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A.

LIBERALIDADES

Manuel Osoria: Son aquellas disposiciones hechas a ttulo gratuito, a favor de otra persona,
ya figure como donacin, como legado o como institucin contractual.

Artaan Prez Mndez define las liberalidades como un acto a ttulo gratuito, donde una
persona manifiesta su voluntad de disponer de uno o ms de sus bienes patrimoniales, en
provecho de otro sin recibir nada a cambio y con la intencin de enriquecer el patrimonio del
gratificado. Es decir, el simple hecho de dar un bien o varios bienes a alguien sin recibir
provecho alguno.

Segn Kloft el termino liberalidad para designar todos estos negros lucrativos, pero liberalitas
no tiene sentido propiamente jurdico; se utiliza, en cambio, para la propaganda imperial
(liberalitas principis).

i. TIPOS DE LIBERALIDADES

1. LAS DONACIONES

La donacin entre vivos en un acto por el cual el donante se desprende actual


e irrevocablemente de la cosa donada, a favor del donatario que la acepta. Es
un acto de desprendimiento indiscutible, de un bien o varios bienes, de una
persona que disponga de ellos a favor de otra.

Hay algunas restricciones para que esta donacin pueda efectuarse y para que
pueda considerarse como tal, tiene que cumplir con las siguientes
caractersticas:

La donacin es un contrato, un acuerdo de voluntades. Por su parte, el


donante consiente en despojarse del bien donado y el donatario en
aceptarlo.
En principio es un contrato solemne. Debe ser convenido y pactado ante
un notario. Aunque hay algunas como el don manual y la donacin
indirecta que no son tan rigurosas.
El despojo del donante, el transmite su bien sin recibir nada a cambio.
No hay necesidad de tener algn beneficio de la accin.
El donante debe despojarse actual e irrevocablemente. No puede anular
la accin, luego de que la donacin es aceptada, no se puede reclamar
la devolucin.
La donacin entre vivos es un modo de disponer a ttulo particular.

2. EL TESTAMENTO

El acto por el cual dispone el testador, para el tiempo que ya no exista, del todo
o parte de sus bienes, pero que puede revocar. El testador lega para el futuro,
pero tiene que ocurrir la muerte obligatoriamente para que esta pueda ser
entregada, probado por el acta de defuncin.

El testamento al igual que la donacin tiene caractersticas que la


identifican como:
Es un acto unilateral.
Debe redactarse mediante las formas legales. Es un acto formalista y
solemne.
El testamento puede incluir una parte o la totalidad de los bienes del
testador.
El testamento produce sus efectos solemnes a partir de la muerte del
testador.
El testamento es un acto revocable hasta la muerte del testador.

A parte de que estas son las formas ms comunes de realizar una liberalidad,
existe otra llamada la Institucin contractual, la cual podemos definirla como la
convencin por medio de la cual el constituyente promete al instituido dejarle a
la hora de su muerte toda su sucesin, o una cuota parte de la sucesin o de
un objeto determinado.

Esta manera de trasmitir a ttulo gratuito consta con las siguientes


caractersticas:

1. La transmisin de los bienes opera al momento de ocurrir la muerte del


instituyente.
2. La institucin contractual, es un contrato. Una vez aceptada no se puede
revocar.
3. Es un pacto sobre sucesin futura y por lo tanto, prohibida en principio
en nuestro derecho. Pero est permitida en dos situaciones:

Por contrato de matrimonio a favor de uno de los futuros esposos


Entre los esposos, en este ltimo es revocable.

Para que una liberalidad se considere como vlida en cuanto para que esta sea ejecutable
consta de cuatro condiciones que deben cumplirse en todas circunstancias:

Una de esas condiciones es la manifestacin de la voluntad del disponente, es decir,


la persona que har la entrega del bien debe ser una persona capaz no puede ser un
interdicto por ejemplo. Este consentimiento no debe estar viciado.
La causa constituye otra condicin, y esta debe ser el hecho de entregar la cosa al
beneficiario sin recibir nada a cambio. El nico fin que tiene esta accin es enriquecer
el patrimonio del otro, aunque no siempre es as. En la causa reside esta intencin.
Por ultimo debe existir la capacidad de disponer a ttulo gratuito, en el caso del
donatario, y la capacidad de recibir a ttulo gratuito en el caso del beneficiado.

Ahora bien una liberalidad puede ser entregada bajo una carga o una condicin para que
esta se pueda ejecutar, hay que definir estos dos conceptos detalladamente para as poder
aplicarla a estos casos de las transmisiones a ttulo gratuito.

