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PROCEDIMIENTOS DECLARATIVOS

UNIDAD TEMATICA I: PROCEDIMIENTOS


CAUTELARES

I.- INTRODUCCION.

Todo conflicto jurdico implica la intencin de que se prefiera el inters propio


respecto del ajeno (pretensin)

La accin es el poder de provocar el acto jurisdiccional con tales efectos. Con ello
se abre el proceso, que es una secuencia o serie de actos que se desenvuelven
progresivamente, con el objeto de resolver, mediante un juicio de autoridad, el
conflicto sometido a su decisin.

Sin embargo, la expectativa del resultado esperado puede perderse debido a la


natural demora en la resolucin del asunto, al paso que es posible que, para
ejercitar la accin, se deban cumplir con ciertos requisitos que no es posible reunir.
Asimismo puede ser posible que sea necesario preservar aspectos esenciales
para los fines del proceso.

En definitiva, es necesario rodear al proceso de salvaguardas que aseguren la real


posibilidad de alcanzar sus fines, lo ltimo incluso antes de su nacimiento.

La caracterstica esencial de tales salvaguardas, que se conocen como tutela


provisional, llevada adentane mediante procedimientos cautelares, es que nacen
para segurar los fines del proceso (entendido ste como el que se centra en
resolver el conlifcto jurdico), por lo que son accesorios al mismo, an cuando
todava no nazca.

Por esto, no existen procedimiento cautelares autnomos, se ha negado la


existencia de ellos, afirmndose que en esos casos slo nos encontramos ante
procesos sumarios para que se otorgue una cautela o tutela provisional por
mandato expreso del legislador.
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II.- TERMINOLOGIA

Para velar por la eficacia de la justa solucin del conflicto en beneficio de aqul
que tiene la razn y atenuar la irremediable consecuencia de que la justicia
siempre debe tardar para llegar, por ser ineludible que la solucin del conflicto a
travs de una sentencia definitiva emane de un debido proceso que nunca puede
ser inmediato, se ha consagrado la existencia de la tutela provisional.

Cuando ellas estn encaminadas a a segurar el resultado del pleito, se llaman


medidas precautorias.

Es necesario tener presente que la tutela provisoria puede ser utilizada antes del
proceso, en cuyo caso se les conoce como medidas prejudiciales (que, a su vez,
pueden ser preparatorias, probatorias o precautorias). Ya dentro del proceso la
tutela provisoria slo puede de tipo precautorias.

III.- CONCEPTO DE MEDIDAS PRECAUTORIAS

Son aquellas resoluciones que se dictan durante el curso de un proceso y que


tienen por objeto otorgar al actor la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la
providencia definitiva, para prevenir el dao jurdico que podra derivar del retardo
en la dictacin de la misma.

IV.- CRITERIO DIFERENCIADOR DE LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES DE


OTRO TIPO DE PROVIDENCIAS.

A.- LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES TIENEN UN CARCTER


PROVISORIO EN CUANTO SUS EFECTOS
Estos efectos estn destinados a durar a lo ms slo el tiempo intermedio que
media entre la fecha en que la providencia cautelar es dictada y la fecha en que
pasa a encontrarse ejecutoriada la resolucin que pone termino al proceso.

Desde este punto de vista cabe diferenciar lo provisional, esto es, lo que est
destinado a durar hasta sobrevenga un evento sucesivo, en vista del y en espera
del cual el estado de provisoriedad subsiste durante el tiempo intermedio (se agota
por algo), de lo temporal, esto es, lo que simplemente no dura siempre, lo que
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independientemente de que sobrevenga otro evento, tiene en s mismo una


duracin limitada (se agota por mero transcurso del tiempo)

Teniendo presente estas distinciones de terminologa, la cualidad de provisoria


dada a las providencias cautelares quiere significar que los efectos jurdicos de las
mismas no slo tienen duracin temporal, fenmeno que, bajo un cierto aspecto,
se puede considerar comn a todas las sentencias pronunciadas, como se dice
con clusula rebus sic stantibus, de las cuales pueden nacer efectos dispositivos o
negociables destinados a durar mientras permanezcan sin variar ciertas
circunstancias de hecho propias de la relacin sustancial, o en absoluto
destinadas a valer solamente por un cierto tiempo, preestablecido por el juez o por
la ley, sino que tienen duracin limitada a aquel periodo de tiempo que deber
transcurrir entre la emanacin de la providencia cautelar y la emanacin de otra
providencia jurisdiccional, que, en la terminologa comn, se indica, en
contraposicin a la calificacin de cautelar dada a la primera, con la calificacin de
definitiva. La provisoriedad de las providencias cautelares sera pues, un aspecto y
una consecuencia de una relacin que tiene lugar entre los efectos de la
providencia antecedente (cautelar) y los de la providencia subsiguiente (definitiva),
el inicio de los cuales sealara la cesacin de los efectos de la primera.

B.- SU JUSTIFICACIN RADICA EN LA EXISTENCIA DE PELIGRO DE DAO


JURDICO
Ello derivado del retardo de una providencia jurisdiccional definitiva, unido al
carcter de urgencia en su dictacin en cuanto sea de prever que si la misma
demorase el dao temido se transformara en dao efectivo o se agravara el dao
ya ocurrido, de manera que la eficacia preventiva de la providencia resultara
prcticamente anulada o disminuida. (PERICULUM IN MORA)

Las providencias cautelares representan una conciliacin entre las dos exigencias,
frecuentemente opuestas, de la justicia:

- La celeridad hacer las cosas pronto pero mal,.

- La ponderacin; hacerlas bien pero tarde,.

Las providencias cautelares, tienden ante todo, a hacerlas pronto, dejando que el
problema del bien y mal, esto es, la justicia intrnseca de la providencia, se
resuelva ms tarde, con la necesaria ponderacin, en las reposadas formas del
proceso ordinario. Permiten de este modo al proceso ordinario funcionar con
calma, en cuanto aseguran preventivamente los medios idneos para hacer que la
providencia pueda tener, al ser dictada, la misma eficacia y el mismo rendimiento
que tendra si se hubiese dictado inmediatamente.
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El principio que justifica la dictacin de una providencia cautelar radica en que la


necesidad de servirse del proceso para conseguir la razn no debe
convertirse en dao para quien tiene la razn.

En el periculum in mora deben concurrir dos elementos: en primer lugar, la


demora que viene referida a la duracin del proceso, la que es normal y necesaria;
y en segundo lugar, el dao marginal al de la demora que puede producirse sobre
la efectividad de la sentencia del proceso principal.

La tutela cautelar es la garanta de una justicia eficaz.

Los riesgos para la efectividad de la tutela pretendida en el proceso de declaracin


pueden presentar una gran variedad, pero se puede intentar una enumeracin
aproximativa tendencialmente ms completa que la anterior.

i.- Riesgos que afectan a la posibilidad prctica de ejecucin considerara en


absoluto, como, por ejemplo, el riesgo de insolvencia del demandado que puede
frustrar la ejecucin dineraria, bien proceda inicialmente, por tratarse de prestacin
pecuniaria, o bien proceda por imposibilidad de una ejecucin especfica.

ii.- Riesgos que amenazan a la posibilidad prctica de una ejecucin en


forma especfica (por ejemplo, que la cosa mueble no pueda ser habida y deba
procederse a una ejecucin dineraria de la justa compensacin pecuniaria de la
falta de entrega de la cosa debida) o a la posibilidad de que la ejecucin especfica
se desarrolle con plena utilidad (p.ej. sin una medida de intervencin o de
administracin judicial el vencedor en el proceso podra recibir la instalacin
industrial, pero con daos producidos por la mala gestin del demandado durante
el proceso, respecto de los cuales tendra que aceptar una indemnizacin; o el
actor conseguira que la sentencia impusiera la abstencin del uso ilegitimo de la
marca registrada, pero tendra que conformarse con una indemnizacin por las
prdidas sufridas durante aquel uso y por el dao al prestigio comercial del
producto)

ii.- Riesgos que amenazan la utilidad prctica de los efectos no ejecutivos de


la sentencia. Por ejemplo, la estimacin de una pretensin declarativa de dominio
deviene intil, porque, en el nterin el proceso, el titular registral ha vendido el
inmueble a un tercero de buena fe y que ha inscrito a su favor. O este otro:
cuando, despus de la sentencia de incapacitacin, se constituyan la tutela o la
curatela, con sus efectos jurdicos, de proteccin de la gestin del patrimonio del
incapaz, aquellas instituciones pueden ser prcticamente inefectivas si, durante el
proceso de incapacitacin, el presunto incapaz ha vaciado su patrimonio.

iv.- Riesgos de inefectividad que deriva del mero retraso del momento en que
pueden producirse los efectos de la sentencia en cuanto por la naturaleza de
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la situacin jurdica a que la sentencia ha de referirse, ese retraso supone por s


una lesin irreversible de tal situacin.

La justicia siempre debe tardar, puesto que ella jams puede ser impartida en
forma instantnea, pues, por ejemplo en materia penal, en tal caso ms bien nos
encontraramos ante una verdadera ejecucin procesal penal.

En efecto, no debemos olvidar que el proceso es una secuencia de actos que


deben ser desplegados en forma progresiva para los efectos de permitirnos arribar
a la dictacin de una sentencia. Por ello, es menester que en todo proceso penal
nos encontremos a lo menos con una fase de acusacin, de defensa, y de prueba,
antes de poder proceder a dictar una sentencia que resuelva un conflicto.

Obviamente, la tardanza que puede ser justificada es la estrictamente necesaria


para los efectos que se imparta en forma pronta y cumplida una
administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica, utilizando los
trminos que para el ejercicio de la funcin jurisdiccional emplea el artculo 74 de
nuestra Carta Fundamental.

Una dilacin indebida, esto es, una demora que se extienda ms all del tiempo
necesario para que se cumplan estas tres funciones bsicas del proceso
(discusin, prueba y fallo) lo transformara a ste en un medio o instrumento que
violara el mandato constitucional, y que atentara en contra de uno de los
derechos bsicos de la persona humana, como es el debido proceso de ley.

Sin embargo, dado que debemos aceptar como una realidad que la justicia no es
instantnea, es menester que nos preguntemos Que sucede entre la comisin
del delito y la ejecutoriedad de la sentencia que debe dictarse en el proceso para
resolver el conflicto?

Durante este periodo intermedio surgen dentro del proceso las medidas
cautelares, puesto que no es posible que el tiempo que va implcito dentro de un
proceso se transforme en la negacin de la eficacia que debe poseer el mismo
proceso.

Si el juicio oral pudiera realizarse el mismo da de la incoacin del procedimiento


penal no sera necesario disponer a lo largo del procedimiento de medida cautelar
alguna. Pero desgraciadamente esta solucin es utpica: el juicio oral requiere de
su preparacin a travs de la fase instructora, en la cual se invierte, en muchas
ocasiones, un excesivamente dilatado perodo de tiempo, durante el cual el
imputado podra ocultarse a la actividad de la justicia, haciendo frustrar el ulterior
cumplimiento de la sentencia. Para garantizar estos efectos o la ejecucin de la
parte dispositiva de la sentencia surge la conveniencia de adoptar, hasta que
adquiera firmeza, las medidas cautelares.
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C.- PARA QUE SE DICTE LA PROVIDENCIA CAUTELAR ES MENESTER QUE


SE HAYA ACREDITADO EN EL PROCESO QUE LA PRETENSIN INVOCADA
ES VEROSMIL
Por ello es posible prever anticipadamente al momento de pronunciarla que la
sentencia definitiva que se ha de dictar a su trmino ha de ser probablemente
favorable al actor. (FUMUS BONI IURIS)

Las partes se encuentran en una situacin de igualdad dentro del proceso,


por lo que para dictar una providencia cautelar no basta con que el actor se limite
a afirmar la existencia de una pretensin, puesto que con ello se privilegiara su
posicin en el proceso en contra del demandado y podran convertirse en armas
preciosas para un litigante temerario y ser vehculo ideal para el fraude, pero por
otra parte, no es posible exigir para dictar una providencia cautelar que el actor
genere un estado de certeza respecto de la existencia de la pretensin, puesto
que ello es requerido para la dictacin de la sentencia definitiva que ha de
pronunciar el juez para resolver el conflicto.

La adopcin de estas medidas no puede depender de que el actor pruebe la


existencia del derecho subjetivo por el alegado en el proceso principal, ya que esa
existencia es la que se debate en ste, pero tampoco puede adoptarse la medida
cautelar slo porque la pida el actor. Entre uno y otro extremo la adopcin precisa
que se acredite unos indicios de probabilidad, de verosimilitud, de apariencia
de buen derecho.

De all que lo requerido para pronunciar una providencia cautelar es la apariencia


o verosimilitud de la existencia del derecho invocado por el actor.

Para dictar una providencia cautelar se requiere que se encuentre comprobado en


el proceso que el derecho a ser cautelado pueda razonablemente y con toda
probabilidad ser reconocido en la sentencia definitiva que se ha de pronunciar
para resolver el conflicto.

En el mundo jurdico del proceso es posible diferenciar diversos grados o estadios


de conocimiento que, siguiendo a Carnelutti, podemos clasificar en posibilidad
(que puede existir), probabilidad (pareciera existir), cuya diferencia es un tema
estadstico y certeza (se sabe que existe).

Por esto el fumus boni iuris se sita en la zona intermedia entre la incertidumbre
que existe a la iniciacin de un proceso, en la cual nos podemos encontrar con
meras afirmaciones del actor en cuanto a la existencia del derecho invocado, y la
certeza acerca de la existencia del derecho que es la requerida para la dictacin
de la sentencia definitiva.
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La medida cautelar podr adoptarse cuando aparezca como jurdicamente


aceptable la posicin del solicitante, cuando la situacin jurdica cautelable se
presente como probable con una probabilidad cualificada; cuando, en definitiva,
el rgano jurisdiccional aprecie que el derecho en el cual se funda la pretensin
objeto del proceso es verosmil y por tanto la resolucin del mismo ser
previsiblemente favorable al actor.

El fumus boni iuris, o el humo que colorea el buen derecho, importa segn la
posibilidad del crdito cuya seguridad se destina. Discernir la graduacin que
conviene, evitar ligerezas peligrosas o exageradas minuciosidades, por otra parte,
no menos daosas, es funcin del magistrado prudente y cuidadoso; una frmula
general que se adapte a todos los casos no es posible.

Se trata en sustancia de comprobar que el derecho cautelable pueda


razonablemente y con toda probabilidad ser reconocido en la sentencia del
proceso principal.

D.- NECESIDAD DE DICTAR UNA RESOLUCIN CON CARCTER DE


URGENCIA DESTINADA A IMPEDIR COMO MEDIDA PROVISORIA QUE EL
DAO TEMIDO SE PRODUZCA O SE AGRAVE DURANTE LA ESPERA DE LA
DICTACIN DE LA SENTENCIA DEFINITIVA.

Se le llama tambin INSTRUMENTALIDAD

Las medidas cautelares nunca constituyen un fin en s mismas, sino que estn
ineludiblemente preordenadas a la emanacin de una ulterior providencia
definitiva, el resultado prctico de la cual aseguran preventivamente.

Nacen al servicio de una providencia definitiva, con el oficio de preparar el terreno


y de aprontar los medios ms aptos para su xito.

La providencia cautelar nace en previsin e incluso en espera de una providencia


definitiva posterior, en defecto de la cual no slo no aspira a convertirse en
definitiva, sino que est absolutamente destinada a desaparecer por falta de
objeto.

Hay pues, en las providencias cautelares, ms que la finalidad de actuar el


derecho, la finalidad inmediata de asegurar la eficacia prctica de la
providencia definitiva que servir a su vez para actuar el derecho. La tutela
cautelar es, en relacin con el derecho sustancial, una tutela mediata: ms que a
hacer justicia contribuye a garantizar el eficaz funcionamiento de la justicia.

Si todas las providencia jurisdiccionales son un instrumento del derecho sustancial


que acta a travs de ellas, en las providencias cautelares se encuentra una
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instrumentalidad cualificada, o sea elevada, por as decirlo, al cuadrado; son, en


efecto, de una manera inevitable, un medio predispuesto para el mejor xito de la
providencia definitiva, que a su vez es un medio para la actuacin del derecho;
esto es, son, con relacin a la finalidad ltima de la funcin jurisdiccional,
instrumento del instrumento.

Como instrumento que es la medida cautelar necesariamente debe cumplir su


funcin en relacin con el proceso principal, a la tutela judicial que en l se
presta.

La dependencia con el proceso principal se determina por:

En primer lugar, si la medida est preordenada a un proceso pendiente slo


podr acordarse en tanto en cuanto ese proceso se haya iniciado. Sin embargo,
el legislador establece excepcionalmente la posibilidad de adopcin previa en cuyo
caso la subsistencia de la medida depender de su vinculacin ulterior al proceso
principal, vinculacin que se produce con la interposicin de la demanda dentro
del plazo legalmente previsto.

En segundo lugar, la instrumentalidad exige que finalizado el proceso principal


la medida cautelar se extinga. Nacida en previsin de la prestacin de una tutela
judicial, obtenida sta, la resolucin cautelar no slo no aspira a transformarse
en definitiva y est destinada a desaparecer.

En tercer lugar, y en estrecha relacin con la anterior consecuencia, la medida


cautelar, pese a producir sus efectos desde el momento en que es concedida,
tiene una duracin temporal supeditada a la pendencia del proceso principal.
Nace ya con una duracin limitada resultado del carcter provisional que la
informa, pero, es la instrumentalidad la que determina su momento final. Es cierto
que no se sabe con exactitud cuando desaparecer, pero el rgimen objetivo de la
institucin exige que su permanencia no sea indefinida en el tiempo.
Es la instrumentalidad el lmite temporal de toda medida cautelar.

E.- DADO SU CARCTER INSTRUMENTAL, LAS MEDIDAS CAUTELARES


DEBEN SER HOMOGNEAS CON LO QUE SE PERSIGUE POR EL ACTOR EN
LA PRETENSIN QUE HACE VALER EN EL PROCESO.

La relacin de medio a fin, impone que exista una correlacin entre la medida
que se va a adoptar y el posible contenido de la sentencia.

Los efectos que se derivan de la cautela deben ser adecuados para cumplir esa
funcin asignada de asegurar la efectividad prctica de la resolucin definitiva, en
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otro caso, no existira instrumentalidad y en consecuencia la medida no podra ser


concedida (o debera ser revocada).

Como se trata de asegurar la sentencia que en su momento se pueda dictar, la


medida cautelar tiene que adaptarse perfectamente a la naturaleza del derecho
que se ejercita, y se pretende; de ah que no todas las medidas cautelares que
reconoce o regula nuestro derecho positivo sean aplicables a cualquier
proceso pendiente:

- Cuando lo que se pretende es la entrega de una suma de dinero y de cosas o


especies que se miden y pesan, la medida cautelar adaptada a esa pretensin es
el embargo preventivo;

- Cuando lo que se pretende es la propiedad de una empresa, en sentido amplio,


la medida cautelar adaptada a ese derecho que se pretende es la intervencin o
la prohibicin de disponer;

- Cuando lo que se pretende es la entrega de una cosa especfica, sea mueble o


inmueble, la medida cautelar adaptada ser el secuestro, el depsito, la
anotacin preventiva de la demanda, la prohibicin de disponer o cualquier otra
de las que en su momento se estudiarn.

De todo lo anterior se puede deducir que la medida cautelar tiene que ser
funcional y que esa funcionalidad depende slo y exclusivamente de la clase de
pretensin que se ejercite.

La resolucin que acuerde una medida satisfactiva genera un estado de cosas


prcticamente equivalente al que origina la sentencia estimatoria, pero no
equivalente en trminos jurdicos, porque ha de respetar la eficacia temporalmente
limitada de la tutela cautelar.

Si el contenido del que se dota a la medida satisfactiva es tal que el estado creado
resulta materialmente irreversible, la medida no puede de hecho satisfacer las
caractersticas jurdicas de la tutela cautelar.

De acuerdo con este lmite no pueden ser adoptadas medidas como las
siguientes:

1. Las consistentes en la entrega y puesta en posesin del solicitante de cosas


muebles especficamente determinadas a las que se refiera la pretensin del
proceso principal- salvo en la condicin de depositario judicial, con los deberes
y responsabilidades que esta condicin implica.

2.- La entrega y puesta en posesin del solicitante de bienes inmuebles y


conjuntos patrimoniales, salvo con el carcter de administrador judicial.
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3.- La imposicin de prestaciones de hacer o no hacer correspondiente a


obligaciones instantneas que, precisamente, se extinguen con ese solo acto
de cumplimiento- o a obligaciones duraderas, pero, en este ltimo caso, si la
imposicin en la que la medida consiste en abarcar todo el tiempo de duracin de
la obligacin.

4.- La entrega de cantidades de dinero o de cosas fungibles a un solicitante de la


medida cautelar que carezca de la solvencia necesaria para responder de la
devolucin eventualmente procedente. El carcter preceptivo de la caucin
como presupuesto de la medida obliga, sin embargo, a matizar la exclusin de
esta clase de medidas.

La imposicin de conductas principalmente de abstencin- para la tutela cautelar


de un derecho de la personalidad, de un derecho real o de un derecho sobre
bienes patrimoniales inmateriales, no es prcticamente equivalente a la
restriccin definitiva que producir la sentencia principal que estime la
pretensin, sino que es una restriccin temporal que no impide que el sujeto
pasivo de la medida cautelar recupere la libertad de accin cuando la medida se
extinga. Otra cosa es la indemnizacin de daos y perjuicios por la restriccin
temporal de la libertad de conducta.

Por otra parte, la mencin de rdenes y prohibiciones habrn de ser de contenido


similar posibilita una limitacin adicional en la configuracin de estas medidas.
Contenido similar se opone a contenido igual. Esto no slo excluye medidas
que dan lugar a un estado de cosas irreversible que seran iguales a la tutela
principal por la estabilidad de sus efectos- sino tambin medidas iguales en su
aspecto cuantitativo y en aspectos cualitativos distintos a la estabilidad.

Esta limitacin ha de conducir a consecuencias como las siguientes:

1 Si se estima procedente como contenido de la medida la entrega de dinero o de


cantidades de cosas fungibles, el importe no ha de ajustarse a lo reclamado en la
pretensin principal, sino que ha de ser menor y calculado con adecuacin a
la finalidad de posibilitar la efectividad que justifica la medida.

2.- Una medida cautelar satisfactiva instrumental de un proceso sobre


constitucin de servidumbre forzosa de paso, deber consistir en una
autorizacin de paso, no slo de carcter provisional, sino con circunstancias de
trazado y de frecuencia de uso que no la equiparen a la servidumbre que se trata
de constituir.

F.- IDONEIDAD.
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Las caractersticas generales que rigen la potestad de concrecin de las medidas


cautelares imponen que entre la pretensin procesal tutela judicial que podr
obtenerse con su estimacin- y la medida cautelar que se solicite, exista una
adecuacin, de manera que la medida sean cuantitativa y cualitativamente
apropiada para el fin de garantizar la efectividad de aquella tutela.

La idoneidad de la medida cautelar consiste en que las propiedades y


caractersticas de la medida deben ser tales que tengan un efecto positivo
sobre el futuro cumplimiento de la resolucin judicial que se dicte.

Una medida que no fuera idnea causara daos al sujeto pasivo de la misma, sin
evitar ninguno de los daos que podra sufrir el demandante y, por lo tanto, no
contribuira en nada a minimizar los daos esperados en las circunstancias que se
estn estudiando. De la misma forma, una medida que no fuera idnea afectara
los derechos del sujeto pasivo de la medida, sin garantizar los derechos de
demandante, y por lo tanto sera una medida injustificada constitucionalmente.

G.- PROPORCIONALIDAD.

Las medidas cautelares deben asegurar la efectividad de la pretensin que se


ha hecho valer en el juicio y que se solicita ser reconocida en la sentencia
definitiva.

De acuerdo con ello, una medida cautelar nunca podr ser otorgada en una
medida mayor que la pretensin principal solicitada porque con ello se estaran
afectando seriamente los derechos del demandado y enriqueciendo injustamente
al demandante; y por otra parte, la medida cautelar no puede ser otorgada en una
medida menor que la necesaria para asegurar la eficacia de la sentencia definitiva
si existe el peligro de dao jurdico, porque con ello se estara conduciendo
anticipadamente a la ineficacia de la sentencia o a la generacin de un dao
irreparable a lo menos en parte para el demandante durante el curso del proceso.

En general se habla de una actuacin o de una respuesta proporcionada cuando


sus costes son inferiores a sus beneficios, y de una actuacin desproporcionada
cuando sus costes son muy superiores a los beneficios que se esperan de ella.

H.- VARIABILIDAD.

Las providencias cautelares se pueden considerar como emanadas de la clusula


rebus sic stantibus, puesto que las mismas no contienen la declaracin de
certeza de una relacin extinguida en el pasado y destinada por esto, a
permanecer a travs de la cosa juzgada, estticamente fijada para siempre; sino
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que constituyen, para proyectarla en el provenir, una relacin jurdica nueva


(relacin cautelar), destinada a vivir y por tanto a transformarse si la dinmica de
la vida lo exige.

Por esto, siempre que una medida cautelar se concede a base de una sola fase de
cognicin sumaria, la misma autoridad que ha dictado la providencia podr a
travs de una nueva cognicin sumaria modificarla o revocarla, si mientras pende
el juicio principal se han verificado nuevas circunstancias que aconsejen que no
contine la relacin cautelar originariamente constituida.

I.- RESPONSABILIDAD

Dado que el otorgamiento de la medida cautelar puede generarle daos al


demandado en caso de no dictarse una sentencia favorable al actor, ste debe
asumir dicha responsabilidad y pagar al demandado los daos y perjuicios que
genera el otorgamiento de la medida.

La existencia del peligro y la justificacin del derecho, no impiden en ningn caso


que al final del proceso se obtenga una sentencia absolutoria: es evidente, pues,
que si por una parte se ha asegurado la plena efectividad de la posible sentencia
de condena, por otra parte, al no estimarse esta, se han tomado una serie de
medidas que a posteriori sabemos no estaban justificadas; en tal sentido la ley
exige normalmente la contracautela: es decir, que con la solicitud de medida
cautelar se exigir garantizar el pago de los daos y perjuicios que se
puedan ocasionar al que ha de sufrir la medida por el hecho de la adopcin
de esta si al final la sentencia no es favorable al actor.

Un rgimen efectivo de la responsabilidad por la utilizacin de la tutela cautelar


contribuye a facilitar que esa tutela se otorgue con mayor frecuencia.

Una de las piezas fundamentales del sistema cautelar es la caucin que ha de


prestar el solicitante de la medida. Mediante la caucin el eventual derecho del
sujeto pasivo de la medida a una indemnizacin no slo est respaldado por el
patrimonio del solicitante, como soporte ordinario de su responsabilidad, sino con
una garanta especfica.

J.- LEGALIDAD.

Debe ser estricta en cuanto las MC personales y existir una consagracin al menor
genrica en cuanto la reales innovativas.

Respecto de las medidas cautelares personales, no es posible sostener la


existencia de un poder cautelar de carcter general que conduzca a establecer
medidas innominadas no contempladas en la ley, puesto que slo cabe reconocer
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como tales a las medidas que expresamente se hayan previsto por el legislador
con tal carcter.

