretendia se candidatar a sos, postulou a anulao das duas resolues expedidas pela Controlado-
Dirigente Metropolitano de Caracas, capital da Venezuela. 1I.1 de Resolues da Venezuela, que o haviam tornado inelegvel. Ambas
as tentativas foram infrutferas.
Entretanto, o Sr. Lpez Mendoza foi inabilitado para o exerccio da fun-
o pblica em dois processos administrativos sancionadores. O primeiro No dia 14 d e dezembro de 2009, a Comisso submeteu o caso Corte
processo administrativo se referia aos fatos ocorridos quando o Sr. Men- Interamericana de Direitos Humanos.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos entendeu que no houve


violao do princpio da presuno de inocncia por parte do Estado ve-
i 6 Leopoldo Lopez M e n d o z a era u m lder d e oposio na V e n e z u e l a ; concorreu na
S
nezuelano, pois, segundo a Corte de San Jos, em nenhum momento du-
eleio presidencial realizada no a n o de on contra o falecido H u g o C h a v e z .
2

rante a tramitao dos processos administrativos que deram ensejo s

138| J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S

CASOS I U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1139


do/a exercia o cargo de analista ambiental no escritrio do economis-
i I i HELE d.i PETRLEOS DE Venezuela S.A (PDVSA). O Estado venezuelano
ALRPMI QUE Lpez Mendoza teria atuado em conflito de interesses em
Caso Lopez Mendoza vs. Venezuela le das doaes realizadas pela PDVSA (juntamente com a IAF) para a
aia associao sem fins lucrativos. A me de Lpez Mendoza tambm es-
RGO JULGADOR: tai ia envolvida na operao, pois,segundo o Estado venezuelano.alm de
hl IIIIK ionria da PDVSA,ela teria autorizado uma das duas doaes rea-
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s ii II las para a Civil Association Primero Justicia. Neste primeiro processo
Administrativo, o Sr. Mendoza foi responsabilizado administrativamente
SENTENA: COM a pena de multa; posteriormente, atravs de resoluo,foi declarada
01 de setembro de 2011 I sano de inabilitao para o exerccio da funo pblica por trs anos.

i i n o segundo processo administrativo movido pelo Estado da Venezuela


i unira o Sr. Lpez Mendoza, a acusao versava sobre uma possvel mal-
i aode recursos pblicos, eis que o governo da Venezuela alegou que
D Si Mendoza havia aplicado crditos oramentrios em finalidades di-
RESUMO DO CASO v<cas das previstas em lei enquanto foi prefeito do Municpio de Chac.
Neste segundo processo administrativo movido contra Lpez Mendoza,
56
No ano de 1998, o Sr. Leopoldo Lopez Mendoza' trabalhou como analista
ii I .lado venezuelano reconheceu a responsabilidade administrativa do
de meio ambiente no escritrio do economista-chefe da Petrleos de Ve-
'a Mendoza ao pagamento da pena de multa e, posteriormente, declarou
nezuela SA (PDVSA), a companhia estatal de petrleo da Venezuela e uma
iiiavs de resoluo a sua inabilitao para oexerccio defuno pblica
das maiores exportadoras de petrleo do planeta. Ao mesmo tempo em
por mais seis anos.
que exercia o cargo de analista, o Sr. Mendoza tambm fundou uma as-
sociao sem fins lucrativos, chamada Civil Association Primero Justicia. i ni virtude das condenaes proferidas em sede administrativa pelo Esta-
Ainda no ano de 1998, precisamente no dia 24 de julho, a PDVSA assinou do da Venezuela, o Sr. Lpez Mendoza no conseguiu registrar sua candida-
um memorando em conjunto com a Fundao Interamericana (IAF), com liiia na junta eleitoral distrital, restando prejudicada a sua possibilidade de
o intuito de realizar duas doaes de quantias vultosas para o benefcio 11 incorrer ao cargo de dirigente do Distrito Metropolitano de Caracas.
da associao sem fins lucrativos fundada pelo Sr. Mendoza.
'.entindo-se prejudicado, Lpez Mendoza tentou reverter suas condena-
Dois anos se passaram e, no dia 04 de agosto de 2000, Leopoldo Lopez ntes no Supremo Tribunal Administrativo Poltico da Venezuela e, poste-
Mendoza foi eleito para um mandato de quatro anos como prefeito do ilormente, na instncia judicial, atravs da apresentao de dois recursos
Municpio de Chaco; foi reeleito no dia 31 de outubro de 2004 e perma- diante do Supremo Tribunal Constitucional da Venezuela; nestes recur-
neceu no cargo at novembro de 2008, quando pretendia se candidatar a sos, postulou a anulao das duas resolues expedidas pela Controlado-
Dirigente Metropolitano de Caracas, capital da Venezuela. II,i de Resolues da Venezuela,que o haviam tornado inelegvel. Ambas
ps tentativas foram infrutferas.
Entretanto, o Sr. Lopez Mendoza foi inabilitado para o exerccio da fun-
o pblica em dois processos administrativos sancionadores.O primeiro No dia 14 de dezembro de 2009, a Comisso submeteu o caso Corte
processo administrativo se referia aos fatos ocorridos quando o Sr. Men- Interamericana de Direitos Humanos.

A Corte Interamericana de Direitos Humanos entendeu que no houve


violao do princpio da presuno de inocncia por parte do Estado ve-
156 Leopoldo Lopez M e n d o z a era urn lder de oposio na Venezuela- concorreu J
nezuelano, pois, segundo a Corte de San Jos, em nenhum momento du-
ele,ao presidencial realizada no a n o de 2ou contra o falecido H u g o ~
lante a tramitao dos processos administrativos que deram ensejo s

38 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S

CASOS J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1 1 3 9


condenaes o Sr. Lopez Mendoza teria sido tratado como culpado. Ness mim-, , 1 m l i ml.- o (|u< - ,1 s e n t e n a p i o l e i ida no i .i-.(Wi)/ie,' Mendoza

linha, a Corte IDH ressaltou que no possui competncia para analist] v\ Venezuela era inexequvel. Segundo o governo venezuelano, o tema
eventual responsabilidade do Sr. Lopez Mendoza, mas apenas para aferi] nivi ilvei ia uma margem de apreciao exclusiva do Estado Venezuela-
se houve alguma violao Conveno Americana de Direitos Humano*., 111 1 N E 1 jurisdio internacional n a o s e r i a dotada de competncia
Nesse sentido, a Corte Interamericana de Direitos Humanos concluiu que M r B analisar a matria ou para se imiscuir nos assuntos internos do Es-
|, ;:

a Venezuela no partiu do pressuposto de que o acusado era culpado, t? 1 1 . . V / e i i e , M i e l . m o ' . Sobre a equivocada postura do Estado Venezuela-
sim do estado de inocncia. a lio de Luiz G u i l h e r m e Marinoni: "O descumprimento de deciso
dit ( orle Interamericana gera ao Estado responsabilidade internacional.
Tambm no prosperaram as alegaes de que o direito ao duplo grau de Ni)n 1 <lijante, alguns Estados no se constrangem em descumprr as de-
jurisdio do Sr. Lopez Mendoza haveria sido violado. A Corte Interamericana 1 / Mies da Corte, como exemplifica recente deciso do Tribunal Supremo de
de Direitos Humanos entendeu que o acusado recorreu das decises tanto lustia da Venezuela, que simplesmente declarou ser inexecutvel a sen-
em sede administrativa quanto em sede judicial, e que, em ambos os casos, (rnti proferida no caso Lpez Mendoza vs. Venezuela. Neste caso, a Corte
os recursos foram devidamente analisados pelo Estado da Venezuela. determinou a anulao das resolues que cassaram os direitos polticos
Entretanto, a Corte Interamericana de Direitos Humanos condenou o Es- de I opez Mendoza, opositor de Hugo Chavez nas eleies presidenciais de
tado da Venezuela por violar o artigo 8.2 da CADH c/c artigo 1.1 da mesma ia:, considerando o Estado venezuelano responsvel por violao dos
Conveno, tendo em vista que o Estado Venezuelano apenas declarou a flreitos fundamentao e defesa nos procedimentos administrativos
que acarretaram a imposio das sanes de inabilitao, bem como res-
inabilitao do Sr. Lopez Mendoza, sem que fossem expostos os motivos
ponsvel por violao dos direitos tutela judicial e de ser eleito, todos
de tal condenao. Caracterizou-se, portanto, uma violao do dever de
Qiirantidos na Conveno"'.
motivar as decises por parte da Venezuela, bem como um cerceamento
ao direito de defesa do Sr. Leopoldo Lopez Mendoza. Nessa linha, a Cor- 1 >ev,e modo, seja na fase de admissibilidade da demanda, seja na fase de
te Interamericana de Direitos Humanos reconheceu a violao do artigo execuo, o Estado venezuelano insistiu que a matria versada no caso
22.3 da Conveno Americana de Direitos Humanos, eis que, segundo a topez Mendoza vs. Venezuela era privativamente de competncia das cor-
Corte IDH, a restrio de direitos polticos deveria ter advindo de um pro- les venezuelanas, incorrendo em verdadeira alegao da teoria da mar-
cesso criminal, processado e julgado diante de todas as garantias, o que pem de apreciao.
no haveria ocorrido. Dessa maneira, a Corte determinou a anulao das
2 . 0 que a teoria d a m a r g e m de apreciao?
medidas emitidas pela Controladoria-Geral da Repblica que decretaram
a inabilitao do acusado para o exerccio da funo pblica. A teoria da margem de apreciao, alegada pela Venezuela tanto no
momento em que o caso foi submetido Corte Interamericana de Direi-
Por fim, alm de determinar a publicao do resumo oficial da sentena no
iir, Humanos quanto no momento de implementar as determinaes
Dirio Oficial e em jornal de grande circulao, a Corte IDH determinou que
da Corte IDH no caso Lpez Mendoza, consiste em uma tese oriunda do
o Estado venezuelano, atravs de seus rgos sobre a matria, em especial o 60
Sistema Europeu de Direitos Humanos' , baseada na subsidiariedade
Conselho Nacional Eleitoral (CNE), no levassem em considerao as penas
impostas ao acusado e que se procedesse ao registro da sua candidatura.

157 C o n f o r m e j a f i r m a d o anteriormente, a V e n e z u e l a d e n u n c i o u a C o n v e n o A m e -
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O ricana de Direitos H u m a n o s no a n o de 2012.
158 L E G G , Andrew. The Margin ofAppreciation in International Human Rights Law: De-
ference and Proportonality. United K i n g d o m : O x f o r d , 2012, p. 133
1. A Venezuela entendeu de maneira equivocada que a sentena proferi-
159 M A R I N O N I , Luiz G u i l h e r m e . Controle de Convencionalidade (Na perspectiva do di-
da pela Corte Interamericana de Direitos Humanos era inexequvel
reito brasileiro). Disponvel e m : <http://www.marinoni.adv.br/baixar.phpParqui-
O Estado venezuelano, com a postura que lhe foi peculiar durante o pe- vo=files_/C%2oCONV..docx>.

rodo em que figurou como parte da Conveno Americana de Direitos 160 Ateoria da margem de apreciao adotada pela Corte Europeia de Direitos Humanos.

140 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1141


da jurisdio internacional. Segundo a teoria da margem d aprecia- IH i i i r i i i d e . i p i e i I.I.I M-.li-riei I r i l e i . i i i i e i n ,111o de I H l r l l o s I Itmi.tllO'.

o, determinadas questes polmicas e controversas advindas em de- l i que a Corte Interamericana de Direitos Humanos no multo simp-
terminado Estado s poderiam ser discutidas, processadas e dirimidas tica teoria, Nesse sentido, a lio de Andr de Carvalho Ramos: "Porm,
por juzes da comunidade nacional; no caberia ao juiz internacional I- 11.1 ,e. minorias vulnerveis, o universalismo ser mais u m a palavra ao
apreci-las, em razo de se tratar de questes especificas a certo Estado, VBnto caso no seja possvel o acesso s instncias internacionais, para
com as quais os juzes internacionais no possuiriam a familiaridade iu< p u v . a m inclusive questionar as interpretaes nacionais majoril-
necessria para julgar e proferir decises. Sobre a teoria da margem de u r i h is 11 ibunais domsticos que tenham violado direitos humanos. Por
apreciao, a lio de Andr de Carvalho Ramos: "Essa tese baseada Iv.o, a Corte Interamericana de Direitos Humanos no aceita a teoria da
na subsidiariedade da jurisdio internacional e prega que determinadas p e m de apreciao"*'-.
questes polmicas relacionadas com as restries estatais a direitos pro-
tegidos devem ser discutidas e dirimidas pelas comunidades nacionais; I. Reconhecimento da extenso da presuno de inocncia a proces-
no podendo o juiz internacional apreci-las. Assim, caberia, a princpio, s o s administrativos
ao prprio Estado estabelecer os limites e as restries ao gozo de direitos I mbora concebido originariamente para os processos criminais, o princ-
6
em face do interesse pblico"' '. pio da presuno de inocncia tambm deve ser aplicado aos processos
administrativos. Ainda que no caso Lopez Mendoza vs. Venezuela, o acu-
Em virtude do seu contedo, muitas crticas so proferidas teoria da
n l e i lenha sido tratado como se inocente fosse, a Corte Interamericana
margem de apreciao. Isso porque, com a aceitao da margem de apre-
rje Direitos Humanos ressaltou a aplicao do princpio da presuno de
ciao, muitas violaes de direitos humanos ocorridas em mbito inter-
Inocncia nos processos administrativos. Nesse sentido, a lio de Nereu
no podem restar mngua de uma efetiva proteo imparcial, eis que os
los Giacomolli: "Entretanto, as sanes administrativas so expresses
rgos do Estado violador podem alegar "margem de apreciao"quando
(0 poder punitivo do Estado, as quais possuem, em diversas situaes, na-
lhes convier. Nesse sentido, a observao de Andr de Carvalho Ramos:
tureza similar s penais. Tambm destacou entender que todos os rgos
"Para vrios crticos, entretanto, a aceitao da justificativa da 'margem
que exeram atividade materialmente jurisdicional, mesmo que no penal,
de apreciao'pode resvalar na perigosa tendncia para o relativismo dos
possuem o dever de proferir decises justas, baseadas no respeito pleno s
direitos humanos, aceitando que uma maioria momentnea das comuni- o
qurantias do devido processo, estabelecidas no art. 8 da CADH. Nesses ter-
dades nacionais possa adotar postura violatria de direitos protegidos ou
mos, fica confirmada a necessidade de respeitar a presuno de inocncia
que prticas histricas ou religiosas sejam usadas como justificativas para
62
tambm nos processos administrativos sancionadores. Ao examinar o caso
impedir mudanas sociais, em especial na esfera da moralidade pblica"' .
concreto, entendeu que essa garantia especfica no foi violada. Os repre-
Embora seja bastante aplicada no Sistema Europeu de Direitos Humanos, sentantes da suposta vtima alegavam que a presuno de inocncia en-
a teoria da margem de apreciao no se desenvolveu da mesma ma- qioba o direito do acusado de ser condenado somente se provada a sua cul-
pabilidade peia parte adversa. Ocorre que as sanes impostas a Leopoldo
neira no Sistema Interamericano de Direitos Humanos. Muitos Estados
teriam sido fundadas em responsabilidade do tipo objetiva, que dispensa
tentam, para fugir da jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Hu-
a demonstrao de dolo ou culpa, bastando a comprovao do fato viola-
manos, aiegar "margem de apreciao", o que no aceito pela Corte de
16 dor do ordenamento jurdico. A Corte entendeu que o acusado foi tratado
San Jos . Assim, o ideal entender pela inadmissibilidade da teoria da

161 RAMOS, Andr de Cava lho. Teoria Geral dos Direitos Humanos na Ordem Internacio- sores dessa teoria no S i s t e m a Interamericano foi a O p i n i o C o n s u l t i v a n 4/84,
nal. 4.ed. S o Paulo: Saraiva, 2014. p. 115. na qual se discutiram m u d a n a s constitucionais no processo de naturalizao de
162 l d . , p. 119-120. estrangeiros na C o s t a Rica.
163 Foram r a r s s i m a s as vezes q u e a Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s a c e i - 164 RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 3. ed. So
tou u m a " m a r g e m de a p r e c i a o " do Estado. O caso m a i s c o m u m para os d e f e n - Paulo: Saraiva, 2013, p. 178.

142 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S ^ ^ ^ B CASOS J U L G A D O S PEIA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1143


como nocente durante o processo administrativo, o qual contou com v Mendoza; J a Lei da Ficha Limpa tem como principal objetivo tutelar
rias fases; que a atuao administrativa no partiu do pressuposto de que 0 direito Fundamental boa governana, no servindo de instrumento
ele fosse culpado, mas que isso foi sendo verificado ao longo das fases do pira nenhum tipo de perseguio. Vejamos o entendimento susten-
processamento administrativo, no qual o suspeito participou, apresentou (.ido pelo autor supracitado no julgamento do Recurso Eleitoral 946-
defesa e vrios recursos"^. Hi.2012.6.26.0401 e do Recurso Eleitoral 430-16.2012.6.26.0125, ambos
1 lerante oTribunal Regional Eleitoral de So Paulo: "Em ambos os casos,
4. A Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s decidiu que a restri- o Procurador Regional Eleitoral do Estado de So Paulo Andr de Carva-
o aos direitos polticos do Sr. Lpez Mendoza s poderia ocorrer se lho Ramos manifestou-se pelo desprovimento do recurso, afim de que
oriunda de u m processo penal a Lei da F cha Limpa fosse aplicada. Em sustentao oral, defendeu que
No caso Lpez Mendoza vs. Venezuela, a Corte Interamericana de Direitos 0 Caso Lpez Mendoza vs. Venezuela (Corte Interamericana de Direitos
Humanos determinou a anulao das resolues expedidas pela Corre- Humanos, 2on) relativo aos direitos polticos previstos na Conveno
gedoria-Geral que haviam declarado a inabilitao do Sr. Leopoldo Lo- Americana de Direitos Humanos precedente que no pode ser aplica-
pez Mendoza para o exerccio da funo pblica. Segundo a Corte IDH, do Lei de F cha Limpa. No caso venezuelano, Carvalho Ramos ressaltou
tal declarao no poderia ter resultado de um processo administrativo, que se tratou de perseguio poltica, de acordo com o entendimento da
mas somente de um processo criminal, o que no ocorreu no caso em Corte de San Jos (cuja jurisdio o Brasil reconheceu); j a Lei da F cha
comento. Nesse sentido, a lio de Giacomolli.- "Em razo da imposio da limpa protege o direito fundamentai boa governana, no servindo
pena de inabilitao ao exerccio da funo pblica, Leopoldo no pde ins- para nenhum tipo de perseguio. Assim, sustentou Carvalho Ramos
crever sua candidatura na junta eleitoral distrital. Tal sano fez com que que 'a Lei da F cha Limpa compatvel com a Conveno Americana de
tivesse seus direitos polticos diretamente atingidos, o que levou a Corte a Direitos Humanos, sendo fruto da necessidade de preservao de uma
61
considerar violado o art. 23.2 da CADH, segundo o qual a restrio a direitos sociedade democrtica"" .
polticos dever advir de processo penal, com todas as garantas, o que no
66
Outrossim, ainda segundo Andr de Carvalho Ramos, a Corte Interameri-
ocorreu no presente caso"' .
(.ma de Direitos Humanos no esgotou todas as possibilidades de pon-
derao envolvendo o artigo 23.2 da Conveno Americana de Direitos
5 . Diante do e n t e n d i m e n t o da Corte Interamericana de Direitos H u -
1 umanos. Logo, no seria adequado considerar o entendimento do caso
manos, e sabendo que a Lei brasileira conhecida c o m o "Lei d a Ficha
lpez Mendoza vs. Venezuela para, outros casos em que no se est dian-
L i m p a " a d m i t e a restrio a direitos polticos e m virtude de c o n d e n a - le das mesmas premissas (perseguio poltica, etc).
es ocorridas por rgos colegiados na esfera administrativa, ques-
Desse modo e diante destes argumentos, o TRE-SP decidiu que a Lei
tiona-se: A Lei d a Ficha Limpa p r o m u l g a d a no Brasil, viola a C o n v e n -
da Ficha Limpa no viola a Conveno Americana de Direitos Huma-
o Americana de Direitos Humanos? nos. Embora seja um precedente em mbito estadual, recomenda-se
A resposta negativa. Segundo Andr de Carvalho Ramos, o caso L- .egui-lo nas provas de direitos humanos, tendo em vista que o TRE-SP
pez Mendoza vs. Venezuela no pode ser aplicado Lei da Ficha Limpa .idotou o entendimento do Procurador Regional da Repblica atuante
brasileira,eis que o casojulgado pela Corte Interamericana de Direitos no caso, nada mais nada menos que um dos principais autores em ma-
Humanos foi gerado em virtude de perseguio poltica ao Sr. Lpez teria de Direito Internacional dos Direitos Humanos, o professor Andr
de Carvalho Ramos.

165 G I A C O M O L L I , Nereu Jos. O devido processo penal: Abordagem Conforme a Consti- i h / TRE-SP decide que Lei da Ficha Limpa no viola a C o n v e n o A m e r i c a n a de Direitos
tuio Federal e o Pacto de So Jos da Costa Rica. So Paulo: Atlas, 2014, p. 104-105. H u m a n o s . Disponvel e m : <www, presp. mpf.mp.br/ndex.php?option=com_con-
166 G I A C O M O L L I , Nereu Jos. O devido processo penai: Abordagem Conforme a Consti- tent&view=article&id=692:i5o820i2-tre-sp-decide-que-lei-da-fcha-limpanao-
tuio Federal e o Pacto de So Jos da Costa Rica. So Paulo: Atlas, 2014, p. 104. violaa-convencao-americana-de-direitos-humanos-&catid=i:notas&<ltemid=284>.