Una carga es una obligacin interpuesta por el disponente, al gratificado, con la


finalidad de una obra que debe realizar el gratificado, o una prestacin que debe hacer
con un tercero o el mismo disponente. La carga puede ser una obligacin de no hace
o no enajenar.
Por otro lado una condicin, la cual es una figura que conocemos mejor, la podemos
definir como el acontecimiento futuro o incierto del cual depende la formacin o
resolucin de una liberalidad. La condicin es una figura en la cual se aplica las
mismas formalidades de la obligacin de derecho comn.

ii. DIVISION DE LA INCAPACIDAD


En materia de liberalidades, la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin,
debida a las siguientes razones:

1. Por el inters del disponente, que en esta materia puede ser objeto de
maniobras peligrosas.
2. Por el inters de la familia, principalmente de quien podra empobrecerse de la
noche a la maana como consecuencia de las liberalidades que se pueden
efectuar.
3. Por el inters del orden pblico que puede comprometerse por el fin o resultado
de ciertas liberalidades.

Las incapacidades para disponer o adquirir a ttulo gratuito, pueden ser de GOCE o de
EJERCICIO. Sufren incapacidad de goce las personas a las cuales la ley les prohbe donar
o testar, como suceda con los que eran condenados a penas criminales, calificacin hoy da
descartada de la legislacin procesal y penal vigente. Las incapacidades de ejercicio las
sufren las personas que necesitan habilitarse para consentir la liberalidad, como es el caso
del menor de edad y los que estn bajo consultor judicial.

1. INCAPACIDAD DE GOCE

Tienen incapacidad de goce y no pueden consentir las liberalidades los Enajenados y los
Interdictos:

Enajenados

El enajenado es el que sufre una alteracin de las facultades mentales y no tiene plena
conciencia de los actos y los hechos.

En relacin a los enajenados mentales se presenta dos situaciones: una es que se le haya
puesto una interdiccin por decisin de la justicia y la otra es que no obstante no haberse
pronunciado judicialmente la interdiccin, el individuo no tiene la plena capacidad de
discernimiento. En esta ltima eventualidad, el afectado puede estar o no, recluido en un
centro para enajenados.

Interdictos
El declarado interdicto se considera menor de edad, en lo relativo a su persona y bienes y
se le aplican las disposiciones legales relativas a la tutela de los menores, es decir, que el
interdicto est bajo el rgimen de la tutela.

Los interdictos no pueden consentir ningn tipo de acto jurdico, tienen que estar
representados por el tutor. Pero resulta que ni las donaciones ni los testamentos figuran entre
los actos que el tutor puede realizar en nombre de su representado. Los interdictos legales
son aquellas personas aun conservando sus facultades mentales, puede caer bajo
interdiccin legal. Es la que temporalmente se sufre como consecuencia de la imposicin de
una pena y mientras dura su ejecucin. Hay sectores de la doctrina que admiten que los
interdictos legales pueden consentir una donacin entre vivos con la autorizacin del tutor y
disponer de sus bienes por medio de testamento

2. MENORES DE EDAD

Los menores de edad, no pueden consentir donaciones entre vivos. No importa que estn
emancipados ni que hayan sido autorizados por el consejo de familia. No pueden en ningn
caso. Un menor de 16 aos sufre serias restricciones para consentir las liberalidades.
Cuando alcanza la edad de 16 aos no tiene capacidad completa, pero de conformidad con
el artculo 904 del Cdigo Civil puede disponer por testamento hasta la mitad de los bienes
que la ley permite disponer al mayor de edad.

3. INCAPACIDAD DE GOCE DE RECIBIR A TTULO GRATUITO

Esta incapacidad la tienen las personas no concebidas y las sociedades que no tienen
personera jurdica

Para ser capaz de recibir a ttulo gratuito entre vivos, es necesario existir, siendo suficiente
haber sido concebido en el momento de la donacin y luego nacer vivo y viable. En cuando
a los testamentos basta estar concebido en la poca de la muerte del testador y luego nacer
viable.