En otras palabras, las medidas cautelares personales no pueden adoptarse en


contra de una persona a menos que expresamente se hayan previsto por parte del
legislador, no siendo posible reconocer al juez, ni a ninguna otra persona que
forme o no parte de otro Poder del Estado, ninguna facultad para los efectos de
crear o modificar las medidas que expresamente haya previsto el legislador.

Tratndose de las medidas cautelares personales en el proceso existe un


verdadero principio de la tipicidad cautelar personal, puesto que el juez slo puede
adoptar las medidas que al efecto haya previsto expresamente el legislador y en la
forma que ste haya sealado (art. 19 N 7 CPE).

En el artculo 5 del Cdigo Procesal Penal se contempla que: No se podr citar,


arrestar, detener, someter a prisin preventiva ni aplicar cualquier otra forma de
privacin o restriccin de libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la
forma sealados por la Constitucin y las leyes.

Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la libertad o de


otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de sus facultades sern
interpretadas restrictivamente y no se podrn aplicar por analoga.

Sobre la materia debemos tener presente que el artculo 11 del Pacto


internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que nadie ser
encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una obligacin contractual; y
que el artculo 7.7 de la Convencin Americana de Derechos Humanos prescribe
que nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de
autoridad judicial competente dictados por incumplimiento de derechos
alimentarios.

De acuerdo con ello, podemos concluir que jams es posible decretar como
medida cautelar la privacin de libertad, dado que jams una sentencia definitiva
puede llegar a condenar a alguien a una privacin o restriccin de libertad por el
mero incumplimiento de obligaciones contractuales.

Respecto de las medidas cautelares reales, se ha sostenido que existe un


poder cautelar general dado que este se ejerce para la solucin de controversias
civiles en la cuales no nos encontramos con una jurisdiccin que puede ser
ejercida slo dentro de los lmites que se contemplan respecto del principio de la
tipicidad que rige al proceso penal.

En consecuencia, si la jurisdiccin debe ser ejercida inexcusablemente para


resolver todo conflicto que se suscite en materia civil, aun cuando no se encuentre
norma alguna que regule la situacin de hecho que lo genera, resultara
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imposible concebir todas las medidas cautelares que podran adoptarse para
dar brindar adecuada tutela provisional a la pretensin que se ha hecho valer.

La amplitud de facultades para el otorgamiento de medidas cautelares reales


puede conducir a un fenmeno contradictorio respecto del rgimen de stas.
Por un lado, puede entenderse que la previsin de una medidas cautelares
indeterminadas o atpicas es ndice de perfeccin del sistema porque aquellas
pueden alcanzar la ductibilidad necesaria para combatir una variedad de pericula
no fcilmente previsible. Pero por otra parte, esa necesaria indeterminacin
provoca una cierta retraccin a la hora de aplicar las medidas por una suerte de
miedo al vaco.

Para los efectos de concebir un poder cautelar real general, resulta indispensable
tener presente los elementos o caractersticas que deben concurrir a su
respecto, dado que slo la concurrencia de estos elementos generales podrn
justificar que el juez pueda decretar medidas cautelares especficas no
contempladas en la ley.

V.- CLASIFICACIN.

Las providencias cautelares se pueden clasificar desde distintos puntos de vista.

1.- EN ATENCIN AL PROCESO EN CUAL ELLAS SE DICTAN.

En atencin al proceso en cual ellas se dictan se pueden clasificar en providencias


cautelares civiles y penales.

En el proceso civil, entendemos que no caben las medidas cautelares personales


sino que solamente las reales, dado que la sentencia siempre debe hacerse
efectiva respecto del patrimonio y no respecto de la persona del deudor.

Estimamos que slo debe constituir excepcin a este principio la reclusin


nocturna hasta por quince das entre las 22 horas y las 6:00 horas del da
siguiente por va de apremio en caso de incumplimientos en el pago de alimentos
por el alimentante respecto del conyugue, padre, hijos o adoptado, la que ms
bien se dispone como medida de apremio ms que como medida cautelar
conforme a lo previsto en el artculo 14 de la Ley de Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias. Si el alimentante infringiere el arresto nocturno
o persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia luego de dos
perodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por
quince das. En caso que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto
hasta por quince das.
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En todo caso, estimamos que respecto de las medidas cautelares personales que
importan una privacin o restriccin de la libertad personal slo pueden ser
decretadas en los casos expresamente previstos por el legislador y que no
podran otorgarse facultades discrecionales e indefinidas al juez.

En cambio, en el proceso penal cabe concebir la existencia de medidas


cautelares personales y reales.

Sin embargo, la existencia de medidas cautelares reales es eventual, dado que


estimamos que pueden ser adoptadas slo en la medida en que pueda hacerse
valer la accin civil dentro del proceso penal.

Si nos encontramos ante casos en que la accin civil no puede hacerse efectiva
en el proceso penal, las medidas cautelares reales vern limitado su mbito de
eficacia en el proceso penal a asegurar las resoluciones de orden patrimonial que
puede establecer la sentencia definitiva y que deban cumplirse en el patrimonio
del condenado, como lo seran el pago de multas o costas, y la confiscacin de
bienes.

2.- EN ATENCIN AL OBJETO SOBRE LOS CUALES ELLAS PUEDEN


RECAER

En atencin al objeto sobre los cuales ellas pueden recaer las medidas
cautelares se clasifican en providencias cautelares personales y reales.

Dentro del proceso penal, desde la comisin de delito y hasta la ejecutoriedad de


la sentencia que puede llegar a ser dictada podemos distinguir bsicamente dos
tipos de medidas:

a) Las medidas cautelares personales, esto es, las que tienen por objeto
privar o limitar la libertad del imputado, para asegurar el ejercicio de la pretensin
punitiva, durante el curso del proceso penal hasta la ejecutoriedad de la sentencia
penal, instante a partir del cual se debe obtener la libertad por el imputado si ella
es absolutoria, o se debe pasar a cumplir por ste una pena, si ella es
condenatoria.

b) Las medidas cautelares reales, esto es, las que tienen por objeto
privar, limitar o disponer de los derechos patrimoniales durante el curso del
proceso penal para asegurar la pretensin civil que puede hacerse valer en el
proceso penal y en tal caso puede ser reconocida al momento de dictarse la
sentencia definitiva en el proceso penal.
16

3.- EN CUANTO A LA FINALIDAD Y EFECTOS QUE PERSIGUEN CON LAS


MEDIDAS CAUTELARES EN RELACION A LA SITUACION DE HECHO
EXISTENTE AL MOMENTO EN QUE SE DECRETAN.

En cuanto a la finalidad que persiguen las medidas cautelares en relacin


con la situacin de hecho existente al momento en que es decretada se clasifican
en medidas cautelares conservativas y medidas cautelares innovativas.

Las medidas cautelares conservativas son aquellas que persiguen


mantener (conservar) el estado de hecho existente al momento en que es
decretada, en espera y con el objeto de que sobre el mismo pueda la providencia
principal ejercer sus efectos. (Por ejemplo, el secuestro conservativo, que
determina la indisponibilidad en cuanto a futura ejecucin forzada de los muebles
hoy existentes en poder del deudor).

La concepcin eminentemente asegurativa o precautoria constituida por el


secuestro, la retencin, la prohibicin de celebrar actos y contratos en el derecho
chileno , las que ni siquiera confieren ningn tipo de preferencia al momento de
ejecutarse un crdito por parte del demandante victorioso, son las que han
constituido el efecto tradicional de las medidas cautelares.

Los efectos aseguratorios apuntan a mantener una situacin adecuada


para que, cuando jurdicamente puedan desarrollarse los efectos de la
sentencia principal, puedan efectivamente hacerlo, sin obstculos de difcil
superacin y con toda plenitud. Se trata pues de inmovilizar una situacin de
hecho, impidiendo que su alteracin pueda frustrar luego el resultado prctico del
proceso principal.

Por otra parte, esta clase de medidas es la que aviene con la caracterstica
de homogeneidad y no identidad de las medidas cautelares con las ejecutivas y
con el principio de mnima ingerencia en la esfera jurdica del demandado. Se
trata en definitiva, de consolidar una determinada situacin jurdico material
correspondiente a la que est en vigor a la hora de entablar la demanda, pero
en la medida que esta mantencin no se traduzca en alguna forma de
satisfaccin de la pretensin.

Las medidas cautelares innovativas son aquellas que no persiguen


conservar el estado de hecho existente al momento en que es decretada, sino
tienden por objeto operar en va provisoria o anticipada los efectos
constitutivos e innovativos de la providencia principal para eliminar el dao
que podra derivar del retardo con el cual sta pudiera llegar a constituir
tales efectos. (Por ejemplo, el derribo de un rbol que ofrece peligro, ordenado
por el juez en virtud de la denuncia de dao temido o el otorgamiento de alimentos
provisorios).
17

Tambin, en este mbito se habla de estas tres: innovativas, satisfactivas


o anticipativas. Y la eleccin del apelativo especfico a la hora de designar la
naturaleza de la medida depende del atributo que se pretenda usar como factor de
referencia:

- Innovativa para designar aquella medida cuyos efectos alteran (innovan) la


situacin de hecho existente a la fecha en que solicita la medida;

- Satisfactiva en la medida que realice el derecho o inters cuya tutela se


pretende; y

- Anticipativa, en tanto cuando, adelante los efectos de la tutela que la


sentencia principal reconocer.

Durante el siglo XX se avanz desde una concepcin eminentemente


asegurativa o precautoria hacia un plano anticipativo de la resolucin del litigio.

En la realidad de nuestros das abundan los contratos que incorporan


obligaciones de hacer o de no hacer, los pactos de exclusiva, para cuya proteccin
puede ser preciso cesar una determinada actividad o imponer el inmediato
cumplimiento de alguna prestacin. As se habla en la doctrina extranjera de
medidas autosatisfactivas, de cautelas sustanciales, de prohibiciones de innovar,
de medidas innovativas, etc, toda una materia riqusima y ya tipificada en los
modernos cdigos.

La realidad actual plantea tambin frecuentemente problemas de proteccin


del honor o de la intimidad personal, problemas de proteccin de los consumidores
o del medio ambiente o de situaciones personales que requieren urgente
proteccin que no puede obtenerse utilizando las cautelas tradicionales.

Para determinar la medida cautelar que se debe otorgar debemos


considerar el peligro que se trata de evitar.

Si se trata de evitar el riesgo de una difcil o imposible ejecucin


(peligro de infructuosidad) se debera acudir a la medida cautelar conservativa,
en cambio, si se trata de evitar el peligro de dao irreparable derivado del
retraso mismo en recibir la prestacin (peligro de retardo o tardanza) se debe
acudir a la medida cautelar innovativa.

Adems, considero que la medida cautelar anticipativa presenta un grado


de mayor ingerencia en el patrimonio del deudor, por lo que debera acudirse a ella
solo en la medida que una conservativa o precautoria no fuere suficiente para
18

prevenir el dao jurdico motivado por el retardo de la dictacin de la sentencia


definitiva.

Este situacin se encuentra reconocida actualmente en nuestro


ordenamiento jurdico en la Ley 19.968, publicada en Diario Oficial de 30 de
Agosto de 2004, que cre los Tribunales de Familia, en cuyo artculo 22 diferencia
claramente las medidas conservativas de las innovativas, previniendo que estas
ltimas slo podrn disponerse en situaciones urgentes y cuando lo exija el inters
superior del nio, nia o adolescente, o cuando lo aconseje la inminencia del dao
que se trata de evitar.

Por otra parte, se ha sostenido que el poder cautelar general que se


derivara del artculo 298 no comprendera aquella especie de cautela.

Sobre el particular, don Juan Pmes Andrade nos seala que habra un poder
cautelar general respecto de aquellas situaciones en que exista un peligro de
difcil o imposible ejecucin y existira una taxatividad respecto de aquellas en
que el retraso reside en el peligro mismo de recibir la prestacin. Sin embargo,
debemos advertir que la mayora de la doctrina postula la existencia de un poder
cautelar general en la materia derivado del artculo 298.

En este mbito, deben diferenciarse Medidas cautelares de los procesos de


urgencia o sumarios.

No debemos olvidar que utilizndose el trmino de tutela provisional se


comprende a dos instituciones de Derecho Procesal como lo son las medidas
cautelares y los llamados procesos de urgencia o sumarios, son instituciones que
no deben ser confundidas, sin perjuicio de advertir que no siempre es efectuada
esa distincin por los legisladores y la doctrina.

El criterio bsico de diferenciacin es la provisionalidad.

La existencia de procesos de urgencia o sumarios es una forma de otorgar tutela,


pero no permite atribuirles a ellos el carcter de cautelares, porque la estructura
de ambos procesos es sustancialmente diferente.

En una medida cautelar el rgano jurisdiccional debe limitarse a comprobar la


concurrencia de los presupuestos exigidos por el legislador, e incluso, uno de
ellos, la existencia del derecho, en trminos de verosimilitud,

En los procesos sumarios, en cambio, la decisin es de certeza, no hay reduccin


cualitativa de la cognicin (mrito de la mismo o su ajuste a derecho) sino
cuantitativa (su duracin).
19

Luego, los procesos sumarios se crean por razones de urgencia, que responden a
evitar la existencia de largos procesos, que haran ilusorio o muy gravoso litigar
sobre determinadas materias.

Las providencias cautelares simplemente atenan o hacen desaparecer el riesgo


de procesos intiles, no estando la accin misma revestida de esta necesidad de
urgencia. La resolucin que conceda una medida cautelar, sea del tipo que fuere,
nunca podr adoptar la naturaleza de una sentencia definitiva

Sin perjuicio de esta clara distincin y diferencia que existe entre las medidas
cautelares y los procesos de urgencia o sumarios, no existe inconveniente en que
puedan coexistir en la solucin de un conflicto.

Desde el punto de vista de su efectividad (posibilidad de concesin) no debe


olvidarse que, por su naturaleza, las medidas cautelares se adoptan antes de que
se encuentre establecida la responsabilidad del demandado, antes de que el juez
tenga la conviccin de que el demandado es efectivamente deudor antes, en
definitiva, de que se dicte la sentencia sobre el fondo.

En cambio, nada de esto ocurre en los procesos de urgencia en los cuales s se


ha establecido la responsabilidad del deudor, en tanto que el juez ha llegado a la
conviccin de que es responsable y por ello dicta una sentencia que se agota en s
misma.

Por esto sera deseable reconvertir un mecanismo de tutela cautelar en un


mecanismo de tutela sumaria, si frecuentemente pusiera fin anticipado al pleito.

4.- EN CUANTO A LA RELACIN DE INSTRUMENTALIDAD QUE LAS UNE


CON LA PROVIDENCIA PRINCIPAL

Siguiendo a CALAMANDREI, las providencias cautelares en cuanto a la relacin


de instrumentalidad que las une con la providencia principal se pueden clasificar
en:

a.- Providencias instructorias anticipadas;

b.- Providencias destinadas a asegurar el resultado prctico de una futura


ejecucin forzada;

c.- Providencias que deciden interinamente la relacin controvertida; y

d.- Providencias que establecen la contracautela.


20

a.- Las providencias instructorias anticipadas.

Son aquellas por las cuales, en vista de un posible futuro proceso de cognicin, se
trata de fijar y conservar ciertas resultancias probatorias, positivas o negativas,
que podrn ser utilizadas despus en aquel proceso en el momento oportuno.

Se suele hablar entonces de conservacin o aseguracin de la prueba, presente


aquellos casos en los que la providencia cautelar se dirige a adquirir
preventivamente datos probatorios positivos que, con el correr del tiempo, se hara
imposible, o ms difcil, recoger.

Estas providencias cautelares estn encaminadas a fijar las pruebas que


facilitarn la formacin de una futura providencia de cognicin, y su justificacin se
encuentra en el peligro de que los hechos puedan desaparecer e incluso los
mismos medios de prueba.

En la moderna doctrina se ha negado por algunos el carcter de cautelar a estas


medidas instructorias anticipadas, dado que la instrumentalidad de la anticipacin
de prueba no difiere de la que ocurre en cualquier prueba realizada en tiempo
normal, estando, unas y otras al servicio de la formacin de la conviccin judicial.

b.- Las providencias destinadas a facilitar el resultado prctico de una futura


ejecucin forzada

Tienen por objeto impedir la dispersin de bienes de parte del demandado y sobre
las cuales ella debe recaer. En estos casos se habla de aseguramiento de la
futura ejecucin forzada.

c.- Las providencias que importan una decisin interina anticipada

Son las que importan una decisin interina anticipada en espera que a travs de
un proceso ordinario se perfeccione la decisin definitiva.

El periculum in mora que justifica la dictacin de este tipo de providencias


cautelares radica en que la indecisin de una relacin controvertida durante el
curso del proceso y el que ella perdure hasta la emanacin de la providencia
definitiva, podra derivar a una de las partes daos irreparables.

La relacin de instrumentalidad de esta providencia cautelar vincula la providencia


a la principal es profundamente diversa a la de las dos medidas cautelares
precedentes.

En las dos medidas cautelares precedentes la providencia cautelar no regula el


mrito de la relacin sustancial controvertida, limitndose a aprontar medios para
facilitar la formacin o la ejecucin forzada de la futura decisin de mrito, en
21

cambio en esta clase de medidas cautelares la providencia cautelar consiste


precisamente en una decisin anticipada y provisoria del mrito, destinada a
durar hasta el momento en que a esta regulacin provisoria de la relacin
controvertida se sobreponga la regulacin de carcter estable que se puede
conseguir a travs del ms lento proceso ordinario. Y la solucin provisoria ser la
que presumiblemente se aproxime ms a la que ser la solucin definitiva.

d.- La Contracautela

La Contracautela consiste en la imposicin por parte del juez de una caucin, la


prestacin de la cual se ordena al interesado como condicin para obtener una
ulterior providencia judicial.

Aqu la caucin funciona en calidad de cautela de la cautela, o como se ha dicho


autorizadamente, de Contracautela: mientras la providencia cautelar sirve para
prevenir los daos que podran nacer del retardo de la providencia principal, y
sacrifica a tal objeto, en vista de la urgencia las exigencias de la justicia a la
celeridad, la caucin que acompaa a la providencia cautelar sirve para
asegurar el resarcimiento de los daos que podran causarse a la
contraparte por la excesiva celeridad de la providencia cautelar, y de este
modo restablece el equilibrio entre las dos exigencias discordantes.

Tambin aqu existe una relacin de instrumentalidad entre la providencia que


ordena la caucin y la providencia provisoria que la acompaa e incluso la relacin
de instrumentalidad existe tambin, mediatamente, y, por decirlo as, en segundo
grado, con la ulterior providencia principal.

Con respecto a la providencia provisoria a que acompaa, la caucin tiene


carcter instrumental negativo, en cuanto le impide perjudicar en s misma.
Ofrece anticipadamente los medios para remediar eficazmente el dao que pueda
derivar de su injusticia

Con respecto a la providencia principal, a la que est reservado el decidir si la


providencia provisoria es injusta, la caucin tiene carcter instrumental positivo,
en cuanto asegura preventivamente la realizacin prctica del derecho al
resarcimiento de los daos que encontrar su ttulo en la providencia principal,
cuando sta haya revocado por injusta la provisoria.

5.- EN CUANTO A LA FORMA EN QUE SE ENCUENTRA CONTEMPLADAS


LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES POR PARTE DEL LEGISLADOR

En cuanto a la forma en que se encuentra contempladas las providencias


cautelares por parte del legislador se distingue entre providencias cautelares
nominadas y providencias cautelares innominadas o poder cautelar general.
22

Las providencias cautelares nominadas son aquellas que se encuentran


expresamente previstas por parte del legislador para los efectos de impedir que se
materialice el periculum in mora con motivo del retardo con el cual debe ser
dictado en el proceso la providencia definitiva que ha de resolver el conflicto.

Las providencias cautelares innominadas consisten en reconocer al juez fuera


de las providencias cautelares que regula el legislador, un poder cautelar general
en virtud del cual el juez pueda siempre, cuando se manifieste la posibilidad de un
dao derivado del retardo de una providencia principal, proveer en va preventiva a
eliminar el peligro en la forma y con los medios que considere oportuno y
apropiados al caso.

6.- CARACTERES GENERALES DE LAS PROVIDENCIAS CAUTELARES.

A modo conclusivo, se seala que los principales caracteres de estas


providencias radican en que:

- Las providencias cautelares no deciden sobre el mrito, sino que ello queda
reservado para la providencia definitiva.

- Las providencias cautelares son provisorias.

- Ellas nunca constituyen un fin en s mismas, sino que estn preordenadas a


la dictacin de una sentencia definitiva, a cuyo resultado prctico tienden a
proteger.

- Su dictacin presupone un clculo preventivo de probabilidades acerca de


cual podr ser el contenido de la futura providencia.

- Dado lo anterior, para la dictacin de una providencia cautelar se requiere:


a) Apariencia del derecho; y b) Peligro de que el derecho aparente no
sea satisfecho.

- En definitiva, una medida cautelar minimiza los daos esperados de la


situacin si los daos esperados de su adopcin son inferiores a los daos
esperados de su denegacin.
23

LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS EN EL DERECHO


PROCESAL CHILENO

I.- DEFINICION

Son actos jurdicos procesales realizados exclusivamente por el sujeto activo del
procedimiento, que tiene por finalidad asegurar el resultado de la pretensin hecha
valer.

Son todas aquellas destinadas a asegurar de la accin.

Es decir, evitan el obtener sentencias intiles, por imposibilidad de hacerlas


cumplir.

Se regulan en los art. 290 a 302 CPC y, por aplicacin del art. 3 CPC, se aplican
a todo procedimiento.

II.- CARACTERISTICAS

a.- Pueden solicitarse en cualquier procedimiento (art. 3).

b.- Limitadas. Se limitan a los bienes necesarios para responder a los resultados
del juicio (ni insuficientes ni exageradas). Art. 298

c.- Debe estar trabada la litis para su solicitud (sin embargo, se puede pedirlas
bajo la figura de una medida prejudicial, art. 279 CPC)

d.- Son esencialmente provisionales (art. 301). Desaparecido el motivo que les
dio vida, debe extinguirse, aunque ello sea el resultado mismo del juicio. Por tanto,
su resolucin es un auto (art. 158 CPC)

e.- Son infinitas (art. 298) Pues pueden pedirse las expresamente tratadas y toda
otra que sea necesaria.
24

f.- Son acumulables (art. 290 y 300), pues pueden pedirse todas las que sean
necesarias y coexistir varias al mismo tiempo.

g.- Son sustituibles por una garanta suficiente (art. 301). Es una forma de
contracautela.

h.- Se rigen por los lmites del peligro de retardo y el pronstico de


acogimiento final de la pretensin principal.

i.- Son protectoras

j.- Pueden tener el carcter de prejudiciales (art. 279)

III.- CATEGORAS

1.- Expresamente contempladas en la ley general. Se enumeran en el art. 290


CPC y se tratan individualmente en los artculos siguientes.

Corresponden a:
- El secuestro
- El nombramiento de interventor
- La retencin de bienes determinados
- La prohibicin de celebrar actos y contratos.

2.- Todas aquellas establecidas expresamente por la ley especial. Se rigen, en


silencio de la norma respectiva, por las reglas de los arts. 290 y ss CPC. Las hay
en materia procesal penal, de familia, laboral.

3.- Todas aquellas no expresamente autorizadas por la ley, pero que la


naturaleza de la pretensin y las circunstancias del caso aconsejen (art. 298 CPC)

IV.- REQUISITOS GENERALES PARA SU ADOPCIN

- Que exista solicitud de parte actora (incluye reconvencin)


- Debe existir demanda notificada (art. 290)
- Que existan bienes del demandado y la medida recaiga sobre ellos (Art.
298).
- Las condiciones econmicas del demandado no deben ser suficientes. Por
ello el art. 298 exige que se acompaen comprobantes que constituyan
a lo menos presuncin grave del derecho que se reclama (art. 298).
- Adems se deben cumplir los requisitos particulares de la MC elegida.
25

V.- MEDIDAS PRECAUTORIAS EXPRESAMENTE CONSAGRADAS


EN LA LEY (art. 290 y ss CPC)

1.- Medida Precautoria de Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda


(art. 290 N 1, 291 y 292 CPC)
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en
manos de otro que debe restituirla a quin obtenga la decisin a su favor (art.
2249, inc. 1 CC, ver art. 2211 CC)

Procede en aquellos casos en que se litiga respecto de una cosa mueble


determinada, cuyo deterior sea de temer. Es el caso de la accin reivindicatoria
(art. 901 CC) u otras, incluso respecto de la persona que sin ser poseedora de la
cosa la tenga en su poder. Art. 291 CPC

Se aplican respecto del depositario de los bienes las normas del juicio ejecutivo
por obligacin de dar (art. 479 y ss CPC). Art. 292 CPC

2.- Medida Precautoria de nombramiento de dos o ms Interventores (art. 290


N 2, 293 y 294 CPC)
Interventor es la persona encargada de llevar cuenta de las entradas y gastos
en que se incurra durante la administracin de una cosa, empresa o negocio,
dando cuenta de cualquier malversacin o abuso que se advierta en dicha
administracin. No tienen ningn papel en la administracin en s ni menos poder
de disposicin.

Para lo anterior, el interventor puede imponerse de os libros, papeles y


operaciones del demandado (o de la empresa o negocio de que se trate).

El objeto es que el interventor d noticia al interesado o al tribunal de toda


malversacin o abuso que note en la administracin de los bienes, lo cual es una
obligacin.

En definitiva, vela por una correcta administracin de los bienes objeto del pleito,
sin perjuicio que no participa en la misma, slo la supervisa y da cuenta de
desvos o abusos.

Con tal antecedente (si hay malversacin o abuso), el tribunal puede decretarse
depsito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de crdito o
en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio de otras medidas
posibles ms rigurosas (art. 294 CPC)
Los casos en que procede el nombramiento del interventor son (art. 293 CPC):
26

- Cuando sea necesario evitar el deterioro de la cosa y de los muebles y


semovientes anexos a ella, y comprendidos en la reivindicacin, si hubiere
justo motivo de temerlo o las facultades del demandado no ofrezcan
suficiente garanta (art. 902 inc. 2 CC)

- Cuando se reclama una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de
deterioro de la cosa.

- Cuando el comunero o socio demanda la cosa comn o pide cuentas al


comunero o socio que administra.

- Cuando hay justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa


objeto del juicio o que los derechos del demandante puedan quedar
burlados.

3.- Medida Precautoria de Retencin de bienes determinados (art. 290 N 3, y


295 CPC)
Esta retencin puede hacerse sobre dinero efectivo u otros bienes muebles
(no se trata del derecho legal de retencin, que es una institucin muy distinta).

Tiene por objeto asegurar el cumplimiento efectivo de una eventual sentencia


futura, mediante la incautacin de bienes muebles determinados del deudor,
impidiendo su enajenacin.

Puede recaer en los mismos bienes objeto del juicio (caso en el cual se rige por
las reglas generales) o en otro bienes, esto ltimo debe tener como fundamento
que los bienes del deudor no ofrecen suficiente garanta o es de temer que los
oculte.

Los bienes retenidos (art. 295) pueden quedar en poder del propio demandado,
del demandante o de un tercero, incluido un establecimiento de crdito.