144 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS I U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U . M A N O S 1145


Anda sobre o tema envolvendo a Le da Ficha Limpa, o Tribunal Superior INCIDNCIA D O TEMA E M PROVAS DE C O N C U R S O S
Eleitoral entendeu que o artigo i , inciso I, alinea 'g'168, no viola a Con-
69
veno Americana de Direitos H u m a n o s ' . (OPtVPB DEFENSOR P BLICO, 2014 FCC, ADAPTADA) No tocante in-
terpretao e aplicao dos tratados internacionais de direitos humanos,
I INCORRETO afirmar:

168 "Os que tiverem suas contas relativas ao exerccio de cargos ou funes pblicas A leora da margem da apreciao baseada na subsidiariedade d a j u -
rejeitadas por irregularidade insanvel que configure ato doloso de improbidade 11..lio internacional e ponderada pelo princpio da proporcionalida-
administrativa, e por deciso irrecorrvel do rgo competente, salvo se esta houver de, sendo esse instrumento de interpretao adotado frequentemente
sido suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio, para as eleies que se realizarem
P L A Corte Interamericana de Direitos Humanos.
nos 8 (oito) anos seguintes, contados a partir da data da deciso, aplicando-se o
disposto no inciso II do art. yi da Constituio Federal, a todos os ordenadores de GABARITO: A assertiva " E " e s t incorreta. , portanto, o gabarito da ques-
despesa, sem excluso de mandatrios que houverem agido nessa condio".
to. Embora o conceito sobre a teoria da margem de apreciao esteja
169 "ELEIES 2014. AGRAVO REGIMENTAL N O RECURSO ORDINRIO. REGISTRO DE CAN-
(orreto.a mesma no aplicada frequentemente pela Corte Interame-
DIDATURA. DEPUTADO ESTADUAL. INDEFERIMENTO. ART. 1 , I, G, DA LC n 64/1990
(REDAO DADA PELA LC N 135/2010). PRELIMINAR DE OFENSA AO ART. 23 DA CON- iK ,ina de Direitos Humanos. Embora a tenha aplicado algumas vezes
VENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. NO CARACTERIZAO. ULTRAJE AOS no passado, a Corte de San Jos refuta a teoria da margem de aprecia-
PRINCPIOS D O JUIZ NATURAL E DA NO CULPABILIDADE. QUESTO DECIDIDA PELO o, conforme visto anteriormente. A teoria da margem de apreciao
a
STF NOS AUTOS DAS A D C s N 29 E N 30. REJEIO DE CONTAS DE GESTO. PREFEITO.
e aplicada frequentemente na Corte Europeia de Direitos Humanos.
COMPETNCIA DA CORTE DE CONTAS. CONFIGURAO DE ATO DOLOSO DE IMPROBI-
DADE ADMINISTRATIVA. MAIOR EFICINCIA NA REALIZAO D O S CASTOS PBLICOS.
ADEQUAO DAS CONDUTAS S DIRETRIZES NORMATIVAS BALIZADOR AS DA ATUA- ( D P E / M A DEFENSOR PBLICO, 2011 ADAPTADA) Considerando a teo-
O DOS RESPONSVEIS PELAGESTO DAS DESPESAS PBLICAS. INTERPRETAO INE- ila geral dos direitos humanos, assinale a opo correta.
QUVOCA DA CLUSULA FINAL DA ALNEA G. DECLARAO DE CONSTITUCIONALIDA-
Consoante a teoria da margem de apreciao, nenhuma norma de direitos
DE D O REFERIDO PRECEITO NAS ADCs N 29 E N 30. DECISES DOTADAS DE EFICCIA
ERGA O M N E S E EFEITO VINCULANTE. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO, i. A causa humanos pode ser invocada para limitar o exerccio de qualquer direito.
de inelegibilidade veiculada na alnea g do inciso I do art. i da LC n 64/90, na novel
GABARITO: Errado. A teoria da margem de apreciao invocada para a
redao dada pela LC n 135/2010, recebeu a chancela de sua constitucionalidade no
julgamento das A D C s n 29 e n 30, ambas de minha relatoria. 2. O pronunciamen- no-apreciao de determinados assuntos (e em ultima ratio, direitos)
to da Suprema Corte, nas A D C s n 29 e n 30, deve ser compulsoriamente observado perante as instncias internacionais. Contudo, isso no implica a im-
por juzes eTribunais, posto ser revestido de eficcia erga omnes e efeitos vinculantes, possibilidade de invocar normas de direitos humanos. Estas sempre
no se revelando possvel proceder-se a redues teleolgicas no mbito de incidncia
podem ser invocadas contra a restrio arbitrria de qualquer direito.
das disposies declaradas constitucionais. 3. As hipteses de inelegibilidade no orde-
namento jurdico ptrio so fixadas de acordo com os parmetros constitucionais de Por fim, ressalta-se que, na prpria aplicao da teoria da margem de
probidade, moralidade e de tica, e veiculadas por meio de reserva de lei formal (lei apreciao, a Corte Europeia de Direitos Humanos utiliza o princpio da
complementar), nos termos do a r t 14,5 9 ,da Constituio da Repblica, razo porque, proporcionalidade, pois at mesmo os direitos humanos esto sujeitos
a prevalecer a tese segundo a qual a restrio ao direito de ser votado se submete s
a tcnica da ponderao de interesses.
normas convencionais, haveria a subverso da hierarquia das fontes, de maneira a ou-
torgar o status supraconstitucional Conveno Americana, o que, como se sabe, no
encontra esteio na jurisprudncia remansosa do SupremoTribunal Federal que atribui
o carter supralegal a tratados internacionais que versem direitos humanos (ver por
todos RE n 466.343, Rei. Min. Cezar Peluso). 4. Alm disso, e sob um enfoque de mode- nal.e no pode ser admitida. (...) 6. A incidncia da hiptese de inelegibilidade prevista
lagem interinstitucional, ao encampar a referida tese estar-se-ia tolhendo, pela via da na alnea g do inciso I do art. 1 da LC n 64/90 pressupe: () o exerccio de cargos ou
hermenutica, a atuao confiada pelo constituinte ao legislador infraconstitucional funes pblicas; () contas rejeitadas; (iii) irregularidade insanvel que configura ato
de estabelecer qualquer causa restritiva ao ius honorum. Vale dizer: toda e qualquer doloso de improbidade administrativa; (iv) deciso irrecorrvel do rgo competente;
hiptese de inelegibilidade veiculada por norma infraconstitucional (no caso, atravs c (v) inexistncia de deciso judicial que suspenda ou anule a deciso que rejeitou as
de lei complementar) seria atentatria ao art. 23 da Conveno Americana de Direitos contas. (...) Tribunal Superior Eleitoral, Agravo Regimental em Recurso Ordinrio n
Humanos, a despeito de a Constituio facultar tal prerrogativa ao legislador ordin- 47153, Acrdo de 02/12/2014, Relator(a) Min. LUIZ FUX, Publicao: PSESS - Publicado
rio. Ora, chancelar essa consequncia, concessa vnia, no encontra lastro constitucio- em Sesso, Data 02/12/2014)" (grifo nosso).

146 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1147


um impedimento para desenvolver uma maternidade responsvel (...)". O pai
reci meu, mas a Corte de Apelaes manteve a sentena, foi quando, ento,
file recorreu para a Corte Suprema de Justia do Chile, que, em outubro de
Caso tala Riffo ninas vs. Chile 2004, em julgamento apertado por trs votos contra dois, julgou proceden-
te o pedido e concedeu a guarda definitiva das crianas ao senhor Lpez,
RGO JULGADOR: estabelecendo que a orientao sexual de Karen poderia expor suas filhas
.1 discriminao e lhes causar confuso psicolgica, j que elas deveriam
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s viver e desenvolver-se "no seio de uma famlia estruturada normalmente e
apreciada no meio social, segundo o modelo tradicional que lhe prprio".
SENTENA: 1 .iieii Atala,que tambm era juza no PoderJudiciro chileno, a prmeira.alis,
24 de fevereiro de 2012 71
I .1.sumir-se lsbica publicamente' ,denunciou o Estado na Comisso Intera-
ineiicana de Direitos Humanos, a qual, aps seis anos de investigao, apre-
sentou formalmente a demanda perante a Corte Interamericana em 2010.

A Corte Interamericana declarou o Chile responsvel internacionalmente por


II d violado, principalmente: (a) o direito igualdade e no discriminao con-
RESUMO DO CASO | Igrado no art. 24 (igualdade ante a lei), em relao ao art. 1.1 (obrigao de
espeitoe garantia) da Conveno Americana, em prejuzo de Karen tala; (b) o
Karen tala Riffo casou-se com RicardoJaime Lpez Allendesem 29/03/1993,
1 In eito igualdade e no discriminao consagrado no art. 24 (igualdade ante
com quem teve trs filhas (M., V. e R.), que nasceram, respectivamente, em
.1 lei), em relao com os artigos 19 (direitos da criana) e 1.1 (obrigao de res-
1994,1998 e 1999. Em maro de 2002 o casal se separou, estabelecendo,
peito e garantia) da Conveno Americana,em prejuzo das crianas; (c) o direi-
por mtuo acordo, que a guarda das trs crianas ficaria com Karen, haven-
to vida privada consagrado no art. 11.2 (proteo honra e dignidade), em re-
do, porm, um regime de visita semanal na casa de Ricardo. Em novembro
70
1.ii,.10 com o art.i.i (obrigao de respeito e garantia) da Conveno Americana,
de 2002, a "companheira sentimental"' de Karen, a senhora Emma de Ra-
em prejuzo de Karen tala; (d) os artigos 11.2 (proteo honra e dignidade) e
M O N , comeou a conviver na mesma casa com ela e suas filhas.
1 /. (proteo a famlia), em relao ao art. 1.1 (obrigao de respeito e garantia)
Em 2003,0 pai das crianas ajuizou uma demanda pela guarda delas ante
da Conveno Americana em prejuzo de Karen e suas filhas; entre outros.
o Juizado de Menores, arguindo que o "desenvolvimento fsico e emocio-
nal das crianas estaria em perigo" se continuassem sob a guarda de sua A Corte estabeleceu que a orientao sexual e a identidade de gnero so
me, cuja vida sexual, decorrente da convivncia lsbica, estaria "produ- categorias protegidas pela CADH atravs da expresso "outra condio
zindo consequncias danosas ao desenvolvimento das menores de idade". social" prevista no art. 1.1, a qual probe qualquer norma, ato ou prtica
Argumentou ainda, o senhor Lpez, que "a opo sexual exercida pela me discriminatria baseada na orientao sexual pelo Direito Interno, seja
por parte de autoridades estatais ou por particulares.
alteraria a convivncia s, justa e normal a que teriam direito as crianas".
Sntese do percurso judicial: em maio de 2003 o senhor Lpez obteve a Decidiu a Corte, tambm, que o interesse superior da criana no pode ser
primeira vitria, conseguindo que o Juizado de Menores de Vlarrica lhe utilizado para amparar a discriminao contra a me ou pai em razo da
concedesse a guarda provisria das crianas. No entanto, na sentena, que orientao sexual de qualquer deles, no podendo o julgador levar em consi-
foi proferida por outro juiz em outubro de 2003, o pedido foi julgado im- derao esta condio social como elemento para decidir sobre processos de
procedente, j que "a orientao sexual da demandada no representaria guarda. Asseverou, igualmente, que no so admissveis decises baseadas
em esteretipos causados pela orientao sexual, isto , preconceitos sobre

170 para designarare,aodea f e t 0


ffiSas r^ E 1 i /i Informao obtida na w i k i p d i a : < h t t p : / / e s . W i k i p e d i a . O r g / w i k i / k a r e n _ a t a l a > .

148 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


CASOS I U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1149
os atributos, condutas ou caractersticas possudas pelas pessoas homosst t|lo em que a Corte Interamericana dialogou com o sistema global, em ra-
xuais ou o impacto que elas presumidamente possam ter nas crianas. I11 de ler incorporado "a jurisprudncia dos Comits da ONU de Direitos
1 im nanas, de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, contra a Tortura, sobre
Finalmente, estabeleceu a Corte quena Conveno Americana no se encon*
<i l inumao da Discriminao contra a Mulher e sobre a Eliminao de to-
tra determinado um conceito fechado de famlia, nem muito menos se de
l5 /i umas de Discriminao Racial, tecendo, ainda, meno Declarao
fine e protege somente um modelo "tradicional" da mesma, pois o conceito m
da 1 'NI I sobre Orientao Sexual e Identidade de Gnero, de 20o8" .
de vida familiar no pode ser reduzido unicamente ao matrimnio, devendo
abarcar outros laos familiares onde as pessoas tm vida em comum. t Dano ao projeto de vida

Com isso, a Corte, que no adentrou no mrito sobre com quem deveria 1'nvavel verificar, ainda, no Coso tala Riffo, o que a doutrina chama de
ficar a guarda das filhas, mas somente considerou incompatvel com a ,i .10 projeto de vida", que seria "justamente a liberdade de agir da
Conveno a motivao discriminatria sexual ou de gnero encampa 01 oa que tolhida peio agente que termina por impedir o desenvolvi-
da pelo Poder Judicirio chileno para atribuir aquela ao pai {senhor L- mento da personalidade da vtima de acordo com a vontade desta. Projeto
pez), ressaltando, assim, no ser uma "quarta instncia", estabeleceu as I vida o rumo ou destino que a pessoa outorga sua vida, aquilo que
seguintes medidas de reparao: i) prestar assistncia mdica e acesso ii pessoa decide e pode fazer da sua vida. O dano ao projeto de vida
psicolgico ou psiquitrico e imediata, adequada e eficaz, atravs de suas 1 e ijuando se interfere no destino da pessoa, frustrando, aviltando ou
instituies especializadas pblicas de sade s vtimas que o solicitem; b| 1 sleiqando a sua realizao pessoal". E prosseguem os autores Schafer e
i) publicar o resumo do julgamento, por uma vez, no Dirio Oficial e em Mai liado, depois, afirmando que "a reparao do dano ao projeto de vida
jornal de circulao nacional, divulgando o inteiro teor no site oficial; iii) e resume indenizao, podendo trazer outras prestaes que apro-
realizar ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internado \\mem a reparao do ideal restitutio in integrum. Neste sentido podem
nal para os fatos do presente caso; iv) continuar a implementar, dentro til prestaes de natureza acadmica, laboral, e outras a fim de resta-
de um prazo razovel, programas permanentes e cursos de educao e belecer, na medida do possvel, o projeto de vida arruinado. Exemplo disso
17

formao para os funcionrios pblicos regionais e nacional e, particular- & condenao estabelecida no caso tala Riffoy Ninas vs. Chile" *.
mente, para servidores de todas as reas e escales do Judicirio; v) pagar
determinadas quantias a titulo de compensao por danos materiais e INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS
morais e reembolso de custos e despesas, conforme o caso.
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2013 FCC, ADAPTADA) Em relao
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O t orte Interamericana de Direitos Humanos e sua jurisprudncia, cor-
i r t o afirmar:
i. Primeira deciso da Corte Interamericana sobre a proteo do direi-
No caso tala Riffo y ninas, a Corte Interamericana de Direitos Huma-
t o diversidade sexual
nos decidiu pela responsabilidade do Estado violador em face do trata-
Este foi o primeiro caso, conforme registra Mazzuoli, "julgado pela Corte mento discriminatrio e da interferncia indevida na vida privada da
72
Interamericana relativo proteo do direito diversidade sexual"' , No vtima em razo de sua orientao sexual.
mesmo sentido, Flvia Piovesan: "Inditamente, em 24 de fevereiro de 20x2,
GABARITO: Conforme vimos acima, o enunciado est correto e deveria,
a Corte Interamericana reconheceu a responsabilidade internacional do Es-
portanto, ter sido assinalado.
tado do Chile em face do tratamento discriminatrio e interferncia na vida
privada e familiar da vtima Karen tala devido sua orientao sexual".
Piovesan ainda atribui ao Caso tala Riffo o referencial de se tratar de oca-
1 /1 P I O V E S A N , Flvia. D i l o g o no sistema interamericano de direitos h u m a n o s . Revis-
ta Campo Jurdico, n. 01, mar. 2013, p. 172-175.
1/4 S C H F F E R , Gilberto; M A C H A D O , Carlos Eduardo Martins. A reparao do d a n o a o
172 M A Z Z U O L I , Valrio de Oliveira. Curso de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Forense, projeto de vida na Corte Interamericana. Revista de Direitos Fundamentais e Demo-
2014, p.259. cracia, Curitiba, v. 13, n. 13, p. 189-194.

C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1151


150 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
do entrave, a Comisso IDH levou o caso Corte Interamericana de Dl-
icltos Humanos.
Caso Povo Indgena Kichwa Sarayaku A Corte Interamericana de Direitos Humanos condenou o Estado do
vs. Equador I quador por violar direitos da comunidade indgena Sarayaku, tais como
1 propriedade comunal e a identidade cultural. O Equador tambm foi
responsabilizado por no respeitar o direito de consulta comunidade
RGO JULGADOR:
Indgena envolvida, j que em nenhum momento durante a explorao
de petrleo pela CGC os indgenas prestaram sua aquiescncia.
Corte interamericana de Direitos H u m a n o s
Nessa linha, a Corte Interamericana de Direitos Humanos tambm res-
SENTENA: ponsabilizou o Equador pela violao do direito vida (consagrado no
o
,irtigo 4 da Conveno Americana de Direitos Humanos) dos membros
27 de j u n h o de 2012
da comunidade indgena do Sarayaku, dado que o uso de explosivos na
terfa indgena criou uma situao permanente de riscos e ameaas s
suas vidas e a sua segurana.

Diante dos fatos ocorridos, a Corte de San Jos estipulou uma indeniza-
RESUMO DO CASO
o de um milho e trezentos mil dlares em favor da comunidade ind-
No dia 26 de julho de 1996, a Companhia Estatal de Petrleo do Equador I'.i'iia Sarayaku. O tribunal interamericano tambm ordenou a remoo
(PETROEOUADOR) firmou um contrato com a Companhia Geral de Com- dos explosivos implantados na rea, bem como o respeito ao direito de
bustveis (CGC), empresa argentina, para a explorao de petrleo em 1 onsulta s comunidades indgenas.
uma rea popularmente conhecida na regio como "Bloco 23". Essa re-
gio tem uma extenso de aproximadamente 20.000 hectares, 65% dos P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
quais foram reivindicados pela comunidade indgena Sarayaku.
!. Utilizao da C o n v e n o 169 da OIT c o m o vetor h e r m e n u t i c o
Dois anos aps a celebrao do contrato, o Estado equatoriano ratificou a para que se interpretem as d e m a i s o b r i g a e s de direitos h u m a n o s ,
Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), diploma m e s m o e m casos e m q u e o Estado n o ratificou o referido d i p l o m a
que prev o direito de consulta s populaes indgenas em caso de em-
Internacional
preendimentos ou intervenes que possam afetar suas terras e o modo
em que desempenham sua cultura. Tambm no ano de 1998, o Equador A Conveno 169 da OIT o mais importante tratado internacional de
promulgou uma nova Constituio, na qual tambm h a previso do di- direitos humanos sobre direitos dos Povos Indgenas eTribais. Ela propor-
reito de consulta s comunidades indgenas. cionou uma mudana de paradigma no tratamento da matria: introdu-
ziu o paradigma do multiculturalsmo para as comunidades tradicionais
No ano de 2002, a Companhia Geral de Combustveis (CGC) comeou a e rompeu com o antigo paradigma do integracionismo, segundo o qual a
realizar suas atividades na rea. Foram destrudas vrias cavernas, ca- finalidade era, em ltima instncia, introduzir os membros destas comu-
choeiras e rios subterrneos que eram utilizados como fonte de gua po- nidades na sociedade envolvente, dando-lhes uma destinao social' . 75

tvel pela comunidade indgena Sarayaku. A Companhia argentina tam-


bm implantou 1400 kg de explosivos "Pentolite" por boa parte da terra
onde os Sarayaku habitavam.
175 Aps a a d e s o C o n v e n o 169 da OIT pelo Brasil, considera-se q u e boa parte
O caso chegou at a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, do Estatuto do ndio no foi recepcionada pela C o n s t i t u i o Federal, por tratar
os m e m b r o s das c o m u n i d a d e s indgenas luz d o integracionismo, p a r a d i g m a j
onde tramitou de 2003 at 2010. Como no houve eficcia na resoluo
superado pelo atual r e g i m e de proteo internacional dos direitos h u m a n o s .

152 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1 1 5 3


1 1 d e v e i di i M i i M i l l . i .is 1 m i n Lides i n d g e n a s envolvidas esta p i e v i s t o
Nessa linha, alm de aproveitar a gramtica de direitos humanos quando
o

da sua aplicao, a Conveno 169 da OIT tambm utilizada como trata- n o artigo 6 da Conveno 169 da OIT, conveno internacional j incor-
do internacional de auxlio na interpretao da Conveno Americana de pi n a d a no ordenamento jurdico interno atravs do Decreto 5.051/2004
Direitos Humanos,dimensionando as obrigaes de determinado Estado, I que possu status de norma supralegal, devendo, portanto, tambm ser
80

independentemente de ratificao. Isso porque a Corte Interamericana Obedecida na ordem interna' . oportuno ressaltar, no entanto, que o
de Direitos Humanos pode se valer de qualquer tratado internacional Suprema Tribunal Federal, ao julgar os embargos declaratrios no caso
aplicado no continente americano para buscar melhor concretizao dos 1,1 posa Serra do Sol, entendeu que: "o direito de prvia consulta s comu-
direitos humanos consagrados no Pacto de San Jos da Costa Rica. Logo, nidades deve ceder diante de questes estratgicas, como a defesa nacio-
no h qualquer problema em se interpretar a Conveno Americana de nal, wberania ou a proteo ambiental, que podem prescindir de prvia
Direitos Humanos luz da Conveno 169 da OIT, mesmo em casos que 1 otaunicao a quem quer que seja, includas as comunidades indgenas"
envolvam aqueles Estados que ainda no ratificaram o tratado interna- (Pe {388 ED, Rei. Min. Roberto Barroso,Tribunal Pleno,j. 23/10/2013). Logo,
cional em questo. Foi o que decidiu a Corte Interamericana de Direitos 0 STF simplesmente ignorou a jurisprudncia j consolidada pela Corte
Humanos no caso Sarayaku vs. Equador. Nesse sentido, tambm a lio Inlerarnericana de Direitos de Direitos Humanos.ao entender no servin-
de Andr de Carvalho Ramos: "Interessante que j h precedente sobre sua 1 ulante e obrigatrio o direito de consulta prvia s comunidades indge-
aplicabilidade como guia hermenutico para que se interprete as demais 11 is, posio com a qual no concordamos, por estar em dissonncia com
8

obrigaes de direitos humanos. Em caso contra o Equador, que no havia 11 atual estgio da proteo internacional dos direitos humanos' '.
ratificado a Conveno n. i6g, a Corte Interamericana de Direitos Humanos
J, Indagao didtica: o dever de consulta s comunidades indgenas
entendeu que a Conveno n. 169 serve como baliza interpretativa para
possui o m e s m o significado que o dever de obter consentimento des-
dimensionar as obrigaes do Estado perante a Conveno Americana de
76 t.is comunidades?
Direitos Humanos (Caso Sarayaku vs. Equador)"' .
A resposta negativa. Desde o caso Povo Saramaka vs. Suriname, a Corte
2. Dever de consulta prvia e de boa-f para com as comunidades indge- lnleramericana de Direitos Humanos estabeleceu uma distino entre
nas e divergncia com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal C o n s u l t a e consentimento. O dever de obter o consentimento das comu-
nidades indgenas exigido nas hipteses de grandes empreendimentos
Neste precedente, a Corte Interamericana de Direitos Humanos seguiu
77 78 que possam vir a provocara perda do territrio indgena ou comprometer
a sua jurisprudncia' acerca da obrigatoriedade' de consultar os po-
significativamente a relao da comunidade indgena com a sua terra, o
vos indgenas com a finalidade de obter acordo ou consentimento antes
que, neste caso, inclui o acesso aos recursos fundamentais que fomen-
de tomar qualquer deciso ou praticar ato estatal que possa causar um
tam a existncia do grupo e de suas tradies culturais. Nesse sentido, a
gravame ou influenciar a vida cultural e social desses povos, de acordo
( onveno 169 da OIT prev em seu artigo 16 a necessidade de obteno
com seus valores, usos, costumes e formas de organizao. Este tambm
79 do consentimento em casos de reassentamentoi82 das comunidades in-
o entendimento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos' .
dgenas.J o deverde consulta prvia, informada e de boa f, necessrio

176 RAMOS, A n d r de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. 2. e d . S o Paulo: Saraiva,


2015, p. 667. 1H0 A prpria C o n s t i t u i o Federal de 1988 estabelece e m seu artigo 231, 3, a neces-
sidade de ouvir as c o m u n i d a d e s i n d g e n a s a f e t a d a s e m casos de a p r o v e i t a m e n t o
177 N m e s m o sentido, ver Coso do Povo Saramaka vs. Suriname. Excees Preliminares,
dos recursos hdricos, potenciais energticos, pesquisa e lavra d a s riquezas m i n e -
Mrito, Reparaes e Custas. J u l g a d o e m Sentena de 28 de novembro de 2007.
rais e m terras indgenas.
178 Nesse m e s m o sentido, pela v i n c u l a t i v i d a d e do dever de c o n s u l t a prvia s c o m u -
181 N o m e s m o sentido d a posio e m que a d o t a m o s , ver RAMOS, A n d r de Carvalho.
nidades indgenas, ver DUPRAT, Deborah. A C o n v e n o 169 d a OIT e o direito
Curso de Direitos Humanos. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 663.
consulta prvia, livre e informada. Revista Culturas Jurdicas, v. 1, n. 1,2014, p. 68.
182 O r e a s s e n t a m e n t o d a s c o m u n i d a d e s i n d g e n a s deve se dar s e m p r e de maneira
179 V e r t a m b m os comentrios do Caso Comunidades Indgenas da Bacia do Rio Xingu
vs. Brasil ("Caso Belo Monte"), nesta obra. temporria e excepcional.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1155


154 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
diante de fatos que no envolvam a perda da terra Indgena ou que pos-
sam comprometer significativamente a relao da comunidade indgena
com a sua terra. O dever de consulta previsto na Conveno 169 da OIT
ainda, segundo Deborah Duprat, "um importante instrumento de correo
Caso Furlan vs. Argentina
de assimetrias verificadas na sociedade nacional"^.