4. SOCIEDADES SIN EXISTENCIA JURDICA.

Las asociaciones slo pueden recibir donaciones y legados, cuando tienen existencia
jurdica. De conformidad con el artculo 6 de la ley 122/55 que ha sustituido la ley 520 de
1920, las asociaciones organizadas conforme a dicha ley pueden comparecer como
demandante o demandado ante cualquier tribunal, celebrar contratos y en consecuencia
adquirir y ejercer como personas jurdicas cualquier facultad que fuere necesaria para
realizar dichos actos. En consecuencia las asociaciones que gozan de la facultad de la
incorporacin, de acuerdo a dicha ley (122/5) puede recibir a ttulo gratuito, toda clase de
bienes

B. EL FIDEICOMISO

Esta institucin tuvo su origen en el Derecho Romano. El vocablo proviene del latn fides
que quiere decir fe y commissus cuyo significado es comisin.
La historia del fideicomiso tiene ms de dos mil aos de existencia, tanto as que ya desde
la poca del Imperio Romano se realizaban estos contratos. Cabe mencionar que en su
origen fue inventado para hacer indirectamente liberalidades a personas desprovistas del
testamenti facti passiva que traducido al espaol quiere decir testamento de la parte pasiva
los cuales podan llegar a tener facultad para ser heredero, legatario o tutor testamentario,
como los peregrinos, o que estaban privados por las leyes caducaras del jus capiendi, es
decir, de poder recibir una herencia.

Adems su origen de los fideicomisos est en los recursos para hacer eficaces disposiciones
mortis causa a favor de los extranjeros (peregrini) o de otras personas que carecan de
testamenti factio pasiva. Despus, se utilizaba para burlar las leyes caducarias de Augusto
y disponer en favor de los solteros o los casados sin hijos. Tambin para evitar los lmites
impuestos por las leyes Furia y Voconia, as como para hacer liberalidades a las ciudades y
a otras personas inciertas.

La base sobre la que se fundament desde el origen fue la confianza que el transmitente de
un bien depositaba en el adquirente. La transferencia se realizaba en propiedad, teniendo el
adquirente las facultades derivadas de su condicin de dueo de la cosa de acuerdo con las
instrucciones del transmitente. Frente al amplio poder jurdico que el transmitente daba al
adquirente, ste se comprometa a usar ese poder en lo preciso dentro de los lmites
impuestos por el fin restringido acordado, al cual se apuntaba, respetando la voluntad de
aqul.

Con el correr del tiempo y en atencin a los abusos en que incurra el adquirente al no
respetar los encargos fiduciarios, se fue limitando su potestad sobre los bienes trasmitidos,
manteniendo su condicin de titular jurdico pero con poderes recortados por la normativa
jurdica y por la intervencin de la justicia, que priorizaron la voluntad del constituyente y los
derechos de los beneficiarios por sobre el derecho de propiedad que aqul ostentaba.

i. QU ES EL FIDEICOMISO?

El fideicomiso es una disposicin testamentaria del fideicomitente que deja a cargo de una
persona, el fiduciario, que de algn modo va adquirir algo en consecuencia de la muerte de
aqul, para que lo pueda cumplir dentro de los lmites de su adquisicin y en provecho de un
tercero, llamado fideicomisario.

Se llama fideicomiso porque el testador se remite a la buena fe del fiduciario o deban


reforzarse de otro modo (p. ej., mediante un juramento del fiduciario, o con el vnculo jurdico
de una estipulacin penal), hasta que Augusto encargo la jurisdiccin de los cnsules, en
cognitio extra ordinem que traducido al espaol quiere decir que se encuentra fuera del
orden, el exigir su cumplimiento cuando fuera evidente el fraude del fiduciario.

ii. EL FIDEICOMISO EN EL DERECHO ROMANO

En el Impero Romano existieron dos figuras que son antecedentes del fideicomiso en la
forma en que lo conocemos. Ellas son la fiducia y el fideicommisum.

La diferencia fundamental entre ambas figuras es que mientras la fiducia consista en la


transferencia de la propiedad por acto entre vivos, el fideicommisum consista en una
transmisin por causa de muerte.

1. La fiducia

La fiducia en latn significa confianza. No fue por azar ni por coincidencia que los romanos
denominaron este contrato con la misma palabra que en su idioma significaba confianza,
sino que escogieron tal palabra cuidadosamente pues era indudablemente la que mejor
expresaba la naturaleza y el carcter ntimo de esta forma jurdica.

La fiducia consista en la transferencia de la propiedad a una persona, con el encargo de un


pactum fiduciae, mediante el cual quien reciba los bienes en propiedad se obligaba frente al
transmitente, para que luego de realizados ciertos encargos, a devolverle la propiedad al
transmitente o a una tercera persona. Y esta transferencia de bienes en propiedad tena una
subclasificacin: la fiducia cum creditore y la fiducia cum amico.