Con esto los bienes quedan fuera del comercio humano, esperando el resultado
de la sentencia (o su alzamiento). Se trata de una retencin jurdica (que tambin
puede ser material) Su infraccin acarrea objeto ilcito (art. 1464 N 3 y 4 CC)

4.- Medida Precautoria de Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre


bienes determinados (art. 290 N 4, 296 y 297 CPC)
Esta medida abarca bienes muebles e inmuebles y puede decretarse tanto
respecto de los bienes litigados (bastando los comprobantes que constituyan
presuncin grave del derecho reclamado) o sobre otros bienes del deudor (cuando
27

los que tiene no ofrecen suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio
(art. 296)

Al igual que el anterior, busca afectar la posibilidad de disposicin sobre


determinados bienes.

La infraccin a esta prohibicin acarrea objeto ilcito sobre el acto o contrato


celebrado (art. 1464 N 3 y 4), pero slo una vez decretada por el juez (art. 295)

En caso de tratarse de bienes races, es necesaria la inscripcin de la prohibicin


para poder ser oponible a terceros (art. 297).

En el caso de bienes muebles, slo produce efectos contra terceros en la medida


que tengan conocimiento de ella al momento del contrato (lo que debe probarse),
pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude si ha procedido a
sabiendas (art. 297 inc. final)

VI.- TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS

1.- Requisitos del escrito:


Adems de los requisitos comunes a todo escrito (art. 30 a 33 CPC), es necesario
designar la medida que se pretende y cumplir con los requisitos legales para ello.

Deben individualizarse y especificarse los bienes sobre los cuales se pretende que
recaigan.

Deben acompaarse los comprobantes que constituyan presuncin grave del


derecho que se reclama.

Si se trata de medidas no contempladas en la ley (art. 298, parte final, CPC) se


debe rendir caucin si el juez as lo solicita.

2.- Tramitacin
Recibida la solicitud, el tribunal comprobar si el escrito contiene las menciones
requeridas por ley y si se han acompaado los comprobantes que constituyan
presuncin grave del derecho que se reclama.

De ser as, el juez puede dar curso de inmediato a lo que se pide, o puede darle
tramitacin incidental, que es lo frecuente (art. 302 CPP)
28

Estos incidentes se tramitan en cuaderno separado y no dan lugar a la


suspensin de la causa principal (art. 302 CPC), es decir, NO se trata de
incidentes de previo y especial pronunciamiento (ver art. 87 CPC).

Pueden pedirse, existiendo razones graves para ello, que se lleven a efecto sin
previa notificacin de la solicitud al demandado, para asegurar sus efectos. Sin
embargo, en tal caso, deben notificarse dentro de 5 da de concedida
(ampliables por motivo fundado), y si ello no se practica, quedan sin efecto (art.
302 CPC). Esta notificacin puede ordenarse por cdula.

Si no se tiene los comprobantes exigidos por la ley y se trata de casos graves y


urgentes, se pueden conceder igualmente las medidas mientras se
presentan, pero previa caucin y por un lapso de 10 das. Si no se presentan los
comprobantes y, al hacerlo, no se pide que se mantengan las medidas decretadas,
stas se cancelan de pleno derecho (art. 299 CPC)

Todas estas medidas son esencialmente provisorias (es decir, se trata de un auto),
y se pueden dejar sin efecto si desaparece el peligro que se desea evitar o se
ofrece garanta suficiente (art 301 CPC). Es decir, su providencia se trata de un
auto (ver art. 158 CPC)

Debe tenerse presente que toda medida precautoria puede pedirse en 4 formas
distintas:
- Una solicitud de simple medida precautoria.
- Una solicitud para que se lleven a efecto sin previa notificacin del
demandado.
- Como medida prejudicial.
- Como medida prejudicial que se lleva a efecto sin acompaar en ese
momento los acompaarse los comprobantes que constituyan presuncin
grave del derecho que se reclama.

3.- Recursos
Al tratarse de un auto, deben ser objeto de reposicin apelando en subsidio. El art.
194 N 4 seala que las apelaciones en el caso que se ordene alzar una medida
precautoria se conceden slo en el efecto devolutivo, lo que se hace extensible a
las que las deniegan o las aceptan.

LAS MEDIDAS PREJUDICIALES EN EL DERECHO


PROCESAL CHILENO
29

(Ttulo IV del Libro II, arts. 273 a 289 CPC)

I.- DEFINICION

Son actos jurdicos procesales anteriores al juicio, realizados por el futuro


demandante y en ocasiones por el futuro demandado, a fin de preparar la entrada
al juicio, asegurar la rendicin de una prueba que puede desaparecer o asegurar
el resultado de la pretensin que se deducir.

Son de tres tipos: probatorias, precautorias y preparatorias.

II.- CARACTERSTICAS

- Son anteriores al juicio, es decir, se presentan antes de deducir demanda.

- Corresponden en todo juicio civil (art. 3 y 253 CPC)

- Tienen como requisito general enunciar la futura pretensin y


someramente sus fundamentos (art. 287 CPC)

- Adems, debe justificarse, en particular, la medida especfica solicitada.

- Corresponden, en general, al futuro demandante.

- En casos excepcionales al futuro demandado, esto es en el caso de las


Medidas Prejudiciales Probatorias y el reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado (art. 288)

III.- MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS O PROPIAMENTE TALES


(Art. 273 a 278 CPC)

Son actos jurdicos procesales que tienen por objeto preparar la entrada al juicio.
Estn enunciadas en el art. 273 CPC

Su objeto es asegurar la correcta traba de la relacin procesal.


30

Corresponden al futuro demandante, salvo, segn el art. 288, la del N 5 del art.
273 CPC tambin corresponde al futuro demandado (que tema fundadamente ser
demandado)

Adems del requisito general (enunciar la accin que se pretende deducir y


someramente sus fundamentos), debe demostrarse la necesidad de la medida,
art. 273 inc. final, salvo la del N 5, a la que basta el requisito general.

N 1.- Declaracin jurada acerca de un hecho relativo a su capacidad para


parecer en juicio o a su personera o al nombre y domicilio de su
representante (art. 274)

Busca indagar aspectos especficos necesarios para un correcto emplazamiento,


relativo a la capacidad de comparecer en juicio, la posibilidad de hacerlo por otro y
de quin debe hacerlo por otro.

Se fija, para estos efectos, a una audiencia. Obvio se debe notificar al requerido.

En relacin con los requisitos de la demanda (art. 254 N 2 CPC)

Si no se declara, se pueden imponer multas o arrestos (art. 274).

N 2.- Exhibicin de la cosa que vaya a ser objeto del juicio (art. 275 y 276
CPC)

Se refiere a la obligacin de dar y a la de entregar (art. 1548 CC)

Se cumple mostrndola (se levanta acta sobre su estado) o indicando su tenedor.


Y sealar su ttulo y si no tiene, juramentar sobre ello (art. 283 CPC).

Al igual que el caso anterior, se cita a una audiencia, la que, obvio, debe ser
notificada.

Puede apremiarse igual que el caso anterior y con los terceros que detenten la
cosa se procede del mismo modo. Puede incluso ordenarse el allanar el lugar
donde se encuentre la cosa (art. 276).

N 3.- Exhibir documentos pblicos o privados, que por su naturaleza


puedan interesar a diversas personas (art. 274 CPC)
31

Es necesario que se cumpla con el requisito de que interesen a varios (no


privados).

Para estos efectos se cita a audiencia y se notifica.

Se puede pedir dejar copia.

N 4.- Exhibir libros de contabilidad en los que tenga parte el solicitante (art.
277)

Se cumplen del mismo modo (art. 277). Se refiere a la contabilidad y se cumplen


exibiendolos.
Debe tener parte en el libro el interesado. Es respecto de documentos que slo se
encuentren en poder del futuro demandado, no de terceros.

Si no se exhiben, no se pueden hacer valer en el juicio posterior por el futuro


demandado, a menos que el actor lo haga en su favor.
*Principio de la adquisicin probatoria. (buscar) La parte favorable a la contraria de
la prueba que yo rinda favorece a la contraria y al revs la que rinda la contraria
respecto de mi.
Es sin perjuicio del art. 42 y 42 CdeC., es decir, no se puede solicitar una
exhibicin general de estos libros.

Se cita a audiencia y se notifica. Al igual que el caso anterior hay mecanismos de


apremio (art. 277) de arresto y multa.

N 5.- Reconocer firma puesta en instrumento privado.

Busca indagar sobre la autenticidad de un documento privado. Corresponden a


ambas futuras partes. Es la nica.

Se rige por las reglas del juicio ejecutivo, es decir, se cita audiencia y se notifica.
Si no concurre o da evasivas, se le puede tener por reconocida la firma (art. 278).

IV.- MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS (Art. 281 y 284 a 286


CPC)

Son actos jurdicos procesales anteriores al juicio, que tienen por objeto asegurar
la rendicin de pruebas que luego puedan desaparecer (art. 281). Corresponden a
32

ambas futuras partes (art. 288). Ya que es un elemento del debido proceso el
rendir prueba por lo que ambas partes pueden presentarlas.

Deben cumplir el requisito general (sealar la futura pretensin y sus


fundamentos) de toda medida prejudicial y adems los particulares de cada
medida MP probatoria. (enunciar someramente sus fundamentos)

Si bien las medidas prejudiciales se pueden llevar adelante sin notificar a la futura
contraparte, salvo en los casos en que la ley exija dicha notificacin (art. 289
CPC), por su naturaleza estas medidas (las probatorias) se deben notificar a la
futura contraparte.

En doctrina se le conoce como prueba anticipada.

N 1.- Diligencias probatorias del art. 281 CPC

Se trata de la inspeccin personal del tribunal(reconocimiento que hace el uez por


si mismo de un objeto o situacin); el informe de peritos (es una opinin fundada
por parte de una persona versada sobre una ciencia o arte y esa opinin debe ser
sobre los hechos controvertidos, debe hacerse por un profesional, salvo que el
espacio del saber donde se le pide que se pronuncie simplemente no exista una
profesin que los estudie) nombrados por el juez y certificado de ministro de fe.

Para llevarlas a efecto se debe notificar a la futura contraparte. Procede si los


hechos objeto de la prueba pueden fcilmente desaparecer o hay peligro de
perjuicio.

N 2.- Actuacin probatoria de absolucin de posiciones (art. 284 CPC)

Procede si se teme prxima ausencia del territorio nacional. Se lleva adelante para
lograr la prueba confesional. Art 341 CPC. Medios de prueba. La prueba
confesional es respecto de hechos en que se perjudica a la propia persona que
confiesa o absuelve posiciones.
Si se ausenta dentro de los 30 das siguientes a su notificacin, sin dejar
apoderado para el juicio, se le tiene por confeso (art. 385 y ss).
Se rige por las normas de la prueba confesional. Por esto se pide el
apercibimiento correspondiente (art. 284), pero se le tiene por confeso slo en el
juicio correspondiente.

N 3.- Actuacin probatoria de testigos (art. 286 CPC)


Procede respecto de personas (el testigo) que se teme fundadamente que por
motivos graves no puedan prestar testimonio ms adelante (por ejemplo, un
extranjero transente)
33

Se les interroga al tenor de los puntos propuestos por el solicitante, aceptados por
el tribunal (art. 320 y ss). Debo explicar porque temo ser futuro demandado o
demandante.

Se notifica a la futura contraparte si se haya en el lugar del juicio o del lugar donde
deba rendirse la prueba.

V.- MEDIDAS PREJUDICIALES PRECAUTORIAS (Art. 279 y 280 CPC)

Son actos jurdicos procesales que corresponden exclusivamente al futuro


demandante y tienen por objeto asegurar el resultado del juicio futuro.

N 1.- Caractersticas

Se aplican a todo procedimiento civil (art. 3 CPC)


Se pueden solicitar respecto de toda medida precautoria (nominada o no).

Se deben cumplir:
- Los requisitos propios de todo escrito (art. 30).
- Los requisitos propios de toda medida prejudicial (enunciar accin y
someramente sus fundamentos)
- Los requisitos propios de la medida precautoria elegida
- Los requisitos propios de toda medida precautoria (acompaar
comprobantes que constituyan presuncin grave del derecho que se
reclama)
- Los requisitos propios de una medida prejudicial precautoria, art. 279 (rendir
caucin)
- Siempre deben concurrir motivos graves y calificados y especificarse los
bienes sobre los que recae.

N 2.- Tramitacin
Recordar que todo juicio se empezar por demanda o medida prejudicial
precautoria (art. 253 CPC)

Nunca se pueden llevar adelante ante jueces rbitros.

Se solicitan cumpliendo los requisitos sealados. Debe ser por escrito. Si se


acepta, se abre un plazo de 10 das para presentar demanda (ampliables a 30, el
profesor recomienda pedirlos siempre). Siempre una vez presentada la demanda
en otros solicitar: Que se mantengan vigentes las medidas prejudiciales
precautorias que se concedieron en su oportunidad
34

Puede pedirse que se lleven adelante sin previa notificacin del afectado futuro
demandado, ya que son precautorias. Se notifican dentro de 5to da.
Son siempre temporales y no provisionales (dependen del mero transcurso del
tiempo)
Si no se deduce la demanda dentro del plazo sealado por la norma o el juez, o no
se piden mantener la medida, ella cesa y se considera un actuar doloso.

UNIDAD TEMATICA II: JUICIO ORDINARIO


CIVIL DE MAYOR CUANTA
I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN.

El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II del


Cdigo de Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese
cuerpo legal.

II. CONCEPTO.

El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor


cuanta, de general aplicacin y supletorio respecto de los otros procedimientos,
escrito y destinado a resolver en primera instancia los conflictos que dentro del
mismo se promuevan. Es de lato conocimiento, de mayor cuanta y es supletorio
en dos niveles por un lado es un proced es que en si mismo se aplica cada vez
que no hay uno proced especifico para una materia, y segundo, algunas de las
35

regulaciones se aplican a una determinada materia cuando la especial no regula


sobre aquello.
Cmo se elige un procedimiento? Hay que saber si esta sometido a un proced
constitucional, luego a uno especial y si no esta en alguno de esos, es ordinario
(supletorio, en su aplicacin y tambin en cuanto a sus normas, ya que regula
materias que no estn reguladas en materia especiales).
Competencia absoluta determina la clase o jerarqua del tribunal en base al
fuero, materia y cuanta. Sirven para elegir el tribunal y adems elegir el
procedimiento.
La competencia especifica se funda en el Art 160 CPC. Se limita a lo que las
partes hayan sometido a su decisin, opera respecto del estado de sentencia.

III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTA.

a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a


un procedimiento ejecutivo.

El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante:


- La declaracin del derecho aplicable a un asunto determinado
(procedimiento declarativo);
- La constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica
(procedimiento constitutivo); y
- La imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido positivo
(dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).(procedimiento de
condena).

b) Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la


solucin de los conflictos de una cuanta superior a las 500 Unidades Tributarias
mensuales.

Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu
de una cuanta inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10
Unidades Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor
cuanta, regulado en los artculos 698 a 702, que conforman el parrafo 1 del
Titulo XIV del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.

Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo


lato sensu de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias Mensuales
se rigen por el procedimiento de minma cuanta, regulado en los artculos 702 a
726, que se comprenden en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.

c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general, dado que todos los


conflictos que deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la
36

tramitacin dentro del procedimiento ordinario (art. 2 CPC), salvo que se requiera
la aplicacin de un procedimiento especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C.,
o fuere aplicable el procedimiento sumario por la aplicacin general contemplada
en el inciso 1 del artculo 680 de ese cuerpo legal.

d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos


especiales contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el
artculo 3 CPC

Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en


todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una
regla especial diversa, cualquiera sea su naturaleza.

As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La
demanda en todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art. 254
del CPC, ubicado en el Libro II. Las normas de la prueba testimonial del juicio
ordinario se aplican en los juicios especiales, en cuanto el legislador no las haya
modificado en algunos de estos ltimos. De la misma manera, las medidas
precautorias y prejudiciales aparecen tratadas en el Libro II Del Juicio Ordinario-
y no en cada juicio especial, las cuales, en consecuencia, se aplicarn
modificadas por el procedimiento especial de que se trate.

Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las
disposiciones que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo
le ha dado la estructura adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se
tramiten por las formas comunes las que no requieran alguna tramitacin especial.

As, en el juicio ejecutivo el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta los ttulos


ejecutivos, el plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden
oponerse, etc., pero no reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe
contener la demanda ejecutiva, la manera como debe rendirse la prueba
testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la forma establecida para el
procedimiento ordinario.

En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el
trmino probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral,
que se rige por los principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e
inmediacin, los que no reciben aplicacin en el juicio ordinario civil (es slo
supletorio el Libro I del CPC, segn art. 52 del CPP).

Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del
nuevo proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo
254 del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para
37

determinar la procedencia y tramitacin de las medidas cautelares reales en el


nuevo proceso penal existe una remisin a las normas contenidas en los Ttulos IV
y V del Cdigo de Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo Procesal Penal).

La aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella slo cabe de ser
materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una misma
naturaleza, y no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de
un procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral,
rigindose los procedimientos por ello por diversos principios.

As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el que


tiene una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos
especiales que se contempla en la ley 19.968, que crea los tribunales de familia.
(Art. 55 Ley 19.968)

La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos


escritos a procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas
normas de nuestro ordenamiento jurdico.

Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado por


esta ley, sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten
incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley
establece, particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. En dicho
caso, el juez dispondr la forma en que se practicar la actuacin.

Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley
20.087, que contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone
que en todo lo no regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables
supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de
Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que
informan este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondr la forma en que
se practicar la actuacin respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos
especiales establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se aplicarn
supletoriamente, en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin
general contenidas en su Prrafo 3.

En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin


supletoria del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento
escrito, aun cuando sea de aplicacin general, no pueden ser aplicadas en
procedimientos orales en materias en los cuales muchos de sus actuaciones y
trmites se rigen por diversos principios.

Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil


regido por el principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena
38

aplicacin supletoria a los trmites de los procedimientos orales especiales que no


se hayan regulado especficamente por el legislador, por poder reconocer y
declarar que nuestros procedimientos han pasado a ser regidos por
procedimientos ordinarios y extraordinarios regidos por los mismos principios.
Esta materia actualmente se encuentra en estudio, como proyecto de ley, en el
Congreso Nacional.

e) Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no


concentrado.

Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la
forma de comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que
deben cumplir con las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite,
actuacin o diligencia de que se trate.

Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se


tramite en audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan
separadamente y fuera de audiencias, contemplndose una gran variedad de
posibilidades para efectuar presentaciones durante su transcurso y extensos
plazos para que se hagan valer.

f) En cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el


principio dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las
partes el impulso para el avance del proceso con la consiguiente pasividad del
tribunal en la conduccin del proceso, permitindose en la practica que rija el
principio de la mediacin y que las pruebas que se rinden durante su desarrollo
se aprecien preferentemente conforme al sistema de la prueba legal o tasada.

g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la


procedencia del recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de
primera instancia y de todas las sentencias interlocutorias que se dictan durante la
tramitacin del procedimiento, salvo regla especial diversa.(art. 45 N 2 letra a del
C.O.T. y 187 del C.P.C.)

Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los
procesos son capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los
plazos regulares que contempla la legislacin.

Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y


plazos, incluyendo recursos, que determinan una extensin en el tiempo del
proceso, que no se corresponde con la celeridad con que se toman actualmente
las decisiones en los dems mbitos de la actividad social econmica.
39

Actualmente, como se indic, se encuentra pendiente la dictacin de un nuevo


Cdigo Procesal Civil en nuestro pas, el que debe establecer procedimientos
orales para permitir la resolucin de los conflictos civiles con la celeridad y eficacia
que requieren los tiempos modernos, y adems para que sea posible seguir
considerando al procedimiento ordinario civil como supletorio de todos aquellos
otros nuevos procedimiento orales que ltimamente se han contemplado en
materia penal, familia y laboral.

IV.- ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO (ESQUEMA).

El juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se tramita


en audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que, en
diversas fases o periodos, que se componen de diversos trmites.

En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos:


a.- Periodo de discusin;
b.- Periodo de Conciliacin obligatoria.
c.- Perodo de Prueba d.- Periodo de Sentencia.

El periodo de discusin comprende los trmites de presentacin de la demanda,


pudiendo iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter
preparatoria, probatoria o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin
de la demanda. El transcurso del trmino de emplazamiento. La Contestacin de
la demanda, sin perjuicio de poderse oponer y tenerse que tramitar en forma
previa las excepciones dilatorias. Replica. Duplica. Si se deduce reconvencin en
la contestacin de la demanda, se agrega al periodo de discusin un trmite ms
como es la Duplica de la Reconvencin.

El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si es


admisible la transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que
revista los caracteres de Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la
demanda o aceptacin de los hechos, el tribunal debe llamar obligatoriamente a
las partes para que asistan a una audiencia, en el cual le propondr las bases de
arreglo para que alcancen una conciliacin, total o parcial respecto del conflicto.

El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto del


conflicto promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal
de la resolucin en la que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba. Desde la
ltima notificacin a las partes de la resolucin que recibe la causa a prueba, si no
hubiere deducido recurso de reposicin en su contra; o notificada la resolucin que
falla la ltima reposicin respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba, si
se hubiere deducido ese recurso, comienza a correr el trmino ordinario de
prueba.
40

Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir


prueba fuera del territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica pero fuera del
territorio del tribunal que conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de
trminos probatorios especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en las
casos especiales previstos por el legislador.

Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial, empieza


a correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la
prueba rendida.

Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la


prueba, el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.

Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin de


Citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede
decretar una o ms de las medidas para mejor resolver que contempla la ley.
Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar la sentencia en el plazo de 60 das y
contra ella proceden los recursos legales.

II.- PERIODO DE DISCUSION


1.- MANERA DE INICIAR EL JUICIO.

El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida
prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar,
ya que es la forma de hacer valer la pretensin que configura de parte del actor el
conflicto que debe ser resuelto por el tribunal.

Al efecto, dispone el artculo 253 CPC, que todo juicio ordinario comenzar por
demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este Libro.

2.- LA DEMANDA.

2.1. CONCEPTO.

La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la


pretensin que solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su
parte el conflicto cuya resolucin solicita al tribunal.
41

La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante el


tribunal para que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est
ejercitando.

El notable procesalita uruguayo Eduardo Couture define la demanda como "el


acto procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su
pretensin al juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia
favorable en su inters."

En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales


distintos, pero que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el
libelo y la pretensin procesal.

La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la


actividad de los rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto
previo al proceso, ms amplio que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un
supuesto de la actividad procesal cuya materializacin prctica se verifica con la
presentacin de la demanda.

La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la


actividad procesal de iniciacin que no slo marca el comienzo cronlogico del
proceso, sino que encierra dentro de s a la pretensin procesal.

La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando del


rgano jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye
el fundamento objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la
cual gira el complejo de elementos que lo integran. La manera en que se plantea
es contenida dentro de la demanda, que le sirve como vehculo para introducirse
en el proceso. Por otra parte, la pretensin es un acto y no un derecho; en
consecuencia, se diferencia claramente del derecho subjetivo material que puede
servirle de fundamento y de la accin como derecho subjetivo autnomo distinto
del anterior.13

El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La


demanda siendo escrita, se puede llamar libelo.

En consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el


libelo, dado que este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la
demanda. En este sentido se emplea la expresin en el art. 303 N 4 al sealarnos
que slo son admisibles como excepciones dilatorias: 4 La ineptitud del libelo por
razn de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda.
42

En cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa


manera resulta impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de
la demanda.

2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA.

La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades
que contempla la ley.

La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los
requisitos de todo escrito (art. 30 CPC), sin perjuicio de contener adicionalmente
las menciones requeridas para dar cumplimiento a la totalidad de los requisitos
contemplados en el artculo 254.

Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:

a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a


distribucin de causas (presuma o antesuma)

Por auto acordado de la I. Corte de Apelaciones de Santiago, se dispuso que las


demandas y gestiones judiciales que se presenten a esa Iltma. Corte para su
distribucin a los Juzgados Civiles y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe
anteponer al texto de la suma los siguientes datos:

1) Tipo de procedimiento que corresponda al juicio.


2) Materia del pleito.
3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula de
Identidad Nacional de cada uno.
4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT.
5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de Identidad
Nacional de cada uno.
6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula de
identidad si fuere conocido.

b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254

El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se
presenta en juicio ordinario.

Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio


ordinario, si no se indica en procedimientos especiales otros requisitos, la
demanda que se presente en ellos deber dar cumplimiento a estas menciones.

Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:


43

1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.

Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su


jerarqua, deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado),
"Iltma.Corte." (Ilustrsima Corte), o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc.

2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las


personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin.

El legislador exige la individualizacin precisa del actor, la que se cumple con la


indicacin de tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.

Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber adems individualizarse


con esas tres menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la
representacin en virtud de la cual comparece, esto es, si ella es legal o
convencional.

Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se


comprende el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o
apellidos, y el nombre propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el
nombre completo del demandante y de su representante, si lo hay. La designacin
del nombre tiene importancia para que el demandado sepa quin le demanda y
pueda oponer las excepciones y defensas que procedan, y tambin para los
efectos de la cosa juzgada, ya que es uno de los elementos debemos tener
presente para determinar la concurrencia de la identidad legal de parte.

La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige entonces


el artculo 254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta
mencin no resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificacin
personal puede ser efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.

3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la


individualizacin de ste.

El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor,


para saber contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para
establecer la competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la
cosa juzgada.

De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta
indispensable sealar la individualizacin del representante y el ttulo de la
personera, an cuando no se exija ello en este caso por el legislador.
44

El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los
efectos de facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para
determinar la competencia relativa del tribunal, porque si l se encuentra fuera de
su territorio jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de
incompetencia, que resultara acreditada por la confesin expresa del actor
conforme a lo expresado en su demanda.

Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario


volver a individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo,
para evitar dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.

4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se


apoya.

Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado a
determinar los elementos configurativos de la pretensin.

En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que
configuran la pretensin.

El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:

a) calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la competencia del


tribunal para conocer de ella;

b) establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos segn el


reconocimiento que haga el demandado durante el curso del periodo de
discusin, no siendo ellos objeto de prueba en este ltimo caso;

c) facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver acerca de


la admisibilidad, pertinencia e idoneidad de la prueba ofrecida por las partes

d) facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales pertinentes y


controvertidos sobre los cuales ha de recaer la prueba en el periodo
probatorio, y

e) Finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los hechos que


debe efectuar en la sentencia mediante la apreciacin de la prueba que se
hubiere rendido en el proceso.

Los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al


proceso mediante su afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la
configuracin de la pretensin es siempre acto de parte; y por otro lado, solo se
45

debern contener en la resolucin que recibe la causa a prueba los hechos


sustanciales, pertinentes y controvertidos que se afirmen en los escritos del
periodo de discusin, por lo que no podr llegar a ser acreditado un hecho no
afirmado por las partes.

En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz configuracin


de una pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho, comienza
a perder el juicio con la demanda que presenta.

En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho


y las leyes y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la
decisin del tribunal, lo que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica
de la accin.

Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden


jurdico que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado.
No necesita individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales
aplicables; pues esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar
sentencia, aunque para la regularidad y marcha del proceso es conveniente
hacerlo.