KGO JULGADOR:
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s
(DPE/PA DEFENSOR PBLICO, 2015 FMP, ADAPTADA) Sobre a jurispru-
dncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos no que se refere ao SINTENA:

reconhecimento de direito aos povos indgenas, CORRETO afirmar que: u de agosto de 2012
Consoante o julgamento do caso Sarayaku versus Equador, os Estados
devem consultar os povos indgenas com a finalidade de obter acordo
ou consentimento antes de tomar qualquer deciso ou praticar qual-
quer ato estatal sobre assuntos que influenciam ou podem influenciar
a vida cultural e social desses povos, de acordo com seus valores, usos, RHSUMO D O C A S O
costumes e suas formas de organizao.
11.. .lia 2i de dezembro de 1988, Sebastian Furlan, criana de apenas 14
GABARITO: Correto. Foi o entendimento da Corte IDH no caso Sarayaku vs.
[fios de idade, adentrou um prdio prximo a sua residncia com o fa-
Equador.
bulo de se divertir. Ocorre que o prdio era na verdade um circuito de
o
liiin.irnento militar abandonado, de propriedade do Exrcito argentino.
(PGR 2 8 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 ADAPTADA)
Nao havia qualquer tipo de proteo, cerca ou obstculo que impedisse o
Assinale a alternativa incorreta:
Ingresso das crianas no local, que era considerado o ponto de encontro
Conforme o entendimento da Corte Interamericana de Direitos Hu-
dl is jovens para a prtica de esportes e brincadeiras.
manos, o uso da Conveno n. 169 da Organizao Internacional do
Trabalho como auxlio de interpretao para dimensionar as obriga- niquele dia, o jovem Sebastian se pendurou em uma viga pertencente
es de Estado perante a Conveno Americana de Direitos Humanos i instalaes militares do Exrcito argentino e a pea, de cerca de okg,
independe da ratificao da Conveno n. 169 pelo Estado em questo. . ,1111 sobre sua cabea, deixando-o inconsciente. Aps diversas interven-
H i i " . cirrgicas e longo tempo de internao,o menino Sebastian saiu do
GABARITO: Correto. Foi o entendimento da Corte Interamericana no Caso
Kospitl com dificuldades na fala e para exercer o movimento dos mem-
Sarayaku vs. Equador.
l.ii.s superiores e inferiores. O adolescente teve que interromper todas
as prticas esportivas que praticava e passou a ter srios problemas na
scola. Junto com as sequelas fsicas causadas pelo acidente, Sebastian
I urln desenvolveu transtornos irreversveis na rea cognitiva. Em agosto
|e 1989, acometido por uma depresso profunda, tentou pela segunda
> suicdio ao se atirar do segundo andar de um prdio.

111118 de dezembro de 1990, o pai do menino, o Sr. Danilo Furlan, ajuizou


u m a ao contra o Estado argentino no intuito de receber uma indeni-
183 Nesse m e s m o sentido, pela vinculatividade do dever de consulta prvia s c o m u -
nidades i n d g e n a s . DUPRAT, Deborah. A C o n v e n o 169 d a OIT e o direito consul- zao pelos danos e prejuzos derivados da incapacidade resultante do
ta prvia, livre e i n f o r m a d a . Revista Culturas Jurdicas, v. 1, n. 1,2014, p.68. ,u idente de seu filho. A sentena domstica de primeiro grau estabeleceu

156 J JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S 1157
uma culpa concorrente entre as partes, na qual 70% da culpa foi atribuldl Htlma e US$ 15.000,00 (quinze mil dlares) em favor de cada um dos dois
ao Estado argentino, pela negligncia de abandonar o local sem tomar Hfmnos da vtima e; 6.Tomar as medidas necessrias para garantir que, no
qualquer precauo para que pessoas no ingressassem nele, e 30% fui m e n t o em que um indivduo for diagnosticado com sequelas graves,
atribuda prpria vtima, que, por sua prpria vontade, assumiu os riscou M'|a dada aos familiares uma carta de direito que resuma deforma sint-
ao brincar com uma viga de sokg. As partes apelaram e a sentena de a" i . m essivel os benefcios que contemplam o individuo diagnosticado.
grau manteve o entendimento do rgo o quo. O processo durou cerca de
doze anos, se contadas as fases de conhecimento e de execuo, Primeiro caso envolvendo a atuao da Defensoria Pblica Intera-
84
nirricana'
No ano de 2001, o pai de Sebastian denunciou o caso Comisso Intera
I 0 caso Sebastian Furlan efamiliares vs. Argentina foi o primeiro caso com
mericana de Direitos Humanos. Dez anos depois, no dia 26 de julho de
a o. 1 1 . 1 0 da Defensoria Pblica Interamericana. Para este caso, foram desig-
2011, o caso chegou at a Corte Interamericana de Direitos Humanos, em
nados os defensores pblicos interamercanos Maria Fernanda Lopez Puleio,
razo de o Estado argentino no ter dado uma resposta efetiva e clere ao
1 lia Argentina, e Andrs Marino, do Uruguai, tendo em vista que, desde o in-
caso, o que causou um enorme prejuzo para a famlia Furlan, que depen
1 In do feito na Corte IDH, era o pai do menino Sebastian, o Sr. Danilo Furlan,
dia da indenizao postulada em juzo para arcar com o custo de parte do
Ijlie impulsionava o andamento do processo. Foi o primeiro caso a chegar
tratamento do menino Sebastian.
n i e Interamericana de Direitos Humanos sem assistncia tcnica, o que
185
Em 31 de agosto de 2012, a Corte Interamericana de Direitos Humanos pro vrlo a motivar a designao do Defensor Pblico Interamericano . impor-
feriu sentena na qual condenou o Estado da Argentina pelos seguintes tante ressaltar que a atuao da Defensoria Pblica Interamericana tam-
motivos: a) a violao do direito do menino Sebastian e sua famlia ao jul bm pode ocorrer perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
gamento do processo em prazo razovel (artigos 8.1 c/c 19 e 1.1 da CADH)
86

ante a compreenso da Corte Interamericana de Direitos Humanos de que, I , Fixao do " d a n o ao projeto de v i d a ' " como forma de reparao
diante do estado de vulnerabilidade em que se encontrava a vtima, esta A lixao como reparao ao menino Sebastian do "dano ao projeto de vida"
necessitava que o processo fosse julgado com a maior celeridade possvel; h muito alm de indenizar e de compensar os danos sofridos e os lucros
b) a violao do direito proteo judicial e ao direito de propriedade priva- 1 < .'.antes. O dano ao projeto de vida vai na verdade tentar resgatar aquilo
da (artigos 25.1 c/c 25.2 e 21 da CADH); c) a inefetividadedo Estado argentino que a pessoa seria se no houvesse ocorrido a violao de direitos humanos.
em garantir o acesso justia e o direito integridade pessoal de Sebastian Ainda sobre o dano ao projeto de vida, vejamos a lio de Andr de Carvalho
e de seus familiares (artigos 5.1,8.1,21,25.1 e 25.2 da CADH). 1 11 n os: "J o projeto de vida refere-se a toda realizao de um indivduo consi-
1 lenindo, alm dos futuros ingressos econmicos, todas as variveis subjetivas,
Desse modo, o Estado da Argentina foi ordenado a: 1. Publicar, no prazo de
tomo vocao, aptido, potencialidades e aspiraes diversas, que permitem
6 meses a partir da data de notificao, a sentena exarada pela Corte In-
m/oavelmente determinaras expectativas de alcanar o projeto em si. Assim,
teramericana de Direitos Humanos no caso Sebastian Furlan e familiares
vs. Argentina em jornal de grande circulao nacional e no dirio oficial
do Estado argentino; 2. Conceder ateno mdica e psicolgica de forma
I
gratuita e imediata para o menino Sebastian e seus familiares, atravs 184 A possibilidade de n o m e a o do Defensor Pblico Interamericano est prevista
no artigo 37 d o R e g u l a m e n t o da Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s . Essa
de instituio pblica de sade; 3. Formar uma equipe interdisciplinar
n o m e a o pode ocorrer ex ofcio pela Corte I D H e t e m c o m o objetivo prestar as-
que determinasse as medidas de proteo e assistncia mais apropriadas sistncia j u r d i c a s v t i m a s s e m representao legal.
para a incluso social, educacional e profissional da vtima; 4. Indenizar 185 H apenas quatro casos e f e t i v a m e n t e j j u l g a d o s na Corte Interamericana de D i -
Sebastian Claus Furlan por danos materiais e morais, num montante de reitos H u m a n o s e m q u e houve a a t u a o da Defensoria Pblica Interamericana.
US$ 90.000,00 (noventa mil dlares); 5. Indenizar a famlia da vtima por A l m do caso S e b a s t i a n Furlan e familiares v s . A r g e n t i n a , t a m b m houve a d e -
s i g n a o do Defensor Pblico Interamericano no caso Famlia Pacheco Tineo v s .
danos materiais e morais, na quantia de US$ 84.000,00 (oitenta e quatro
Bolvia, Arguelles vs. A r g e n t i n a , a s s i m c o m o no caso M o h a m e d vs. A r g e n t i n a .
mil dlares), sendo US$ 36.000,00 (trinta e seis mil dlares) em favor do
1H6 0 dano ao projeto de vida foi aplicado pela primeira vez no caso Loayza Tamayo vs. Peru.
pai da vtima, US$ 18.000,00 (dezoito mil dlares) em favor da me da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Sentena proferida no dia 3 de junho de 1999.

I58I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1159


os fatos violatrios de direitos humanos interrompem o previsvel desenvOm fundamentai sua', dei isoes, desde que lais Matados sejam passveis de
vimento do individuo, mudando drasticamente o curso de sua vida, impondo Iplli ao no continente americano; so exemplos destes as Convenes
muitas vezes circunstancias adversas que impedem a concretizao de planos da ()NU que so dotadas, de vigncia universal. Foi o que fez o tribunal
que uma pessoa formula e almeja realizar. A existencia de uma pessoa se vi mil 1 americano ao destacar, com fulcro na Conveno da O N U sobre os
alterada por fatores estranhos a sua vontade, que lhe so impostos de modo l mi r i t o s das Pessoas com Deficincia, que o conceito de deficincia no
arbitrrio, muitas vezes violento e invariavelmente injusto, com violao de esl.) ligado apenas a limites fsicos, mentais ou intelectuais, mas tambm
seus direitos protegidos e quebrando a confiana que todos possuem no $ as barreiras impostas pela sociedade majoritria que impossibilitam os
18

tado (agora violador de direitos humanos), criado justamente para a busca indivduos de exercerem seus direitos na sua plenitude ?. Logo, a Corte
do bem-comum de toda a sociedade. Por tudo isso, a Corte Interamericana de Interamericana de Direitos Humanos concluiu que os Estados (no caso,
Direitos Humanos considerou perfeitamente admissvel a pretenso de uma B l '.lado argentino) devem adotar medidas para eliminar as barreiras
vtima deque seja reparada, atravs de todos os meios possveis, pela perda de impostas pela sociedade majoritria, perfectibilizando o direito acomo-
opes de vida ocorrida devido ao fato internacionalmente ilcito"* . 1
daro razovel e favorecendo uma maior incluso das pessoas com defi-
1 lenda na sociedade.
3. Reconhecimento dos pais e irmos de Sebastin Furlan c o m o vti-
mas diretas do caso
I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
Por fim, importante ressaltar o fato de a Corte Interamericana de Direitos
Humanos ter reconhecido no s o menino Sebastin Claus Furlan como
(liPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2012 FCC, ADAPTADA) Os Defensores
vtima direta do ocorrido, mas tambm seus familiares mais prximos.
Publicos Interamericanos:
Vejamos as palavras de Antonio Jos Maffezoli Leite sobre este ponto da
deciso: "Importante tambm consignar que a Corte tambm reconheceu Atuam por designao da Corte Interamericana de Direitos Humanos
como vtimas (diretas, no indiretas) de violao aos artigos 5.7 (integridade para que assumam a representao legal de vtimas que no tenham
pessoal) e8.ie2$ (acesso Justia e garantias judiciais) os pais de Sebastin designado defensor prprio.
e seus dois irmos, que tambm sofreram danos psicolgicos e morais ao GABARITO: Correto. o disposto no art. 3 7 do regulamento da Corte Inte-
no terem assistncia para lidar com a deficincia de Sebastin e no terem lamericana de Direitos humanos.
conseguido rpida resposta judicial. Vale uma nota especial s consequncias
vividas pelo genitor, Danilo, que abandonou seu emprego para cuidarofilho ( P G R 28 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 - ADAPTADA)
O

e tocou sozinho, por anos, a denncia ante a Comisso Interamericana"^. Assinale a alternativa correta:
I Os defensores pblicos interamericanos so escolhidos pela Comisso
4. Utilizao da Conveno da ONU sobre os Direitos das Pessoas com
Interamericana de Direitos Humanos, entre os advogados habilitados
Deficincia como fundamentao no caso Sebastian Furlan e outros vs.
da prpria Comisso.
Argentina para promover o direito adaptao razovel
GABARITO: Errado.
Alm dos tratados regionais americanos, a Corte Interamericana de Di-
reitos Humanos pode valer-se de outros tratados internacionais para

187 RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade internacional por Violao de Direitos


Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 257-258.
iHu A C o n v e n o da O N U sobre Direitos das Pessoas c o m Deficincia c o n s a g r o u o
188 LEITE, A n t n i o Jos Maffezoli. A a t u a o d a Defensoria Pblica na p r o m o o e de-
fesa dos direitos h u m a n o s , inclusive perante o sistema interamericano de direitos modelo de direitos h u m a n o s de deficincia, superando-se o modelo mdico. Para
h u m a n o s . In: Temas aprofundados da Defensoria Pblica, v. 2. Salvador: Juspodivm, maior a p r o f u n d a m e n t o , ver tpico sobre direito a d a p t a o razovel nos c o m e n -
2014, p. 590. trios do caso Yatama vs. Nicargua.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 116l


TOO I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
No dia 19 de setembro de 1995,3 Suprema corte de Justia AI gemina ie
|< itnii o recurso interposto pelo advogado do Sr. Mohamed, o que ocasio-
M I m ,1 interposio de uma nova petio diante do mesmo tribunal, sob o
,iii;iitiiento de que a negativa de prestao jurisdicional estaria violando
Caso Mohamed vs. Argentina 0 ,11 ligo 8 da Conveno Americana de Direitos Humanos. Diante dessa
1 - i n ao, 11 rgo mximo do Poder Judicirio argentino afirmou que as
RGO JULGADOR: nas sentenas no eram passveis de reforma.

1 m iK de maro de 1996, diante dos fatos narrados, o Sr, Mohamed, junta-


Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s meiile com seu advogado, submeteu o caso Comisso Interamericana
de Direitos Humanos. No houve soluo diante da Comisso IDH, que
SENTENA- iiliiiioteu o caso Corte Interamericana de Direitos Humanos.
23 de n o v e m b r o de 2012 No dia 23 de novembro de 2012 (mais de 20 anos depois da data do fato),
a ( orle Interamericana de Direitos Humanos responsabilizou o Estado ar-
gentino pela violao do direito ao duplo grau de jurisdio do Sr. Moha-
med, direito este previsto no artigo 8.2 da Conveno Americana de Direi-
los I lumanos. A Corte de San Jos ainda condenou a Argentina por violar
RESUMO DO CASO o
ns artigos i.i e 2 da Conveno Americana de Direitos Humanos, os quais
No dia 16 de maro de 1992, o Sr. Oscar Alberto Mohamed, motorista de ni A I '.pem que o Estado deve adotar medidas legislativas necessrias para
bus da empresa Transporte 22 de Septiembre, estava no desempenho de garantir ao Sr. Oscar Alberto Mohamed o direito de recorrer e ter perfecti-
seu trabalho quando acabou envolvido em um acidente de trnsito entre a bilizado o seu duplo grau de jurisdio.
Av. Belgrano e a Rua Piedras, em Buenos Aires o Sr. Mohamed atropelou l'or fim, o Estado argentino foi condenado a indenizar o Sr. Oscar Alber-
a Sra. Adelina Vidoni de Urli, que, em decorrncia das leses sofridas no aci 10 Mohamed em um montante de U$S 50.000 (cinquenta mil dlares) a
dente,acabou no resistindo aos ferimentos e faleceu no hospital. Ululo de indenizao por danos morais e materiais, bem como em uma
Diante do acontecimento, a promotoria argentina (F iscai Nacional de Pri quantia de U$S 3.000 (trs mil dlares) a ttulo de despesas com a trami-
mera Instancia) ofereceu denncia contra o Sr. Mohamed como autor res- tao do caso perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos.
ponsvel pelo homicdio culposo da Sra. Adelina Vidoni de Urli. O rgo
acusador solicitou a pena de priso por um ano e a perda da habilitao
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
para dirigir por seis anos.
1. Segundo caso j u l g a d o pela Corte Interamericana de Direitos H u m a -
No dia 30 de agosto de 1994, o magistrado de primeiro grau absolveu o Sr,
190

Mohamed. Irresignado, o Ministrio Pblico argentino recorreu da deciso. nos que contou c o m a atuao Defensoria Pblica Interamericana
No dia 22 de fevereiro de 1995, a Cmara Nacional de Apelao Criminal 11 ( aso Mohamed vs. Argentina foi o segundo caso efetivamente julgado
e Correcional (rgo de segunda instncia) reformou a deciso do juzo a pela Corte Interamericana de Direitos Humanos em que houve a atuao
quo e condenou o Sr. Mohamed pelo crime de homicdio culposo, estabele- da Defensoria Pblica Interamericana. Para este caso, foram designados
cendo uma pena de trs anos de priso e oito anos de proibio para dirigir
qualquer veculo automotor. Insatisfeito com a deciso,o advogado do acu
sado interps recurso extraordinrio contra o provimento jurisdicional que
mio A possibilidade de n o m e a o do Defensor Pblico Interamericano est prevista
havia condenado o Sr. Mohamed. A tese da defesa foi embasada em viola no artigo 37 do R e g u l a m e n t o da Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s . Essa
es de garantias constitucionais, como o dever de motivao das decises, n o m e a o pode ocorrer ex officio pela Corte I D H e t e m c o m o objetivo prestar a s -
irretroatividade da lei penal e cerceamento de defesa. sistncia jurdica s v t i m a s s e m representao legal.