La primera de ellas era la utilizada para garantizar una deuda, y consista en que el deudor
le daba en propiedad uno o ms bienes a su acreedor hasta tanto le pagara su deuda, con
la obligacin del acreedor de devolver dichos bienes cuando su inters estaba satisfecho. Y
para el caso en que la deuda no sea satisfecha, el acreedor poda quedarse con la propiedad
definitiva de los bienes que le fueron transmitidos, o enajenarlos.

En la fiducia cum creditore originaria, el acreedor no estaba obligado a devolverle diferencia


alguna al deudor, por los pagos parciales que ste le haya hecho. Posteriormente para
proteger los derechos del deudor, se reconoci a ste el derecho de recuperar la diferencia
una vez que el acreedor haba sido desinteresado.

La otra forma de fideicomiso constituido por actos entre vivos, la fiducia cum amico, que era
aquella mediante la cual una persona entregaba a otra ciertos bienes para que los utilizara y
aprovechara, y luego de cierto plazo, se los devolviera al primitivo dueo. Esta figura fue ms
que nada utilizada por los rom+anos cuando se ausentaban por causa de viaje y decidan
entregarles los bienes a personas de su especial confianza. El fiduciario (quien reciba los
bienes) poda administrar y disponer libremente de los bienes transmitidos.

Esta forma de fideicomiso fue cayendo en desuso para proveerle lugar a otras figuras
contractuales, como los son comodato, el depsito, la prenda y la hipoteca.

2. Fideicommisum

La otra rama, es decir, la del fideicomiso mortis causa, fue la del llamado fideicommisum, y
era la utilizada por el testador para poder lograr que concurra como heredero a su sucesin
quien no cuenta con el llamado por la ley a esa investidura. As, por ejemplo, una persona
poda instituir como beneficiario de su sucesin a quien de acuerdo a las leyes de esa poca
no poda revestir ese carcter, como ser los esclavos, peregrinos, solteros, casados sin hijos,
etc. El inconveniente a primera hora del fideicommisum era que el encargo de confianza
estaba hecho a un heredero investido de tal carcter para que entregue uno o ms bienes a
la persona indicada por el testador.

El problema era evidente, ya que el nico elemento con el que poda contar el beneficiario
era con la buena fe del heredero, pero ante una enorme cantidad de encargos sin cumplir, el
emperador Augusto hizo ejecutar los fideicommisum con la intervencin de los cnsules,
otorgando as mayor control y seguridad. Posteriormente, durante la poca de Justiniano, el
heredero fideicomisario lleg a adquirir un derecho real, en lugar de un crdito. Esta
institucin pas a los regmenes jurdicos donde se la conoci como sustituciones
fideicomisarias. Estas sustituciones llegaron a un auge extraordinario hasta que fueron
prohibidas por el Cdigo Napolen, porque el espritu de ese cuerpo legal era el de
concentrar la riqueza en una sola familia, y estas sustituciones ponan en jaque tal principio.

a. SUJETOS DEL FIDEICOMISO ROMANO

La persona que dispone el fideicomiso se llama

fiduciante, se obliga a transmitir y transmite a otra persona la propiedad de una cosa


mancipable a travs de la in iure cessio o de la mancipatio.
Fiduciario: es la persona que debe cumplir el deseo o encargo del fiduciante.
Fideicomisario: es aqul beneficiado por el fideicomiso. slo tiene un derecho de
crdito en contra del fiduciario, que le permite una persecucin sobre la cual resuelve
el mismo magistrado extra ordinem, para que le sean entregados los bienes de la
herencia.

El fideicomiso puede ser puesto a cargo del heredero, del legatario o a cargo de un primer
fideicomisario de herencia, mientras que slo se poda legar a cargo del heredero.

iii. EL FIDEICOMISO EN EL DERECHO.


iv. EL FIDEICOMISO EN LA EPOCA REPUBLICANA

Se acude, en poca republicana, al fideicomiso en detrimento de la institucin de heredero o


legado

Es probable que, ya a finales de la poca republicana, se recurriese a los fideicomisos para


conseguir resultados que mediante la institucin de heredero o el legado no era posible
alcanzar, por ejemplo, beneficiar con bienes de la herencia a un extranjero que no poda ser
instituido heredero ni legatario

v. FORMAS DEL FIDEICOMISO

Por la falta de formas fijas, la prueba del fideicomiso poda ser difcil, y se deba recurrir al
juramento del fiduciario, a solicitud del fideicomisario; por eso mismo, en caso de pago de un
fideicomiso que no se deba, el error debe ser probado por el demandante que pago.