El profesor don Hugo Pereira ensea que "no es indispensable citar artculos de
textos legales; basta sealar los fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito,
indicar, por ejemplo, su origen (saldo de precio de compraventa, renta insoluta de
arrendamiento, prstamo, etc.), pero no es indispensable, repetimos, indicar
textos. Al respecto cabe observar la diferencia de redaccin entre el N 4 del art.
254 con el N 5 del art. 170 del C.P.C. Este ltimo s que exige para la sentencia
la indicacin de los textos legales, artculos, incisos y nmeros de leyes o cdigos
en que se fundamenta la sentencia".

La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo


romano, que nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el
derecho.

Sin embargo, se considera de real trascendencia una adecuada y mxima


precisin de los fundamentos de derecho, porque con ello los abogados
colaboramos con la ms justa y pronta solucin del conflicto. Si con esa labor
cumplimos adecuadamente, se ver facilitada la tarea de los jueces quienes no
tendran que investigar mayormente acerca del derecho, las normas, doctrina y
jurisprudencia existente respecto del conflicto, limitndose solo a darle la razn a
quien considere que la tiene.

5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las


peticiones que se someten al fallo del tribunal.
46

En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en


la demanda, debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular
no una peticin, sino que puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al
tribunal.

Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:

La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se


reclaman todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la
pretensin, debera el rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo
de la misma.

La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien


reclama dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra,
sino que la verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o
Tribunal no podr entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita),
condenar al demandado, a la realizacin de todas las prestaciones debidas.

La pluralidad compleja, eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el


actor pide al rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en
segundo lugar, subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea
denegada, formula otra pretensin. Por la aparente contradiccin de este
planteamiento, ya que es el mismo pretendiente el que comienza imaginando su
propio vencimiento, se comprenden las dudas abrigadas en torno a este caso de
pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin vacilacin, como un correctivo al
principio de preclusin procesal, que obliga a formular dentro de un momento
determinado las pretensiones sobre las que haya de decidir el rgano
jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior.

La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro


ordenamiento jurdico en el artculo 17 CPC, al sealarnos que en un mismo
juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean
incompatibles.

Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones


incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.

El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad de


partes entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se
exija que exista adems una conexin causal entre ellas.

En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una


misma demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
47

Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que son
contradictorias entre s, esto es, que no pueden ser cumplidas en forma
simultnea.

Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos


jurdicos o los simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden
subsistir simultneamente, sino que se oponen entre s. As son incompatibles las
pretensiones en que un vendedor pide la resolucin del contrato y el pago del
precio. Pero es evidente que este supuesto de incompatibilidad se refiere tan slo
a la acumulacin simple, no a la alternativa, ni mucho menos a la eventual o
subsidiaria, donde puede existir perfectamente esta posibilidad de simultanear. Si
las pretensiones son incompatibles materialmente entre s, ella puede ser salvada
si la peticin se formula respecto de ellas en la demanda en forma subsidiaria.

Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige


para que puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el
tribunal sea competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban
hacerse valer y tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de
acuerdo con un procedimiento y las otras de acuerdo con otro procedimiento.

Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a


aplicarse para la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse
valer en forma simultnea, presentndose en este caso una incompatibilidad
procesal de carcter insalvable.

En segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de


la demanda en la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el
Tribunal y que solicita le sea satisfecha por el demandado.

Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias


que se opongan por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan
la competencia especfica del tribunal para la solucin del asunto, ya que
slo puede pronunciarse en la sentencia definitiva sobre ellas, a menos que una
disposicin especial le faculte para proceder de oficio.

El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca de


las pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda (ver
art 160 CPC)

El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del


fallo se debe contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el
juicio; pero podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas.
48

La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las


pretensiones hechas valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir
su decisin como acontece con las que son incompatibles con las aceptadas,
importa un incumplimiento a los requisitos previstos en el artculo 170, y permite
por ello deducir en contra de la sentencia el recurso de casacin en la forma
basado en la causal contemplada en el N 5 del artculo 768.

Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una
gran trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y
limita los poderes del juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en
ella, dado que en tal caso la sentencia sera nula por adolecer de falta de
congruencia dando lugar al vicio de ultra petita (art. 768, N 4).

En otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el


proceso y por ello no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del
mrito del proceso. Este principio se encuentra claramente establecido en el
artculo 160 CPC, conforme con el cual las sentencias se pronunciarn conforme
al mrito del proceso, y no podrn extenderse a puntos que no hayan sido
expresamente sometidos a juicio por las partes, salvo en cuanto las leyes manden
o permitan a los tribunales proceder de oficio.

Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente


con los documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo
255 que estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes.

Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su


demanda, el plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de
emplazamiento.

Al efecto, establece actualmente el artculo 255 que los documentos


acompaados a la demanda debern impugnarse dentro del trmino de
emplazamiento, cualquiera sea su naturaleza.

2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA.

El juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a


tramitacin si cumple con los requisitos legales.

a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.-

El tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple


con algunos de los requisitos de la demanda que seala el legislador.
49

Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros
nmeros del artculo 254, expresando el defecto de que adolece".

Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del
tribunal y la individualizacin de las partes.

Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado
por el tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual
corrija o complemente el error u omisin en que hubiere incurrido.

Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del


artculo 254, esto es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la
relacin con los hechos o los fundamentos de derecho que sirven de base a la
demanda, o su parte petitoria, el tribunal no se encuentra autorizado para, de
oficio, no dar curso a la demanda. En estos casos, la peticin slo puede hacerla
el demandado oponiendo la excepcin dilatoria de ineptitud del libelo (art. 303 N 4
CPC)

Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la
demanda, como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta
para conocer de ella, disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal
que corresponda; o si no han dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y
poder por se la primera presentacin, en cuyo caso la tendr por no presentada o
dispondr que se constituya en forma el poder en el plazo que disponga bajo
apercibimiento de tener la por no presentada (Ley N 18.120).

Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms


bien a aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho
comparado que autorizan al juez para negar lugar a las demandas
manifiestamente improponibles. As por ejemplo, en el Cdigo modelo para
Iberoamrica.

Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede


encontrar en el recurso de casacin en el fondo, en el cual la Corte Suprema
puede declarar inadmisible el recurso por manifiesta falta de fundamento (art. 782
inc.2 CPC).

En el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la


demanda por razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin
procesal que se interpone en la misma, no parece, de entrada razonable. En
efecto, si de ese modo, se impide el acceso al proceso, se corta la posibilidad de
que pueda ser reconocida la razn del actor en cuanto al fondo del asunto que
plantea.
50

No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran importancia


en el derecho administrativo- (Art.51.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el proceso
civil.

b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario.

La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una


resolucin de mero trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al
procedimiento.

Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones:

1 lugar y fecha exacta;


2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o simplemente
traslado,
3 se proveern como correspondan los dems otroses;
4 "deben sealarse el nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta
del juicio; y
5 debe llevar la firma del juez y del secretario.

Establece el artculo 257 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella al


demandado para que la conteste.

El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes


litigantes de las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo
que estime conveniente a sus intereses dentro del plazo legal.

2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES


OBLIGATORIA PARA EL ACTOR.

En el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general est


constituida porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional
para un actor determinar si presenta una demanda y la oportunidad en que
ejercer ese derecho de accionar.

Excepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es


necesario presentar una demanda (demandas obligatoria), dado que si el actor no
lo hace se encuentra expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas
adversas que prev el legislador.

Estos casos son:

1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.


51

2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).


3.- Citacin de eviccin.
4. Medida prejudicial precautoria.
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.

1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.

El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna persona
corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los
demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no
hayan concurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de
emplazamiento si se adhieren a ella."

Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los


artculos 12 y 13 ; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho;
y si nada dicen dentro del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin
nueva citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del
juicio; pero respetando todo lo obrado con anterioridad."

Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin


interpuesta en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la
persona que ha demandado.

Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado para
que otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un
carcter facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.

El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la


interposicin de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia
(redunda en economa procesal) y evitar que se dicten sentencias contradictorias.

Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las


otras personas que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para
contestar la demanda y antes de evacuar ese trmite.

Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible
otorgarle esa naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el
demandado. Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse
previamente a cualquier defensa sobre el fondo del asunto.

Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial


pronunciamiento, por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender
el procedimiento mientras el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.
52

Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta en
conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea
notificada a los dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda
dentro del trmino de emplazamiento.

Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del
trmino de emplazamiento pueden ser las siguientes:

1.- Declarar que adhieren a la demanda.

En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en


presencia de un litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas
sobre designacin de procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del
C.P.C..-

2.- Declarar que no se adhieren a la demanda.

En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda


con posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta
resolucin de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la
demanda.

3.- Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad alguna.

En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco


pierden el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando
todo lo obrado con posterioridad.

En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso


del juicio, les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo
que la sentencia que se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se
podr oponer en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la
interposicin de una nueva demanda.

El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio


ordinario civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el
demandado pretendiera ejercer este derecho.

2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).

La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por persona
capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser
su acreedor. (Couture).
53

Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que
no esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado
derecho puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la
demanda correspondiente a los derechos de que se jacta.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 CPC se puede deducir demanda de


jactancia en los siguientes casos:

- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.

- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos,


delante de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil

- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal del cual
puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas
acciones.

Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra
del jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho
que dice poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el
plazo de 6 meses, contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda
fundarse de acuerdo a lo establecido en el artculo 272 CPC

Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los
trmites establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).-

En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar


lugar a la demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10
das para entablar la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30
das por motivo fundado.

Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio


correspondiente, que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda
aplicar segn la naturaleza del derecho que se haya atribuido el jactancioso.

Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte


interesada solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus
sobre el derecho que se jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como
incidente de acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del artculo 271.

Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha
incurrido en el apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el
derecho que se jactaba con posterioridad.
54

3.- Citacin de eviccin.

Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la


obligacin de saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar
al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de
los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.

En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de


saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa
vendida, por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.

Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al


comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a
quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al
vendedor para que comparezca a defenderla.

Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el juicio
a defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra
destinados a privarlo de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la
denominada citacin de eviccin que se regula en los artculos 1843 y 1844 del
cdigo Civil y 584 del C.P.C. y que da lugar a la intervencin forzada de parte.-

El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al


vendedor para que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe
efectuarse antes de la contestacin de la demanda.

Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se


produzca.

Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue con


l como parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir
en el juicio para defender sus derechos sobre la cosa.

Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el


comprador haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de
ello, la sentencia fuere desfavorable y la cosa evicta.

4.- Medida prejudicial precautoria.

El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a


deducir se demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 30
das por motivos fundados, contados desde que le es notificada la resolucin que
se la concede
55

La sancin que se contempla para el caso de no presentarse la demanda


oportunamente consiste en el alzamiento de la medida y adicionalmente queda
responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento
(art. 280);

5.- Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.

En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones


hubiere efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra
obligado a deducir demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la
fecha en que se le notifique la sentencia definitiva.

La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin


previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y
474 CPC).

2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.

En cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar,


modificar o desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados:

1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado;


2 Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin y
3 Luego de contestada la demanda.

El ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y los


trmites y consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en
que ella se ejerza como veremos a continuacin.

a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al


demandado.

El actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se


considerar, en este caso, como no presentada (art. 148, 1 parte).

El retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a


comunicar al Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose
constancia de ello en el libro de ingreso del tribunal por la parte o su mandatario
judicial
56

En consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado,


puede el actor modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna,
mediante un nuevo escrito.

Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en


que presente con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su
pretensin.

b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin

"Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la


contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o
rectificaciones que estime convenientes.

Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos
de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique
correr el trmino para contestar la primitiva demanda" (art. 261).

De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su


contestacin, debemos concluir:

1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin
alguna.

2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda para
los efectos de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific
personalmente, la nueva presentacin en que se modifica la demanda y la
resolucin recaida en ella deber ser tambin notificada personalmente.

3.- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la


demanda originas y la modificacin, desde que todas esas presentaciones y las
resoluciones recadas en ellas sean notificadas al demandado.

A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito


desistindose de ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de
desistimiento no pone termino al juicio, dado que debe ser tramitado como
incidente, debiendo el tribunal luego de concluida su tramitacin pronunciar una
resolucin acogiendo la solicitud de desistimiento presentada. Dicha resolucin es
una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio y produce efecto de cosa
juzgada.
57

De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de la


demanda.

El retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn


efecto jurdico, entendindose como si la demanda no se hubiera presentado
jams, permaneciendo plenamente vigente la pretensin que se hubiere hecho
valer. No se requieren facultades especiales del mandatario judicial, al no
considerarse un acto de disposicin.

El desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor


respecto de la pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida
mediante una resolucin del tribunal, que produce el trmino del juicio, produce
efecto de cosa juzgada y extingue la pretensin. Requiere facultades especiales el
mandatario judicial para desistirse, al considerarse un acto de disposicin.

c) Luego de contestada la demanda.

La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede


modificarla en forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y
forma que establece el Ttulo XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.

Excepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para


ampliar, adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas
en el artculo 312, esto es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del
pleito.

2.6. EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA

Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos:

1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del
actor e instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad
de carcter disciplinario, civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de
denegacin de justicia.

2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio no


dar curso a ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley (art.
256); puede el juez pronunciarse sobre su competencia (art. 10, inc. 2, del
C.O.T.), y a juzgar oportunamente en la sentencia la accin (pretensin) deducida
(art. 170, N 6).
58

3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que


esta prrroga proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia
del juez con relacin al actor.

4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no
pueden referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes
del juez, que en la sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.

5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la


que persiga el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la
presentacin y notificacin de la primera demanda nace el estado de
litispendencia, que autoriza la excepcin dilatoria del igual nombre respecto de la
demanda posterior.

6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre


alimentos se deben stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.);
en el caso de las obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida
cuando la eleccin es del acreedor (art. 1.502, inc. 2, del C.C.); etc.

Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la


presentacin de la demanda.

Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba


entre demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin
perjuicio que la presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes
sealados, pero todo ello sometido a la condicin que el acto no retire su
demanda, dado que en tal caso ellos no se producirn efecto alguno conforme al
mandato legal contenido en el artculo 148 antes citado

Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de


existencia, ms que de validez, el que permite determinar el instante a partir del
cual se perfecciona la existencia de la relacin jurdica procesal.

3.- EL EMPLAZAMIENTO

3.1. CONCEPTO

El emplazamiento se compone de dos elementos:

a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada en


un acto de postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se
comparezca a hacer valer sus derechos ante el tribunal y
59

b .- El transcurso de un termino para que se materialice esa comparecencia.

No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y


emplazamiento, a pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico
significado.

En el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o sea la


intimidacin que el actor haca al demandado para que compareciera ante el
magistrado; la citacin era el llamado que el juez haca a las partes o a los testigos
durante el trmino de prueba.

3.2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO.

El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:

a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y

b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado
comparezca para efectuar su defensa ante el tribunal.

En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son:

a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que


concede el recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y

b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal
de segunda instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso
de apelacin ante el tribunal de alzada (art. 200 CPC), no desde una notificacin.

3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA

3.3.1 Forma de efectuarse.

Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal,
acogindola a tramitacin.

La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.

Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar siempre


por el Estado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin de
60

la primera gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que
esta notificacin se har al actor en la forma establecida en el artculo 50.

Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera


notificacin de una resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o
no.

a) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser


notificada generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera
gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en
toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes
hayan de afectar sus resultados, deber hacrseles personalmente,
entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya
recado, cuando sea escrita.

b) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser notificada


por el Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la
resolucin recada en la primera gestin recada en juicio. En esta caso es
aplicable la notificacin por el Estado Diario que constituye la regla general
conforme a lo previsto en el artculo 50, conforme con el cual las resoluciones no
comprendidas en los artculos precedentes se entendern notificadas a las partes
desde que se incluyan en un estado que deber formarse y fijarse diariamente en
la secretara de cada tribunal con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.

Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la


resolucin recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin
recada en una primera gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo
47, conforme con el cual la forma de notificacin de que tratan los artculos
precedentes se emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna
persona para la validez de ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen
expresamente.

Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado,


siempre puede emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el
inciso 2 del artculo 47, segn el cual ella podr, adems, usarse en todo caso.

La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial


trascendencia, y por ello debe ser notificada en forma legal, para que se constituya
la relacin jurdica procesal que explica la naturaleza del proceso.

Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio,
relacin procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante
tribunal competente, ha sido vlidamente notificada al demandado. Desde ese
momento nacen relaciones jurdicas de carcter procesal que vinculan a las partes
entre s y a ellas con el tribunal, obligando a ste a tramitar y fallar la causa y a
61

aqullas a aceptar y acatar todos los pronunciamientos y resoluciones emanados


del juez.

"Esa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo


substantivo como en lo procesal; pero los efectos de este orden que se han
sealado precedentemente, tienden a destacar la funcin trascendental que en la
litis desempea la notificacin del demandado, pues hace nacer el vnculo que lo
liga con el actor y el tribunal, el que, con respecto del demandante y el tribunal, ya
se haba producido con la interposicin de la demanda".

3.3.2. EFECTOS QUE GENERAL LA NOTIFICACIN VALIDA DE LA


DEMANDA.

A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento del


emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y
civil.

1.- De carcter procesal.

a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes


entre s y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen
ligadas ante ese tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra
obligado a dictar sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino
anormal del procedimiento durante su tramitacin.

b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la


competencia para el conocimiento del asunto ante el tribunal.

c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del demandante


de retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.

El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse de


la demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin
hecha valer, pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro
proceso posterior en el cual se quiera hacer valer la pretensin desistida.

d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para


que el procedimiento avance.

Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones tiles
para darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima
62

resolucin recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal


que declare el abandono del procedimiento.

El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren


hecho valer dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el
procedimiento, incluida la notificacin de la demanda con las trascendentales
consecuencias que ello puede tener para la interrupcin civil de la prescripcin.

e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la


demanda. La sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se
notifica la sentencia misma.

f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis


pendencia, pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo
nombre en caso que el demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo
proceso respecto del cual concurra la triple identidad respecto de aquel que se
encuentra pendiente.

g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del


proceso, como son:

1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de que


su inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del
demandado;

2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el


demandado la carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos
fatales que establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir sus
posibilidades de ganar el juicio.

3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por
quien sostiene posiciones positivas.

4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al procedimiento y
una vez terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia para la
resolucin del conflicto dentro de los plazos legales. El incumplimiento de
estas obligaciones posibilita la interposicin de una queja disciplinaria en contra
del juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del C.O.T..-

2.- De carcter civil.

A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil


los siguientes efectos:
63

a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda


es la interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3
del C. C.

b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin


de acuerdo a lo previsto en el artculo 1911 del C.C.

c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de acuerdo


a lo establecido en los artculos 2503 y 2518 del C. Civil.

d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin


de largo tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2523 del C. Civil.

e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el
tribunal en la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se
hubiere iniciado o se encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el
artculo 1603 del C. Civil.

3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.

3.4.1. Regulacin y Naturaleza

El trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los


artculos 258, 259 y 260 CPC

El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:

a.- legal, al encontrarse establecido en la ley;

b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de


las partes y no del tribunal ( art.64);

c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la


prorroga solo respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68),

d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el
ltimo trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260),

e.- discontinuos, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de


Procedimiento Civil, entendindose suspendidos durante los feriados (art.66).

3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento.


64

El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en


el cual el demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual
tenga su domicilio, residencia o morada.

Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir


tres situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado
de la demanda, a saber:

a) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro de


la comuna en que funciona el tribunal

Al efecto establece el artculo 258 que el trmino de emplazamiento para


contestar la demanda ser de quince das si el demandado es notificado en la
comuna donde funciona el tribunal.

Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil


de Santiago y el demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780
de la Comuna de Santiago.

b) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro


del territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que
funciona el tribunal

Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das
ms si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera
de los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal.

En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de


dieciocho das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal.

Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil


de Santiago y el demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la
Comuna de Providencia.

c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera del


territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la
causa.

Al efecto, establece el artculo 259 que si el demandado se encuentra en un


territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para
contestar la demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que
corresponda al lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en
conformidad a una tabla que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal
65

objeto, tomando en consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que


existan para las comunicaciones.

Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de


vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la
Repblica desde el 1 de marzo siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se
fijar a lo menos, dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos los
secretarios de Corte y Juzgados de Letras".

En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser de


dieciocho das mas X (nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si
el demandado es notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que
conoce el juicio dentro del pas o fuera del territorio de la Repblica.

En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o


carta rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o
extranjero correspondiente.

Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil


de Santiago y el demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la
Comuna de La Serena en la IV Regin o en la calle la Gran Va N 1205 en la
ciudad de Madrid en Espaa.

3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO EXISTEN


VARIOS DEMANDADOS.

Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea
que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda
correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial
que corresponda a los notificados".

La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:

a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la


vez

b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a
los notificados.
66

De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno
desde que es notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino
de emplazamiento hasta que termina el cmputo del plazo mas largo.

As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de


Santiago, se notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago,
otra en la Comuna de Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres
demandados tendrn para contestar la demanda 18 das, ms los 16 das
contemplados en la tabla de emplazamiento.

3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO.

El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite


que se tenga por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.

La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin


procesal, pero para que ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue
al demandado el trmino necesario para que comparezca a defenderse.

Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley
constituye el primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios
de mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito
en el artculo 795 N 1.

La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del emplazamiento,


que hayan causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se puede
reclamar por la va de oponer una excepcin dilatoria (Art. 303 N 6), un incidente
de nulidad (art. 83) y si se llega a dictar sentencia definitiva, mediante la
interposicin de un recurso de casacin en la forma. ( art. 768 N 9 en relacin con
el art. 795 N 1), si es que se hubiere preparado el recurso. ( art. 769)

De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado y


transcurrido el trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido
la contestacin efectiva o ficta de la demanda por la rebelda del demandado,
queda constituida vlidamente la relacin procesal.

La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa,


pudiendo dentro del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no
comparecer o de rebelda o bien reaccionar frente a la demanda
compareciendo dentro del plazo legal, lo que podr hacer allanndose a la
demanda; defendindose y deduciendo una reconvencin.

A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el


demandado asumir o no la carga de la defensa en el proceso.
67

4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

4.1.- CONCEPTO.

En sentido lato, la defensa del demandado no es ms que el poder jurdico del


demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l
y ante el rgano jurisdicccional.

Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o


defensa, tienen un derecho al proceso.

El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde


a un derecho de accin genricamente entendido.

Tambin se le llama REACCIN

4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.

Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin mediante


la interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede inaccionar o
reaccionar.

El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en


ella una pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes:
1.- Rebelda o contumacia.
2.- Reaccin:

La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la oposicin


a la pretensin y la reconvencin.

La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o


bien oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias,
perentorias, mixtas y anmalas.

Lo anterior lo podemos graficar de la siguiente forma:


68

1.- Rebelda o contumacia.

2.- Reaccin:
2.1. El Allanamiento a la demanda
2.2.-Oposicin a la pretensin.
2.2.1 La defensa negativa.
2.2.2. Las excepciones.
a. Excepciones dilatoria
b. Excepciones perentorias.
c. Excepciones mixtas.
d . Excepciones anmalas.
2.3. La Reconvencin.

4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.

La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el


demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en
el proceso.

La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin


hecha valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una
contestacin ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente
los fundamentos de la pretensin.

Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la


ley, denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su
transcurso precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin
de parte, proceder a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la
demanda y conferir traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado
previo.

El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira


este derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley,
sin que se requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite.

La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto,


segn nuestra legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la
contestacin.

Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como


ocurre en otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas,
sino que, sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en
69

todos sus dems trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica,
tanto en el hecho como en el derecho, sus pretensiones.

De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.

El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al


sealarnos que concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se
proceda con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal
examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia
sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba
y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los
cuales debe recaer.

En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto


de todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe
acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por
contemplarse plazos no fatales para que realice sus actuaciones.

El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento


a la instancia, pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado
con anterioridad a su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de
todo lo obrado por vicio de falta de emplazamiento en el procedimiento y ste se
acoja, en cuyo caso el proceso comenzara a tramitarse nuevamente. En este
evento debe tenerse presente que operar la notificacin de la demanda de
acuerdo a lo previsto en el artculo 55 si es acogida la nulidad.

En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin


por el slo ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro
del plazo contemplado para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las
resoluciones que se dicten, las cuales producen sus efectos respecto del apelado
rebelde desde que se pronuncien. Sin perjuicio de ello, el apelado rebelde puede
comparecer en cualquier estado del recurso, pero ya no en forma personal, sino
que representado por un procurador del nmero o abogado habilitado para el
ejercicio de la profesin. (Arts. 202 del C.P.C. y 398 inc.2 del C.O.T.) .

La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse


efectuado dentro del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas
llaman la contestacin ficta de la demanda.

4.2.2.- REACCIN.
70

En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la


pretensin hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes
actitudes: allanarse a la demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.

4.2.2. A.- EL ALLANAMIENTO.

El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta


expresamente el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su
demanda (acepta los hechos, el derecho y sus consecuencias jurdicas plasmadas
en lo petitorio de la demanda)

Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un


poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en
el inciso 2 del art.7 del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas
al procurador, sin expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.

El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los


fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda,
no importa la terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo
libera al tribunal de la obligacin de recibir la causa a prueba, luego de concluido
el periodo de discusin del juicio, de conformidad a lo establecido en el art.313 del
C.P.P..-

Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido


en el proceso un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no
produce el efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa
a prueba, del trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede
v.gr. en los juicios sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio,
divorcio perpetuo, etc. Sin embargo, compartimos el criterio en cuanto a que es
vlido el allanamiento en los efectos patrimoniales en esta clase de juicios.

Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba


respecto de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son
aceptados, debiendo recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos
sobre los cuales no hubiere recado el allanamiento del demandado.

El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre


cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho
invocado en la demanda; lo segundo, cuando el demandado, sin contestar la
demanda, deposita la cosa o ejecuta el acto de que se le reclama.

El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el


demandado no contradice los hechos
71

En efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los


hechos afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las
consecuencias jurdicas y en beneficio jurdico que pretende basado en el
derecho. Esta es una situacin distinta al allanamiento, dado que en l se
reconocen los hechos y el derecho aplicable a aquellos hechos.

El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la norma


jurdica que invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda
aplicar o que tenga ella el alcance que el actor pretende. El demandado reconoce
entonces el hecho, pero atribuyndole una significacin jurdica distinta. Esta
situacin tambin est contemplada en el artculo 313: "....si en sus escritos
(refirindose a los del demandado) no contradice en materia substancial y
pertinente los hechos sobre que versa el juicio, el tribunal mandar citar a las
partes para or sentencia definitiva, una vez evacuado el traslado de la rplica".

Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un


reconocimiento de los hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere
traslado al demandante para que replique; una vez evacuado este trmite de la
replica se confiere traslado al demandado para la dplica, y evacuado el trmite de
la dplica, el tribunal debe citar inmediatamente a las partes para or sentencia
definitiva. En consecuencia, se omiten en este caso, los trmites de la prueba. En
este caso, procede en contra de la resolucin que cita a las partes para or
sentencia por estimar erradamente que existe allanamiento o aceptacin de los
hechos, el recurso de apelacin conforme a lo previsto en el inciso 1 del artculo
326.