CASOS J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1163


12 I JURISPRUDENCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
os defensores pblicos interamericanos Gustavo Vitale, da Argentina, <idmi::at> do ia urso devem ser mnimas e nao icptesemuicm onsta
e Marcelo Torres, do Paraguai"", tendo em vista que o advogado do Sr. 1 aios a (fue recurso cumpra a finalidade de examinar e decidir acerca das
Mohamed faleceu durante o processamento do feito, ainda na fase pe- mpugtiaes. Independentemente do sistema recursal adotado por cada
rante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos. e ilos procedimentos para impugnaes das decises, fundamental
que o recurso possa funcionar como um meio eficaz para corrigir decises
2. Violao do duplo grau de jurisdio do Sr. Oscar Alberto M o h a m e d 1 frheas. Por isso fundamentai poder o acusado impugnar questes f-
O direito ao duplo grau de jurisdio uma garantia prevista no art. 8.2 da t/l as, probatrias e jurdicas da deciso condenatria, em face da interde-
Conveno Americana de Direitos Humanos. Diferentemente do enfoque fu ndem ia entre as situaes de fato e o direito aplicado atividade juris-
abordado no caso Barreto Leiva vs. Venezuela no qual abordamos o du jjf/l h mal. Restou provado que a deciso condenatria de segunda instncia,
pio grau de jurisdio com o foco nas autoridades detentoras de foro por rnfoferda contra Mohamed, somente poderia ser atacada por um recurso
prerrogativa de funo , no h esta situao no caso Mohamed vs. Ar- tau irdinrio e, posteriormente por uma reclamao. (...) A Corte concluiu
gentina, tendo em vista que o Sr. Mohamed no possua, poca dos fatos, N / A o sistema processual penal argentino no viabiliza, normativamente,
qualquer cargo eletivo que lhe conferisse uma prerrogativa de foro. Nesse u m tecurso ordinrio, acessvel e eficaz que permita a reviso dos funda-
sentido, a Corte Interamericana de Direitos Humanos constatou a violao iihutos decisrios contra condenao quando proferida pela primeira vez
0
do direito ao duplo grau de jurisdio do Sr. Mohamed, entendendo que m 1 seijundo grau de jurisdio. Por isso, julgou violado o artigo 2 da CADH,
para a perfectibilizao dessa garantia prevista na Conveno Americana | U | exige que os Estados adaptem o direito interno s exigncias nela pre-
de Direitos Humanos, necessria a observncia de quatro elementos, de- I f| tas, alm de violado o artigo 8.2 da CADH" . m

vendo o recurso ser: (a) eficiente; (b) amplo (i.e. permitindo a reviso de fa
tos, provas e o direito aplicado causa); (c) ordinrio; e (d) simples. $, A Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s no adentrou o mri-
lo da questo, deixando de se pronunciar sobre eventual violao ao
Observa-se que o sistema processual penal argentino no conferiu ao Sr.
princpio da legalidade e da irretroatividade da lei penal
Mohamed um recurso com estas caractersticas. Nesse sentido, a lio
1111 muito interessante a posio da Corte Interamericana de Direitos Hu-
de Antnio Jos Maffezoli Leite: "No julgamento do caso, a Corte reconhe-
111.mos neste caso ao entender que no deveria adentrar o mrito da ao
ceu que o direito a um duplo grau de jurisdio significa a possibilidade de
penal proposta pelo Estado argentino contra o Sr. Mohamed. Segundo a
uma pessoa ter acesso a um recurso eficiente e amplo (que permita revisar
fatos, provas e o direito aplicado), ordinrio e simples, que permita que ela I I ir te de San Jos, as alegaes do ex-motorista deveriam ser julgadas pelo
recorra a outra instncia, superiora e diferente, de uma deciso condenat- pmprio Poder Judicirio argentino, atravs de um recurso que perfectibi-
ria proferida pela primeira vez"" .92 lize o direito ao duplo grau de jurisdio previsto na Conveno America-
na de Direitos Humanos, conforme visto em item anterior. Nesse sentido,
Ainda sobre a violao do direito ao duplo grau de jurisdio no caso r ,1 lio de Antnio Jos Maffezoli Leite: "Quanto alegao de violao
Mohamed vs. Argentina, a lio de Giacomolli: "Esse recurso deve ser dos [irincpios da legalidade e da irretroatividade, a Corte entendeu que essa
acessvel, ou seja, no deve conter requisitos complexos para que seja co- malhe dizia respeito ao mrito da ao penal e deveria ser reanalisada pelo
nhecido, porque tornaria 'ilusrio este direito'. Por isso, as formalidades pioprio Poder Judicirio argentino, atravs de um recurso adequado e sufi-
9
1 lente que permita o reexame total de qualquer deciso condenatria"' *.

191 Defensores pblicos interamericanos atuam em audincia pblica do caso Moha-


med vs. Argentina. Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . a n a d e p . o r g . b r / w t k / p a g i n a / m a t e - Mj t GIACOMOLLI, Nereu Jos. O devido processo penal. Abordagem conforme a Consti-
ria?id=i4688>. tuio Federai e o Pacto de San Jos da Costa Rica. So Pa ulo: Atlas, 2014, p. 306.
192 LEITE, A n t n i o Jos Maffezoli. A atuao da Defensoria Pblica na promoo e de- |i)4 LEITE, A n t n i o Jos Maffezoli. A atuao da Defensoria Pblica na promoo e de-
fesa dos direitos humanos, inclusive perante o Sistema Interamericana de direitos fesa dos direitos humanos, inclusive perante o Sistema Interamericano de direitos
humanos. Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . e d i t o r a j u s p o d i v m . c o m . b r / i / f / s i t e % 2 0 p%- humanos. Disponvel e m : < h t t p : / / w w w . e d i t o r a j u s p o d i v m . c o m . b r / i / f / s t e % 2 0 p%-
C3%Aiginas%20567%2oa%20597pdf>. C3%Aiginas%20567%2oa%20597.pdf>.

164 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S Casas J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 1165


I N C I D N C I A D O ^ T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS

DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2012 FCC, ADAPTADA) Os Defensores


Pblicos Interamericanos: Caso Artavia Murillo e outros
. Atuam por designao da Corte Interamericana de Direitos Humanos ("Fecundao in vitro") vs. Costa Rica
para que assumam a representao legal de vtimas que no tenham
designado defensor prprio.
RGO JULGADOR:
GABARITO: Correto. o disposto no art. 37 do regulamento da Corte Inte- I orte Interamericana de Direitos H u m a n o s
ramericana de Direitos humanos.

(PGR 28 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 ADAPTADA)


O SINTENA:
Assinale a alternativa correta: j.8 de n o v e m b r o de 2012
Os defensores pblicos interamericanos so escolhidos pela Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, entre os advogados habilitados
da prpria Comisso.

GABARITO: Errado.
RESUMO DO CASO

D I ,iso se relaciona com alegadas violaes de direitos humanos que teriam


1111 )irido como consequncia da proibio geral de praticar a fecundao In
viho em razo de uma sentena proferida pela Sala Constitucional da Corte
'.uprema de Justia da Costa Rica, no ano de 2000, que declarou inconstitu-
1 tonal o Decreto Executivo n 24029-S, de 03/02/1995, emitido pelo Minist-
1 I H d a Sade, que autorizava a fecundao/n vitro para casais e regulava sua
execuo. O Poder Judicirio costarriquenho entendeu que o referido Decre-
lo se afigurava inconstitucional tanto no aspecto formal (violao do princ-
pio d a reserva de lei) como no aspecto material (violao de diversos Trata-
d o s Internacionais de Direitos Humanos, principalmente o art. 4.1 da CADH).

I ntre outros aspectos, alegou-se que tal proibio constitua uma ingern-
(la arbitrria nos direitos vida privada e familiar e de formar uma famlia,
alm de implicar, tambm, numa violao do direito igualdade das vti-
mas, j que o Estado as impediu de acessar o tratamento que lhes garan-
tiria superar sua situao de desvantagem a respeito da possibilidade de
lerem filhos biolgicos. Finalmente, alegou-se tambm que este impedi-
mento havia provocado um impacto desproporcional nas mulheres.

N a o tendo o Estado cumprido as recomendaes feitas pela Comisso


Interamericana, esta levou o caso Corte e solicitou que fosse declarada
a responsabilidade internacional da Costa Rica por violao dos artigos
11.2,17.2 e 24 da Conveno Americana, em relao com os artigos 1.1 e 2
d o mesmo instrumento normativo.

166 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S

CASOS I U L G A D O S PEIA IURISDIO C O N T E N C I O S A DA CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S 1167


A Corte Interamericana, aps diversas consideraes" m . I . - .> l e n i a , ein
PONTO:; IMPORTANTES SOURE O CASO
atividade decisria que aprofundou consideravelmente o debate em tora
no da questo do "incio da vida" e a proteo internacional dos direitos
1 Maternidade e personalidade
humanos, decidiu que a deciso de ser me ou pai parte do direito
vida privada e inclui a deciso de ser me ou pai no sentido gentico ou A ( orte Interamericana j decidiu que a maternidade forma parte essen-
biolgico, ressaltando que o direito gozar dos benefcios do progresso 1 ni do direito ao livre desenvolvimento da personalidade das mulheres
cientfico se encontra expressamente garantido no art. 14.1 b) do Protoco- (1 aso Gelman vs. Uruguai, 2011).
196
lo de San Salvador e tambm no art. XIII da Declarao Americana dos
Direitos e Deveres do Homem' . 97 1. Proibio de suspenso do direito proteo da famlia

i ' direito proteo da famlia, previsto no art. 17 da CADH, se encontra


Num dos momentos mais importantes da deciso, a Corte interpretou o
termo "concepo" previsto no art. 4.1 da C A D H ' , e para isso ressaltou que 98 Inserido no rol dos direitos no passveis de suspenso, conforme estabe-
a prova cientfica diferencia dois momentos complementares e essenciais I r i r i i .ni. 27.2 da CADH.
no desenvolvimento embrionrio; a fecundao e a implantao. Concluiu
j . Direito autonomia reprodutiva
a Corte que somente ao cumprir-se o segundo momento se encerra o ciclo
que permite entender que existe a concepo. Logo, o termo "concepo", r\ i 01 te recordou que o direito autonomia reprodutiva est reconhecido
afirmou a Corte, "no pode ser compreendido como um momento ou pro Uimbm no art. 16 da Conveno para Eliminao de Todas as Formas
cesso excludente do corpo da mulher, dado que um embrio no tem nenhu DR Discriminao contra a Mulher, segundo o qual as mulheres gozam
ma possibilidade de sobrevivncia se a implantao no sucede" ( 187). 1I0 direito "a decidir livre e responsavelmente o nmero de seus filhos e o
inlrivalo entre os nascimentos e a ter acesso informao, educao e
Finalmente, a Corte determinou que o Estado deve adotar, com a maior
celeridade possvel, as medidas apropriadas para que fique sem efeito a | 0 S meios que lhes permitam exercer estes direitos", interpretando a Corte
proibio de praticar a fecundao in vitro e para que as pessoas que de- (neste Caso) tal dispositivo no sentido de que "este direito vulnerado
sejam fazer uso da dita tcnica de reproduo assistida possam faz-lo quando se obstaculizam os meios atravs dos quais uma mulher pode exer-
sem depararem-se com os obstculos que ensejaram a judicializao des- 1 cr o direito a controlar sua fecundidade. Assim, a proteo vida privada
te caso no Sistema Interamericano de direitos Humanos. Determinou a nu lui o respeito das decises tanto de converter-se em pai ou me, incluin-
Corte, ainda, que o Estado inclua a disponibilidade da fecundao in vitro do a deciso do casal de converter-se em pais genticos" ( 146).
dentro de seus programas e tratamentos de infertilidade, observando-se,
assim, o dever de garantia a respeito do princpio da no discriminao. 4 . Equvoco do Poder Judicirio costarriquenho ao se valer de Tratados
Internacionais de Direitos Humanos para impedir a fecundao in vitro

A Sala Constitucional da Corte Suprema da Costa Rica se baseou em di-


195 Para q u e m t e m u m interesse "especial" na matria (fecundao In vitro, biotica etc), versos Tratados Internacionais de Direitos Humanos para fundamentar
imprescindvel a leitura do texto integral da deciso da Corte, j que fugiria dos
I tese de que a fertilizao In vitro violaria o direito vida. Valeu-se do
propsitos deste livro aprofundar e m cada ponto deste importantssimo precedente.
o 0

196 Art. 14- Direitos aos benficos da c u l t u r a . Os Estados Partes neste Protocolo reco-
art. 4 da CADH, do art. 3 da DUDH (Declarao Universal dos Direitos
n h e c e m o direito de t o d a pessoa a : b) G o z a r dos benefcios d o progresso cientfico Humanos),do PIDCP (Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos),da
e tecnolgico.
Conveno sobre os Direitos da Criana, entre outros. No entanto, confor-
197 A r t i g o XIII. T o d a pessoa t e m o direito de t o m a r parte n a vida cultural da coletivi-
me ressaltou a Corte, nenhum destes instrumentos normativos sustenta
dade, de g o z a r das artes e de desfrutar dos benefcios resultantes do progresso
Intelectual e, e s p e c i a l m e n t e , das descobertas cientficas.
que o embrio possa ser considerado pessoa nem tampouco possvel
198 " T o d a pessoa t e m o direito d e q u e se respeite s u a v i d a . Esse direito deve ser pro- depreender tal concluso a partir dos trabalhos preparatrios ou de uma
t e g i d o pela lei e, e m g e r a l , d e s d e o m o m e n t o da concepo. N i n g u m pode ser Interpretao sistemtica dos direitos consagrados na CADH ou na De-
privado da vida arbitrariamente".
i larao Americana.

168 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
CASOS I U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1169
5 . Outros precedentes sobre o t e m a / interao entre ordens jurdicas domstica e internacional
Para reforar o entendimento sobre a ausncia de decises internacionais 1 oiilorme indica Ana Paula Carvalhal, tem-se, aqui, "exemplo de promo-
que subsidiassem a deciso do Judicirio costarriquenho, a Corte citou al- Kode direitos fundamentais decorrente da interao entre ordens jurdi-
guns precedentes que, de alguma forma, deram outra viso sobre a prote iii: domstica e internacional, inclusive com contraste e superao da de-
o do direito vida. Neste sentido, a Corte recordou do Caso Baby Boy vs.
da Corte Suprema nacional. A afirmao da declarao de direitos no
Estados Unidos, em que a Comisso Interamericana rechaou a pretenso
piam1 supraestatal, pelo influxo de sua corte de tutela, repercutiu na ordem
dos peticionrios de considerar como vioiadora da Declarao Americana
min na da Costa Rica, determinando a conformao do direito domstico
uma deciso da Suprema Corte dos EUA que legalizou a prtica do aborto
20

antes de verificada a viabilidade fetal. Da mesma forma, mencionou que iuriprudncia internacional" '.
o Comit de Direitos Humanos, rgo da ONU de superviso do PIDCP.em I , STF e Lei de Biossegurana
suas Observaes Gerais n 6 (direito vida) e 17 (direitos da criana), no 1) 'dl firmou o entendimento, por maioria, de que as pesquisas com clu-
se pronunciou sobre o direito vida do no nascido, mas assinalou que |,i', tronco embrionrias no violam o direito vida,tampouco a dignida-
se viola o direito vida da me quando as leis que restringem o acesso de d.i pessoa humana (ADI 3510).
ao aborto obrigam a mulher a recorrer ao aborto inseguro, expondo-se
u. Reconhecimento d a existncia de u m a discriminao indireta em
a risco de morte. A Corte tambm destacou o Caso L.C. vs. Peru, em que o
virtude da proibio da tcnica da Fecundao in Vitro pelo Estado da
Comit da CEDAW (Comit da Conveno sobre a Eliminao de Todas
as Formas de Discriminao contra a Mulher em suas siglas em ingls)
Costal Rica e a aplicao da teoria d o i m p a c t o desproporcional c o m o
critrio de restaurao d o princpio da igualdade pela Corte IDH
concluiu que negar o direito ao aborto teraputico, quando h grave peri
go para a sade fsica e mental da me, constitui discriminao de gnero n.r.icamente a Corte IDH entendeu que a norma proibitiva das tcnicas de
e uma violao de seu direito sade. lei undao in vitro violaria a igualdade in concreto, pois ocasionaria um
Impacto desproporcional em um grupo determinado de pessoas (mulheres
6. Pioneirismo e dilogo entre as Cortes Interamericana e Europeia de I F F L idade frtil para ser me, casais sem dinheiro para realizar a fecundao

Direitos Humanos: Ressalta Flvia Piovesan que "no caso Artavia Mu- In vitro nos exterior e etc). A Corte tambm reconheceu uma discriminao
rilo e outros contra a Costa Rica, a Corte Interamericana enfrentou, de indireta em razo do gnero e da capacidade econmica. Para um maior
forma indita, a temtica da fecundao in vitro sob a tica dos direi- aprofundamento sobre a teoria do impacto desproporcional, remetemos o
39
tos humanos"" e conclui, depois, a destacada jurista que "no marco da leitor para os comentrios acerca do Caso Yatama vs, Nicargua.
interpretao sistemtica centrada no Direito Internacional dos Direitos
Humanos holisticamente compreendido, o dilogo entre as Cortes Euro-
peia e Interamericana tem fomentado a transformao mtua dos siste-
mas regionais, mediante a 'interamericanizao'do sistema europeu e a
200
'europeicizao' do sistema interamercano" .

199 PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e justia Internacional. 5. ed. So Paulo: Sarai-
va, 2014, p. 215-216.
200 PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional, p. 221. timas expresses
para serem cobradas e m provas.- "Interamericanizao" do sistema europeu e " e u -
ropeicizao" do sistema interamercano, que nada mais indicam do que o dilogo 1 CARVALHAL A n a Paula. Fertilizao in vitro expe conflito entre cortes Disponvel
jurisprudencial entre as duas Cortes, com emprstimos, influncias, interaes e i m - ^ ^ ^ . c o n ^ x o r n . ^ - ^ / observatorio-constituconal-fertili-
pactos recprocos. Piovesan d outros exemplos dessa interao na obra citada. zacao-in-vtro-evidencia-conflito-cortes>.

170 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S I U L G A D O S PELA I U R . S D . O C O N T E N C I O S A D A C O R T E I N T E R A M E R I C A N A D E D I R E I T O S H U M A N O S | Jf[


lupostamente cometidos, e sim na Imposio de priso perptua sobre
aquelas, aspecto sobre o qual o Estado argentino reconheceu sua respon
I I I 11 lid.ide internacional pela violao do princpio da culpabilidade penal,
Caso Mendonza e outros vs. Argentina pois a priso perptua somente estaria prevista para imputados adultos.

1 . . > 1 111 r 11111. , 1 C u r t e r e s s a l t o u quea CADH nao estabelece uma lista de


RGO JULGADOR: iludidas punitivas que os Estados podem impor quando as crianas e os
adolescentes cometem crimes, mas considera importante destacar que,
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s M a a determinao d a s consequncias jurdicas do delito cometido
P O I jovens, opera de maneira relevante o princpio da proporcionalida-
SENTENA: d e , devendo existir, portanto, "um equilbrio entre a reao penal e seus
14 de m a i o de 2013 r>,-.supostos, tanto na Individualizao da pena como em sua aplicao
judit iai" ( 151). Logo, completa a Corte, "o princpio da proporcionalida-
de implica que qualquer resposta aos jovens que tenham cometido um
IIK 1I0 penal ser a todo momento ajustada a suas circunstncias como
menores de idade e ao delito, privilegiando sua reintegrao sua famlia
RESUMO DO CASO j I a sociedade" ( 151).

Alem do princpio da proporcionalidade, a Corte fez constar que, na apli-


Entre 0 9 / 0 4 / 2 0 0 2 a 3 0 / 1 2 / 2 0 0 3 as presumidas vtimas, uma por ad-
1.11.10 de medidas ou penas privativas de liberdade para adolescentes,
vogado e as outras cinco pela Defensora Pblca-Geral da Argentina,
,iplieam-se tambm os seguintes princpios: 1) da ultima ratio e de mxi-
Stella Maris Martinez, apresentaram vrias peties na Comisso
111.1 brevidade, que, nos termos do artigo 37b) da Conveno sobre os Di-
Interamericana a respeito da imposio da pena de priso perptua
Mitos da Criana, significa que "a deteno, a recluso ou a priso de uma
para menores de dezoito anos autores de determinados crimes. Ante
1 riana ser efetuada em conformidade com a lei e apenas como ltimo
a similitude entre as alegaes de fato e de direito, a Comisso de-
in urso, e durante o mais breve perodo de tempo que for apropriado"; 2)
cidiu acumular as referidas peties num s expediente, separando
da delimitao temporal, impedindo que a privao da liberdade seja por
apenas o caso da vtima Guilhermo Antonio Alvarez, que seria trami-
tempo indeterminado; e 3) da reviso peridica das medidas de privao
tado noutro expediente.
de liberdade, recordando, sobre esse princpio, que o Comit dos Direitos
da Criana, com base no art. 25 da Conveno sobre os Direitos da Crian-
Em 2010, a Comisso emitiu Informe de Fundo, concluiu que o Estado
a, que prev a reviso peridica das medidas que implicam a privao de
era responsvel pela violao de direitos reconhecidos na Conveno
liberdade, tem estabelecido que "a possibilidade da colocao em liberda-
Americana de Direitos H u m a n o s (CADH) e formulou vrias recomen-
de dever ser realista e objeto de exame peridico" (Observao Geral n io,
daes, entre as quais a de adotar medidas legislativas para que o
i >s direitos da criana na justia de menores, 25/04/2007).
sistema de justia penal aplicvel a adolescentes seja compatvel
com as obrigaes internacionais em matria de proteo especial A partir destas consideraes, a Corte concluiu que a priso perptua de
dos jovens. A Argentina, porm, mesmo aps trs prorrogaes do J 2
|ovens incompatvel com o art. 7.3 da CADH, pois no so sanes ex-
prazo para que informasse sobre o cumprimento das recomendaes, cepcionais, no implicam a privao da liberdade pelo menor tempo pos-
permaneceu inerte, ensejando, pois, que a Comisso levasse o caso svel nem por um prazo determinado, alm de no permitirem a reviso
Corte Interamericana. peridica da necessidade da privao da liberdade, razo pela qual con-

A Corte inicia observando que as controvrsias deste caso no esto rela-


cionadas apurao da responsabilidade penal das vitimas pelos crimes .'02 E s t a m o s u s a n d o a e x p r e s s o "jovens", a q u i , para d e s i g n a r crianas e adolescentes.

172 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D DIREITOS H U M A N O S


CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1173
sidera que a Argentina violou o direito das vtimas a no serem submeti I N C I D N C I A D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
das a deteno ou encarceramento arbitrrios. Concluiu a Corte, tambm,
que a evidente desproporcionalidade das penas impostas s vtimas, 9 p i>[ /SP DEFENSOR PBLICO, 2013 FCC) Na sentena do Caso Men-
o alto impacto psicolgico produzido, constituram tratamentos cruis t doza y otros vs. Argentina, de 14 de maio de 2013, a Corte Interamericana
desumanos, assentando, portanto, que o Estado violou os direitos assegu- de Direitos Humanos declarou a Repblica da Argentina internacional-
rados nos artigos 5.1 e 5.2 da CADH (direito integridade pessoal). mente responsvel, bem como obrigou a referida nao ao cumprimento
das devidas reparaes pelas violaes dos seguintes direitos previstos
Finalmente, dentre diversas outras concluses, de cunho reparatrio, de
ajustamento do ordenamento jurdico interno e t c , a Corte determinou na Conveno Americana de Direitos Humanos;
que o Estado se abstenha de aplicar a pena de priso perptua s vti- ,t| direitos dos estrangeiros bolivianos em situao irregular, acesso
mas, assim como a outras pessoas por crimes cometidos quando eram justia, direito dignidade e proibio da escravido
menores de idade. bj liberdade de expresso em matria de imprensa, rdio e televiso; di-
reito propriedade privada, devido processo legal e direito proteo
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O judicial.
cl direitos da criana, direito proteo judicial, direito vida e direito
1 . Atuao da Defensoria Pblica
.1 integridade pessoal contra a tortura e a pena perptua privativa de
Merece destaque o fato de que a representao d e cinco vtimas deste liberdade,
caso foi encampada pela Defensora Pblca-Geral da Argentina, Stella
Ma ris Martinez. ,l| aplicao da lei penal em prazo razovel, devido processo legal, direi-
to segurana e direito integridade pessoal da vtima e dos seus
2. Bloco normativo de proteo internacional d o s direitos das crian- parentes.
as e adolescentes
cj direito nacionalidade, direitos polticos e isonomia entre os cida-
Para julgar o presente caso, a Corte se valeu no apenas da CADH, mas dos natos e naturalizados.
tambm de outros instrumentos que compem, digamos, o "bloco nor-
GABARITO: A alternativa correta a letra C, conforme se extrai do resumo e
mativo" da proteo internacional dos direitos das crianas e adolescen-
1 omentrios feitos sobre o presente caso.
tes, integrado pela CADH, Conveno sobre os Direitos da Criana, Regras
de Beijng, Regras Mnimas das Naes Unidas sobre as Medidas no Pri-
vativas de Liberdade (Regras de Tquio) e as Diretrizes das Naes Unidas
para a Preveno da Delinquncia Juvenil (Diretrizes de Riad).