En un principio el fideicomiso no estuvo sancionado por el derecho, su cumplimiento estuvo


supeditado a la buena fe del fiduciario.

El fideicomiso puede tener un contenido que excede del que es posible en un legado
damnatorio.

a. Puede servir para encargar al fiduciario que manumita a un esclavo (fideicommissaria


libertas), y varias disposiciones imperiales hicieron coactiva esta manumisin
indirecta, que Justiniano equiparo a la testamentaria, aunque el fiduciario se siga
haciendo patrono.
b. El fideicomitente puede supeditar el fideicomiso, no solo a la no-adquisicin por parte
de otro fideicomisario (a modo de substitucin vulgar), sino a la muerte de otro
adquiriente, incluso haciendo llamamientos sucesivos, todos ellos suspendidos por
una condicin o un trmino, generalmente el dies de la muerte del adquiriente anterior
(substitucin fideicomisaria); este llamamiento sucesivo puede referirse tambin a
toda la herencia.
c. Otra variante es la del fideicomiso que tiene por objeto lo que quede de la herencia
(quidquid de hereditate supererit), en cuyo caso el fiduciario puede sustituir unas
cosas por otras nuevas (subrogacin real) y disminuir la herencia segn las
exigencias de la buena fe; a lo que Justiniano fija el lmite de los tres cuartos, para
reservar el fideicomisario a la quarta.
d. Tambin puede consistir el fideicomiso en la herencia entera o, como ocurre en la
partitio legata, una cuota de la misma (fideicomiso de herencia). Esta forma produca
los mismos efectos prcticos de una substitucin de heredero, pero sin sus exigencias
formales y con la posibilidad de disponer incluso a favor de personas que todava no
existen.
e. Finalmente, un fideicomiso puede servir para encargar al heredero la ejecucin de los
legados.

LOS FIDEICOMISOS SINGULARES

Disposicin de ltima voluntad por la cual se encargaba a quien reciba algo de la herencia
como heredero, legatario o a otro ttulo cualquiera, de traspasar a favor de otra persona la
propiedad de una cosa singular o de pagarle una cantidad determinada de dinero.

El fideicomiso era, por tanto, muy semejante al legado, pero se diferenciaba, sin embargo,
de este:

a. En que el legado no poda ser impuesto sino a un heredero testamentario, al paso que
el fideicomiso poda ser impuesto a un heredero testamentario o legtimo, aun
legatario y, en general, a todo el que recibiera algo de la herencia, y
b. En que el legado solo poda dejarse en testamento o en codicilo, al paso que el
fideicomiso poda imponerse de cualquier modo, aun verbalmente, sin formalidad
externa alguna.

Legados y fideicomiso singulares llegaron, no obstante aquellas diferencias, a asimilarse


completamente bajo el derecho de Justiniano, para el efecto de someterlo a un mismo
rgimen legal.

EL FIDEICOMISO DE HERENCIA

El fideicomiso de herencia, tambin llamado universal (fideicomissum hereditatis).


Disposicin de ltima voluntad, esto sirve para transmitir la herencia en su totalidad o parte
de ella donde el heredero fiduciario tena el cargo del testador de traspasar la herencia al
fideicomisario.

El heredero poda transmitir las cosas hereditarias, pero no ceder su cualidad de heredero,
en virtud de la regla una vez heredero siempre heredero. Era una orden solemne que
careca de formalidades y poda hacerse no solo por testamento sino tambin en codicilos y
oralmente. El testador poda beneficiar con su herencia a personas que no tenan la
testamenti facti pasiva.

El fideicomiso de herencia fue considerado por los juristas medievales como una especie de
sustitucin de heredero, ya que una vez restituida la herencia por el heredero fiduciario, el
fideicomisario se colocaba en su lugar.

En el fideicomiso universal intervenan los siguientes elementos:

1. El fideicomitente o persona que lo constitua;


2. El heredero fiduciario, o sea el heredero que deba traspasar la herencia a la cuota
respectiva a ella.
3. El fideicomisario o persona a cuyo favor deba traspasarse la herencia o la cuota
respectiva, y
4. El objeto, o sea la herencia o la cuota de ella que deba ser traspasada.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO

El fiduciario era tratado

DERECHOS DEL FIDEICOMISARIO