2.2.2. B.- OPOSICIN A LA PRETENSIN.

La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del


demandado por la que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no
actuacin de la pretensin formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el
demandado solicita la desestimacin por parte del tribunal de la actuacin de la
pretensin hecha valer por el actor.

La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:

A.- LA DEFENSA NEGATIVA.

En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que


hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de
72

derecho que sirve de fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa


que no lleva consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo.

La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos de


hecho y de derecho que el demandado invoca con el objeto de que se le
desconozca al actor el derecho que pide sea declarado, y cuyos motivos o
razonamientos puede hacerlos valer durante el progreso del juicio.

La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular


meras alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer
en la parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en
el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.

Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas


para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser
analizadas por parte del tribunal en la parte considerativa de ste.

B. LAS EXCEPCIONES.

Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en


elementos de hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del
procedimiento o provocar una eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto
jurdico afirmado como fundamento de la pretensin.

Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:

B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS.

b.1.1. Concepto.

Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del


procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de
conformidad a lo prescrito en el N 3 del artculo 303 CPC

Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del procedimiento
y no se refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.

Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios
de procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6).

Tambin se podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante
ellas el demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la
cuestin, sino que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio
73

adolece el procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las
excepciones dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al
pleito mientras no se subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor"

b.1.2.Enumeracin.

Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se


encuentran enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones
dilatorias que especficamente indica la incompetencia, la incapacidad, falta de
personera o representacin legal del demandante, la litispendencia, la ineptitud
del libelo y el beneficio de excusin, pero genrico, atendido a que se pueden
comprender en el nmero 6 de ese precepto legal todos los vicios del
procedimiento cuya correccin es posible solicitar del tribunal por esta va, los
cuales no se especifican.

Al efecto, dispone ese precepto (art 303) slo son admisibles como excepciones
dilatorias:

6.- En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin


afectar al fondo de la accin deducida.

As por ejemplo, como los casos mas comunes que se encuadran dentro de la
excepcin dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de
conformidad a un procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar
la demanda a un mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta
de notificacin en la cesin de un crdito; defectos en la notificacin de la
demanda; incapacidad del demandado; etc

B.1.3. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE REGULA ESPECFICAMENTE EL


LEGISLADOR.

B.1.3.1. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.

Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles


como excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se haya
presentado la demanda".

La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del


proceso, razn por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la
demanda, siendo necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto
antes que las otras excepciones que se hubieren hecho valer.
74

La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede
generarse por la infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as
como las infracciones que se producen respecto de las reglas generales de la
competencia.

La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan la


cuanta, materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que
debe conocer del asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico,
irrenunciables, no siendo procedente a su respecto la prorroga de la competencia.

La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el


elemento territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada
por las reglas de la competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas
normas en la primera instancia, de los asuntos civiles contenciosos y entre
tribunales de igual jerarqua, tienen la naturaleza de orden privado, siendo por ello
renunciables por medio de la prorroga expresa o tcita de la competencia.

No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de


incompetencia absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en
cuanto a la regulacin de ella respecto de la actuacin de oficio por parte del
tribunal.

En el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse


incompetente para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4
del artculo 84, el tribunal tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la
nulidad de los actos de procedimiento; sin perjuicio que las partes pueden alegar
en cualquier tiempo, por la va de un incidente, de la incompetencia absoluta
segn lo previsto en el inciso 2 del artculo 83.

En cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio


declarar su incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a
las partes para prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente,
esto es, para conferirle voluntariamente en forma expresa o tcita competencia al
tribunal que naturalmente no tiene (arts. 181 y sigs del C.O.T.).Adicionalmente,
solo el demandado puede alegar la incompetencia relativa del tribunal como
excepcin dilatoria, dado que si no lo hace se produce la prorroga tcita de la
competencia, sanendose con ello el vicio del cual adoleca el proceso.

Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho


de no haberse designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones
respectiva en los casos que proceda la distribucin de causas. Para ello se ha
tenido presente que las reglas de distribucin de causas son reglas de
competencia relativa, puesto que determinan el tribunal que deba conocer de un
asunto en los lugares que existan dos o ms jueces de la misma jurisdiccin y que
75

sean asiento de Corte, y estn incluidas en el Ttulo VII del Cdigo Orgnico de
Tribunales, que trata de "La Competencia".

Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una


naturaleza econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de
competencia, por lo que su infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo
303 y no en el N 1 de ese precepto.

En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso


puede entenderse comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que
ello no es posible dado que la incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una
cosa muy diversa a la falta de jurisdiccin de ste. Es indudable que el artculo
303, N 1, al sealar la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal no se ha
referido, adems, a la falta de jurisdiccin; porque esta excepcin -la falta de
jurisdiccin- no puede tener por objeto corregir vicios de procedimiento, sino que
va al fondo mismo del asunto. Si se acepta en un caso determinado la falta de
jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello significa que no puede fallarse ese caso
en Chile, que los tribunales ordinarios no pueden volver a conocer de ese asunto.
Y ello podra considerarse como un vicio de procedimiento, que no afectara el
fondo de la accin deducida? Indudablemente que no.

La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al


contestar la demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia
misma, a la naturaleza del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el
rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el actor para
presentarse ante los tribunales ordinarios de justicia. Es ella una excepcin de
carcter perentorio que debe basarse en el artculo 1.

La Corte Suprema ha aclarado esta cuestin al establecer: "La excepcin opuesta


a una demanda fundada en la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos para
conocer de ella, es una excepcin perentoria, puesto que conduce al rechazo
absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el demandante para
ocurrir a los tribunales de justicia. La excepcin dilatoria de incompetencia, o
simple declinatoria de jurisdiccin, slo tiene por objeto desconocer la facultad de
un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata pretendiendo
llevar por este medio al conocimiento de la causa ante otro tribunal que se estima
competente".

No obstante, sobre esta materia es menester tener especialmente presente un


fallo pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual, analizando la falta de
jurisdiccin, sostiene: "Entre los derechos fundamentales de los Estados destaca
el de su igualdad, y de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de considerar
a cada Estado exento de la jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la
anotada caracterstica, elevada a la categora de principio de derecho
internacional, que al regularse la actividad jurisdiccional de los distintos Estados
76

se ha establecido como lmite impuesto a ella, en relacin con los sujetos, el que
determina que un Estado soberano no debe ser sometido a la potestad
jurisdiccional de los tribunales de otro. Esta exencin de los Estados extranjeros
de la jurisdiccin nacional se encuentra expresamente establecida en el mbito
del derecho vigente en nuestro pas, por el artculo 333 del Cdigo de Derecho
Internacional Privado, llamado Cdigo de Bustamante, que dispone que los jueces
y tribunales de cada Estado contratante sern incompetentes para conocer de los
asuntos civiles o mercantiles en que sean parte demandada los dems Estados
contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones ninguna de las cuales guarda
relacin con el asunto en estudio. Que estos mismos principios restrictivos a que
se ha hecho referencia, informan tambin el contenido de los artculos 22 y 31 de
la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas suscrita el 18 de abril de
1961, promulgada como ley de la Repblica por Decreto Supremo N 666, de 9 de
noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de marzo de 1968 que
establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una misin y la
inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda
instaurada por el seor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto
Juzgado Civil de Mayor Cuanta de Santiago aparece, segn ya se ha visto,
incuestionablemente dirigida contra el Estado de la Repblica de Cuba y con el
preciso objeto de obtener la nulidad de la compraventa de un inmueble que para
dicha Repblica adquiri, quien la representaba en calidad de Embajador ante
nuestro pas, y esta sola circunstancia, al margen de todo otro tipo de
consideraciones, permite concluir que el juez del mencionado Quinto Juzgado ha
carecido de jurisdiccin para conocer de la aludida demanda y para pronunciar la
sentencia de 16 de enero ltimo. De acuerdo, adems, con lo dispuesto por los
artculos 86 de la Constitucin Poltica del Estado y 537, 540 y 541 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, se resuelve: A) Procediendo esta Corte de oficio se deja
sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del ao en curso, escrita a fojas
29, y todo lo actuado en el juicio rol N 3397-74 del Quinto Juzgado Civil de
Mayor Cuanta de Santiago seguido por don Abraham Senerman Rapaport contra
don Mario Garca Inchustegui, por haber carecido ese tribunal de jurisdiccin
para tramitar y fallar dicho pleito" (Queja, 2.6.1975. R.D.J, tomo LXXII,2a parte,
sec. 1, pgs. 55 y 56).

De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin


acarrea la inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la
simple queja ( C.P.E. art. 7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte
Suprema. No se sanea por la ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa
en autoridad de cosa juzgada aparente (Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65.)

En consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio que


afecta al procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado
dentro del N 6 del artculo 303, dado que atenta en contra de la pronta y debida
solucin de un conflicto pretender que deba ser resuelto en la sentencia definitiva,
77

en donde no existir un pronunciamiento sobre el conflicto planteado de acogerse


esta excepcin procesal de falta de jurisdiccin.

B.1.3.2. LA INCAPACIDAD Y FALTA DE PERSONERA O REPRESENTACIN


LEGAL DEL DEMANDANTE.

Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles


como excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de
personera o representacin legal del que comparece en su nombre".

En dicha normas se contemplan tres situaciones:

1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la


regulacin de ella en las normas del derecho comn.

2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del


actor, los que acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en
presentacin de otro sin poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda
por la sociedad sin que posea el uso de la razn social y administracin segn los
estatutos sociales.

3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre el
hijo no emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.

La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o


convencional, en los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para
que pueda producirse una relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece
de personera o representacin legal suficiente, la relacin procesal que se
produzca con el demandado ser nula, y la sentencia que se dicte carecer de
eficacia. Por esta razn la ley autoriza al demandado para que oponga la
correspondiente excepcin dilatoria consignada en el artculo 303, N 2. Tambin
puede solicitar la nulidad de todo lo obrado por existir un vicio en la constitucin
misma del proceso, pero en este caso deber observar lo dispuesto en los
artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos incidentes de nulidad procesal.

La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es


interlocutoria y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el
tribunal acoger la misma excepcin opuesta posteriormente como defensa

Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la


capacidad procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca
uno de los elementos de la propia accin del demandante), sta debe rechazarse
porque no es dilatoria sino de fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos
conceptos: A demanda a B cobrndole alimentos, basado en su calidad de hijo
78

ilegtimo. B opone como dilatoria la de falta de personera, basndose en que A no


es hijo suyo, o sea, le niega la calidad de obrar, pero no su capacidad para estar
en juicio.

Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal,
pueda oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda

Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es


una excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la
contestacin de la demanda.

En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y. que


la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia
definitiva no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de
economa procesal, dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso
sin que se resuelva en definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella
se hiciera valer como una excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa
configurara segn su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia del
tribunal (art. 303 N 1 del C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el
conflicto de fondo en caso de concurrir la falta de legitimacin para obrar, est
reconociendo su falta de competencia para ello; la incapacidad del actor (art. 303
N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad como la aptitud y suficiencia para hacer
valer una pretensin, la que no concurre en el caso de la falta de legitimacin; y la
dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C., puesto que es defectuoso un
procedimiento en el cual no concurre un presupuesto procesal de la accin o de la
pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte.

En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no funciona


en la mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como una
excepcin dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el
proceso, sino en el momento de la sentencia final (de mrito), pero antes de entrar
al fondo. Por excepcin en algunos pases (Venezuela, Brasil, Francia) funciona
como una cuestin previa.

En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de


representacin da lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial
pronunciamiento, como veremos al estudiar el procedimiento. En cambio, la falta
de legitimacin es una defensa de fondo y se tramita y se resuelve con las dems
excepciones y defensas (no dilatorias), en la sentencia definitiva. Aunque el juez,
desde el punto de vista lgico, considerar previamente esta cuestin, y si las
partes o alguna de ellas- carece de la necesaria legitimacin, no efectuar
pronunciamiento sobre el mrito. En este sentido, la legitimacin es un
presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la mayora de la
doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio, aunque
la parte no lo haya sealado.
79

Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual,


naturalmente, podr ser favorable o desfavorable..

Actualmente en la moderna doctrina procesal espaola, se nos ha sealado por


uno de sus ms destacados autores Manuel Ortells Ramos, que se mantienen
tesis diferentes acerca de la naturaleza jurdica de la legitimacin. Unos autores
mantienen su naturaleza procesal, principalmente por la razn de que si el
proceso se sigue entre partes no legitimadas y el juez lo entiende as, la sentencia
no afectar a la relacin material, no ser de fondo sino meramente procesal.
Otros autores cuya opinin comparto estiman que es un requisito de fondo,
que integra uno de los presupuestos de la accin como derecho concreto (a una
sentencia favorable), o, de otro modo dicho, es uno de los presupuestos de la
estimacin de la pretensin

En cuanto a su tratamiento procesal indica que es posible y til un tratamiento


previo si de las propias afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas las
normas legitimantes, cabe concluir que aquella no podr prosperar por falta de
legitimacin. De otro modo: objeto de tratamiento a limine solo puede serlo la
legitimacin en cuanto afirmada, pero no en cuanto existente. Aun de otro modo
dicho: una demanda podra ser rechazada a limine por falta de legitimacin si no
fuera concluyente en la afirmacin de la posicin legitimante.

B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA

Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles


como excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".

Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido
entre las mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto.

Cuatro son los requisitos o presupuestos de la litispendencia:


1 que exista un juicio pendiente, sea ante el mismo tribunal o ante otro;
2 identidad legal de personas;
3 identidad de objeto, y
4 identidad de causa de pedir.

1.- Que exista un juicio pendiente.


Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis;
basta con la notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce
la relacin procesal. La notificacin de la demanda es en todo caso un requisito
fundamental. No es suficiente una simple peticin incidental en otro juicio, sino que
se requiere una demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la
80

excepcin de litispendencia en la existencia de un incidente sobre medidas


prejudiciales.

No hay juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el


mismo- si el juicio ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la
liquidacin de las costas; tampoco lo hay cuando sta ha concluido por
conciliacin, por desistimiento de la demanda, por abandono del procedimiento o
por transaccin.

Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el juicio


pendiente debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en
nuestra legislacin ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de
Cdigo de Procedimiento Civil del ao 1893 apareca redactado el N 3 del
articulo 293, que corresponde al 303 actual, en esta forma: "Slo son admisibles
como excepciones dilatorias:... 3 La litispendencia en otro tribunal competente".
La Comisin Revisora suprimi la frase "en otro tribunal competente", dejando
solamente "la litispendencia", como aparece actualmente, y se dej constancia en
las Actas que esta excepcin procede tanto en el caso que el demandado o
demandante deduzcan sus demandas ante otro tribunal o ante el mismo. Sin
embargo, tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464 N 3, contempla esta
excepcin estableciendo la procedencia de "la litispendencia ante tribunal
competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el
acreedor, sea por va de demanda o reconvencin".

2 Identidad legal de personas.


No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de
una identidad legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una
persona fsica puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas
legales diversas; y, a la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola
persona legal.

3 Identidad de la cosa pedida.


Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del
beneficio jurdico perseguido en el juicio.

4.- Identidad de causa de pedir.


Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos
que inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de
fundamento al derecho que se reclama.

En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los
elementos de dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de
autos conforme a lo previsto en el art.92.
81

Ver a este respecto el art. 177 CPC

B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO

Se contempla en el N 4 del artculo 303 CPC, al indicarnos que: "Slo son


admisibles como excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn
de falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda".

El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda
demanda.

Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la


individualizacin de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.

Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems
requisitos que contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de
ineptitud del libelo.

Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta de
precisin en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin
debe faltarle algunas de las menciones del artculo 254 o estar stas mal
expuestas.

Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona


del demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera
absoluta o de tal modo que haga imposible su determinacin con precisin.

B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN

Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles


como excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ".

El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir
que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor
principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la
misma deuda (art. 2.357 del C.C.).

B.1.3.6. EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS QUE


PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS (art. 304 CPC)
82

Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el


legislador posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias
antes de la contestacin de la demanda.

Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer


como excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.

Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el


tribunal puede:

a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o

b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la


demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva.
(Art. 304 Del C.P.C.).

La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la economa


procesal. No tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe
que la demanda debe ser rechazada, pues el demandado ha opuesto las
excepciones de cosa juzgada o transaccin. Es preferible permitir que se oponga
antes de entrar al fondo del asunto in limite litis, para que el juez concrete el
examen del proceso a esas excepciones y evite el desgaste de la actividad
jurisdiccional que importaria su resolucin al termino del proceso.

No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la


sentencia definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304
en su parte final dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar
la demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".

No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis,


tambin puede oponerlas en el escrito de contestacin, pues estas excepciones
son por naturaleza de fondo, y es, precisamente, en este escrito donde deben
oponerse tales excepciones.

B.1.3.6. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN


SEGUNDA INSTANCIA (art. 305 CPC, inc. final)

Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de


incompetencia del tribunal y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305,
inciso final).
83

La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en


segunda instancia en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por
medio de un simple auto, antes de la sentencia definitiva.

B.1.3.7. FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER.

Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito,


antes de la contestacin de la demanda y dentro del trmino de
emplazamiento.

Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres excepciones


dilatorias de las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer valer
conjuntamente, dado que si as no se hiciere con la formulacin de una planteada
en el primer escrito precluir el derecho de hacer valer las restantes.
Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer valer
las excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en
este caso con la extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible
con el ejercicio del derecho.

Dentro del termino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria debe


formularse no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del termino de
emplazamiento, dado que atendido su carcter de fatal a su solo transcurso
genera la extincin de la facultad por el slo ministerio de la ley.

B.1.3.8. TRAMITACIN.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el
carcter de previo y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el
cuaderno principal y no en cuaderno separado, suspendiendo la tramitacin del
juicio hasta su resolucin.

En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se


debe conferir traslado de ellas por tres das al demandante para que responda.
Vencido ese plazo, se haya o no evacuado el trmite, resolver el tribunal la
cuestin, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba. Si ella es necesaria, debe
abrirse un trmino de ocho das para que dentro de l se rinda la prueba y
transcurrido ste se dicta resolucin. (arts. 89, 90 y 91.)

Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez,


pero si entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr
de pronunciarse sobre las dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el
tribunal de alzada, conociendo de la apelacin de la resolucin que dio lugar a la
excepcin de incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo
84

pronunciamiento del tribunal inferior para el caso de que no d lugar a la


incompetencia (art. 306 en concordancia con el 208).

La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede:

1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes. Se estimar


siempre como presuncin grave para acreditar los hechos confesados.(Art.398
inc.2)

En este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de la


resolucin, para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la
notificacin por el Estado Diario de la resolucin conforme a las reglas generales.

2 Acoger las excepciones dilatorias.

En este caso debemos subdistinguir:

2.1. No se puede subsanar el vicio.

Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por
el demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin
pone trmino al procedimiento.

Se trata de una sentencia interlocutoria que pone trmino al juicio, por lo que,
adems de la apelacin como se ver, es suceptible de ser impugnada mediante
los recursos de casacin en la forma (art. 766) y tambin en el fondo (art. 767)

2.2. Se puede subsanar el vicio.

Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la ineptitud del libelo.

En tal caso, (art. 308) el juez fija un plazo para subsanar los vicios, luego de lo
cual (subsanado el vicio), el tribunal mandar contestar derechamente la
demanda, dentro de un plazo de 10 das.
85

RECURSOS

En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso


de apelacin, porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 159, inc. 3), y la
regla general es que estas resoluciones son apelables (art. 187), la que debe
concederse en el solo efecto devolutivo conforme al N 2 del art. 194.

En consecuencia, al concederse siempre en el solo efecto devolutivo la apelacin


en contra de la resolucin que falla una excepcin dilatoria, el juicio se debe seguir
tramitando en primera instancia.

Esta forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja una
excepcin dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias
que importan el trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener
la competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo
para seguir conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en virtud de la
excepcin acogida por la resolucin impugnada.

La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias,


produce una vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez
rechazadas, no pueden renovarse por va de defensa o servir de base a una
nulidad procesal, por impedrselo la excepcin de cosa juzgada. Aceptando este
principio la Corte Suprema ha establecido que desechada la incompetencia como
excepcin dilatoria, no cabe renovarla como defensa.

B.1.4. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.

B.1.4.1. CONCEPTO.

La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer


su defensa respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.

La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del termino de


emplazamiento derechamente, sin haber el demandado hecho valer con
anterioridad excepciones dilatorias.

Sin embargo, si el demandado ha hecho valer excepciones dilatorias, la


contestacin de la demanda deber ser presentada una vez desechadas las
excepciones dilatorias o subsanados por el demandante los defectos que adoleca
la demanda en caso de haberse acogido las excepciones dilatorias. En este caso,
el plazo para contestar la demanda ser de diez das desde la notificacin de la
86

resolucin que rechaza las excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los
defectos de ella.

La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se


configura con las pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas
valer por el demandado.

El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y


pertinentes aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido
controvertidos o pudieren serlo por el actor.

Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el


demandado el tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en
la sentencia definitiva.

B.1.4.2. FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN (art. 309).

La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de


todo escrito y los especiales contemplados expresamente en el artculo 309.

Finalmente, dado que generalmente ser la contestacin de la demanda la


primera presentacin que se haga en el juicio por el demandado, a menos que
haya opuesto previamente excepciones dilatorias, deber dar cumplimiento a la
constitucin del patrocinio y poder segn lo previsto en los artculos 1 y 2 de la Ley
N 18.120 sobre Comparecencia en Juicio y 7 del C.P.C

La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse


cumplimiento a los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que
son:

1 La designacin del tribunal ante quien se presenta.

2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe


individualizarse.

Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como vimos
en la demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa
juzgada.

Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone


que todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio
conocido dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal
respectivo, y si no lo hace incurre en la sancin del artculo 53, es decir, todas las
resoluciones que deben notificarse por cdula se harn por el estado diario. Este
87

requisito debe ser cumplido por el mandatario judicial, dado que las notificaciones
por cedula deben serle efectuada a l.

3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los


hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan.

Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra "excepciones",
se refiere tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las defensas,
conceptos que en substancia son diferentes.

Debe tenerse presente que existen tambin las llamadas Excepciones


Anmalas, que se vern ms adelante, pero adelantemos que son las
sealadas en el art. 310 CPC, que corresponden a:
- Prescripcin;
- Cosa juzgada;
- Transaccin, y
- Pago efectivo, siempre que conste en un antecedente escrito.

Se llaman de esta manera pues, adems de poder interponerse al contestar la


demanda, pueden oponerse en cualquier estado del juicio, hasta la citacin a or
sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda instancia.

En tal caso, se tramitan como incidentes y el fundamento de este tratamiento legal


especial estriba en su evidente carcter de modo de extinguir las obligaciones (por
ejemplo, para evitar la injusticia de obligar a un doble pago o el deconocer un
acuerdo de las partes sobre el conflicto).

Recordar que algunas de ellas, pueden, adems, ser excepciones mixtas (art. 304
CPC). Son cosa juzgada y transaccin. Ya visto.

4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las


peticiones que se sometan al fallo del tribunal

Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en su
infraccin un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo
dispositivo del fallo.

Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los


documentos que le sirven de fundamento.

El inciso final del artculo 309 deca que: "Son tambin aplicables a la contestacin
de la demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este artculo,
segn lo vimos, se refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los
documentos que sirven de base a sus pretensiones. El demandado, segn
88

resultaba de la disposicin transcrita, tena idntica obligacin, respecto de los


instrumentos que le sirven de apoyo a su defensa, o sea, los documentos
justificativos de la contestacin de la demanda.

En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo que
en la actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la
contestacin de la demanda los documentos en los cuales ella se funda.

B.1.4.3. CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y


EXCEPCIONES.

El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las


excepciones que puede oponer el demandado a la accin del actor.

Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al


demandante, mediante la reconvencin.

Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a


gnero, pero que en ningn caso llegan a identificarlas.

La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre
legisladores como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro
parecer que se trata de trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos
idnticos.

En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro


trmino y otras que dan a cada uno un significado especial.

Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica
instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las
de otros tribunales, contendrn: ...3 Igual enunciacin de las excepciones o
defensas alegadas por el demandado.

Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado
por la Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin
breve de las peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual
enunciacin de las excepciones o defensas alegadas por el demandado.

Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el
artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a
la demanda debe contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
89

Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que
dice: La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de
las excepciones siguientes".

Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos


referido la del artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro
arbitrador contendr:...3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el
demandado".

Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que dice:
La sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las
peticiones del demandante y de las defensas del demandado y de sus
fundamentos respectivos".

Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos


excepcin y defensa.

Sin embargo, como vimos, en un sentido estricto, la defensa consiste en la


contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar
el elemento de hecho (alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la
pretensin (defensa). Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna
afirmacin respecto de un hecho nuevo.

La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el


demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que
pide sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer
durante el progreso del juicio.

La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular meras


alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer
en la parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en
el proceso un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.

Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas


para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser
analizadas por parte del tribunal en la parte considerativa de ste.

En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado


introduce al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener
respecto de ellas un efecto invalidativo, modificativo o extintivo.

La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el


actor, pero sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo
o en parte, y por ello no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
90

De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la


pretensin que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho
invalidativo, impeditivo o extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el
demandado, en lugar de negar simplemente su calidad de deudor, dice que pag
la suma que se le cobra. En este caso reconoce la existencia de la obligacin y la
de un hecho posterior que la hace ineficaz, reconocimiento que lo obliga a probar
la veracidad de su aserto.

La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben


confundirse los conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda
excepcin es defensa, no toda defensa es excepcin.

La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del


juez, en que se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que
para evitar sorpresas y desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en
cierto estado del juicio, que permitiendo la discusin, d al mismo tiempo
oportunas bases para la prueba que, segn el artculo 318 del Cdigo de
Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los hechos convertidos, en tanto que la
defensa que mira a los requisitos de la accin, se apoya en el derecho que el juez
debe conocer y tener presente para el fallo, ya que administrar justicia es aplicar la
ley solamente.

La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al ejercicio


de la accin - excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones
perentorias.

De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el


demandado de un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del
derecho objeto de la accin, de producir la extincin del mismo o de impedir el
curso de la accin.

En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del


actor, acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las
excepciones como las alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero
no toda defensa constituye una excepcin, en cambio toda excepcin constituye
una defensa.

Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: "El demandado


tambin puede, para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo
limitarse a ellas, y declarar por ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la
carta a la portera, no haba llegado a su conocimiento todava la declaracin de
voluntad en ella contenida. Semejantes manifestaciones jurdicas no obligan al
Tribunal, ni lo limitan tampoco en el examen jurdico; son meras sugerencias para
que se examine la situacin de hecho desde el punto de vista puesto de relieve
91

por el demandado (Cas. forma y fondo, 25.6.1974, R.D.J.,tomo LXXI, 2a


parte,sec.1a,pg 99)

Entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias


principales:

a) La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los


fundamentos de derecho de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de
la pretensin, pero se niega a satisfacerla total o parcialmente atendida la
existencia de un hecho invalidativo, impeditivo o extintivo;

b) La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin


introduce un hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para
fundamentar su pretensin;

c) La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho


alegados por el actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por
haber sido ya alegados por el actor; la excepcin se funda en una situacin de
hecho nueva que el juez desconoce;

d) La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la


excepcin afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o
impeditivos de la pretensin;

e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La


carga de la prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un
hecho nuevo al proceso y dado que existencia de los vnculos jurdicos es
excepcional y es afirmada por el actor, a ste le corresponde probar los hechos.

Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga


de la prueba, atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos,
extintivos o impeditivos de la pretensin, que importa un reconocimiento de la
existencia de la pretensin, pero respecto de la cual se ha experimentado una
modificacin posterior.

f) Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las


alegaciones o defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o
resolutiva de la sentencia definitiva.(Art. 170 N 6 del C.P.C.). En cambio, el
tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el
demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, ya sea acogiendo o
rechazndolas, total o parcialmente, debiendo contener las consideraciones de
hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170
N 6 del C.P.C.)
92

B.1.4.4.- EXCEPCIONES PERENTORIAS.

Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e


importan la introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo
impeditivo, o extintivo de la pretensin del actor.

Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o


motivo jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms
propiamente dicho, para hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la
prescripcin, el pago de la deuda, etc.

Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de


extinguir las obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de
tener presente que nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a
excepciones de carcter procesal como sucede con la falta de jurisdiccin, la
falta de legitimacin para obrar, la cosa juzgada, etc.

Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas


deben hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la
demanda.(Art.309 del C.P.C.)

La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en


relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la
prueba recaer en el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit),
puesto que con ellas el sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de
carcter impeditivo, modificativo o extintivo que tiene por objeto destruir la
pretensin hecha valer.

Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas


valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo
contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para
emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)

B.1.4.5.- EXCEPCIONES ANMALAS (art. 310)

Ya fueron enunciadas y son aquellas excepciones perentorias que el legislador


posibilita al demandado para deducirlas por escrito con posterioridad a la
contestacin de la demanda durante todo el curso del juicio, hasta la citacin para
or sentencia en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda
instancia. (Art. 309.).
93

Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden


hacer valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la
demanda las siguientes excepciones:

1.- Prescripcin (extintiva),


2.- Cosa juzgada (excepcin de),
3.- Transaccin, y
4.- Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.

En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no distinguir


el legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin embargo,
la jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que slo
se incluye a la prescripcin extintiva. Esto significa que la nica forma como el
demandado podra hacer valer su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia
del demandado, sera a travs de una demanda propiamente tal o de una
demanda reconvencional.

Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado
de la causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a
objeto de enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no
como accin, para adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima
situacin -cuando se hacen valer como accin- slo puede representarlas en su
demanda o ampliacin.

En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin


anmala siempre que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para
que pueda ser admitida a tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito
que de cuenta o permita acreditar el pago. Si el demandado no dispone de ese
antecedente escrito, deber deducir la excepcin en la contestacin de la
demanda, oportunidad en la cual no se contempla este requisito de admisibilidad
para hacerla valer.

Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de


recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a
prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para
definitiva. A contrario sensu, si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, se
tramitan en igual forma que todas las excepciones, aun cuando no hayan sido
opuestas en la contestacin.

Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal


caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.

El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que den
lugar a presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese
artculo; por consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un
94

recurso de casacin en la forma fundado en los artculos 795, N2 y 800, N 5. 79.


En caso de estimar el tribunal necesaria la prueba, conceder un termino especial
de prueba que se regir por las normas del artculo 90 limitndose a 15 das el
plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo establecido en el
artculo 431 ( art. 327, inc. 2)

B.1.4.6.- LA RECONVENCION (art. 314 a 317 CPC)

B.1.4.6.a.- Concepto.

La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante,


que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este
ltimo.

En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del


demandado en contra del demandante, deducida en el mismo proceso, en el
escrito de contestacin de la demanda.

El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente
a l, sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el
demandado una pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto
pasivo respecto de ella.

Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del proceso,


puesto que introduce una nueva pretensin en el mismo.

La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a


un principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su
demanda como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.-

B.1.4.6.b.- Oportunidad.

La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el


escrito de contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello,
dicho escrito se sumar: En lo principal: Contesta la demanda. En el Primer
otros: Deduce demanda reconvencional.

B.1.4.6.c.- Requisitos de admisibilidad.


95

Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su


reconvencin en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil
son:

a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada


como demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)

b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo


procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo
con el procedimiento segn el cual se tramita la demanda.

Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma
expresa por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la
jurisprudencia. y adems de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente
( art. 316 inc. 1).

Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de


nuestro legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin
entre la demanda y contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva,
en cuanto a que la reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en
contra del demandante y no de un tercero.

B.1.4.6.d. Requisitos de forma de la reconvencin

Ellos estn contemplados en el artculo 314, al sealarnos que si el demandado


reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a
las disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto,
como demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin".

Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en
el mismo escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales
de toda demanda contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o
rectificada en los trminos del artculo 261.

B.1.4.e. Sujetos de la reconvencin.

La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su


demandante.

En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o


a un tercero.
96

B.1.4.6.e.- Tramitacin.

La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda principal


(art. 316 del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante, quien
podr asumir respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado
respecto de la demanda.

Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo


303, las que deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un
mismo escrito ( art. 317). Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer
posteriormente slo por va de alegaciones o defensas y se estar a lo dispuesto
en los artculos 85 y 86. En general, se le aplican las reglas que hemos visto
anteriormente al referirnos a las excepciones dilatorias.

Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317, la
que nos seala que acogida una excepcin dilatoria (opuesta por el demandante
respecto de la reconvencin), el demandante reconvencional (demandado) deber
subsanar los defectos de que adolezca la reconvencin dentro de los diez das
siguientes a la fecha de notificacin de la resolucin que haya acogido la
excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no presentada la reconvencin, para
todos los efectos legales, por el solo ministerio de la ley"

Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso


una demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los
vicios que la afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener
la paralizacin del procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que
si el demandado no subsana los vicios que afecten a su reconvencin dentro
de ese plazo legal y fatal de 10 das, se tiene sta por no presentada para
todos los efectos legales.

Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un


trmite dentro del periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de
la demanda y la replica de la reconvencin, debe conferirse traslado para la
dplica de la reconvencin.

Al efecto, el artculo 316 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar


conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el
artculo 172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de
trmino para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en
la cuestin principal.
97

En lo sucesivo, como se indic, la demanda reconvencional se sustanciar y


fallar con la cuestin principal.

5. LA REPLICA

1.- Oportunidad.

De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya


acompaada de reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe
notificarse por el estado diario.

2.- Plazo para replicar

El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la
reconvencin, si la ha habido (art. 311).

Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo
ministerio de la ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, declarar extinguido ese derecho y conferir traslado al demandado para
duplicar, sin necesidad de certificado previo.

3.- Contenido del escrito de rplica

En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las


acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las
que sean objeto principal del pleito (art. 312).

La jurisprudencia ha resuelto al respecto:

1 Que la rectificacin que se hace en el escrito de rplica respecto a la forma en


que ocurri un accidente que ocasiona el derecho para solicitar indemnizacin,
est ajustada a la ley, si no modifica la accin deducida ni los fundamentos de esa
accin;

2 Que la accin se altera cuando se cambia por otra y para operar tal cambio es
menester que se abandone la anterior y se substituya por una nueva; pero si
mantiene ambas, promovindose una como subsidiaria de la otra, tendiendo
ambas al mismo fin perseguido en la demanda, no puede decirse que haya
variacin y, por consiguiente, que no pueda ser materia de la rplica;
98

3 Que no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho jurdico en


la demanda en un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el
escrito de rplica.

4 La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error en la


demanda al calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra
una participacin, siendo que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de
otro contrato, cualquiera que sea su calificacin, por lo cual adiciona la demanda
en ese sentido, no importa una modificacin que implique cambio alguno en la
accin deducida, porque, permaneciendo unas mismas la cosa pedida y las
personas que intervinieron en la litis, las acciones se caracterizan, individualizan o
identifican por los hechos que le sirven de fundamento o causa de pedir, y tales
hechos no resultan alterados o modificados por la sola circunstancia de que el
actor los califique jurdicamente en la rplica en forma distinta de como los apreci
en la demanda

4.- Providencia y notificacin

El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta resolucin
se notifica por el estado diario.

6.- LA DPLICA

1.- Oportunidad.

El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en
el mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la
contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.

2.- Contenido del escrito de dplica.

El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las


excepciones que haya formulado en la contestacin, pero sin que pueda
alterar las que sean objeto principal del pleito (art. 312).

Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de


dplica se pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en
el escrito de contestacin, pero no se pueden oponer nuevas excepciones que
tiendan a enervar o a destruir la accin deducida, porque stas deben formularse
antes de la contestacin de la demanda o en la contestacin misma, salvo las de
99

prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda, que pueden


oponerse en cualquier momento.

3.- Providencia y notificacin.

Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda,


contestacin, rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio
ordinario, es decir, el perodo de discusin.

Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero
en el caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de
Procedimiento Civil no lo dice, debe darse traslado al demandante para que
evacue el trmite de la dplica de la reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto,
dispone ese precepto que de la rplica de la reconvencin se dar traslado al
demandante por seis das.

III.- TRAMITE O PERIODO DE LLAMADO OBLIGATORIO


O NECESARIO A CONCILIACIN.
1.- Oportunidad.

Mediante la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994, se


introdujo a continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la
causa a prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a
conciliacin.

En la actualidad el trmite del llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o


necesario en casi todos nuestros procedimientos civiles, habindose para tal
efecto modificado por la mencionada ley los artculos 262, 264, 267, 698, 788 y
795 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Al efecto establece el artculo 262 que "en todo juicio civil en que legalmente sea
admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales
de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los
trmites de discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el
artculo 313, el juez llamar a las partes a conciliacin y les propondr
personalmente bases de arreglo."

Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni
posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin.
Con todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la
100

contestacin de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de


conciliacin, evacuado que sea dicho trmite."

El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en cualquier


estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el trmite
de la contestacin de la demanda".

2.- Requisitos para que sea procedente el tramite obligatorio de llamado a


conciliacin.

Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin
en un juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:

1) Que se trate de un juicio civil.


En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo juicio
civil.

Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o


procedimientos especiales de que tratan los:
- Ttulo I ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar),
- Ttulo II ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer),
- Ttulo III ( Derecho Legal de retencin),
- Ttulo V ( Citacin de eviccin) y
- Ttulo XVI ( Juicios de Hacienda)
Todos del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.

Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite


obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral ( art.
442 del Cdigo del Trabajo) y en el procedimiento (penal) de accin penal privada
(art. 404 del Cdigo Procesal Penal).

2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.


En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los
derechos o relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de
disposicin.

De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los


derechos indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y
sustrados a su poder dispositivo; tales son:
a) los derechos que por su naturaleza no pueden concebirse sino en relacin a un
slo determinado sujeto (derechos de la personalidad, de familia, etc), y
b) aquellos derechos que independientemente de su naturaleza son puestos al
servicio de un determinado sujeto por una norma legal inderogable, de manera
que sea prohibido al sujeto mismo disponer de ellos (art. 12 CC).
101

Tampoco pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas
razones la ley taxativamente los considera ineptos para tal efecto.

Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de
los casos en los cuales no es admisible la transaccin.

3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba


en el procedimiento.
Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite
obligatorio del llamado a conciliacin para el juez son:
a) si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante,
b) si el demandado no contradice en materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio, y
c) si las partes piden que se falle el pleito sin ms trmite.

3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.

El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos anteriores,
evacuados los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una
audiencia de conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al
decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin.

Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser
notificada por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes.
( art. 48 ).

A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por


apoderados. No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal de las
partes, sin perjuicio de la asistencia de sus abogados.

En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a


efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la
acuerden y continuar el juicio con las que no hubieren concuurrido o no hubieren
aceptado la conciliacin (art.264).

En la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener


un avenimiento total o parcial en el litigio (art 263). Para tal efecto, el juez debe
proponerles a las partes las bases de arreglo (art.262 inc.1) y las opiniones que
emita no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (art.263).
102

Si las partes lo piden, la audiencia se suspender hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de
tercero da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello
constancia. A la nueva audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin (art.265).

De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las


especificaciones del arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen
y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos
legales.

Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario


certificar este hecho de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste,
examinndolos por s mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo
sealado en el artculo 318 ( art.268).

El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262
inc. final). El llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el
que puede efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el
trmite de contestacin de la demanda.

El llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley,


constituye un trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de
los juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin
genera la nulidad conforme a lo prescrito en los artculos 768 N 9 y 795 N2

d) Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin


obligatorio en los casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo
de prueba.

IV. PERIODO DE LA PRUEBA

1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.

De acuerdo a lo previsto en el artculo 318, terminado el periodo de discusin, y


efectuado el llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es
103

procedente, el tribunal procede a examinar personalmente el proceso y conforme


con ello puede determinar:

a.- Citar a las partes para or sentencia.

El tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es


notificada a las partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepcin de la
causa a prueba y luego de terminado el periodo de discusin al no proceder el
trmite del llamado obligatorio a conciliacin, en los siguientes casos:

a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art.


313 inc. 1).

b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los


hechos sobre que versa el juicio. ( art. 313 inc. 1).

En estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos


no existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.

Para que se presente esta situacin debemos encontrarnos ante un allanamiento


o aceptacin total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber
recibirse la causa a prueba respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o
aceptacin y respecto de la cual pueden presentarse hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos.

c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 313
inc. 2).

En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las partes,
independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
La resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este
caso no es apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera
parte del inciso 1 del el artculo 326, lo que resulta plenamente justificable
atendido a que no puede existir un agravio o perjuicio para las partes en este caso
(lo pidieron expresamente todas ellas).

En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de


apelacin, puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el
trmite de la recepcin de la causa a prueba.

Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable la
resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de
la causa a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313".
104

La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la regla


general contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse
la orden de no innovar por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el
inciso segundo del artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se


trata de una sentencia interlocutoria.

b.- Recibir la causa a prueba.

b.1. Procedencia.
Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del
llamado obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin
en la cual ordena recibir la causa a prueba y fija los hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc.
1).

b.2.- Naturaleza jurdica.


En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a
prueba, debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado auto
de prueba; puesto que jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de
la segunda clase, porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base para
el pronunciamiento de una sentencia definitiva (art. 158, inc. 3).

b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.


En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene
menciones esenciales, de la naturaleza y accidentales.

A.- Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son
dos:

a.- La recepcin de la causa a prueba; y


b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los
cuales se debe rendir la prueba.

La primera mencin esencial de la resolucin en que se ordena la recepcin de


la causa a prueba es muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la
existencia del trmite esencial, cuya omisin general la nulidad del procedimiento.(
art. 768 N 9 en relacin con el artculo 795 N 3.

La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales,


pertinentes y controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las
partes han presentado durante el periodo de discusin y en los cuales han
105

sealado los hechos que configuran las pretensiones, alegaciones o defensas,


excepciones y contrapretensiones.

Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe


recaer la prueba debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo
posible que se cumpla con esta mencin mediante la referencia a los escritos que
las partes hubieren presentado durante el periodo de discusin.

No debe confundirse la forma de redactar los puntos de prueba con la carga de la


prueba.

El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente


establecido en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que
deben preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del
demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si
estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho substancial y
pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma resolucin
los hechos substanciales controvertidos sobre los cuales deber recaer.

Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales


controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"

En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los


hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.

El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben
presentar durante el perodo de discusin. El hecho de que el objeto de la prueba
se genere de los escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318
del CPC, segn el cual el tribunal debe examinar los autos, expresin esta que
debe tomarse como sinnima de "expediente", momento en que el examen del
tribunal slo recae en los escritos del periodo de discusin, esto es, de la
demanda, de la contestacin de la demanda y de los otros dos escritos (rplica y
duplica), adems de los relativos a la reconvencin si se hubiere ella deducido.

Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos


acaecidos con posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es
trascendental la intervencin de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No
obstante lo dispuesto en el artculo anterior, es admisible la ampliacin de la
prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente
relacionado con el asunto que se ventila.

Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de


recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces
han llegado a su conocimiento"
106

Por tanto:
Este art. 321CPC, cubre:
- Los hechos acaecidos dentro del probatorio
- Los verificados y no alegados antes de la RRCCaP, siempre que se jure que se
supo de ellos despus.

Sin embargo, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba
son introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo
de discusin.

Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est constituido
por los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin nacional
no los ha definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:

a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto que
sin su prueba no se puede adoptar resolucin alguna.

b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se


vincula a l y es necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.

La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba


coadyuva a la dictacin del fallo.

Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo


importancia efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el
carcter de hecho substancial.

c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las
partes acerca de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.

Algunos sostienen que :


Hechos substanciales son aquellos relevantes, de trascendencia, no los de mero
detalle.
Hechos pertinentes son los relativos al juicio (evitando los que no forman parte
de l)
Hechos Controvertidos son los debatidos (por contraposicin a los aceptados).

Y tambin se sostiene que hechos subtanciales son los hechos propios del pleito;
al paso que hechos pertinentes son circunstancias, es decir, hechos que no son
propiamente los del pleito, pero sirvan para que el juez funde su sentencia.

Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del


demandado el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar
107

sus pretensiones; y an ms, se ha estimado que la rebelda para los efectos de


los artculos 318 y 320 importa una contestacin ficta de la demanda
entendindose que el rebelde no acepta los hechos afirmados por el actor (es
decir, niega o controvierte todos los hechos); debiendo por ello el juez recibir la
causa a prueba y fijar los hechos sobre los cuales deber rendirse la prueba, cuya
carga recae en este caso en el actor.

Como consigna Eduardo Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre
las proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba.

Prueba impertinente es, por el contrario,


i) aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto
de determinacin (debate y sentencia).
ii) Una prueba sobre un hecho no alegado en la demanda o en la rplica
por el actor, o en la contestacin y en la dplica por el demandado.
iii) Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el
adversario.

B.- La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en


la resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el trmino
establecido en la ley (art. 328, trmino ordinario de prueba: 20 da).

Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio
ordinario se encuentra contemplada expresamente por el legislador.

C.- La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la


resolucin que recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir
la prueba testimonial.

Esta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un vicio


de ella, pero deben las partes efectuar al tribunal (al momento de acompaar la
lista, esto es, dentro de los 5 primeros das del probatorio, art. 320 CPC) la
peticin de que se seale da y hora para tal efecto, puesto que adolecer de
nulidad la prueba testimonial que se rindiere sin que exista tal fijacin de da y
hora.

b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba

La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las
partes, conforme a la mencin expresa del inc. 1 del artculo 48.
108

La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin


que recibe la causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo
usual que ella se notifique por el Estado Diario.

Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el


Estado Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2
del artculo 323.

Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un
incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe
recaer, y su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.

Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley
establece, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y
omisiones que pueda contener.

b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a


prueba

El juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede


incurrir en diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del
proceso; como seria fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
los que en realidad no lo son; omitir otros hechos que por revestir esos caracteres
deba sealar; o fijar un hecho en forma incompleta, equivoca o ininteligible.

Es decir:
i) Agregar hechos que no renan las tres caractersticas sabidas.
ii) Omitir hechos que s las renan.
iii) Incurrir en errores u omisiones al fijar los hechos

Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que
autorizan a las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa
a prueba (o que NO la recibe) y del fallo de la reposicin que puedan deducir.

a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, (es decir,
omite RRCaPb) luego del periodo de discusin o del llamado a conciliacin,
procede como hemos visto el recurso de apelacin, por encontramos ante un caso
en que implcitamente se esta negando el trmite de reopcin de la causa a
prueba (art. 326)
109

Excepcionalmente, no proceder el recurso de apelacin si no se hubiere


recibido la causa a prueba por haberlo solicitado las partes (caso del inc. final del
art. 313 CPC).

b.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso


de reposicin con apelacin subsidiaria.

El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:

1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han


sido contemplados por el tribunal en su resolucin (art. 319, inc. 1, 2a. parte).

2.- Eliminen uno o mas de los hechos incluidos en la resolucin, por no


revestir el carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y

3.- Modifiquen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos


contemplados por el tribunal en su resolucin.( art. 319 inc. 1), es decir, frente a
error u omisin en la fijacin de los hechos. Generalmente se reconduce (salvo
simples errores u omisiones de cita o copia) a agregar o eliminar parte de los
hechos contenidos dentro del punto de prueba.

Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo


diferencian de las reglas generales que se contemplan respecto del recurso de
reposicin en el artculo 181, por cuanto:
1) Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en circunstancias que el
recurso de reposicin procede en materia civil como regla general solo contra los
autos y decretos; y

2) Debe ser deducido dentro de tercero da, en circunstancias que la regla


general es que el plazo para pedir reposicin es dentro del quinto da de notificada
la resolucin contra la cual se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes
(art. 181);

En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el


recurso de apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio
de la reposicin y para el caso que se haya rechazado lo solicitado en ella.

Esta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es


necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el
recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189, inc. 3).

El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319,


inc.3), norma que actualmente resulta superflua (dado que esa es la regla general
de concesin conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194).
110

El recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso


segundo del artculo 319. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de
plano sobre la reposicin o la tramitar como incidente.

El tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en que


no se haya acogido totalmente el recurso de reposicin, eliminado el agravio
invocado al impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba. No existir
agravio cuando al fallarse el recurso de reposicin se satisface ntegramente el
objetivo perseguido por el recurrente en su reposicin.

Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo
en contra de la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la
segunda parte del inciso 1 del artculo 326 se dispone que es apelable slo en
el efecto devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319.
Obviamente se trata que apela la contraria del que present y obtuvo la reposicin
original.

Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los


casos antes sealados, como la causa contina tramitndose en primera
instancia.

Por tanto, al fallarse el recurso de apelacin por el tribunal de alzada nos


podemos encontrar con las siguientes situaciones:

1.- El tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la resolucin


apelada, por tanto, no se modifica en manera alguna la resolucin que recibe la
causa a prueba. Entonces no tiene efecto ulterior en el proceso.

En este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera


instancia ser plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba
por este hecho.

2.- El tribunal superior acoge el recurso de apelacin y elimina hechos


substanciales, pertinentes y controvertidos. En tal caso, el Juez del caso no debe
considerar la prueba rendida al respecto.

3.- El tribunal superior acoge el recurso de apelacin y modifica o agrega


hechos substanciales, pertinentes y controvertidos nuevos.

En este caso ordinariamente se presentar la dificultad de que en primera


instancia el trmino probatorio ya haya vencido y no podra, entonces y en
principio, rendirse prueba sobre esos hechos.
111

Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal


debe abrir por un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de
ocho das (art. 339, inc. 4).

No hay que confundir este trmino especial de prueba con el del los art. 321 y 322,
esto es, la ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio. Esta
ltima materia es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda
experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelacin
modificando o agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.

2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA (art. 321 y 322 CPC)

a.- Procedencia.

A peticin de las partes, el objeto de la prueba establecido en la resolucin que


recibe la causa a prueba puede ampliarse:

1.- A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan


relacin con el asunto controvertido.

Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin de


la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho
substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.

2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,


siempre que quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su
conocimiento.

Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la
ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la
causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su
conocimiento.

La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el


artculo 321 del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que
ocurran en primera instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados
y no alegados antes de recibirse la causa a prueba.

b.- Tramitacin.

La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la


solicitud respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el
que no reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se
112

tramita en cuaderno separado, sin que por ello la solicitud suspenda el trmino
probatorio (art. 322, inc.2).

Todos estos incidentes en los que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas


causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la
parte que los promueve despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por
el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (art.
322, inc. 3, en relacin con el 84, inc. 2, y el 86).En otras palabras, la parte debe
pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los
hechos nuevos y sobre todos ellos simultneamente.

Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede


tambin alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes
sealadas, o que tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se
mencionan (art. 322, inc. 1).

La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos


alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2). A contrario
sensu, la que lo niegue, es apelable.

c.- Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin.

En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la


ampliacin de prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir
por las normas del artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece
en su inciso 3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 (art. 327).

3.- REQUISITOS PARA LA PRCTICA DE UNA DILIGENCIA PROBATORIA.

Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que
conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324).

Debe destcarse la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra una
importante manifestacin del principio de contradiccin o bilateralidad, pues cada
medio de prueba que produzca una parte puede ser fiscalizada por la otra parte.

La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable


(art. 326, inc. 2).

4.- EL TRMINO PROBATORIO


113

A.- CONCEPTO

El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las


partes para ofrecer y rendir su prueba en el juicio y, particularmente con respecto
a la prueba testimonial, salvo que ello no hubiese ocurrido con anterioridad a la
iniciacin del pleito.

La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos


de ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro
de l (Art. 340).

Esto por cuanto para los dems medios de prueba hay otras oportunidades para
ello, pese a la declaracin general del inc. 1 del art. 327 CPC.

Por ejemplo, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio
en primera instancia hasta el vencimiento del termino probatorio (art. 348).

Coincidente con ello, el inc. 2 del artculo 385 establece respecto de la


absolucin de posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr
solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ello el procedimiento,
hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de
la vista de la causa en segunda".

Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial "podr
decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn
solicitarlo dentro del trmino probatorio".

Incidentes durante el trmino de prueba.


El art. 339, inc. 1 parte final, dispone que durante el T.P. los incidentes que se
formulen dentro de l y los que se refieran a la prueba, se tramitarn en cuaderno
separado (no tienen el carcter de previo y especial pronunciamiento)

B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO

1.- Es un trmino legal


Dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es as, como el legislador
establece la duracin de 20 das del trmino probatorio ordinario. Al efecto,
dispone el inciso 1 del artculo 328 que para rendir prueba dentro del territorio
jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el trmino de
veinte das.
114

Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos
casos para sealar un trmino especial de prueba.

Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de
comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el
inciso 2 del artculo 328 que podr, sin embargo, reducirse este trmino por
acuerdo unnime de las partes.

2.- Es un trmino comn.


En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un
trmino comn, puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone
el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las partes.

Por tanto, se inicia al notificar al ltimo de los litigantes, de:


i) La Resolucin que recibe la causa a prueba.
ii) La notificacin (por el Estado Diario normalmente) de la resolucin que
recaiga sobre la ltima solicitud de reposicin de la RRCaPb.

3.- Es un trmino fatal.


El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba testimonial,
para acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras
diligencias probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo
trmino probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda
diligencia de prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.
Sin embargo, debe tenerse presente que ciertas pruebas pueden rendirse hasta la
citacin para or sentencia.

C.- CLASIFICACIN

De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento civil


podemos distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:

a) Trmino probatorio ordinario.

Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene
una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en
reducirlo (inc. 2).

b) Trmino probatorio extraordinario.


115

Este trmino probatorio puede sub-clasificarse en:

b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio,

b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica.

c) Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.

Se contempla en diversos preceptos por el legislador, para establecer trminos


adicionales para rendir prueba, en las situaciones excepcionales que
especialmente se sealan.

D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO (art. 320, 327 y 328 CPC)

Constituye la regla general, est establecido por el artculo 328, inciso 1, teniendo
una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en
reducirlo (inc. 2).

Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de


comn acuerdo, para:

a) Reducir el plazo (art. 328 inc. 1)


b) Renunciar a l (art. 313 inc. 2)
c) Diferir su inicio o suspenderlo (art. 339 )

Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya


sea en el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio, como fuera de l y,
tambin en cualquier parte fuera del territorio de la Repblica.

Al efecto, dispone el artculo 334 que "se puede, durante el trmino ordinario,
rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella" . En todo caso,
para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un exhorto (arts 328, 334 y 70 y
sgtes).

Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario


para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio se ha contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario.
116

Y, del mismo modo, pueden ocurrir distintas situaciones que impidan rendir
durante l la prueba. Son los trminos especiales.

INICIO DEL TRMINO PROBATORIO ORDINARIO


Depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba (art 320 CPC):

a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin


que recibe la causa a prueba.

En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima


notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin
debe ser efectuada por cedula (art. 48).

b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin


que recibe la causa a prueba.

En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de la


resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere
deducido por las partes. Esta notificacin normalmente es efectuada por el Estado
diario.

PRUEBA TESTIMONIAL Y TERMINO PROBATORIO (ART. 320)


La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco
das siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una
minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y
especificados con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que
piensa valerse, debidamente individualizados (esta nmina no tiene limitacin de
nmero de testigos, pero slo se pueden presentar a declarar hasta 6 yestigos por
Cada punto de prueba, art. 372 inc. 1).

Si se interpuso recurso de reposicin por alguna(s) parte(s), este plazo de cinco


das comienza a correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la
resolucin recada sobre el ltimo recurso conforme a lo previsto en el artculo
320.

Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues
si sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba
testimonial, conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2 (salvo excepcin que se
jure no conocer de ellos anteriormente).
117

La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de


puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern
interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la
resolucin que recibe la causa a prueba.

La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas


concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La
prueba, sin embargo, debe referirse al tenor de los hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolucin y las
minutas que deben presentar las partes nicamente tienen por objeto detallar y
concretar tales hechos fijados por el tribunal. Si se fijan minutas sobre hechos
ajenos a la RRCaPb la contraparte podr pedir que tales puntos se omitan.

La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y


profesin u oficio de cada uno; o sea, los testigos deben ser individualizados
debidamente.

Sobre la indicacin del nombre, la jurisprudencia es bastante rigurosa en cuanto


la precisin de nombres y apellidos, pero alcanza a que se contengan las
indicaciones suficientes para identificarlos plenamente a fin de que la parte contra
quien se presentan pueda tener conocimiento de si les afecta o no alguna tacha
legal y preparar su contrainterrogatorio. La ley no menciona la cdula de identidad.

Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es


aceptable la oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la
lista respectiva el nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa
omisin fuera difcil o imposible su identificacin". Tratndose de testigos que
residen en lugares rurales, no es necesario indicar con precisin el domicilio y
basta expresar la localidad respectiva en que habitan.

Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no


hay duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse
omitido su profesin en la lista respectiva.

No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la


minuta de puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado
por cdula, pues en este caso se estaran notificando tcitamente de esa
resolucin, dado lo dispuesto en el artculo 55; pero no tienen valor alguno la lista
118

de testigos y la minuta de puntos de prueba que han sido presentadas antes de


recibirse la causa a prueba.

E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO (Art 329 y ss CPC)

1.- CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO


EXTRAORDINARIO.

Este trmino probatorio se clasifica en dos especies:

1) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la


Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio; y

2) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la


Repblica.

Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la


solicitud para su otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas
son diversas.

Duracin

Todo trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de


emplazamiento (art. 329, en relacin al art. 259 CPC).

Y corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio ordinario. Este


aumento es distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde va a
rendirse la prueba en relacin con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal
ante el cual se sigue el juicio. Al efecto, dispone el artculo 333, que todo aumento
del trmino ordinario continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo
durar para cada localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva.

En consecuencia, para el cmputo del termino probatorio extraordinario se


cuentan los 20 das del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin
solucin de continuidad, se le agregan con termino probatorio extraordinario los
das que corresponden segn la tabla de emplazamiento de acuerdo al lugar en
que se haya de rendir la diligencia de prueba respectiva.
119

Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr


rendirse prueba en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al
efecto, dispone el artculo 335 que vencido el trmino ordinario, slo podr
rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento
extraordinario del trmino.

2.- JUICIOS EN QUE PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO


EXTRAORDINARIO.

Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del


juicio ordinario de mayor cuanta en los artculos 329 y siguientes.

Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable, solo
podr preverse la existencia del trmino extraordinario para los procedimientos en
los cuales el legislador haya previsto expresamente su procedencia.

De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en todo


procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto
expresamente su existencia por parte del legislador.

Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la


existencia del trmino probatorio extraordinario son los siguientes:

1 En el juicio ordinario de menor cuanta.


En este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no podr
ser superior en total a 20 das (art. 698, N 4 en relacin con el N 2, aunque la
referencia diga al nmero anterior);

2.- En los incidentes.


En los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias
probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos
fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime
necesarios, no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados
desde que se recibi el incidente a prueba (art. 90).

3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se
prev que el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts.
686 y 90).;

4 En los juicios de hacienda.


Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda se
tramite conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748);
120

5 En los juicios sobre cuentas si el procedimiento aplicable lo considera (art.


694 inc. 2 y 695 inc. 2);

6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697), puesto que
corresponde el procedimiento sumario o un incidente.;

7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo


de cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten
conforme a las reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario
(arts. 223, inc. 2, del C.O.T. y 628 inc. 1 CPC) y

8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y


siempre que lo pida el ejecutante (art. 468 inc. 2).

3.- TRAMITACIN DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO


EXTRAORDINARIO.

c.1. Oportunidad para presentar solicitud.

"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido
el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe
rendirse"(Art. 332).

c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.

Existe diferencia de tramitacin entre la solicitud de:


- El termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio
de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio; y
- La del termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del
territorio de la Repblica

Que se justifica atendida a que los requisitos de admisibilidad, tramitacin y


caucin a rendirse son distintos en uno y otro caso.

1.- Requisitos de solicitud.

La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la


Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio, lo concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo
121

motivo para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el
curso del juicio" (art. 330);

En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la


Repblica no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que
acompaar al tribunal antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios
probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre
el asunto controvertido.

Al respecto establece el artculo 331: "No se decretar el aumento extraordinario


para rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias
siguientes:

"1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente
aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas
han acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all
existen los medios probatorios que se pretende obtener;

"2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante


piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y

"3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o


se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener
sus declaraciones".

2.- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de termino


extraordinario.

El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera


del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con
citacin. En otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino
de la citacin (art. 69 CPC), en cuyo caso se genera un incidente; y si no se
opone, se rinde la prueba en el trmino extraordinario concedido por el tribunal
(art. 336, inc. 1, 1a. parte).

En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el


incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando
haya existido oposicin de la parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento,
dentro de la citacin, se produce el incidente correspondiente, el que debe
tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda por ello el trmino probatorio
(art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el aumento extraordinario los das
transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art.336, inc.
3).
122

El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede


con audiencia (art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente con la
sola presentacin de la solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la
solicitud en que se pida el nuevo trmino a la parte contraria.

En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el


incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o
no oposicin de la parte contraria. Cuando se solicita aumento extraordinario para
rendir prueba fuera de la Repblica, siempre se producir un incidente; y por
consiguiente, no se suspenda por ello el trmino probatorio; pero no se contarn
en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente
sobre concesin del mismo (art. 336, incs. 2 y 3).

3.- Otorgamiento de caucin.

Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la


Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio, no se le exige al solicitante acompaar caucin de ninguna especie para
indemnizar posibles perjuicios a la contraparte.

En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la


Repblica, "exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en
arcas fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a
dos sueldos vitales, para que sirva de caucin" (art. 338, inc. 1).

4.- Sancin en que incurre el litigante temerario

El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad
consignada, que se mandar aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso
alguna de las circunstancias siguientes:

1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida;


2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento
de los hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos, y
3 que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha
pedido que se practiquen la diligencias probatorias.

Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a


ambos trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una
impertinente, ser obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido
para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de
mandatarios. Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el
123

tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos
justificados.

F.- TRMINO PROBATORIO ESPECIAL (O TRMINO ESPECIAL


DE PRUEBA)

1.- Generalidades.

La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se


suspenda en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo
soliciten al tribunal (art. 339, inc. 1, 1a. parte) y se rindan dentro de l las
pruebas.

Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible


rendir la prueba sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones
en las cuales el tribunal puede dar lugar a trminos especiales de prueba.

2.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2.

Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la


recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar
determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el
nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en
el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2).

No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la


prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art.
339, inc. 3).

La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser


aplicado en cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la
recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar
determinado, y se solicite oportunamente.

El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de


das que dure el entorpecimiento.

Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa


del que solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado
oportunamente, debe concederse dicho trmino especial.
124

Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la


recusacin del juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar
determinado por una incomunicacin debida a una revolucin armada, un
temporal, un sismo u otro impedimento de igual gravedad. La jurisprudencia ha
estimado que no se considera impedimento la dificultad para obtener copias de
unos documentos.

El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art.


339, inc. 1, 2a. parte).

3.- Trmino especial de prueba del artculo 339 inciso final. (Acogimiento de
apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o modifica
uno o ms hechos fijados por ella).

Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba


deduciendo una reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba
omitido incluir en la resolucin que recibe la causa a prueba ciertos hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos.

Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior


acoge la apelacin subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido
el trmino probatorio ordinario. El legislador dispone que en este caso el juez
deber conceder un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije
prudencialmente, pero que no podr exceder de ocho.

Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte


reclame el entorpecimiento.

Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin


del tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).42

4.- Trmino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo (Trmino
especial para rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).

Este termino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe


rendirse dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede
suceder que el examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que
l no haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada.

En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los


testigos que no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe
125

ser breve y su duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar
por una sola vez.

La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los
tres das siguientes a su vencimiento.

5.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino especial
por inasistencia del juez de la causa)

Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la


inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de
cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este
certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba.

En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir
la prueba.

6.- Termino especial de prueba del artculo 376 (Prueba de tachas)

La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino
concedido para la cuestin principal.

Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta
de l es insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo
efecto de rendir la prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das,
pero al cual puede agregrsele el aumento extraordinario que concede el artculo
329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que l se refiere.

7.- Trmino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del


artculo 402 (Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin)

La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella,


puede revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa
circunstancia. Tambin puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de
hecho, si los hechos confesados no son personales del confesante.
126

En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un


trmino especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de
la causa.

8.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3 (Medidas mejor
resolver)

El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar
sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas
pruebas o ciertas diligencias.

Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados
desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido
este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal
proceder a dictar sentencia sin ms trmite.
127

Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad


de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el
tribunal abrir un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser
improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento
se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de
prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el
trmino especial de prueba ser apelable en el solo efecto devolutivo.

LOS TEMAS DE LA PRUEBA EN S SE VERN COMO UNIDAD


APARTE (y final de este curso)

PROCEDIMIENTOS POSTERIORES A LA PRUEBA.

1.- OBSERVACIONES A LA PRUEBA


Art. 430

a.- Plazo y contenido


Conforme lo seala el art. 430 del CPC, vencido el trmino probatorio (sea ste
ordinario o especial), comienza a correr un plazo de 10 das fatal, comn y de das,
durante el cual las partes pueden presentar por escrito las observaciones que
pueda merecerles las pruebas rendidas.

Si bien no es obligatorio efectuar estas presentaciones, es de gran importancia para


la parte que se hagan las observaciones a la prueba rendida y que en este escrito
se efecte un anlisis sistemtico y completo de ellas, sealando la parte cules
son las pruebas con las cuales estima acreditados los hechos controvertidos que le
interesan se den por establecidos

Al mismo tiempo, conviene referirse a la prueba rendida por la contraria, destacando


su inconsistencia o insuficiencia, o derechamente su ausencia, respecto de los
hechos que no sean del inters del observante que se den por acreditados.

b.- Otras actuaciones durante este plazo


Este plazo de diez das tiene adems importancia, por cuanto durante l podrn
todava agregarse al proceso los antecedentes correspondientes a prueba rendida
fuera del Tribunal (trminos extraordinarios de prueba).
128

Asimismo, podrn rendirse todava en esta etapa las pruebas confesionales,


periciales y la inspeccin ocular del Tribunal, cuando ellas hayan sido solicitadas
antes del vencimiento probatorio (hasta la citacin para or sentencia).

La prueba testimonial y la instrumental no pueden rendirse en esta etapa por cuanto


los art. 340 inciso 1 y 348 inc. 1, respectivamente, lo prohben en forma expresa
(slo puede hacerse hasta el vencimiento del trmino probatorio).

2.- CITACIN PARA OR SENTENCIA


Art. 432 y 433

1.- Generalidades

Vencido el plazo para observaciones de la prueba (el art. 430), existan o no


diligencias pendientes, el Tribunal necesariamente deber de oficio citar a las partes
para or sentencia, por cuanto as lo ordena perentoriamente el art. 432 (no es
obstculo parta que una parte lo pida).

Debe recordarse que el Tribunal tambin citar para or sentencia cuando


terminada la etapa de discusin:

- Las partes as lo solicitan de comn acuerdo y

- Cuando el Tribunal estima que no existen hechos sustanciales,


pertinentes y controvertidos. En este ltimo caso debe recordarse
igualmente que la citacin para sentencia es apelable, conforme al art. 326
en relacin con el art. 313 inciso 1., por cuanto implcitamente se est
denegando la recepcin de la causa a prueba (omite la etapa de prueba).

2..- Recursos contra esta resolucin

La resolucin que cita a las partes para or sentencia, conforme lo dispone el art.
432 inciso 2., solo ser susceptible del recurso de reposicin, el que
necesariamente deber deducirse dentro de tercer da y fundarse en la existencia
de algn error de hecho, como por ejemplo mal cmputo del plazo.

Sin perjuicio, como se indic, que en el caso que, por estimar el Juez que no existen
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, ordene pasar de inmediato de la
etapa de discusin a la de fallo, la ley estima apelable la resolucin que cita a las
partes a or sentencia. (art. 326 en relacin con el art. 313 inciso 1)
129

En cambio, no es apelable la que ordene lo mismo (omitir la etapa probatorio) si ello


fue por acuerdo de las partes, pues hayan pedido se falle el pleito sin ms trmite
(art. 326 inc. 1 en relacin con el art. 313 inc. 2)

3.- Efectos de la citacin para sentencia.


a.- Generalidades

No se trata de una verdadera audiencia a escuchar sentencia, sino que marca o


diferencia la etapa procesal de cierre de proceso, de cese de la actividad de las
partes. (en principio, pues tiene varias excepciones).

Notificada esta resolucin por el estado diario, el proceso quedar en estado de


fallo, debiendo el Juez dictar la sentencia definitiva dentro del plazo de sesenta
das(art. 162 inc. 3). Si as no lo hace deber ser apercibido y eventualmente
sancionado por la respectiva Corte de Apelaciones con suspensin de hasta 30 das
(art. 162 inc. 4).

La citacin para or sentencia constituye un trmite esencial del proceso, conforme


al artculo 795 N 7 del CPC, motivo por el cual su omisin constituye causal de
casacin en la forma de acuerdo con el artculo 768 N 9.
130

b.- Efectos

No admitir escritos ni pruebas de ningn genero (art. 433 inc. 1).

c.- Excepciones a esta regla (art. 433 inc. 2)

i.- Incidente de nulidad de lo obrado, los que conforme a las normas generales en
todo caso debern plantearse dentro de los cinco das de que la parte tuvo
conocimiento del vicio, salvo que se trate de la incompetencia absoluta (art. 83 y 84)

ii.- Medidas para mejor resolver (art. 159), que el Tribunal de oficio puede
disponer la prctica de ellas y en ese mismo carcter puede ordenar agregar al
proceso la prueba rendida en otro Tribunal que llegue despus de la citacin para
sentencia; igualmente puede ordenar se practique alguna diligencia probatoria
pendiente, para lo cual deber dictar una resolucin en que la que fundamente
exponga el motivo por el cual estima esa medida estrictamente necesaria para la
acertada resolucin del asunto (art. 431 inc. 1).

iii.- Medidas precautorias sealadas en el artculo 290;

iv.- Impugnacin de instrumentos si el plazo correspondiente vence despus de


la citacin para sentencia. Si se deduce impugnacin, ella se tramitar en cuaderno
separado y se fallar en la sentencia (art. 342 N 3 sobre objecin de copias de
instrumentos pblicos; art. 346 N 3 sobre reconocimiento de instrumentos privados
y art. 347 sobre objecin de agregacin de documentos traducidos).

v.- Interposicin de excepciones perentorias que pueden oponerse en cualquier


estado del juicio antes de la citacin para or sentencia, por cuanto la ley seala que
no se admitirn si no se alegan antes de la citacin (art. 310 inciso 1); Adems, si
se plantean despus de recibidas la causa a prueba, se resolucin se reservar
para definitiva (310 inciso 2).

vi.- Acumulacin de autos: pude solicitarse en cualquier estado del, proceso hasta
antes de dictarse sentencia de trmino (art.98).

vii.- Incidentes de privilegio de pobreza (art.130); de desistimiento de la


demanda (art. 148), as como la citacin o conciliacin (art. 262 inc. 2).

3.- LAS MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER


Art. 431 y 159 CPC
131

1.- Generalidades
Son aquellas diligencias probatorias que el Tribunal puede disponer de oficio, una
vez citada las partes para or sentencia y dentro del plazo de 60 das para dictarla,
con el objeto de esclarecer hechos que el Juez estime indispensables para una
acertada resolucin de la controversia.

Es importante destacar que las medidas para mejor resolver corresponden


exclusivamente a la iniciativa del Tribunal, por lo que las partes si bien pueden
sugerirlas a ste, no tienen iniciativa para solicitar.

Por otra parte, es igualmente tener presente que estas medidas slo puede
disponerlas el Juez dentro del plazo de sesenta das antes sealado; si este plazo
vence, an cuando no se haya dictado sentencia, no podr ordenar el Juez la
practica de alguna medida de este carcter; es decir, habr precludo el derecho del
Juez a hacerlo y, conforme al art.159 si alguna se dispone ella se tendr por no
decretada.

2.- Las medidas para mejor resolver son: (431 y 159)

a) La agregacin de pruebas producidas oportunamente fuera del Tribunal y


que lleguen a ste una vez citadas las partes para or sentencia, as como la
practica de alguna diligencia pendiente cuando lo estime por resolucin fundada
estrictamente necesario para la acertada resolucin de la causa (art.431)

b) La agregacin de cualquier documento que estime necesario para


esclarecer el derecho de los litigantes (159 N 1).
Como en este caso la ley no distingue, puede ordenarse la agregacin de
instrumentos pblicos o privados, se encuentren stos en poder de las partes o de
terceros;

c) La confesin judicial (art. 159 N 2). Como vimos en su oportunidad al traer de


la confesin, para que sta pueda disponerse como medida para mejor resolver es
necesario que recaiga sobre hechos que el Juez considere en influencia en el
asunto y que no se encuentren probados por otros medios.

d) La inspeccin ocular del Tribunal (159 N3)

e) El informe de peritos (159 N 4)

f) La comparecencia de testigos que hayan declarado en el proceso, para que


aclaren o expliquen sus dichos oscuros o contradictorios (159 N 5)
132

g) La presentacin de cualquier otro proceso que tenga relacin con la causa,


medida que debe cumplirse conforme a lo dispuesto en el artculo 37 inciso 3. Que
seala que la forma norma de remitir estos expedientes de un Tribunal a otro ser
mediante fotocopia de los mismos, salvo casos de excepcin: casos urgentes,
cuando no se puede obtener fotocopia y cuando el expediente tenga ms de 250
hojas. En caso de remitirse los autos originales, stos debern ser devueltos a los
ms dentro de 8 das (15 inciso 2).

3.- Tramitacin

a.- En general las resoluciones que disponen medidas para mejor resolver son
inapelables con excepcin de la que dicta el Juez de primera instancia ordenando
informe pericial;

b.- La resolucin que dispone la practica de alguna medida para mejor resolver, por
norma general se notifica por el estado diario, salvo que se trate de alguna que
disponga la comparecencia personal de un tercero, toda vez que en este caso sera
necesario la aplicacin de la regla contemplada en el artculo 56, es decir, se notifica
personalmente o por cdula.

c.- Conforme lo seala el mismo artculo 159, inc. 3, las medidas para mejor
resolver necesariamente debern cumplirse dentro del plazo de 20 das
contados desde la fecha de notificacin de la resolucin que las dispone; si no
se cumplen dentro de dicho plazo, se tendrn por no decretadas y el Tribunal
deber dictar sentencia sin ms tramite.

d.- Si durante la prctica de alguna medida para mejor resolver aparece de


manifiesto la necesidad de esclarecer hechos nuevos indispensables para
dictar sentencia, podr el Tribunal abrir un trmino probatorio especial por un
plazo no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el
Tribunal seale, debiendo en este caso las partes presentar las listas de testigos
dentro de los dos primeros das del probatorio.
La resolucin que dispone la apertura de este trmino especial de prueba
susceptible de apelacin, en el solo efecto devolutivo.
133

TERMINO DE LA PRIMERA INSTANCIA DEL PROCEDIMIENTO


ORDINARIO

BASE
El procedimiento ordinario puede concluir en forma normal a travs de la sentencia
definitiva o a travs de otras formas.

Formas anormales de trmino:

- Por conciliacin, desistimiento u otros equivalentes jurisdiccionales.

- Por su abandono, que se trata de un incidente especial (Art. 152 y ss CPC).

- Por acogerse una excepcin mixta o una anmala. O la excepcin dilatoria de


incompetencia.

- Por someter el asunto a compromiso.

LA SENTENCIA DEFINITIVA

1.- Concepto

Es aquella resolucin que pone trmino a la instancia, resolviendo la


cuestin o asunto que ha sido objeto del proceso (art. 158 y 170 CPC)

Conforme a la definicin indicada, la sentencia para ser definitiva de poner trmino a


la instancia, pero adems, ella debe resolver el asunto controvertido,
pronuncindose respecto de todas las acciones y excepciones deducidas por las
partes en tiempo y forma. Si no resuelve el asunto controvertido, por ejemplo acoge
un desistimiento de la demanda, ella no ser sentencia definitiva, an cuando
ponga trmino a la instancia, sino que una sentencia interlocutoria.

2.- Plazo para dictarla y Notificacin

Notificada por el estado diario la resolucin que cita a las partes para or sentencia,
el proceso queda en estado de fallo, debiendo el Juez dictar la sentencia definitiva
dentro del plazo de sesenta das (art. 162 inc. 3).

Si as no lo hace deber ser apercibido y eventualmente sancionado por la


respectiva Corte de Apelaciones con suspensin de hasta 30 das (art. 162 inc. 4).
134

El hecho de haberse dictado sentenciase se anota en el Estado Diario y se enva


aviso a las partes, pero ello NO constituye notificacin (art. 162 inc. final).

La sentencia definitiva de primera instancia se notifica a las partes personalmente o


por cdula (art. 48 CPC).

La circunstancia de que no se haya agregado prueba rendida fuera del tribunal o


que no se haya practicado una determinada diligencia de prueba NO suspende la
dictacin de la sentencia, a menos que el Juez estime indispensable, por resolucin
fundada. E tal caso, debe reiterar esta prueba como medida para mejor resolver
(art. 431 inc. 1).

Si la prueba rendida en otro Tribunal o alguna pendiente, como un informe pericial,


por ejemplo, llegan al Tribunal despus de haberse dictado sentencia, ellas se
agregaran al proceso para los efectos de ser consideradas en segunda instancia,
siempre que hubiere lugar a ella (431 inc. 2);

3.- Formalidades de la sentencia definitiva (art.170 y Auto Acordado forma


sentencias, ao 1920).

Siendo la sentencia una de las clases de resoluciones, ella deber reunir en primer
trmino los requisitos generales a toda resolucin judicial, vale decir, deber ser
encabezada por la fecha escrita en letras y deber concluir con la firma del Juez
que la dicta y la del Secretario que autoriza (art. 169 y 61 inciso final).

Aparte de estos requisitos generales, la sentencia deber cumplir otros especiales


que se encuentran sealados en el artculo 170 del CPC en relacin con el Auto
Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre Forma de las Sentencias (se
puede encontrar en el apndice del CPC)

Estas sentencias constan de tres partes, una expositiva, una considerativa y una
resolutiva, cada una de las cuales debe cumplir con determinados requisitos:

a.- Parte Expositiva


En general, en esta parte se efecta un resumen del proceso; especficamente ella
deber contener:

i.- La individualizacin de las partes con expresin de sus nombres, domicilio,


profesin u oficio. Este requisito es de gran importancia para los efectos de la cosa
juzgada (identidad legal de personas). (art.170 N 1)
135

ii.- La enunciacin breve de las acciones o peticiones del demandante y de sus


fundamentos; (170 N 2)

iii.- Enunciacin breve de las excepciones o defensas del demandado y sus


fundamentos (170 N 3)

iv.- Si ha sido o no recibida la causa a prueba (art.3 Auto Acordado).

v.- Si las partes fueron citadas para sentencia o no lo fueron en los casos previstos
por la ley (art.4 Auto Acordado)

b.- Parte Considerativa


En esta etapa o parte de la sentencia se contienen los razonamientos que efecta el
Juez para llegar a la conclusin.

i.- Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la


sentencia (art.170 N 4)

El Auto Acordado agrega que se establecern con precisin los hechos sobre los
cuales versa la cuestin que ha de fallarse, con distincin de aquellos que hayan
sido aceptados o reconocidos por las partes y aquellos que hayan sido
controvertidos.

Luego deber indicarse los hechos que se encuentran justificados (probados)


con los medios de prueba producidos, debiendo efectuarse la apreciacin
correspondiente de los medios probatorios.

En caso de que se haya suscitado alguna cuestin respecto de la procedencia de


algn medio de prueba, deber consignarse los fundamentos que sirven para los
efectos de aceptar o rechazar dichas impugnaciones en forma previa al
establecimiento de los hechos.

Establecidos los hechos, deber efectuarse las consideraciones de derecho


aplicables al caso.

ii.- La enunciacin de las leyes y, en su defecto, de los principios de equidad


conforme a los cuales se pronuncia el fallo (170 N 5 ) y (art. 9 Auto Acordado).
Debe sealarse las disposiciones legales aplicadas y la razn de hacerlo.

c.- Parte resolutiva


En ella debe expresarse la decisin del asunto controvertido (170 N 6).
136

Esta decisin deber comprender todas las acciones y excepciones que se


hubieren hecho valer en el proceso, pudiendo omitirse la resolucin de aquellas que
sean incompatibles con lo resuelto. El auto acordado agrega en esta ltima parte
que el Tribunal deber indicar los motivos por los cuales estim la existencia de la
incompatibilidad (art. 11 AA).

4.- Sancin por la omisin de formalidades en la Sentencia Definitiva

Si se omite cualquiera de los requisitos sealados en el artculo 170 del Cdigo de


Procedimiento Civil la sentencia ser anulable por la va del recurso de casacin
en la forma, toda vez que el art. 768 N 5 seala especficamente como causal de
dicho recurso este evento.