3. Pena desproporcional c o m o tratamento cruel e d e s u m a n o

Importante ressaltar que a Corte Interamericana concluiu que a Ar-


gentina violou os artigos 5.1 e 5.2 da CADH, que se referem ao direito
integridade pessoal, quando aplicou pena excessivamente despropor-
cional (priso perptua). Para tanto, se valeu t a m b m do prece-
dente do Tribunal Europeu de Direitos H u m a n o s firmado nos casos
Harkins e Edwards vs. Reino Unido (2012), em que se estabeleceu que a
imposio de uma pena gravemente desproporcional pode constituir
tratamento cruel ou desumano, importando, ento, violao do direi-
to integridade pessoal.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1175


174 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
1 < -1 m > 1 r > 1 vi * 1'. pel.i mi Ir de Marino I opc/ Mena, bem < orno a ineletivida
d e d o Poder Judicirio do Estado colombiano no caso.
Caso Comunidades Afrodescendentes 1111 2 0 de novembro de 2013, a Corte Interamericana de Direitos Humanos
Deslocadas da Bacia do Rio Cacarica vs. inolrriu sentena na qual condenou o Estado colombiano pelos seguintes
m o l ivos: a) a violao dos direitos integridade pessoal e a no serem des-
Colmbia ("Operao Gnesis") m I o s limadamente de suas comunidades (art 5.1 da CADH); b) a viola-
i,ai 1 do direito vida e integridade pessoal do Sr. Marino Lpez Mena (art.
RGO JULGADOR: 5.1 c / c art.4.1 da CADH);c) a violao do direito circulao e residncia das
"iminjdades afrodescendentes deslocadas, bem do direito integridade
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s das crianas afrodescendentes deslocadas em razo da operao militar
M i l .'2.1 da CADH); d) a violao do direito propriedade coletiva dos mem-
SENTENA: bios das comunidades deslocadas (art. 21 da CADH),-e) a violao dos direi-
20 de n o v e m b r o de 2013 los e garantias judiciais das comunidades afrodescendentes envolvidas e;
I) pela atuao insuficiente do Poder Judicirio colombiano, que ocasionou
p r e j u z o aos familiares de Marino Lpez Mena (art. 25.1 da CADH).

RESUMO DO CASO I lesse modo, o Estado colombiano restou obrigado a prestar assistncia hu-
manitria e a garantir o regresso das comunidades afrodescendentes deslo
O Caso das Comunidades Afrodescendentes Deslocadas da Bacia do Rio I 11 las, em segurana, para suas povoaes de origem (artigos 22 e 5 da CADH),
Cacarica, popularmente conhecido como "caso da Operao Gnesis", b e r i como a pagar indenizaes pelo uso efetivo da propriedade afrodescen-
se refere s graves violaes de direitos humanos ocorridas no perodo
dente.
entre 24 e 27 de fevereiro de 1997, que resultaram na morte de Marino
Lopez Mena e no deslocamento forado de quase 3.500 pessoas, a gran-
de maioria pertencente s comunidades afrodescendentes que viviam s P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O

margens do rio Cacarica, situado na Colmbia.


1. Utilizao do t e r m o " c o m u n i d a d e a f r o d e s c e n d e n t e " pela Corte
Os fatos ocorreram durante a "operao Gnesis", que foi uma opera-
Interamericana de Direitos H u m a n o s
o militar realizada na zona do rio Cacarica com o objetivo de capturar
Pela primeira vez desde o seu funcionamento, a Corte de San Jos utilizou o
membros do movimento de guerrilha Foras Armadas Revolucionrias da
termo "comunidade afrodescendente" em vez de "comunidade tribal". Em
Colmbia (FARC). A operao foi realizada em conjunto porforas parami-
outros julgados, a Corte IDH fazia referncia s comunidades negras como
litares e foras armadas colombianas. Durante a operao, alm do deslo-
comunidades tribais, utilizando-se da mesma expresso para todas as outras
camento forado de milhares de pessoas, a grande maioria comunidades
comunidades que no pertenciam a etnias indgenas. uma mudana de
afrodescendentes que viviam no territrio afetado pela operao, tam-
paradigma na jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos.
bm foram deslocados cerca de 530 agricultores que possuam terras na
regio. Durante o deslocamento forado da populao afetada, um dos O s leitores que estudam para a carreira do Ministrio Pblico Federal 203
de-
lderes comunitrios, o Sr. Marino Lpez Mena,foi executado. vem prestar ateno especial a este caso, eis que as comunidades quilombo-
O caso chegou Corte Interamericana de Direitos Humanos. Alm de las so um dos pontos mais abordados pelos examinadores, e o tema pode
terem sido deslocadas de maneira arbitrria e forada, as comunidades
afrodescendentes envolvidas tambm alegam a violao do seu direito
propriedade comunal sobre o territrio que possuam ancestralmente. o
IO3 A pea processual d o g r u p o III do 27 concurso do Ministrio Pblico Federal abor-
Por fim, argumentou-se a falta de investigao do fato e da punio dos dou u m caso envolvendo o t e m a d a s c o m u n i d a d e s q u i l o m b o l a s .

176 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1177


figurar tanto no Grupo I (na matria de direito constitui ion.il o u d i r e i t o s liu .1,1, Itos sociais, sempre com respeito a suas peculiaridades culturais (art.
manos) quanto no Grupo II (na matria de direito internacional pblico). O "). (h) I hi cito a serem consultados, mediante procedimentos apropriados,
tema tambm est previsto no edital da Defensoria Pblica da Unio. . i n i h / das polticas pblicas a serem aplicadas comunidade. O procedi-
mento da consulta dever ser adequado s circunstncias e realizado de
2. Extenso dos direitos diferenciados dos povos indgenas para as
1 te. de modo que os povos possam eleger suas prprias prioridades e
comunidades afrodescendentes de maneira direta e imediata: imple- o
1 amlnhos de desenvolvimentos (art. 6 e y); (c) A aplicao da legislao
mentao do conceito de propriedade coletiva diretamente para as
, 1 'mum s comunidades deve respeitar suas peculiaridades culturais, desde
comunidades afrodescendentes o
que no sejam incompatveis com direitos fundamentais (art. 8 ); (d) Direi-
At o julgamento do caso da operao Gnesis, a aplicao de direitos to a propriedade e posse das terras que tradicionalmente ocupam (art. 14),
diferenciados aos povos indgenas era estendida aos mais diversos povos in, lusive em relao aos recursos naturais (art. 15); (e) Direito a no serem
tribais204 (entre eles, as comunidades afrodescendentes). Para que ocor- liasladados compulsoriamente das terras que ocupam, salvo casos absolu-
resse essa extenso, a Corte IDH, atravs de uma interpretao teleolgi lumente excepcionais (art. 16) [grifo nosso]; e (f) Direito a serem contem-
ca e sistemtica, equiparava as comunidades tribais com as comunidades plados em programas de reforma agrria (art. ig)" . 205

indgenas, a fim de justificar a extenso dos direitos diferenciados das co-


A o leconhecer a propriedade coletiva pelas comunidades afrodescenden-
munidades indgenas para as outras minorias tribais. Ocorre que, no caso
l e s , a Corte Interamericana de Direitos Humanos se alinhou legislao
das Comunidades Afrodescendentes deslocadas da Bacia do Rio Cacarica,
hi.isileira, que tambm reconhece a propriedade coletiva pelas comuni-
a Corte Interamericana aplicou diretamente os direitos diferenciados dos
d.ides quilombolas, conforme o art. 68 do ADCT.
povos indgenas para as comunidades afrodescendentes. Isso porque a
prpria lei colombiana reconhece direitos diferenciados para as comuni-
\. Deslocamento forado
dades negras,comoa propriedade coletiva da terra ancestral que ocupam.
Ao proferir sua deciso, a Corte Interamericana ressaltou que o desloca-
Assim, a Corte de San Jos mudou seu entendimento jurisprudencial e
mento forado viola normas de direito internacional humanitrio. Isso
passou a aplicar diretamente s comunidades tribais os direitos diferen-
porque, segundo as Convenes de Genebra, que regulam o direito inter-
ciados dos povos indgenas, direitos esses conferidos na Conveno 169
n.iconal humanitrio, a populao civil no pode ser alvo dos conflitos
da OIT. Vejamos o entendimento de Edilson Vitorelli sobre a possibilidade
.ninados existentes na regio. Por conseguinte, a propriedade dessa po-
de aplicar a Conveno 169 da OIT s comunidades quilombolas: "Assim,
pulao deve ser protegida, o que no ocorreu no caso em anlise.
os quilombolas constituem, indubitavelmente, comunidades tradicionais.
Por essa razo, a eles se aplicam todas as disposies da Conveno i6g da No tocante ao deslocamento forado, importante relembrar que o ar-
Organizao Internacional do Trabalho - OIT, internalizada, com status de tigo 16 da Conveno 169 da OIT prev uma srie de dispositivos que,
lei ordinria, pelo Decreto 5.051/04. Em seu artigo i, i, 'a', a Conveno con- 01110 regra, impedem o deslocamento forado das comunidades trad-
firma esse diagnstico, ao afirmar sua aplicao aos povos tribais em pases (ionais. O mesmo artigo tambm confere o direito indenizao pelos
independentes, cujas condies sociais, culturais e econmicas os distingam danos ocorridos em virtude do deslocamento . Alinhou-se referida 206

de outros setores da coletividade nacional, e que estejam regidos total ou ( onveno a deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos no
parcialmente, por seus prprios costumes ou tradies ou por legislao es-
i aso "Operao Gnesis".
pecial. Dentre as principais normas que garantem direitos s comunidades
quilombolas, destacam-se: (a) Direito a verem implementadas pelo Estado
politicas que lhe garantam o acesso, em igualdade de condies, s oportu-
205 VITORELU, Edilson. Estatuto da Igualdade Racial e Comunidades Quilombolas. S a l -
nidades oferecidas generalidade da populao e plena efetividade dos
vador: J u s p o d i v m , p. 247-248.
206 A r t i g o 16.5 da C o n v e n o 169 da OIT (internalizada no Brasil pelo Decreto n
5.051 de 2004): Devero ser indenizadas plenamente as pessoas transladadas e
reassentadas por qualquer perda ou dano que tenham sofrido como conseqncia
204 Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Comunidade Moiwana vs.Suriname.
do seu deslocamento.

178 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1179
4- A p r o f u n d a m e n t o : q u e m pode ser considerado m e m b r o de u m a co- ,/,/. tnms para as comunidades indgenas, restando a Unio como proprietria
m u n i d a d e quilombola? d l l 111 ias. Vejamos a lio de Edilson Vitorelli sobre o tema: "Embora o funda-
207 mento da posse indgena e da propriedade quilombola seja o mesmo a tra-
Segundo o Decreto 4.887/2003 e a Conveno 169 da OIT, cabe prpria co
\ lu 11 malidade da ocupao por uma comunidade culturalmente diferenciada
imunidade quilombola decidir quem ou no quilombola. Assim, no compete
tespa tivi 5 regimes jurdicos so bastante distintos. As terras indgenas so
sociedade dominante, exterior aquela cultura, decidir quem ou no qui- u

Ima: publicas federais (art.20,XI,da Constituio), cujo usufruto permanente se


lombola, mas apenas ao indivduo e ao grupo do qual ele afirma ser membro.
dntlna s comunidades (art. 231 2, da Constituio). Subordinam-se, assim, ao
Isso porque no h ningum melhor do que os prprios membros da comuni-
.. finte, /. I <> -tis pblicos de aso especial, pois afetados a uma finalidade pblica,
dade tradicional,j inseridos naquela cultura, para reconhecer seus semelhan
quee o uso peta comunidade. [...] Em relao aos territrios quilombolas, embo-
tes. o chamado critrio da autoatribuio de identidade, tambm chamado
ta a Constituio no os tenha regulamentado expressamente, afirmou que as
de autodefinio ou autorreconhecimento. Vejamos a lio de Daniel Sarmen-
comunidades lhes adquirem a "propriedade definitiva", do que se pode inferir
to sobre o tema: " importante ressaltar que a autodefinio um dos critrios
ue a propriedade ser particular e no pblica. Alm disso, tratando-se de pro-
adotados pelo Decreto 4.887/03, mas no o nico. Trata-se de critrio extrema
rledade adquirida no interesse pblico, consistente na preservao da comuni-
mente importante, na medida em que parte da correta premissa de que, na defi
dade, e certo que essa propriedade, apesar de particular, deve ser gravada com
nio da identidade tnica, essencial levar em conta as percepes dos prprios
, 1, insulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e imprescrtibilidade. Porfim,
sujeitos que esto sendo identificados, sob pena de chancelarem leituras etnocn
1 eito que a propriedade deve ser titulada coletivamente, por toda a comunidade,
tricas ou essencialistas dos observadores externos provenientes de outra cultura,
r no em lotes, como na reforma agrria. Isso porque o que se quer a manuten-
muitas vezes repletas de preconceito. A ideia bsica, que pode ser reconduzida ao 09
ftjo de uma comunidade, cujo significado coletivo e no individual"' .
principio da dignidade da pessoa humana, de que na definio da identidade
no h como ignorar a viso que o prprio sujeito de direito tem de si, sob pena
d Novidade legislativa
de se perpetrarem srias arbitrariedades e violncias, concretas ou simblicas"'"*. 2 0
A lei 13.043/2014 ' conferiu iseno do Imposto Territorial Rural (ITR) aos
A data da abolio da escravatura no interessa ao Direito para definir quem Imveis oficialmente reconhecidos como quilombos, ocupados e explora-
ou no membro de comunidade quilombola e tampouco para regular o dos pelos membros da comunidade quilombola. importante observar
direito de propriedade das comunidades quilombolas remanescentes. pue no h qualquer imunidade tributria neste caso, posto que o bene-
2
fcio em comento deriva de legislao infraconstitucional ".
5. A p r o f u n d a m e n t o : propriedade quilombola e posse indgena re-
g i m e s distintos
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S
Embora o ordenamentojurdico interno reconhea a propriedade coletiva para
as comunidades quilombolas, o mesmo no ocorre para as comunidades in- o
(PGR 2 4 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2008ADAPTADA)
dgenas. A Constituio Federal de 1988 optou por reconhecer apenas a posse Assinale a alternativa correta:
A propriedade reconhecida constitucionalmente s comunidades remanes-
0
centes de quilombos detm carter individual e, excepcionalmente coletivo.
207 Art.2 . Consideram-se remanescentes das comunidades dos quilombos, para os fins
deste Decreto, os grupos tnico raciais, segundo critrios de auto-atribuio, com tra
jetria histrica prpria, dotados de relaes territoriais especificas, com presuno
de ancestralidade negra relacionada com a resistncia opresso histrica sofrida. ti ni VITORELLI, Edilson. Estatuto da Igualdade Racial e Comunidades Quilombolas. Sal-
0
1 Para os fins deste Decreto, a caracterizao dos remanescentes das comunidades vador: Juspodivm, p. 255-256.
dos quilombos ser atestada mediante autodefinio da prpria comunidade. )li > Art. 3-A Os imveis rurais oficialmente reconhecidos como reas ocupadas por re-
o 0
4 A autodefinio de que trata o 1 do art. 2 deste Decreto ser Inscrita no Ca- manescentes de comunidades de quilombos que estejam sob a ocupao direta e
dastro Geral junto Fundao Cultural Palmares, que expedir certido respectiva sejam explorados, individual ou coletivamente, pelos membros destas comunidades
na forma do regulamento. so isentos do Imposto sobre a Propriedade Territorial Rural-IT.
208 SARMENTO, Daniel. Por um constitucionalismo inclusivo. Histria tradicional brasileira, |11 J as terras i n d g e n a s se beneficiam d a i m u n i d a d e reciproca, t e n d o e m vista que
teoria da constituio e direitos fundamentais. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2010, p. 302. so bens de uso especial da Unio.

180 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | l8l


GABARITO: Errado, A propriedade quilombola uma propriedade coletiva,

(PGR 25 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2011 ADAPTADA)


O

A aquisio, pelas comunidades de remanescentes de quilombo, do di- Caso Famlia Pacheco Tineo vs. Bolvia
reito de propriedade das terras por elas ocupadas, pressupe a posse
mansa e pacfica da rea a sertitulada entre data da abolio da escra-
RGO JULGADOR:
vido e o advento da Constituio de 88.

GABARITO: Errado. A data da abolio da escravatura no importante Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s


para a determinao do direito de propriedade das comunidades re-
manescentes de quilombo.
SENTENA:

(AGU PROCURADOR FEDERAL, 2013 CESPE). Julgue os itens seguin- 15 de novembro de 2013
tes, a respeito da demarcao e titulao de terras ocupadas por rema-
nescentes das comunidades dos quilombos.

So considerados remanescentes das comunidades dos quilombos os


grupos tnico-raciais que, alm de assim se autodefinirem no mbito da RESUMO DO CASO
prpria comunidade, contem com trajetria histrica prpria, relaes
territoriais especficas e presuno de ancestralidade negra relacionada 0 caso em anlise versa sobre a expulso sumria dos membros da fa-
com a resistncia opresso histrica sofrida. mlia peruana Pacheco Tineo de terras bolivianas, onde haviam ingressa-
,l:i de forma irregular, na qualidade de refugiados, em 19 de fevereiro de
GABARITO: Certo. Foi utilizado o conceito do art. 2 do Decreto 4.887/2003.
2001, em razo de estarem sendo perseguidos pela ditadura do Governo

(PGR 27 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA PROVA ORAL)


O 1 ujimori no Peru.
Cite um exemplo de propriedade coletiva. Aps adentrar no Estado boliviano, a famlia Pacheco Tineo se apresentou
na imigrao para pedir refgio. Mesmo realizando o pedido de forma
GABARITO: A propriedade quilombola poderia ser lembrada pelo candidato.
amigvel e com todos os requisitos supostamente preenchidos para a
(PGE/PR PROCURADOR DO ESTADO, 2015 PUC/PR, ADAPTADA) O di- concesso do status de refugiado aos membros da famlia peruana, os
reito brasileiro tem gradualmente reconhecido direitos especiais a de- mesmos foram expulsos sumariamente do territrio boliviano atravs de
terminadas coletividades que mantm uma singularidade cultural. Por atos de violncia, sem qualquer direito de notificao assistncia con-
vezes, confere-lhes uma disciplina legal especfica relacionada posse e sular, devido processo legal, proteo especial s crianas (best interest of
ao uso do seu territrio. Sobre o regime jurdico de proteo dos povos (hild) e possibilidade de recorrer da deciso que negou o pleito.
indgenas, comunidades remanescentes de quilombolas e faxinais, assi-
nale a afirmativa: Ao regressarem ao territrio peruano, de onde haviam sado em 1995, em
razo de dura perseguio poltica sofrida, o casal Rumaldo Juan Pacheco
A Conveno n. 169 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), que
Osco e Fredesvinda Tineo Godos e seus filhos Frida Edith, Juana Guadalupe
trata dos direitos dos povos indgenas e tribais,tem sido aplicada no con-
e Juan Ricardo Pacheco Tineo, os trs menores de idade, acabaram presos.
texto brasileiro para abranger tambm as comunidades quilombolas.
Aps ser processada e absolvida, a famlia Pacheco Tineo denunciou o caso
GABARITO: Correto. o entendimento dos tribunais nacionais e tambm da
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. A Comisso constatou ter
Corte Interamericana de Direitos Humanos, que admite a aplicao da
ocorrido uma srie de violaes aos direitos da famlia Pacheco, como s ga-
Conveno 169 da OIT s comunidades afrodescendentes, conforme os co-
rantias judiciais de solicitar e receber asilo, violao do princpio do non re-
mentrios do caso Comunidades Deslocadas do Rio Cacarica vs. Colmbia.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 1183


182 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
foulement, ao direito integridade fsica e psquica e moral dos membros da vultii m liberdade esta/ma ameaadas em detonem ta de sua taa, telitpuo,
famlia e tambm proteo especial s crianas. Como no houve soluo naclt <nalidudc, grupo social a que pertena, opinies politicas, o que consa-
amistosa entre as partes, o caso foi encaminhado Corte Interamericana. a<a t' princpio do non-refoulement (proibio do rechao). O princpio da
1'tothio do rechao, entretanto, no poder ser invocado se o refugiado
A Corte Interamericana declarou a Bolvia responsvel internacionalmenle ! 'i 1< nisidetudo, por motivos srios, um perigo segurana do pais, ou se for
por ter violado, principalmente: (a) o direito de buscar e receber asilo de 11 mtlenado definitivamente por um crime ou delito particularmente grave,
todos os membros da famlia Pacheco Tineo, consagrado no art. 22.7 da 1 institua ameaa para a comunidade do pas no qual ele se encontre" " . 2 2

Conveno Americana de Direitos Humanos; (b) o direito de no ser ex-


pulso ou entregue a outro pas, seja ou no de origem, onde seu direito Alm de previsto em diversas convenes internacionais, o princpio do
0

vida ou liberdade pessoal esteja em risco de violao em virtude de sua / I . 'ti tefoulement est previsto no art. 7 , 2, da Lei 9.474/1997, diploma
raa, nacionalidade, religio, condio social ou de suas opinies polticas que legulamenta o instituto do refgio no Brasil. O tema envolvendo
(violao do princpio do non-refoulement), consagrado no artigo 22.8 da M lugiados est em alta! Recentemente, foi objeto de questionamento
Conveno Americana de Direitos Humanos; (c) o direito de proteo da d.i ultima prova discursiva da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo
o

famlia consagrado no art. 17 da Conveno Americana de Direitos Huma- 1 < 113/2014). Tambm foi objeto de questionamento do 2 5 Concurso de
o

nos; (d) o direito proteo especial das crianas consagrado no artigo 19 Procurador da Repblica, realizado no ano de 2011, e do 2 6 Concurso de
da Conveno Americana de Direitos Humanos, em prejuzo de Frida Edith, Procurador da Repblica, realizado no ano de 2012.
Juana Guadalupe e Juan Ricardo Pacheco Tineo, todos menores de idade.
I, Atuao da Defensoria Pblica Interamericana
Assim, a Corte Interamericana de Direitos Humanos condenou a Bolvia I ste um dos trs casos do Sistema Interamercano de Direitos Humanos
a: (a) indenizar a famlia Pacheco Tineo em danos materiais e morais so- e m que houve a designao do Defensor Pblico Interamercano para atuar
fridos em razo do ocorrido; (b) a implementar programas de capacitao no caso. Nessa linha, e de maneira indita, pela primeira vez um brasileiro
permanente para os funcionrios da Direo Nacional de Imigrao, da foi designado para atuar em um caso da Corte Interamericana de Direitos
Comisso de Refugiados e qualquer outro que tenha contato com imi- I lumanos (Roberto Tadeu, Defensor Pblico do Estado do Mato Grosso).
grantes ou pessoas que pedem asilo ou refgio; (c) a publicar o resumo
oficial da sentena elaborado pela Corte IDH no dirio oficial boliviano e i. Crianas imigrantes e Opinio Consultiva n 21 da Corte Interame-
em veculo de comunicao oficial do Estado boliviano; (d) informar no ricana de Direitos H u m a n o s
prazo de um ano, as medidas que foram adotadas para dar cumprimento I l uma forte probabilidade do caso em tela ser questionado nos prximos
sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos. concursos em razo da recente Orientao Consultiva n 21 da Corte Intera-
mericana de Direitos Humanos, expedida em 19 de agosto de 2014, que versa
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O sobre os direitos e garantias de crianas e adolescentes no contexto da imigra-
1 . 1 0 . 0 Brasil foi um dos pases que solicitaram a opinio consultiva da Corte.
1. Primeira v e z e m q u e a Corte Interamericana analisa caso envolven-
do o princpio do non-refoulement 4. Utilizao da acepo "asilo e m sentido a m p l o " pela Corte Intera-
mericana de Direitos H u m a n o s
Pela primeira vez, a Corte Interamericana de Direitos Humanos analisou
um caso envolvendo o princpio do non-refoulement (tambm conheci- O Caso Famlia Pacheco Tineo gira em torno do pedido de refgio dos inte-
do como "princpio da no-devoluo" ou "princpio da proibio do re- grantes da famlia em territrio Boliviano. Entretanto, na sentena a Corte
chao"). O princpio do non-refoulement consiste em uma garantia do Interamericana de Direitos Humanos utiliza o termo asilo em sua acepo
refugiado para que este no seja reenviado para um Estado onde possa ampla, que engloba o asilo territorial, diplomtico, militar e o prprio refgio.
estar sujeito a tratamento desumano e degradante, ou ainda a persegui-
o politica. Nesse sentido, Andr de Carvalho Ramos: "O refugiado no
poder ser expulso ou rechaado para fronteiras de territrios em que sua 12 RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2014, p. 170.

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1185


184 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
MiMvl.ido para um terceiro c s i c i u u u n u c p u ...
5. Possibilidade de submeter ao crivo dos tribunais internacionais a l i p m l r perseguio tui anula ris< o dr violao de sua vida ou liberdade. O
concesso ou denegao dos institutos do asilo e refgio desrespeito do princpio do non-refoulement indireto gera a responsabili-

Com a internacionalizao dos direitos humanos, o asilo e o refgio se dade de ambos os Estados envolvidos no ciclo de envios do individuo. Se-
tornaram verdadeiros institutos garantidores de direitos humanos. As- cundo o Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (ACNUR),
sim, quebra-se o paradigma de que os institutos no podem ser aprecia- .1 vei lente indireta do principio da proibio do rechao estaria contida
dos na ordem internacional. Nesse sentido, a lio de Andr de Carvalho implicitamente dentro do artigo 33 da Conveno da ONU relativa ao Es-
2

Ramos: "Sob a tica dos direitos humanos internacionais, o asilo hoje uma laliilo dos Refugiados de 1951 .
garantia internacional de direitos humanos, que consta da Declarao Uni- Alem dos diplomas convencionais j expostos, o princpio do non-refou-
o
versal de Direitos Humanos (artigo XIV) e da Conveno Americana de Di meni tambm esta previsto no artigo 8 da Conveno da ONU sobre
reitos Humanos (art. 22.3). Logo, tanto a concesso quanto a denegao do 1 '<.aparecimento Forado e no Artigo 33 da Conveno da ONU relativa
asilo so passveis de controle, no sendo mais livre o Estado, Por exemplo, li 11 statuto dos Refugiados.
o Brasil, aps a Conveno Americana de Direitos Humanos (1992) e reco-
nhecimento da jurisdio obrigatria da Corte Interamericana de Direitos /. Total c u m p r i m e n t o da sentena pelo Estado boliviano
Humanos (Corte IDH, em 1998), no poder mais conceder ou denegar asilo No dia 17 de abril de 2015, ante o cumprimento pelo Estado boliviano de
sem temer a vigilncia internacional dos direitos humanos e eventual sen- Iodas as obrigaes em que havia sido condenado, a Corte Interamerica-
tena condenatria vinculante da Corte IDH" ^. 2
na de Direitos Humanos editou uma resoluo dando o caso envolvendo
217
a famlia Pacheco por encerrado .
Finalmente, importante ressaltar que a entrada de maneira irregular do
refugiado em determinado Estado no d ensejo para que este descum-
pra o princpio do non-refoulement. INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE C O N C U R S O S

6. Indagao didtica: no que consiste o princpio do non-refoule-


4
(PGR 25 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2011) Entende-se
O

ment por ricochete" ?


por princpio de non-refoulement, em acepo mais ampla:
Alm da clssica concepo do non-refoulement conhecida e estudada
,i| a proibio de deportar refugiado para lugar onde corre risco de vida;
por toda doutrina, o princpio da proibio do rechao possui tambm
uma vertente indireta. O princpio do non-refoulement indireto (ou "por l,| a proibio, para Estados, de retirada de estrangeiro de seu territrio,
ricochete")2i_ ainda pouco abordado pela doutrina brasileira, mas quando este corre risco de perseguio poltica;
muito caro doutrina europeia consiste na proibio de enviar o re-
cj a proibio, para Estados, de devolver estrangeiro a lugar onde sua
fugiado ou o requerente de asilo para um pas a partir do qual possa ser
vida ou liberdade esto ameaadas;

213 RAMOS, Andr de Carvalho. As/7o e Refgio: semelhanas, diferenas e perspectivas, p. 24 16 Para u m maior aprofundamento sobre o tema, possvel consultar LEBOEUF, Luc. Le
Artigo disponibilizado no site do autor: <www.academia.edu/andredecarvalhoramos>. non-refoulementface aux atteintes aux droits conomiques, sociaux et culturels. Quelle
214 t a m b m c o n h e c i d o c o m o indirect-refoulement ou a i n d a chain refoulement.
protection pour le migrant de survie? Working papers do Centro de Estudos de Direito
Internacional Europeu. Universidade Catlica de Louvain. n 08/2012. Disponvel e m :
215 O Alto C o m i s s a r i a d o d a s N a e s U n i d a s para Refugiados ( A C N U R ) c o n c e i t u a o
<https://www.uclouvain.be/cps/ucl/doc/ssh-cdie/documents/2012-8-L_Leboeuf.pdf>.
princpio do non-refoulement indireto como: "indirect removal of a refugee from
one country to a third country which subsequently will send the refugee onward to .'17 A l m d o p a g a m e n t o d e indenizao por d a n o material e imaterial aos m e m b r o s
the place of feared persecution constitutes refoulement, for which both countries da f a m l i a Pacheco Tineo, a Bolvia i m p l e m e n t o u p r o g r a m a s p e r m a n e n t e s de c a -
would bear joint responsibility". Esse conceito pode ser buscado no sitio da EDAL pacitao dos f u n c i o n r i o s q u e a t u a m na Direo Nacional de M i g r a o e na C o -
{European Database of Asylum Law), <http://www.asylumlawdatabase.eu/en/ m i s s o Nacional de Refugiados.
keywords/indirect-refoulementx

CASOS J U L O A D O S PELA IURISDIAO C O N T E N C I O S A D A C O R T E I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S I ^ 8 7

186 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L DE DIREITOS H U M A N O S
d| a proibio de extradio de refugiado para Estado que possa vir a 1 orno identificao e documento para emisso de CPF e Carteira de Tra-
tortur-lo.
balho. Com o auxilio de uma ONG, Paul conseguiu um trabalho em uma
GABARITO: Letra C. empresa conveniada ao programa de oportunidades para estrangeiros,
porm no tinha com quem deixar o filho de somente dois anos e oito
(PGR 26 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2012) Espancada
O rflflses de idade. Paul fora informado pela referida ONG que o Municpio
de So Paulo disponibilizava acesso creche, porm, ao tentar efetuar a
regularmente por seu marido durante dez anos, a ponto de ser internada
matrcula da criana Roger, o servidor da rede pblica denegou em razo
com graves ferimentos em hospital, a senhora Rodi Alvarado Pena, gua-
da ausncia da certido de nascimento e do protocolo de identificao
temalteca, fugiu de seu pas para os Estados Unidos da Amrica, onde
11.io conter dados pessoais suficientes. O servidor ainda informou que,
pediu asilo, Este lhe foi concedido em primeiro grau e revertido depois.
mesmo que existissem informaes suficientes, somente seria efetuado
Somente aps quatorze anos de litigncia conseguiu ver reconhecido seu um prvio cadastro de espera em razo da ausncia de vagas em creche.
direito de permanecer nos Estados Unidos da Amrica para se proteger
de seu marido. Este notrio caso um exemplo de: Irresignado com a excessiva burocratizao que impedia o ingresso de
a| aplicao, embora tardia, da Conveno de Belm do Par; Koger creche, Paul retornara a ONG e fora orientado a procurar a Defen-
"i ia Pblica do Estado de So Paulo. No atendimento inicial especializa-
b| da limitao da Conveno da ONU contra a Tortura, principalmente do da Defensoria Pblica, Paul procura um defensor pblico para relatar
no que diz respeito garantia do non-refoulement (art. 3); os fatos j narrados. Como defensor pblico, aponte os fundamentos jur-
dicos e os dispositivos pertinentes da ordem interna e internacional para
c| no-aplicabilidade da Conveno das Naes Unidas Relativa ao Es-
tatuto dos Refugiados de 1951; eventual pretenso de acesso rede municipal de ensino.
GABARITO ADOTADO PELA BANCA: Indicao dos envolvidos como refugiados, (ar-
d| garantia, pela Guatemala, de eficcia horizontal do direito vida e do
tigos I , inciso III e 2 da Lei 9.474/97 e Declarao de Cartagena sobre os
O

direito integridade fsica. a


ivlugiados, Concluso 3 ). Pontuao Mxima: 1,0.
GABARITO: Letra B.
I undamentao e argumentao jurdica do acesso educao na ordem
Internacional e ordem interna (artigos 22 e 23 da Conveno sobre o Estatu-
(DPE/PR DEFENSOR PBLICO, 2012 FCC, ADAPTADA)
to dos Refugiados; artigo 18.3 da Conveno sobre Direito das Crianas; ar-
O princpio do non-refoulement, instituto de Direito Internacional Hu- tigos7,XXV,205,2o8 e 211 da CF88; artigo 54, inciso IV do ECA). Ainda que o
manitrio aceito e reconhecido pela comunidade internacional como
a< esso ao ensino infantil no esteja previsto expressamente na Conveno
jus cogens, aplica-se ao Direito Internacional dos Refugiados e ao Di-
sobre Refugiados, de nada serviria para garantir o ensino primrio sem a
reito Internacional dos Direitos Humanos.
formao anterior do ensino infantil capaz de viabilizar o acesso posterior.
GABARITO: Errado. O princpio do non-refoulement instituto do Direito A assistncia gratuita de acesso infantil um direito da criana Roger e, ao
Internacional dos Refugiados e no do Direito Internacional Humani- mesmo tempo, do pai trabalhador Paul. Tambm admitidas as seguintes
trio. (undamentaes: artigo 26 da Declarao Universal dos Direitos Humanos;
artigos 3.1, 28 e 29 da Conveno sobre Direitos da Criana; os artigos 13 e
(DPE/SP DEFENSOR PBLICO, 2013 PROVA DISCURSIVA) Por motivos 14 do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais; os
0
de grave e generalizada violao de direitos humanos, Paul foi obrigado artigos 13 e 16 do Protocolo de San Salvador; e o artigo 5 da CF88 (isonomia
a fugir do pas de nacionalidade com o filho Roger para o Brasil. Durante e ausncia de discriminao entre brasileiros e estrangeiros). Pontuao
a fuga, a certido de nascimento de Roger fora extraviada. Na chegada mxima: 2,5.
ao Brasil, a autorizao de permanncia foi solicitada, ocasio em que Fundamentao e argumentao jurdica quanto documentao e
o Departamento de Polcia Federal emitiu o protocolo de autorizao acesso justia dos refugiados: artigos 16 e 27 da Conveno sobre o Es-
provisria at a deciso final das autoridades competentes, que serviria tatuto dos Refugiados; artigo 43 da Lei 9.474/97; artigos 5 XXXV e LXXIV 0

188 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1189
aa LKi-ts. uoserva-se que o rol de fundamentos no taxativo. O Munic-
pio deve disponibilizar o acesso de Roger creche independentemente
de certido de nascimento ou de dados pessoais insuficientes. Pontuao
mxima: 1,5.
Caso Liakat Ali Alibus vs. Suriname
( D P E / M G DEFENSOR PBLICO, 2014 2 FASE PROVA DISCURSIVA). Dis- A

corra sobre o princpio do non-refoulement, justificando a sua importncia


KGAO JULGADOR:
para o sistema de proteo internacional de Direitos Humanos, bem como
indicando um dispositivo legal vigente no ordenamento jurdico brasileiro. 1 u t e Interamericana de Direitos H u m a n o s
GABARITO: Dentre outros aspectos, como conceito e sua importncia para a
proteo internacional dos direitos humanos, a banca examinadora con SENTENA:
siderou como origem do princpio da no devoluo o artigo 3 da Con-
veno da ONU contra a Tortura e o artigo 22, V I I I , da Conveno America-
30 de janeiro de 2014
na de Direitos Humanos.

RESUMO DO CASO

O caso se relaciona com a investigao e processo penal seguidos contra


o senhor Liakat Ali Alibux, socilogo, nascido em 1948, ex Ministro de Fi-
nanas e ex Ministro de Recursos Naturais de Suriname, tendo em conta
que, quando ocupava o cargo de Ministro de Finanas, realizou a compra
de um imvel no valor de US$ 900.000,00 (novecentos mil dlares) para
n Ministrio de Desenvolvimento Regional, fato que foi objeto de inves-
tigao preliminar, a qual apurou que o senhor Alibux havia praticado o
(rime de falsificao para lograr xito na aprovao da compra do referi-
do imvel, o que teria feito para beneficiar a si ou a outra pessoa.

O fato ocorreu entre junho e julho de 2000. Em agosto de 2000 o se-


nhor Alibux deixou o cargo de Ministro de Finanas. Em 2001, concluda a
investigao, o Procurador-Geral (Ministrio Pblico) solicitou que o Pre-
sidente da Repblica providenciasse as gestes necessrias para que o
senhor Alibux fosse acusado pela Assembleia Nacional por crimes come-
lidos quando ocupava o cargo poltico. O Presidente da Repblica enviou
a referida solicitao ao Presidente da Assembleia Nacional.

O art. 140 da Constituio do pas previa que "Aqueles que desempenham


< argos polticos sero objeto de juzo ante a Alta Corte de Justia, inclusive
posteriormente desocupao do cargo, por atos delitivos que hajam co-
metido no exerccio de seus cargos. Os processos sero iniciados pelo Pro-
airador-Geral depois de os investigados serem acusados pela Assembleia
Nacional na forma estabelecida por lei. Pode se estabelecer mediante lei

190 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS H U M A N O S 1191


que memoras aos Altos Conselhos de Estado e outros funcionrios sero o .11 usado, a Corte anotou, primeiro, que os precedentes invocados pela
objeto de juzo por atos criminosos cometidos no exercido de suas funes". Comisso no se ajustam ao caso em exame. Sobre o Caso Ricardo Canese
Posteriormente solicitao do Procurador-Ceral, o Presidente da Rep- v, 1'iiraguai, a Corte relembrou que o julgamento se referiu proibio de
blica sancionou a Lei sobre Acusao de Funcionrios com Cargos Politi .iplicar de maneira retroativa disposies que aumentavam a pena, assim
cos (LAFCP), em 2001. No mesmo ano, em novembro, o Presidente retirou como condutas criminosas que ao momento dos fatos no estavam pre-
a solicitao que havia enviado para a Assembleia Nacional, deixando, as- vistas. Da mesma forma, sobre o Caso Del Rio Prada vs. Espanha, julgado
sim, que o Procurador-Geral, agora legitimado pela LAFCP, enviasse nova p e l o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, a Corte considerou imperti-
comunicao ao Presidente da Assembleia Nacional para o prvio pro- nente a sua invocao, pois tal precedente se referia ao alcance da pena e
cessamento poltico do senhor Alibux, com a consequente autorizao d.i sua execuo, e no a regras procedimentais. Igualmente, sobre o Caso
para o incio da persecuo penal. E assim foi feito, tendo a Assembleia David Michael Nichoas vs. Austrlia, do Comit de Direitos Humanos, a
Nacional acolhido a solicitao do Procurador-Geral em 2002. Corte registrou que, diversamente da concluso da Comisso, trata-se de
precedente em que se considerou que os elementos do delito existiam
Em 2003, a Alta Corte de Justia, em composio de trs juzes, conde-
previamente aos fatos e por isso eram previsveis.
nou o senhor Alibux a uma pena de um ano de deteno e inabilitao
para exercer o cargo de Ministro pelo perodo de trs anos, reconhe- Aps essas consideraes, a Corte, registrando que existe na regio uma
cendo, pois, ter ele praticado o crime de falsificao. O senhor Alibux tendncia aplicao imediata de normas procedimentais (princpio de
cumpriu sua pena na priso a partir de fevereiro de 2004 e foi colocado tempus regit actum), considerou que "a aplicao de normas que regulam
em liberdade em agosto de 2004 em razo da aplicao de Decreto Pre- o procedimento de maneira imediata no vulnera o artigo 9 convencional,
sidencial de indulto. devido a que se torna como referncia o momento no qual tem lugar o ato
processual e no aquele da prtica do ilcito penal, diferencindose das
Em 2007, a LAFCP foi alterada a fim de que as pessoas acusadas com base
normas que estabelecem delitos e penas (substantivas), onde o padro de
no art. 140 da Constituio fossem julgadas em primeira instncia por
aplicao justamente o momento da prtica do delito" ( 69). E completa
trs juzes da Alta Corte de Justia, e em caso de apelao fossem julgadas
afirmando que "os atos que conformam o procedimento se esgotam de
por entre cinco a nove juzes do mesmo rgo. Todas as pessoas conde-
acordo com a etapa processual na qual se v originando e se regem pela
nadas anteriormente dita reforma tiveram direito de apelar dentro de
norma vigente que os regula. Em virtude disso, e ao ser o processo uma
um prazo de trs meses. O senhor Alibux no apelou da sua condenao.
sequncia jurdica em constante movimento, a aplicao de uma norma
A Comisso Interamericana emitiu informe considerando o Estado como que regula o procedimento posteriormente prtica de um suposto fato
violador das garantias da legalidade e da retroatividade, do direito a re- delitivo no contradiz per si o princpio da legalidade" ( 69).
correr, do direito proteo judicial, do direito de circulao e residncia, 0
E assim concluiu a Corte entendendo no existir violao do art. 9 da
em particular do direito a sair livremente do pas de origem. O Estado no
CADH no caso concreto, ressaltando que o princpio da legalidade, no sen-
cumpriu as recomendaes, o que ensejou que a Comisso submetesse
tido de que exista uma lei prvia comisso do delito, no se aplica s
o caso Corte.
normas que regulam o procedimento, "a menos que possam ter um im-
Inicialmente, a Corte rejeitou a preliminar de no esgotamento dos recur- pacto na tipificao de aes ou omisses que no momento de cometer-se
sos internos. O Estado alegava que o senhor Alibux no teria utilizado o no fossem delitivos segundo o direito aplicvel ou na imposio de uma
recurso de apelao criado em 27/08/2007. A Corte, porm, concluiu que pena mais grave que a existente ao momento da perpetrao do ilcito pe-
no momento da imposio da condenao no existia dito recurso nem nal" ( 70}. A Corte considerou que a LAFCP apenas regulava um procedi-
a necessidade de seu esgotamento foi alegada no momento processual mento e que a normativa incriminadora era acessvel e previsvel.
oportuno, perante a Comisso.
Acerca da violao do direito ao recurso, a Corte esclareceu, primeiro, que
No que diz respeito tese da vtima e da Comisso, de que teria havi- "ao no existir um tribunal de maior hierarquia, a superioridade do tribu-
do ofensa proibio da retroatividade da norma penal que prejudica nal que revisa a condenao se entende cumprida quando o pleno, uma

192 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S 1193


saia ou cmara, aentro ao mesmo orgao colegiado superior, mas de disim
. Jurisprudncia internacional sobre o t e m a (direito a o recurso nos
ta composio a que conheceu a causa originalmente, resolve o recurso in-
julgamentos pelo Tribunal m x i m o do pas)
terposto com faculdades de revogar ou modificar a sentena condenatria
1

ditada, se assim o considera pertinente" ( 105). E concluiu, depois, que, ao 1 uilorme consta na deciso da Corte, o Comit de Direitos Humanos, na
constatar que no presente caso o senhor Alibux foi julgado pelo tribu observao Geral n 32, de 23/08/2007, j se manifestou no sentido de
nal mximo de Suriname, sem que lhe fosse garantida a possibilidade de que "Quando o tribunal mais alto de um pas atua como primeira e nica
recorrer contra sua condenao, houve violao do art. 8.2(h) da CADH. ir.it meia, a ausncia de todo direito a reviso por um tribunal superior no
Ainda sobre esse tpico, a Corte considerou que a criao de um recurso resta compensada pelo fato de haver sido julgado pelo tribunal de maior
no ano de 2007, quando o senhor Alibux j havia cumprido a sua pena, hiritirquia do Estado Parte; pelo contrrio, tal sistema incompatvel com o
significou um expediente meramente formal, que no poderia modificar Pai lo, a menos que o Estado Parte interessado haja formulado uma reserva
a situaojurdica infringida nem poderia ser capaz de produziro resulta a esse efeito" ( 47). A Corte anota, a propsito, que o art. 14.5 do PIDCP se
do para o qual foi concebido, no sendo, portanto, adequado nem efetivo diferencia do art. 8.2(h) da CADH,j que o ltimo muito claro ao garan-
para o caso concreto. tir o direito de recorrer sem fazer meno frase "conforme ao prescrito
pela lei", como estabelece o PIDCP. De qualquer forma, o Comit, na mes-
Finalmente, aps considerar que o Estado tambm violou o direito de mi.I Observao Geral, j se manifestou no sentido de que "A expresso
circulao e de residncia reconhecido no art. 22, incisos 2 e 3, da CADH, 11 informe ao prescrito em lei'nesta disposio no tem por objeto deixar a
a Corte condenou Suriname a ressarcir os danos imateriais causados ao discrio dos Estados Partes a existncia mesma do direito a reviso, posto
senhor Alibux, deixando de determinar a modificao da legislao in- i\ue este um direito reconhecido pelo Pacto e no meramente pela legis-
terna do pas em razo de tal expediente j ter ocorrido em 2007, com a lao interna. A expresso 'conforme ao prescrito em lei'se refere deter-
garantia de um recurso para cidados que forem julgados na mais alta minao das modalidades de acordo com as quais um tribunal superior
Corte de Justia do pas. levar a cabo a reviso, assim como com a determinao do tribunal que se
0
encarregar disso de conformidade com o Pacto. O pargrafo 5 do artigo
14 no exige dos Estados Partes que estabeleam vrias instncias de apela-
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
o. Sem embargo, a referncia legislao interna nesta disposio h de
interpretar-se no sentido de que se o ordenamento jurdico nacional prev
1. Direito ao recurso nos j u l g a m e n t o s pelo Tribunal m x i m o do pas
outras instncias de apelao, a pessoa condenada deve ter acesso efetivo
J abordamos anteriormente diversas questes sobre a matria (direito a cada uma delas" ( 45). Nos comentrios do Caso Barreto Leiva, registra-
ao duplo grau de jurisdio) quando comentamos os principais pontos do mos a diferena no tratamento do tema perante o sistema europeu de
Caso Barreto Leiva vs. Venezuela, razo pela qual no seremos repetitivos direitos humanos,onde ojulgamento do acusado pela instncia mxima
aqui. Parece-nos importante ressaltar apenas que a Corte Interamerica- do Poder Judicirio dispensa a existncia ou garantia do recurso contra
na, por uma vez mais, reiterou o seu entendimento de que o fato de o .1 deciso. A analogia com o sistema europeu foi invocada por Suriname
acusado ser julgado pelo Tribunal mximo do seu pas no dispensa a no caso em estudo, tendo a Corte, porm, aps ressaltar a importncia do
obrigao do Estado de garantir o direito ao recurso contra a deciso. Ine- dilogo jurisprudencial, rejeitado o argumento ante ao tratamento diver-
vitvel que nos recordemos novamente do julgamento da AP 470, j so que a matria recebe no sistema interamericano.
questionado na Comisso Interamericana por violao do direito ao duplo
grau de jurisdio. O fato de o STF ter admitido os embargos infringentes 3. Criao de um Tribunal Constitucional
satisfez a garantia da CADH? Aguardemos a posio da Corte. Importante
Interessante anotar que a Comisso Interamericana e a vtima alegaram
lembrar, ainda, que em 2014 houve uma alterao no Regimento Interno
que o art. 25 da CADH (direito proteo judicial) teria sido violado pelo
do STF (Emenda Regimental n 49/2014), autorizando o processamento
fato de no existir em Suriname um "Tribunal Constitucional", j que a
de aes penais contra rus com prerrogativa de foro pelas Turmas, com
Alta Corte de Justia afirmou no dispor de competncia para revisar de-
recurso para o Plenrio.Tal expediente cumpre o art. 8.2(h) da CADH.
terminados atos praticados pela Assembleia Nacional (Poder Legislati-

194 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
C A S O S J U L G A D O S PELA IURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S 1195
vo). A Corte, porm, decidiu que, embora reconhea a importncia destes
rgos (Tribunais Constitucionais) como protetores dos mandamentos
constitucionais e dos direitos fundamentais, "a Conveno Americana
no impe um modelo especfico para realizar um controle de constitucio-
nalidade e convencionaidade", recordando que "a obrigao de exercer
(aso Brewer Carias vs. Venezuela
um controle de convencionaidade entre as normas internas e a Conveno
Americana compete a todos os rgos do Estado, inclusive juzes e demais KGO JULGADOR:
rgos vinculados administrao de justia em todos os nveis" ( 124). ( orte Interamericana de Direitos H u m a n o s
4. Aplicao da norma processual no t e m p o s e g u n d o o ordenamento
jurdico brasileiro SENTENA:

O Brasil segue a regra do tempus regit actum, dispondo o art. 2 do CPP 0


z b j de maio de 2014
que "A lei processual penal aplcarse- desde logo, sem prejuzo da validade
dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior". Interessante observar
que a Corte Interamericana, no caso em estudo, citou expressamente um
precedente do STJ para reforar o entendimento de que na regio se se-
gue o princpio da aplicao imediata das normas penais procedimentais, RESUMO D O CASO
qual seja, o AgRg no REsp 1288971 (Caso Nardoni), em que se decidiu que
"A recorribilidade se submete legislao vigente na data em que a deciso I ntre 2ooi e 2002 ocorreu uma mobilizao social na Venezuela contra
foi publicada, consoante o art. 2 do Cdigo de Processo Penal. Incidncia do diversas polticas do ento presidente Hugo Chvez, o que veio a ocasio-
0
princpio tempos regit actum. O art. 4 da Lei n 11.689/2008, que revogou nai numa tentativa frustrada de golpe militar comandada por Pedro Car-
expressamente o Captulo IV do Ttulo II do Livro III, do Cdigo de Processo mona Estanga, com o qual o senhor Brewer Carias, jurista especializado
Penal, afasta o direito ao protesto por novo jri quando o julgamento pelo i m Direito Constitucional e membro da Assembleia Constituinte de 1999,
Conselho de Sentena ocorrer aps a sua entrada em vigor, ainda que o fel denunciado pelo Ministrio Pblico em 2005, aps trs anos de inves-
crime tenha sido cometido antes da extino do recurso". 1 ijj.ies, que lhe acusou de auxiliar na redao do denominado "Decreto
(.irmona", cuja finalidade seria convalidar os atos do movimento golpista,
i onduta que estaria prevista e sancionada no crime de "conspirao para
mudar violentamente a Constituio", conforme o art. 144, 2, do Cdigo
Penal venezuelano vigente no momento. O senhor Brewer Carias negou
qualquer participao no auxlio ou confeco do "Decreto Carmona".

Hrewer Carias foi citado em janeiro de 2005, quando a sua Defesa pas-
sou a questionar diversas irregularidades e nulidades no processo. Em
setembro de 2005, Brewer Carias viaja para fora do pas e a sua Defe-
sa informa ao Poder Judicirio que o acusado no retornaria at que "se
apresentassem as condies idneas para obter um julgamento imparcial
e com respeito de suas garantias judiciais". Em outubro de 2005 a Defesa
de Brewer Carias apresentou em juzo uma "solicitao de nulidade" de
todo o procedimento adotado pelo Ministrio Pblico, a quem atribuiu
parcialidade na conduo do caso. No mesmo ms tal pleito foi indeferi-
do, deciso contra a qual a Defesa interps apelao.

196| JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE INTERAMERICANA D E DIREITOS H U M A N O S 1197
Para o que interessa essa ocasio de Resumo do Caso, impoil.i di/ei que, I finaliza a Corte, portanto, acolhendo a exceo preliminar, tendo em
aps diversos requerimentos da Defesa pela produo de prova e adla unia que "no presente caso no foram esgotados os recursos idneos e
mentos da audiencia, o Poder Judicirio venezuelano decretou a priso eletivos, e que no procediam as excees ao requisito do prvio esgota-
preventiva de Brewer Carias em junho de 2006, decidindo, ainda, que a mento dos ditos recursos internos" ( 144), deixando, consequentemente,
"solicitao de nulidade" apresentada pela Defesa somente poderia ser de continuar com a anlise de fundo (mrito).
apreciada diante da presena do acusado em audincia preliminar.
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O
O caso chegou Comisso Interamericana, que emitiu diversas recomen-
daes para o Estado, sendo que, tendo sido aquelas descumpridas, a Co-
I, Primeira vez e m que a Corte Interamericana no aprecia o mrito
misso submeteu o caso Corte Interamericana.
de um caso por acolher u m a exceo preliminar de ausncia de esgo-
O Estado demandado (Venezuela) arguiu a exceo preliminar de falta d l tamento dos recursos internos
esgotamento dos recursos internos, assim o tendo feito no momento pro 0 julgamento da Corte Interamericana foi concludo por quatro votos a
cessualmente oportuno, qual seja, no procedimento perante a Comisso, dois, ficando vencidos os juzes Manuel E. Ventura Robles e Eduardo Fer-
ratificando-a posteriormente na Corte Interamericana, baseando-se no ar- iei Mac-Gregor Poisot, que fizeram e juntaram voto conjunto dissidente,
gumento de que a falta de esgotamento dos recursos internos se devia ao observando com preocupao o fato deste caso ilustrara primeira vez em
fato de que o processo penal contra Brewer Carias no ter sido concluido, que a Corte no conhece o fundo/mrito do litgio por estimar procedente
existindo etapas nas quais se poderia discutir as irregularidades alegadas uma exceo preliminar por falta de esgotamento dos recursos internos.
a partir de recursos especficos previstos no processo penal venezuelano. Anotam, ainda, os citados juzes, que somente em trs ocasies anteriores,
Vu-se a Corte, ento, diante de um caso com caractersticas peculiares, ja nos mais de vinte e seis anos de jurisdio contenciosa, a Corte Interameri-
que (i) o processo contra Brewer Carias ainda se encontra em "etapa inter Cana no entrou no fundo/mrito da controvrsia por diversos motivos.- (a)
medira"e (i) o principal obstculo para que o processo avance a ausn- 1 primeira pela caducidade do prazo para apresentao da demanda pela
cia do acusado, razo pela qual a Corte considera que, estando pendente 1 omisso (Caso Cayara vs. Peru, em 1993); (b) a segunda por desistncia da
a audincia preliminar e pelo menos uma deciso de mrito da primeira a.io deduzida pela Comisso (Caso Maqueda vs. Argentina, em 1995); e (c)
instancia, "no possvel passar a pronunciarse sobre a alegada vulnerao a terceira por falta de competncia ratione temporis do Tribunal Interame-
das garantias judiciais, devido a que no h certeza sobre como continuara o rlcano (Caso Alfonso Martin dei Campo Dodd vs. Mxico, em 2004). Desta
processo e se muitos dos fatos alegados poderiam ser analisados e resolvidos forma, somados, temos hoje, ento, quatro casos em que a Corte Interame-
a nivel interno" ( 88). A Corte considera, ainda, que "no possvel analisai licana, por alguma razo, no adentrou no mrito da demanda, sendo que
o impacto negativo que uma deciso possa ter se ocorre em etapas tempra n Coso Brewer Carias vs. Venezuela consiste no primeiro precedente em que
nas, quando estas decises podem ser analisadas e corrigidas por meio dos a Corte acolheu a exceo de no esgotamento dos recursos internos.
recursos ou aes que se estipulem no ordenamento interno" ( 96).
Os juzes vencidos no julgamento consideraram que a deciso da Corte
A respeito da necessidade de o acusado estar presente na audincia para constitui "um perigoso precedente para o sistema interamericano de pro-
que o seu requerimento de nulidade seja apreciado, a Corte considerou teo dos direitos humanos em sua integralidade em detrimento do direito
0

que "em muitos sistemas processuais a presena do acusado um requise de acesso justia e pessoa humana" ( 2 ), alm de ressaltarem, tam-
to essencial para o desenvolvimento legal e regular do processo. A prpria bm, o especial interesse que este caso havia despertado na sociedade
Conveno acolha a exigncia. A este respeito, o art. 7.5 da Conveno es- civil, tendo a Corte recebido 33 escritos em qualidade de amicus curiae,
tabelece que a 'liberdade poder estar condicionada a garantias que as- provenientes de reconhecidos juristas internacionais, assim como de ins-
segurem seu comparecimento ante o juzo', de maneira que os Estados se tituies, associaes no governamentais, jurdicas e profissionais da
encontram facultados a estabelecer leis internas para garantir o compare- Amrica e da Europa, relacionados com diversos temas atinentes ao lit-
cimento do acusado" ( 134). gio, a exemplo do Estado de Direito, as garantias judiciais, o devido pro-

198 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S C A S O S JULGADOS PELA JURISDIO CONTENCIOSA DA CORTE INTERAMERICANA DE DlRElTOS H U M A N O S | 199
cesso, a maependencia judicial, a provisoriedade dos juizes e o exerccio .1 piofisso de advogado. Concluem os juizes: "No ter analisado o mrito
da advocacia. E destacam, ainda, que "todos os amici curiae resultaram t/o (uso do processamento penal do Professor Brewer Caras limitou o que
coincidentes em assinalar distintas violaes aos direitos convencionais do deveria ser a principal funo de um tribunal internacional de direitos hu-
senhor Brewer Carias" ( 3 ) . 0
manos: a defesa do ser humano frente a prepotncia do Estado" ( 124).

2. Teoria da etapa t e m p r a n a
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS DE CONCURSOS
O Caso Brewer Carias se destaca, ainda, pela criao da denominada "teo-
ria da etapa temprana", duramente criticada petos juzes vencidos no
julgamento: "Aceitar que nas 'etapas tempranas'do procedimento no se (PGR 28 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 ADAPTADA)
O

pode determinar alguma violao (porque eventualmente possam ser re- Assinale a alternativa Incorreta:
medidas em etapas posteriores) cria um precedente que implicaria graduar A defesa de no esgotamento dos recursos internos perante a Comis-
a gravidade das violaes atendendo etapa do procedimento na qual se so Interamericana de Direitos Humanos pode ser reapresentada pelo
encontre" ( 56). E prosseguem os juzes, depois, para afirmar que "Ao uti- tstado no momento em que o caso individual for apreciado pela Corte
lizar como um dos argumentos centrais na Sentena a artificiosa teoria da Interamericana de Direitos Humanos.
'etapa temprana'do processo, para no entrar na anlise das presumidas
GABARITO: Certa. A exceo de no esgotamento dos recursos internos
violaes a direitos humanos protegidos peio Pacto de So Jos, constitui
pode ser reapresentada na Corte Interamericana de Direitos Humanos.
um claro retrocesso histrico desta Corte, podendo produzir o precedente
que se est criando consequncias negativas para as presumidas vitimas no
exerccio do direito de acesso justia" ( 119).

3. Interpretao equivocada do art. 7.5 da C A D H

Outro importante ponto do voto conjunto e dissidente dos citados juzes a


crtica deciso majoritria da Corte em relao ao art. 7.5 da CADH, que, se-
gundo eles, se distanciou do que dispe o art. 29 (tambm da CADH), o qual
estabelece que nenhuma disposio da Conveno pode ser interpretada no
sentido de permitira algum dos Estados Partes suprimirou eliminarogozoe
o exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno: "Pretender
que o senhor Brewer Carias regressasse a seu pas para perder sua liberdade e,
nestas condies, defender-se pessoalmente em juzo, constitui um argumento
incongruente e restritivo do direito de acesso justia (...)" ( 116).

Igualmente importante no contedo do voto dos juzes vencidos a afir-


mao de que a anlise de fundo era indispensvel tambm para
analisar o fato de que o senhor Brewer Carias, jurista reconhecido inter-
nacionalmente, foi processado criminalmente por atender a uma "con-
218
sulta profissional" , fazendo, pois, apenas o uso de seu direito de exercer

218 Consta dos fatos que Brewer Caras a d m i t e que t e n h a se reunido c o m C a r m o n a ,


n e g a n d o - s e , p o r m , a auxiliar o u confeccionar o j citado " D e c r e t o C a r m o n a " , que
viria a subsidiar a tentativa f r u s t r a d a de g o l p e militar na V e n e z u e l a .

200 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS I U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 201


l<i,i du leqalidade impor nina necessria distancio entre ditos delitos e os
tipos penais ordinrios, deforma que tanto cada pessoa como o juiz penal
Caso Norin Catrimn e outros (dirigentes, 11 uilem com suficientes elementos jurdicos para prever se uma conduta
membros e ativista do povo indgena ;aii( ionveipor um ou por outro tipo penal" ( 163). Vejamos o que dispe
Mapuche) e vs. Chile lr.pi isitivo legal atacado:

Lei 18314
RGO JULGADOR: o
Art. I . Constituiro delitos terroristas os enumerados no artigo 2 , 0

quando neles concorrer alguma das circunstncias seguintes:


Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s a
1 Que o delito tenha sido cometido com a finalidade de produzir na
populao ou em uma parte dela o temor justificado de ser vtima
SENTENA:
de delitos da mesma espcie, seja pela natureza e efeitos dos meios
29 de m a i o de 2014 empregados, seja pela evidncia de que obedece a um plano pre-
meditado de atentar contra uma categoria ou grupo determinado
de pessoas.

RESUMO DO C A S O Se presumir a finalidade de produzir dito temor na populao em


geral, salvo se verificar-se o contrrio, pelo fato de cometer-se o de-
Segundo Aniceto Norin Catrimn, Pascual Huentequeo Pichn Paillalao, lito mediante artifcios explosivos ou incendirios, armas de grande
Victor Manuel Ancalaf L l a u p e j u a n Ciraco Millacheo Licn, Florncio Jai- poder destrutivo, meios txicos, corrosivos ou infecciosos ou outros
me Marileo Saravia, Jos Bencio Huenchunao Marihn, Juan Patrcio Ma que puderem ocasionar grandes estragos, ou mediante envio de car-
rileo Saravia e a senhora Patrcia Roxana Troncoso Robles so chilenos, tas, pacotes ou objetos similares, de efeitos explosivos ou txicos. (...)
sendo que sete deles so ou eram na poca dos fatos autoridades tradi
I oi questionado perante a Corte o trecho em negrito da redao do texto
cionais do Povo Indgena Mapuche e a outra ativista pela reinvindicao
legal, que estabelece uma presuno de "inteno terrorista" quando, p.
dos direitos do mencionado Povo Indgena. Todos foram processados e
e x . , o agente cometer o delito mediante artifcios explosivos ou incendi-
condenados criminalmente por fatos ocorridos nos anos de 2001 e 2002,
rios, o que a Corte considera como uma violao dos princpios da legali-
relativos a incndio de prdio florestal, ameaa de incndio e queima de
dade e da presuno de inocncia previstos, respectivamente, nos artigos
um caminho de empresa privada, sem afetar a integridade fsica nem
a vida de ningum. A qualificao jurdica atribuda conduta deles foi 9 e 8.2 da CADH. Esclareceu e advertiu a Corte Interamericana que "As
a de "atos terroristas", razo pela qual se lhes aplicou a Lei chilena 18314, medidas eficazes de luta contra o terrorismo devem ser complementares
conhecida como "Lei Antiterrorismo". e no contraditrias com a observncia das normas de proteo dos direi-
tos humanos. Ao adotar medidas que busquem proteger as pessoas contra
A poca do crime (2001 e 2002) foi marcada por existir no Sul do Chile atos de terrorismo, os Estados tm a obrigao de garantir que o funciona-
uma situao social de numerosos reclamos, manifestaes e protestos mento da justia penal e o respeito s garantias processuais se apeguem
sociais por parte dos membros do Povo Indgena Mapuche, que reivindi- ao princpio da no discriminao. Os Estados devem assegurar que os fins
cavam basicamente a recuperao de seus territrios ancestrais e o res- e efeitos das medidas que se tomem na persecuo penal de condutas ter-
peito do uso e gozo das ditas terras e seus recursos naturais. roristas no discriminem permitindo que as pessoas se vejam submetidas a
O principal ponto da deciso da Corte Interamericana relaciona-se com 1 aracterizaes ou esteretipos tnicos" ( 210).
o reconhecimento da violao dos princpios da legalidade e da presun-
A Corte declarou que o Chile violou o princpio da legalidade e o direito
o de inocncia na elaborao da Lei 18314 pelo Chile, j que, relembra a presuno de inocncia previstos nos artigos 9 e 8.2 da CADH; o prin-
Corte, "Tratando-se da tipificao de delitos de carter terrorista, o princi- cipio da igualdade e da no discriminao e o direito igual proteo da

202 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S


CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 203
expediente, e segundo, que o depoimento de tais testemunhas no possa
lei, consagrados no artigo 24 da CADH; o direito da defesa de interrogai!
determinar exclusivamente ou em grau decisivo uma condenao. Neste
testemunhas consagrado no artigo 8.2, f, da CADH; o direito a recorrer da
1 aso aqui resumido/explicado, a Corte considerou que o Chile violou o direi-
sentena a um juiz ou tribunal superior, consagrado no artigo 8.2, h, da
I " 1 di lesa de dois dos acusados, j que o depoimento de testemunha no
CADH; entre outros.
" I < H I I ( H ada teria sido determinante para a sentena condenatria.

P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O 1, Desnecessidade d e condenao para reformar o ordenamento j u -


rdico interno
1. A d m i s s o excepcional da d e n o m i n a d a " t e s t e m u n h a a n n i m a " A1 orte Interamericana no precisou condenar o Chile a reformar a sua legis-
Um dos pontos polmicos encontrados na deciso da Corte a admisso 1 io interna,j que o referido pas editou,em 2010, a Lei 20467, pela qual eli-
excepcional da denominada "testemunha annima". Muito embora a Cor minou a presuno legal de inteno terrorista que foi aplicada, neste Caso,
te Interamericana j tenha se pronunciado em oportunidades anteriores para condenar as vtimas integrantes do Povo Indgena Mapuche.
acerca de violaes do direito da defesa de interrogar testemunhas em
). Brasil e o crime d e terrorismo
casos que tratavam de medidas que no marco da jurisdio penal militai
impunham uma absoluta restrio para contrainterrogar testemunhas de 1) Brasil ratificou a Conveno Interamericana contra o Terrorismo em
cargo [Caso Paamara Iribarne vs. Chile), outros em que havia no somente 005, a qual foi promulgada atravs do Decreto n 5639/2005, cuja leitura
"testemunhas sem rosto" seno tambm "juzes sem rosto" [Caso Castillo recomendada.Tramita no Senado Federal o Projeto de Lei n 499/2013,
Petruzzi e outros vs. Peru; Caso Lori Berenson Mejia vs. Peru; entre outros), que "Define crimes de terrorismo e d outras providncias".
e noutro que se refere a um juzo poltico celebrado ante o Congresso no
qual aos magistrados processados no se lhes permitiu contrainterrogar
as testemunhas em cujos depoimentos se baseou sua destituio (Caso
do Tribunal Constitucional vs. Peru), neste caso, excepcionalmente, a Corte
decidiu que "O dever estatal de garantir a vida e a integridade, a liberda
de e a segurana pessoais daqueles que declaram no processo penal pode
justificar a adoo de medidas de proteo. Nesta matria o ordenamento
jurdico chileno compreende tanto medidas processuais (como a reserva de
dados de identificao ou de suas caractersticas fsicas que individualizem a
pessoa) como extraprocessuais (como a proteo de sua segurana pessoal)"
( 243), tendo a Corte admitido "a reserva de identidade das testemunhas
quando tal expediente, alm de no poder fundar unicamente ou em grau
decisivo uma condenao, estiver suficientemente compensado por medidas
de contrapeso, tais como as seguintes: (a) a autoridade judicial deve conhecer
a identidade da testemunha e ter a possibilidade de observar seu comporta
mento durante o interrogatrio com o objeto de que possa formar sua pr-
pria impresso sobre a confiabilidade da testemunha e de sua declarao; e
(b) deve conceder defesa uma ampla oportunidade de interrogar direta-
mente a testemunha em alguma das etapas do processo, sobre questes que
no estejam relacionadas com sua identidade ou paradeiro atual" ( 246).

Em resumo: a Corte admitiu a oitiva de testemunhas sem identificao des-


de que se verifique, no caso concreto, primeiro, medidas de contrapeso deste

CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E D I R E T O S H U M A N O S | 205


204 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
dade pessoal e presuno de inocncia, e tambm os direitos s garan-
tias judiciais e proteo judicial. O Estado no cumpriu as recomenda-
<. da Comisso, fato este que ensejou a submisso do caso Corte.
Caso Arguelles e outros vs. Argentina No que diz respeito violao do direito liberdade pessoal, a Corte iniciou
<> .altandoque para que a medida privativa de liberdade no se torne arbi-
RGO JULGADOR: 11 . U M deve cumprir com os seguintes parmetros: 1) que sua finalidade seja
patvel com a CADH, como o assegurar que o acusado no impedir
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s 0 d( -.envolvimento do processo nem iludir a ao da justia; 2) que sejam
11 li mes para cumprir com o fim perseguido; 3) que sejam necessrias, isto
SENTENA: , absolutamente Indispensveis para conseguir o fim desejado; 4) que se-
20 de n o v e m b r o de 2014 1 n u proporcionais; 5) que seja suficientemente motivada ( 120). Balizando
11.11.1 metros da priso cautelar, a Corte tambm ressaltou que a priso pre-
v e n t i v a deve estar submetida reviso peridica, de tal forma que no se
prolongue quando no subsistam as razes que motivaram sua adoo (
121). E ainda, considerando o argumento do Estado de que a priso sejust-
RESUMO DO CASO lii ou ante a fuga de um dos acusados, a Corte ressaltou que "a conduta de
uni dos acusados no razo suficiente para manter a priso preventiva dos
O caso se relaciona com a alegada violao do direito liberdade pessoal e demais" ( 127). Diante do contexto evidenciado no caso, a Corte declarou
o direito a um julgamento justo em processos iniciados em 1980, perante o que o Estado, ao omitir valorar se os fins, necessidade e proporcionalidade
Juzo de Instruo Militar, contra vinte oficiais militares pelo crime de fraude d.is medidas privativas de liberdade se mantinham durante aproximada-
miliar. Logo no incio do processo, os investigados foram detidos, tendo, pos- mente trs anos, "afetou a liberdade pessoal dos acusados e, portanto, violou
teriormente, sido interrogados pelo Juiz de Instruo Militar, o qual ordenou os artigos j . 1 ej.^da Conveno Americana, em concordncia com o artigo 11
a priso preventiva por considerar presentes os seus requisitos autorizadores. 1I0 mesmo instrumento" ( 128).
Em 1982 foram designados defensores a dez acusados, sendo que, por expres-
A respeito da priso preventiva, a Corte ressaltou que a sua durao ex-
sa disposio do ento vigente Cdigo de Justia Militar, o defensor deveria
cessiva a converte numa medida punitiva e no cautelar, cenrio que se
ser um "oficial em servio ativo ou aposentado", que poderia ser eleito pelo
evidenciou neste caso, em que se apurou a manuteno da priso pre-
imputado ou nomeado de ofcio. O Ministrio Pblico das Foras Armadas
ventiva por quase trs anos aps o incio da competncia da Corte para
apresentou a denncia em agosto de 1988, atribuindo aos acusados a prtica
analisar o caso, sem que se resolvesse a situao jurdica dos processados,
dos crimes de associao ilcita, com as agravantes de fraude militar e falsifi-
destacando, inclusive, que alguns deles estiveram privados de liberdade
cao, em conformidade com o Cdigo de Justia Militar. Em 1989, o Conselho
por um perodo superior ao tempo das condenaes finalmente impos-
Supremo das Foras Armadas condenou os acusados ao pagamento de quan-
tas. Assim, entendendo que as prises preventivas consistiram em adian-
tia em dinheiro em favor da Fora Area e recluso e inabilitao absoluta
tamento de pena, a Corte considerou que o Estado violou os artigos 7.1,
perptua. Como parte do cumprimento da pena de recluso, detraiu-se o tem-
7.5 e 8.2 da CADH, em relao com o art. i do mesmo instrumento ( 137).
po que permaneceram detidos em priso preventiva. Finalmente, sucederam-
se diversos episdios procedimentais e recursais, incluindo o reconhecimento No tocante ao questionamento, da Comisso e dos representantes das
da prescrio, com posterior revogao desta deciso etc, encerrando-se com vtimas, sobre a incompatibilidade da Justia Militar argentina com a
o insucesso dos acusados (aqui supostas vtimas) em seus pleitos. CADH, a Corte decidiu que, tratando-se de crimes de natureza militar,
praticados por oficiais militares, com ofensa proteo de bens jurdicos
A Comisso Interamericana entendeu que o Estado violou a Conveno de carter castrense, "a competncia atribuda ao Conselho Supremo das
Americana, mais especificamente no que diz respeito aos direitos liber- Foras Armadas no foi contrria Conveno" ( 156). Acrescentou a Cor-

206 I J U R I S P R U D E N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
C A S O S J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 207
te, ainda, o fato de ter havido a possibilidade de recursos para instncias 1, , w , . , . ( / pir.uii pievenliva deve estai submetida a reviso peridica, de tal
ordinrias superiores, do foro comum, onde se obteve sucesso em alguns forma que no se prolongue quando no subsistam as razes que motivaram
pleitos relacionados ao julgamento pelo foro militar, fato que contribuiu uia adoo. Nesta ordem de ideias, o juiz no tem que esperar at o momen-
para a concluso de que o Estado no violou os artigos 8.1 e 25.1 da CADH, to de ditar sentena absolutria para que uma pessoa detida recupere sua
Uberdade, seno que deve valorar periodicamente se as causas, necessidade
Quanto violao do direito de ser assistido por um defensor de sua es-
pn 'porcionatidade da medida se mantm. Em qualquer momento em que
colha, a Corte iniciou ressaltando que o direito de defesa deve ser obser-
apan -a que a priso preventiva no satisfaz estas condies, dever decretar-
vado desde a identificao de uma pessoa como provvel autora ou par- a liberdade, sem prejuzo de que o processo respectivo continue" ( 121). A
tcipe de um fato punvel at o fim do processo ( 175). Ressaltou a Corte, 1. v i s , 1 0 peridica existe no ordenamento jurdico brasileiro? De forma ex-
tambm, que a assistncia deve ser exercida por um profissional do Direi- pn ..i, infelizmente no. Todavia, conforme ressalta Ciacomolli, "Embora
to para poder satisfazer os requisitos de uma defesa tcnica, sendo que a lei ordinria no determine a reviso peridica da priso processual, como
impedir o acusado de contar com seu advogado-defensor significa limitar , N< <ne em outros ordenamentos jurdicos, tal obrigatoriedade integra o devi-
severamente o direito de defesa, "o que ocasiona desequilbrio processual il, 1 processo (art. 5 LIV, CF). No realizado o ato processual dentro do prazo
e deixa o indivduo sem tuteia frente ao exerccio do poder punitivo" ( 176). . ta helecido em lei, cabe ao magistrado decidir acerca das consequncias pelo
Verificou-se que o art. 96 do Cdigo de Justia Militar argentino estabele- 11/ descumprimento do prazo, mormente sobre a priso processual. Porm,
cia que "todo processado ante os tribunais militares deve nomear defensor. em razo do baixo nvel de compreenso constitucional, se verifica a necessi-
Ao que no quiser ou no puder faz-lo, se lhe designar defensor de ofcio dade de lei ordinria para cumprir o que j determina a CF". E prossegue o a u-
pelo presidente do tribunal respectivo". E o art. 97, por sua vez, dispunha loi, com a seguinte sugesto: "Diante da inexistncia de uma determinao
que "o defensor dever ser sempre oficial em servio ativo ou aposentado", leqai para que o magistrado revise periodicamente a deciso que decretou a
no exigindo, portanto, que a defesa tcnica seja exercida por profissio- l 't 1 '.110 processual, h que ser buscado, no prprio ordenamento jurdico, par-
nal do Direito. A Corte considerou que o fato de as vtimas no terem tido metros factveis de serem executados. Um deles oda manifestao acerca
a possibilidade de serem defendidas por um profissional do Direito cau- da persistncia dos motivos a cada concluso dos autos e nas audincias, alm
sou desequilbrio processual durante o procedimento no foro militar,con- da possibilidade de o responsvel pela unidade administrativa ser compelido
2

cluindo que o Estado violou, consequentemente, o direito a ser assistido a enviar, mensalmente, os autos de ru preso ao julgador" "*. Importante: o
por um profissional escolhido, nos termos do art. 8.2 (d e e) da CADH, em l'l S156/2009 (Novo Cdigo de Processo Penal), embora tenha seus defeitos,
.iv.ina significativamente na matria de prises, prevendo expressamente
relao com o art. 1.1 da mesma Conveno.
0 "reexame obrigatrio". Vejamos o art. 562 do Projeto:
Finalmente, entre outras medidas que desinteressam citar aqui, a Corte
"Art. 562. Qualquer que seja o seu fundamento legal, a priso pre-
condenou o Estado a ressarcir as vtimas pelos danos causados.
ventiva que exceder a 90 (noventa) dias ser obrigatoriamente ree-
xaminada pelo juiz ou tribunal competente, para avaliar se persis-
P O N T O S I M P O R T A N T E S SOBRE O C A S O tem, ou no, os motivos determinantes da sua aplicao, podendo
substitu-la, se for o caso, por outra medida cautelar.
1. Atuao da Defensoria Pblica Interamericana o
I O prazo previsto no caput deste artigo contado do incio da
11 das 20 vtimas foram assistidas por dois defensores pblicos intera- execuo da priso ou da data do ltimo reexame.
mericanos, que acompanharam o caso desde o procedimento perante a 2 Se, por qualquer motivo, o reexame no for realizado no prazo
Comisso Interamericana. devido, a priso ser considerada ilegal".

2. Reviso peridica da priso preventiva


Um aspecto importantssimo a se destacar na deciso da Corte a reite- 1 9 C I A C O M O L L I , Nereu Jos. O Devido Processo Penal: abordagem conforme a Consti-
rao do seu entendimento, j veiculado noutros casos, de que "uma de- tuio Federal e o Pacto de So Jos da Costa Rica. So Paulo: Atlas, 2 0 1 4 , p. 3 6 8 .

208 I JURISPRUDNCIA I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S CASOS J U L G A D O S PELA JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A DE DIREITOS H U M A N O S | 209


3- Permanncia da Justia Militar
Conforme j havamos ressaltado por ocasio dos comentrios do Caso
Palamara Iribarne vs. Chile, a Corte Interamericana no considera a mera
existncia da Justia Militar contrria CADH, mas to somente censura
a competncia de tal Justia para julgar civis e tambm para julgar auto
res de violaes de direitos humanos.

4 . Direito a ser defendido por um profissional do Direito


Outro ponto muito importante deste caso identificado no entendimento
da Corte Interamericana a respeito da extenso da garantia prevista no art.
8.2, letras d) e e),que asseguram, respectivamente, o direito de defender-se
pessoalmente ou de ser assistido por um defensor de sua escolha, e tam
bm,o direito (irrenuncivel) de ser assistido por um defensor proporciona
do pelo Estado quando o acusado no se defender ele prprio nem nomeai
defensor dentro do prazo estabelecido em lei. Vimos que o Cdigo de Jus-
tia Militar da Argentina estabelecia que a defesa de militares no processo
criminal deveria ser feita necessariamente por um oficial militar (da
ativa ou aposentado), sem exigir, contudo, formao jurdica dodefensor.A
Corte Interamericana, acertadamente, considerou que tal expediente viola
o direito defesa tcnica e causa desequilbrio processual.

I N C I D N C I A E M PROVAS DE C O N C U R S O S

o
{PGR 2 8 CONCURSO PROCURADOR DA REPBLICA, 2015 ADAPTADA)
Assinale a alternativa correta:
Os defensores pblicos interamericanos so escolhidos pela Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, entre os advogados habilitados
da prpria Comisso.

GABARITO: Errado.

C A P T U L O III

O BRASIL N A JURISDIO CONTENCIOSA

D A CORTE INTERAMERICANA DE

DIREITOS H U M A N O S

210 I J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
loram cumpridas apenas parcialmente, motivando, pois, que a Comisso
submetesse o caso Corte Interamericana no ano de 2004.

Inicialmente, convm ressaltar que o Estado demandado, j no procedimen-


Caso Ximenes Lopes vs. Brasil to perante a Comisso, reconheceu parcialmente a sua responsabilidade
internacional pela violao de direitos humanos do senhor Ximenes Lopes,
RGO JULGADOR: di- uidaiuJo apenas da alegao relativa sua suposta inrcia em investigar
as circunstncias do falecimento da vtima e sancionar os responsveis pelos
Corte Interamericana de Direitos H u m a n o s maus tratos a ele infringidos e por sua morte na Casa de Repouso Guararapes.

A Corte inicia sua deciso j advertindo que "As hipteses de responsabili-


SENTENA: dade estatal por violao dos direitos consagrados na Conveno podem ser
tanto as aes ou omisses atribuveis a rgos ou funcionrios do Estado
04 de j u l h o de 2006
quanto a omisso do Estado em evitar que terceiros violem os bens jurdicos
que protegem os direitos humanos" ( 86), de modo que "essa conduta, seja
de pessoa fsica ou jurdica, deve ser considerada um ato do Estado, desde que
praticada em tal capacidade" ( 86). Isso significa, segundo a Corte, "que a
RESUMO DO CASO i io de toda entidade, pblica ou privada, que esteja autorizada a atuar com
(apacidade estatal, se enquadra na hiptese de responsabilidade por fatos
Damio Ximenes Lopes (adiante denominado apenas de Ximenes Lopes) diretamente imputveis ao Estado, tal como ocorre quando se prestam servi-
nasceu em 25/06/1969. Foi um jovem criativo, gostava de msica, de artes os em nome do Estado" (87). No presente caso, a Casa de Repouso Guarara-
e desejava adquirir melhores condies financeiras. No entanto,foi acome- pes, local em que faleceu Ximenes Lopes, era um hospital privado de sade
tido por uma deficincia mental de origem orgnica, proveniente de alte- contratado pelo Estado para prestar servios de atendimento psiquitrico
raes no funcionamento do crebro. Em 1995, aos trinta anos, residindo sob a direo/superviso do Sistema nico de Sade (SUS), sendo o Estado,
ainda com sua me, foi internado pela primeira vez na Casa de Repouso portanto, responsvel pela conduta dos funcionrios do estabelecimento.
Guararapes, em Sobral/CE, aonde, em outubro de 1999, noutra internao,
A respeito da Casa de Repouso Guararapes, anota a Corte que "existia um
faleceu em decorrncia dos maus tratos sofridos por funcionrios da Casa,
contexto de violncia contra as pessoas ali internadas, que estavam sob a
no tendo recebido qualquer assistncia mdica na ocasio.
ameaa constante de serem agredidas diretamente pelos funcionrios do
Posteriormente morte de Ximenes Lopes, o mdico responsvel voltou hospital ou de que estes no impedissem as agresses entre os pacientes,
Casa de Repouso Guararapes, examinou o corpo da vtima, declarou sua uma vez que era frequente que os funcionrios no fossem capacitados
morte e fez constar que o cadver no apresentava leses externas e que para trabalhar com pessoas portadoras de deficincia mental. Os doentes
a causa da morte havia sido uma "parada cardiorrespiratria". se encontravam sujeitos violncia tambm quando seu estado de sade
A famlia de Ximenes Lopes, notadamente a sua irm Irene Ximenes Lo- se tornava crtico, j que a conteno fsica e o controle de pacientes que
pes Miranda, envidou todos os esforos para que o Estado (i) investigasse entravam em crise eram muitas vezes realizados com a ajuda de outros
e punisse os responsveis, assim como (ii) reparasse os danos materiais pacientes. (...) Em resumo, conforme salientou a Comisso de Sindicncia
e morais decorrentes do falecimento da vitima em circunstncias crimi- instaurada posteriormente morte do senhor Damio Ximenes Lopes, a
nosas. No tendo obtido xito, o caso foi denunciado Comisso Inte- Casa de Repouso Guararapes 'no oferecidas condies exigveis e era in-
ramericana de Direitos Humanos, que aprovou relatrio de mrito em compatvel com o exerccio tico-propssionai da medicina'" ( 120).
2003, concluindo que o Estado Brasileiro era responsvel pela violao Prosseguindo, aps constatar que o protocolo de necropsia realizado nocum-
dos direitos integridade pessoal, vida e proteo judicial de Ximenes priu as diretrizes do Manual para a Preveno e investigao Efetiva de Exe-
Lopes. A Comisso emitiu diversas recomendaes ao Estado, as quais cues Extrajudiciais, Arbitrrias e Sumrias das Naes Unidas, e ainda, que a

212 | J U R I S P R U D N C I A I N T E R N A C I O N A L D E DIREITOS H U M A N O S
O BRASIL N A JURISDIO C O N T E N C I O S A D A CORTE I N T E R A M E R I C A N A D E DIREITOS H U M A N O S | 213
investigao da morte de Ximenes Lopes somente teve inicio aps trinta e seis |, Primeiro caso envolvendo violaes d e direitos h u m a n o s de pessoa
dias da sua ocorrncia, e tambm que, aps mais de seis anos, no havia sen- I um deficincia mental
tena de primeira instncia no processo penal contra os envolvidos na morte
Andre de Carvalho Ramos registra a importncia do Caso por ser o primei-
da vtima, a Corte Interamericana declarou que o Estado violou: (i) os direitos
to envolvendo violaes de direitos humanos de pessoa com deficincia
vida e integridade pessoal de Ximenes Lopes (artigos 4a, 5.1 e 5.2 da CADH);
mental, o que ensejou com que a Corte estabelecesse deveres do Estado
(2) o direito integridade pessoal de seus familiares, vitimados por diversos 1
.l elaborao de poltica antimanicomal" .
problemas de sade decorrentes do estado de tristeza e angstia ocasionado
no contexto dos fatos narrados; e (3) os direitos s garantias judiciais e prote- I Primeira condenao sofrida pelo Brasil n a Corte Interamericana
o judicial consagrados nos artigos 8.1 e 25a da CADH, em razo da ineficin-
I I i aso Ximenes Lopes foi a primeira condenao sofrida pelo Brasil na
cia em investigar e punir os responsveis pelos maus tratos e bito da vtima,
{ orle Interamericana. Assim, pois, vejamos a lio de Sidney Guerra: "O
E determinou a Corte, por fim, que o Estado indenizasse os familiares de Xi- Caso Ximenes Lopes ganhou notoriedade no apenas por ter sido o primei-
menes Lopes pelos danos materiais e imateriais provocados, alm de ter or- ro a ensejar uma condenao ao Estado brasileiro, mas tambm por se tra-
denado diversas outras obrigaes ao Estado Brasileiro, a exemplo do dever tai de caso que envolveu deficiente mental. Dentre as vrias agravantes,
222
de garantir, em prazo razovel, "que o processo interno destinado a investigare destaca-se a situao de vulnerabilidade da vtima" .
sancionar os responsveis pelos jatos deste caso surta seus devidos efeitos {...)".
INCIDNCIA D O T E M A E M PROVAS D E CONCURSOS
P O N T O S IMPORTANTES SOBRE O C A S O
(pc/MG I N V E S T I G A D O R DE POLCIA, 2 0 1 4 F U M A R C , A D A P T A D A ) SO-
% Uso da Conveno Interamericana sobre a Eliminao de Todas as bre a Corte Interamericana de Direitos Humanos, NO correto o que se
Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia afirma e m :
A Corte Interamericana usou como fundamento de sua deciso, entre A Corte Interamericana, at maro de 2010, no exerccio de sua jurisdio
outros diplomas normativos internacionais, a Conveno interamericana contenciosa, havia proferido 211 sentenas.O Brasil,em 2006,foi condena-
sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas do, pela primeira vez, pela referida Corte no caso Damio Ximenes Lopes.
Portadoras de Deficincia, internalizada no ordenamento jurdico brasilei-
GABARITO: A alternativa est correta e no deveria, portanto, ter sido assi-
ro pelo Decreto n 3956/2001, a qual, conforme ressalta Andr de Carva-
lho Ramos, " vetor interpretativo dos direitos do Pacto de So Jos, quan- nalada.
do aplicado a casos envolvendo pessoas com deficincia", ficando sanada,
(DPE/SP D E F E N S O R PBLICO, 2013 FCC, A D A P T A D A ) Quanto ao Siste-
portanto, "uma importante lacuna da Conveno da Cuatemala, que era
ma Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, correto afirmar:
justamente a impossibilidade de se processar um Estado signatrio (como
o Brasil) que a desrespeitasse perante a Corte Interamericana de Direitos A demanda perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos
Humanos". Criou-se, assim, conforme adverte o referido autor, uma "su- pode ser resolvida por meio de soluo amistosa entre a vtima e o Es-
;

perviso por ricochete", j que "caso o Brasil desrespeite a Conveno da tado infr