Sin embargo el inciso final de la misma norma indica que el tribunal que conoce del
recurso puede limitarse a ordenar completar el fallo por el juez de la instancia
(que lo dict) si lo omitido fuese la falta de pronunciamiento respecto de alguna
accin o excepcin hecha valer oportunamente en el juicio.

Y tambin pueden impugnarse las omisiones por va de apelacin.

Por otro parte, si en la sentencia se otorga ms de lo perdido por las partes o ella
se extiende a puntos no sometidos a la para actuar de oficio, se incurrir
igualmente en vicio de casacin contemplado en el artculo 768 N 4 del CPC,
denominado ultrapetita.

Por ltimo, puede hacerse uso del recurso de apelacin (art. 186 y ss CPC)

UNIDAD TEMTICA III: EL PROCEDIMIENTO


SUMARIO

Tratado en el Ttulo XI del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil

I.- CONCEPTO Y CARACTERSTICAS


137

Es aquel contemplado en el Ttulo XI del Libro II del CPC (art. 680 a 692) y que se
aplica, en defecto de regla contraria, a aquellos asuntos que requieran de una
tramitacin rpida para ser eficaz o a los que la ley seala en forma expresa.

Al igual que el procedimiento ordinario, segn la finalidad de la accin deducida,


ser un procedimiento declarativo, constitutivo o de condena.

Se puede cambiar de procedimiento de ordinario a sumario y viceversa, pero esto


ltimo (sumario a ordinario) no en los casos del inc. 2 del art. 680.

Puede ser de aplicacin general, con determinados requisitos, segn el inc. 1 del
art. 680, o especial (inc. 2 del art. 680 o art. 271 CPC). En caso de aplicacin
especial, sta es obligatoria.

Es, en teora verbal, (art. 682), pero se aceptan peticiones o presentaciones


escritas. En la prctica predomina la escriturizacin sin contrapeso.

En rebelda del demandado, el actor puede pedir que se acceda temporalmente a


la demanda (art. 684).

Es un procedimiento breve y concentrado (art. 690). Por esto los incidentes deben
promoverse y tramitarse en el mismo comparendo y la sentencia, en principio,
debe resolverlos conjuntamente con la cuestin principal.

Las apelaciones, por lo general, son slo devolutivas y se rigen por las reglas de
los incidentes (inc. final del art. 691)

II.- APLICABILIDAD

Esta aplicabilidad es en cuatro mbitos o niveles:

1.- Es de aplicacin general (inc. 1 del art. 680)


En todos aquellos casos en que, en defecto de otra regla especial, la accin
deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para ser eficaz.

Es una situacin de hecho que ser calificada por el demandante, al deducir su


accin y, en caso de oposicin o controversia, por el juez.

2.- En todos los casos que la ley ordene proceder sumariamente o breve y
sumariamente o de otra forma anloga (N 1 del inc. 2 del art. 680)
Se trata de un mandato legal especfico, frente a una situacin dada.
138

3.- Es de aplicacin obligatoria


Segn los N 2 a 10 del inc. 2 del art 680.

a.- Cuestiones sobre servidumbres naturales o legales (N 2)

b.- Sobre cobro de honorarios, salvo el de funcionarios que acten en juicio, que
tambin pueden, optativamente, accionar en la forma prescrita en el art. 697, que
es incidentalmente en el juicio en el cual intervino (N 3)

c.- Sobre remocin de guardadores y a los que se susciten entre representantes


legales y sus representados (N 4)

d.- A los juicios sobre depsito necesario y comodato precario (N 6)

e.- A los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan convertido
las ejecutivas, en virtud de lo dispuesto en el art. 2515 CC (N 7)

f.- A los juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por ley o el
contrato, de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 696 (N 8)

g.- A los juicios en que se ejercite el derecho que concede el artculo 945 CC para
hacer cegar un pozo (N 9)

h- A los juicios en que se deduzcan acciones civiles derivadas de un delito o


cuasidelito, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 59 del CPP y siempre
que exista sentencia penal ejecutoriada (N 10)

4.- Cuando otras normas lo sealen en forma expresa como el aplicable a


determinada materia
Como en el caso de la Jactancia (art. 271).

III.- TRAMITACIN

Al igual que el procedimiento ordinario, el sumario puede empezar tanto por


demanda como por medida prejudicial. La demanda debe contener los requisitos
usuales (art. 254).

Al proveerse la demanda (art. 683) se cita a una audiencia para el quinto da hbil,
a contar de la ltima notificacin, y si el demandado no est en el lugar del juicio,
139

rige el aumento de la tabla de emplazamiento del art. 259. Por lo tanto, el


emplazamiento NO es igual al del juicio ordinario.

Toda resolucin debe, a ms tardar, dictarse dentro de segundo da (art. 688)

El art. 689 regla la eventual citacin de parientes.

1.- El Comparendo (art. 689)


Es slo de discusin, no de prueba. Deben, en principio, asistir todas las partes,
debidamente representadas. Si no concurre ninguna debe solicitarse nuevo da y
hora, si va slo el demandante acta en rebelda del demandado.

Tambin puede asistir el Defensor Pblico cuando deba intervenir conforme a la


ley o si el tribunal lo estima necesario.

2.- Desarrollo del Comparendo (art. 690)


Si asiste el demandado, asume la carga absoluta de su defensa, debiendo, en
esta oportunidad, hacer valer todas las excepciones de que disponga, incluso las
anmalas del art. 310.

Luego, si existen hechos sustnciales, pertinentes y controvertidos, se recibe la


causa a prueba (art. 683, parte final del ltimo inciso y art. 685, pero si el
demandado est en rebelda es obligacin hacerlo, art. 684 inc. 1). En la prctica
muchas veces ello se hace despus del comparendo.

Dentro del comparendo deben deducirse y tramitarse todos los incidentes (art.
690), sin perjuicio de la regla del inc. 1 del art. 85 CPC (incidentes que se origen
durante la secuela del juicio, deben promoverse tan pronto como se sepan).

3.- Accesin temporal de la Demanda (art. 684)


Si el demandado est en rebelda, el demandado puede solicitarlo dentro del
comparendo (art. 690).

Esta accesin es provisoria, en tanto no se falle la causa (inc. 2 del art. 684). Si
se accede, el demandado puede oponerse a ello dentro de 5 da de notificado,
citndose a una nueva audiencia, pero sin suspender el cumplimiento provisional
de lo decretado ni alterndose la calidad jurdica de las partes. En esta audiencia
slo cabe discutir sobre el haberse accedido temporalmente a la demanda y NO
sobre el fondo (en lo cual el demandado ya estuvo en rebelda). Tambin el hecho
de haberse accedido temporalmente a la demanda es apelable.
La doctrina estima que no es procedente usar ambas vas (se trata de una
preclusin por incompatibilidad)
140

IV.- PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO SUMARIO (art. 686)


Se rinde en el plazo y la forma establecidos para los incidentes.

La resolucin que reciba la causa a prueba debe fijar los puntos sobre la que debe
recaer (art. 323). Se discute la forma de notificacin, dado que el art. art 323 en su
inc. final indica que en el procedimento incidental lo es por el estado diario, pero
dada la redaccin del art. 686 (forma y plazo), que no se refiere a la forma de
notificar, tambin se estima que se debe seguir la regla general de notificar por
ccula (art. 48), la prctica de nuestros tribunales se inclina por esta segunda
hiptesis. Tampoco es pacfica la forma de recurrir, en el sentido de si es apelable,
pero otra vez la prctica se inclina por la afirmativa.

El trmino probatorio, al seguir la regla de los incidentes, es de ocho das y dentro


de los dos primeros debe presentarse la lista de testigos (art. 90). Este trmino
probatorio es fatal para todo medio de prueba. Puede pedirse su ampliacin hasta
por 30 das.

V.- CURSO POSTERIOR

Vencido el trmino probatorio, el tribunal, de inmediato, debe citar a las partes a


or sentencia, debiendo sta dictarse dentro del plazo de 10 das a contar de esta
ltima resolucin (art. 687 y 688)

La sentencia debe resolver no slo la cuestin principal, sino tambin los


incidentes que se hayan deducido durante la secuela del juicio (art. 690), salvo
que stos sean previos e incompatibles con la primera.

Segn el profesor Mario Mosquera, los incidentes que tengan la calidad de previo
y especial pronunciamiento (por ejemplo, una excepcion de incompetencia),
deben fallarse tan pronto como estn en estado, de otro modo el juicio no puede
seguir una tramitacin regular.

VI.- RECURSOS

Durante la secuela del juicio, todas las resoluciones que sean apelables lo son en
el slo efecto devolutivo (inc.. 2 del art. 691). Los efectos se contemplan en los
arts. 191 y 192.
141

Por lo dems, la regla del N 1 del art. 194 seala que son apelables slo
devolutivamente las resoluciones dictadas contra el demandado en los juicios
ejecutivo y sumario.

Slo son apelables en ambos efectos la sentencia definitiva y aquella que accede
a sustituir un procedimiento de ordinario a sumario, pero an stas pueden
concederse en el slo efecto devolutivo en caso que, de concederse en ambos
efectos, se haya de eludir sus resultados (art. 691 inc. 1).

El grado de competencia y fallo en la apelacin de la sentencia definitiva que se


pronuncia dentro del procedimiento sumario es mayor que su similar del
procedimiento ordinario, pues en ella el tribunal de alzada, a peticin de parte,
puede pronunciarse sobre todas aquellas cuestiones que se hayan debatido en
primera instancia para ser resueltas en definitiva, an cuando el fallo de primer
grado (apelado) no lo haya hecho (art. 692).

Debe recordarse que en el procedimiento ordinario slo se puede resolver, por el


tribunal a quem, por la va de apelacin, lo no pronunciado por el tribunal a quo
por ser incompatible con lo que resolvi (art. 208).

VII.- LA SUBSTITUCIN DEL PROCEDIMIENTO

Debe tenerse presente que, a falta de regla expresa, es difcil determinar cuando
una accin requiere de tramitacin rpida para ser eficaz, lo cual da origen a
estas sustituciones.

Se tramita como incidente (art. 681 inc. final) y siempre y en todo caso de
sustitucin del procedimiento, lo ya actuado es plenamente vlido.

Toda resolucin que acoja la sustitucin del procedimiento es apelable. Ser por lo
general slo devolutiva (N 2 del art. 194). En el caso que se cambie de ordinario a
sumario, la apelacin es en ambos efectos (art. 691), a menos que haya por esto
de eludirse sus resultados, pues, en tal caso, cobra vigencia la regla general de
ser slo devolutiva.

1.- De Sumario a ordinario (inc. 1 del art. 681)

Ser la frmula de ms corriente frecuencia. Lo ser a peticin ordinariamente del


demandado y slo procede en aquellos casos que el procedimiento sumario es por
aplicacin general (inc. 1 del art. 680). Por tantpo, no procede en los casos
enumerados en el inciso 2 del mismo precepto ni aquellos ordenados por otras
normas.
142

Se tramita como incidente que debe promoverse como primera gestin, pues se
origina con la demanda (art. 84 inc. 2) y, de otro modo, hay convalidacin
procesal. Slo ante motivos fundados puede promoverse despus. Este incidente
es de previo y especial pronunciamiento.

2.- De Ordinario a Sumario (inc. 2 del art. 681)


No tiene lmite en cuanto la posibilidad de solicitarlo. Pueden pedirlo ambas
partes, aunque lo esperable ser que lo haga el demandante. Sin embargo, en la
prctica esta sustitucin no se aplica. Si de d lugar, la apelacin sigue la regla del
art. 691 ya visto.

UNIDAD TEMATICA IV: TEORA DE LA


PRUEBA
I.- INTRODUCCION

La prueba, en sentido general es la comprobacin de si un hecho ha existido cierta


y determinadamente.

Acepciones de la palabra prueba:


a) Como sinnimo de medio de prueba en particular, es decir, como
elemento para obtener la conviccin del Juez acerca de un hecho; por ejemplo, la
prueba testimonial.

b) Tambin se utiliza en algunos casos para referirse al perodo de prueba.


As el ttulo XII del libro II habla de procedimientos posteriores a la prueba, para
referirse a procedimientos posteriores al trmino probatorio.

c) Se emplea tambin para referirse a la accin o acto mismo de acreditar


un hecho y as se dice, por ejemplo, que el demandante prueba sus afirmaciones.

d) Por ltimo, tambin se utiliza para aludir al resultado obtenido y se dice,


por ejemplo, que el demandado no rindi prueba que acreditara los hechos.
Como estas acepciones se encuentran ntimamente ligadas, se dice que utilizando
la prueba (medio de prueba) en la prueba (trmino probatorio), se tiene que probar
(acreditar) para que s de un hecho por probado (establecido).
143

Siguiendo a Couture podemos sealar que la prueba plantea los siguientes


aspectos:
a) Qu es la prueba?, Se refiere al concepto de prueba;
b) Qu se prueba? , Alude al objeto de la prueba;
c) Quin prueba?, Problema de la carga o peso de la prueba;
d) Cmo se prueba?, Se refiere al procedimiento probatorio;
e) Qu valor tiene la prueba?, Valoracin de la prueba.

Tambin se puede sealar que es La determinacin en el proceso de los


hechos invocados por las partes en apoyo de sus pretensiones, por los
medios y sistemas que la ley seale y en conformidad a las normas del
procedimiento.

Tambin Producir un estado de certeza de la existencia de un hecho o de la


verdad o falsedad de una proposicin fctica.

Otra: Establecimiento judicial de un hecho del cual depende la pretensin o la


oposicin a la pretensin, por los medios y el la forma legal.

La prueba se rige por dos grandes corrientes:


- Por la Investigacin (propia del sistema inquisitivo), en la cual el tribunal la
produce e incorpora al proceso, y
- Por la Demostracin u Aporte de las Partes, en la cual tal tarea recae
sobre estas ltimas (propia del sistema dispositivo)

Se prueba la verdad de los hechos configurativos del conflicto. El Juez


reconstruye tales hechos, alcanzando la verdad suficiente, nunca la verdad
absoluta. Esta bsqueda es a travs de los hechos planteados y la prueba hecha
valer por ellos. Y, en principio, slo puede alcanzar conviccin a travs de la
prueba rendida (la excepcin son los hechos evidentes y el hecho notorio).

II.- ETAPAS EN LA CONFRONTACIN DE LOS HECHOS


INVOCADOS Y LA PRUEBA PRODUCIDA

1.- Etapa de Proposicin: Se ofrecen los medios de prueba por las partes.

2.- Etapa de Admisin: Et Tribunal acepta la produccin de la prueba, calificando:


La oportunidad procesal,
La Pertinencia de la Prueba,
La Admisibilidad de la Prueba y
Las Formas Procesales.
144

3.- Etapa de Ejecucin o de Produccin de Prueba: La prueba se lleva al


tribunal en la oportunidad legal fijada para ello (art. 341: Medios de Prueba).
- Instrumentos: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del
trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en
segunda (art. 348)
- Testigos: Slo se admiten los ofrecidos en la lista que debe presentarse al
inicio del trmino probatorio. (art. 320 y 372)
- Confesin: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento del trmino
probatorio en primera instancia y hasta la vista de la causa en segunda (art.
385 inc. 2)
- Inspeccin personal del Tribunal: Se decreta en cuanto se estime necesaria
(art. 403). An de oficio (art. 406).
- Informe de Peritos: Puede decretarse de oficio en cualquier estado del
juicio, pero las partes slo pueden solicitarlo (no rendirlo) dentro del trmino
probatorio (art. 412)
- Presunciones: Recaen en la Sentencia, las construye el Juez.

4.- Etapa de Apreciacin (valoracin) de la Prueba: Son los actos del Tribunal
para formar su conviccin o certeza, que efecta mediante la comparacin o
contraste de los hechos invocados y la prueba producida (en la sentencia).

III.- SISTEMAS PROBATORIOS

Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento, se distingue


los sistemas de prueba formal, legal o tasada y prueba racional.

Se refiere a:
- Los medios de Prueba (cualquiera, ciertos medios)
- La forma de apreciarla (si el Juez tiene mayor o menor grado de libertad)

a) Sistema de prueba formal, legal o tasada:


Conforme a este sistema es la ley la que seala en forma taxativa los medios de
prueba que pueden ser utilizados en un proceso, la forma y oportunidad de rendir
la prueba y, al mismo tiempo, va expresando en cada caso, en forma abstracta, el
valor que el Juez debe asignarle a cada uno de esos medios.

Es decir, segn este sistema, el Juez se encuentra limitado en su funcin con


normas fijas que, en general, se denominan Leyes Reguladoras de la Prueba,
conforme a las cuales deben establecer los hechos que se han controvertido.

Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible abuso de parte
de Juez en el ejercicio de sus funciones, pero tiene la grave limitante que en
145

muchos casos el Juez deber fallar contra su propio convencimiento, so pena de


incurrir en vicio de nulidad por infraccin de ley.

Nuestro CPC sigue este sistema y as enumera y seala el valor de cada uno de
los medios probatorios; el Juez necesariamente debe dar por establecido un
hecho determinado si existen medios probatorios que conforme a la ley lo
acreditan, an cuando a l estos medios no lo convenzan; en todo caso, la ley
permite que cuando aparezcan dos o ms pruebas contradictorias a las cuales le
ha significado el mismo valor, el Juez pueda preferir aquella que estime ms
acorde con la verdad (art.428), siempre que la ley no solucione expresamente el
conflicto.

b) Prueba racional:
Conforme a este sistema, en trminos generales, se otorga al Juez facultades ms
amplias ya sea en cuanto a los medios probatorios como en cuanto al valor que
puede asignar a cada uno de ellos; dentro de estos sistemas se distingue:

b-1.- Sistema de sana crtica:


Tambin se le da el nombre de sistema de persuasin racional o en conciencia; en
la actualidad no se discute que cuando la ley emplea las frases sana crtica o en
conciencia est aludiendo a este sistema probatorio, ya que ambas expresiones
son sinnimas. En general en estos sistemas se autoriza al Juez para apreciar la
prueba conforme a las reglas de la lgica y mximas de la experiencia (y
conocimientos cientficamente afianzados), sin tener que sujetarse a normas
reguladoras de la prueba.

Dentro de los sistemas de sana crtica se distingue las siguientes variantes:


a) El sistema en que la ley seala los medios probatorios, pero que
autoriza al Juez para apreciarlos conforme a la sana crtica, es decir, conforme a
las reglas de la lgica y mximas de la experiencia, debiendo en la sentencia
expresar las razones que lo llevan al convencimiento. Por mximas de la
experiencia se entiende el conjunto de juicios fundados en la observacin de lo
que ocurre normalmente y que pueden formularse observando por toda persona
de nivel medio.

La legislacin chilena, en los procedimientos ms recientes, tiende a establecer el


primero de estos sistemas de sana crtica, adoptando la forma en conciencia.

b) El que permite al Juez determinar los medios probatorios, facultndolo


asimismo para apreciarlos conforme a las reglas de la lgica y las mximas de la
experiencia, y los conocimientos cientficamente afianzados, las que deber
indicar en su sentencia.

b.2.- Sistema de Libre Conviccin o Prueba Libre:


146

El sistema de libre conviccin total o sistema de jurado, en que no se sealan los


medios de prueba ni su valor y no se le exige al Juez que seala razonamiento
alguno (aunque esto ltimo no es absoluto). Este sistema de jurado se aplica en
Chile tratndose del juicio poltico, en que el Senado dictas sentencia apreciando
los antecedentes conforme a la ntima conviccin de los Senadores y en el caso
del art. 12 CPR. Y ante rbitros arbitradores (sujeto a pacto). Se le critica por el
espacio de arbitrariedad que puede abrir.

IV.- LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA

El Juez, para resolver la controversia, pasa normalmente por diferentes etapas de


conocimiento, partiendo de la base que los hechos a probar son anteriores, es
decir es una labor de Historiador, hay que reconstruir los hechos. Dentro de los
lmites u obligaciones que impone la ley. En materia civil basta con la verdad
mnina, llamada tambin Verdad Suficiente, dada por el aporte de las partes. En
materia penal se adopt la forma de conviccin ms all de la duda razonable.

No hay que olvidar que la prueba es una parte o etapa fundamental del
procedimientos (discusin, prueba y fallo) y tambin englobada dentro de las
etapas de la Jurisdiccin (Conocimiento, Fallo y Cumplimento de lo resuelto).:

a.- Ignorancia de los hechos:


En los procesos civiles normalmente este estado se mantiene hasta el momento
en que finaliza la etapa de discusin, en la cual deber examinar el expuesto por
las partes en sus diferentes escritos y deducir de ellos si existen o no hechos
controvertidos que corresponda acreditar.

El Juez ignora los hechos, aunque conoce la discusin (el conflicto). El Juez
ignora respecto de los hechos que revisten tales caracteres, lo que no puede
saber hasta la dplica.

b.- Etapa de duda (de credibilidad):


Se produce cuando el Juez, examinados los antecedentes en un proceso civil,
determina que existen hechos controvertidos o cuando en un proceso penal
concluye que es necesario establecer la efectividad de la existencia de los hechos
que revisten apariencias de delito y que han motivado la instruccin del sumario.

Dicho de otro modo, en esta etapa el Juez ya sabe lo que ignora.

c.- Probabilidad de certeza:


147

Existe ella, cuando el Juez, despus de examinar los antecedentes, estima


probable que el hecho sea efectivo, si bien no se forma el convencimiento
definitivo, pues alguna prueba debe examinar al efecto.

Por ejemplo, en materia civil, cuando se solicita una medida precautoria es


necesario que la parte acompaa antecedentes que constituyan presuncin grave
del derecho que reclama; en material penal, para someter a proceso a un
individuo, debe encontrarse justificada la existencia del delito y existir
presunciones fundadas de que el inculpado ha tenido participacin en l en
calidad de autor, cmplice o encubridor. Dicho de otro modo, es una suerte de
verdad provisional.

d.- Certeza:
Consiste en el proceso volitivo de dar por cierto la existencia de hechos y la forma
en que ocurrieron.

El Juez la adquiere en el momento en que, examinando las pruebas recibidas y


valorndolas, concluye que el hecho ha ocurrido en tal o cual forma. Esta
valoracin se efecta en los razonamientos de la sentencia definitiva. Es un
estado de representacin mental de la existencia de terminados hechos. Para ello
debe apreciar la prueba, esto es, determinar su grado o fuerza de persuasin.

e.- Conviccin (Algunos dicen que est inmersa en la anterior, que es lo


mismo en dos caras: Convencimiento del Juez y socializacin de la
Sentencia):
El Juez a travs de los razonamientos de su sentencia, debe convencer a los
miembros de la sociedad que el grado de certeza que ha adquirido se ajusta al
mrito de los antecedentes. Esto ltimo lo denomina la doctrina socializacin de
la sentencia. En la prctica se dice por ejemplo que la sentencia convence
plenamente al imputado de su culpabilidad.
La conviccin es la legalizacin de la certeza.

V.- VERDAD Y CERTEZA

Obviamente, lo ideal es que a travs del proceso se pueda llegar a la verdad; sin
embargo, ella constituye un concepto objetivo, que resulta inasequible al ser
humano, el que slo puede alcanzar la certeza de un hecho, lo que constituye un
concepto subjetivo. Ningn sistema jurdico exige la verdad, sino fija estndares
de conviccin y la vincula al caso respectivo.

Por esto reconstruyen conceptos como la verdad real (la verificacin de los
hechos tal como ocurrieron) y de la verdad formal (la reconstruida a travs de la
prueba reunida en la causa) y, dentro de la ltima, la de verdad suficiente (la
148

verdad mnima, a travs de la prueba, para dar por establecida un hecho). En


sistemas comparados existe la de preponderancia de la evidencia (o mejor
prueba).

En materia penal rige la certeza, ms all de la duda razonable.

VI.- CONTROL DE CONVICCIN

Para evitar el arbitrio del Juez y establecer que efectivamente se ha llegado a la


conviccin, la legislacin contemplada dos medios de control:

a) Los fundamentos de la sentencia, en los cuales, como hemos


expresado, el Juez debe sealar los razonamientos que lo han llevado a la
certeza, los que estn destinado a convencer a terceros de la Justicia de ese fallo.

b) Los recursos procsales: son los medios con los cuales cuentan las
partes para los efectos de obtener que un Tribunal superior proceda a revisar la
sentencia y a controlar que ella se ajusta al mrito de los antecedentes y a la ley.
Estos recursos son:
Apelacin, en que se revisan en una segunda instancia los hechos y el derecho;
Casacin, en la forma en que se revisa si en la sustanciacin del proceso o en la
sentencia misma se ha incurrido en alguna infraccin de la ley procesal que ha
influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo;
El recurso de queja, que procede cuando la sentencia ha sido dictada incurriendo
el Tribunal en falta o abuso y
El recurso de revisin, el que persigue invalidar o modificar una sentencia
ejecutoriada, cuando sta ha sido obtenida en forma fraudulenta.
En materia penal, el recurso de apelacin y el de Nulidad.

VII.- PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMENTO Y LA


PRUEBA

1.- Bilateralidad o Unilateralidad de la Audiencia


En principio, en nuestros procedimientos y especialmente en materia civil, rige la
Bilateralidad, pues de toda actuacin de prueba debe tomar conocimiento la
contraria (art. 324 CPC)
Slo resta la excepcin del sumario en materia criminal del sistema antiguo.

2.- Inquisitivo y Dispositivo


Probatoriamente en materia civil (y es la regla general) rige el principio de
aportacin de las partes o Demostracin.
149

Hay un atisbo de lo inquisitivo en las Medidas para Mejor Resolver (art.159 CPC).

Tambin pueden decretarse de oficio el informe pericial, art. 412 CPC (en la
prctica no se hace) y la Inspeccin personal del tribunal (art.406 CPC)

Es evidente que como procedimiento para encontrar la verdad puede ser ms


eficiente la investigacin, pero se desecha en pro de la imparcialidad y de dejar el
resguardo del inters propio a cada parte.

En materia penal est circunscrita a la posibilidad del TOP de interrogar a los


testigos y peritos.

3.- Publicidad y Secreto


La regla es la del art. 9 COT, esto es, la publicidad.

4.- Oralidad, escriturizacin y Protocolizacin


En los procedimientos orales rige la oralidad. Y, en cuanto evidencia material, la
inmediacin.

En los procedimientos escritos, la correlacin es con la escriturizacin, siendo la


prueba de testigos y la confesin (pero tambin la Inspeccin Personal del
Tribunal) a travs de la protocolizacin.

5.- Principio del orden Consecutivo Legal, Discrecional o Convencional


Rige el principio de OC Legal, salvo excepciones, como el juicio arbitral ante
rbitros arbitradores.

6.- Probidad o Buena Fe


Se controla a travs de determinadas instancias, como la caucin que dede
rendirse para producir prueba fuera del territorio de la Repblica (TP
extraordinario), las tachas a los testigos (anacronismo), el recurso de revisin, el
art. 321 (ampliacin de prueba a hechos nuevos o no conocidos)

7.- Preclusin
Ligada al OC Legal.

8.- Adquisicin Procesal


Este principio implica que lo desfavorable que aparezca al rendir una prueba
respecto de quin la rinde, es susceptible de ser utilizado a favor de la contraria
(por ejemplo, declaraciones contradictorias de los testigos propios)

9.- Apreciacin (prueba legal o tasada, sana crtica o libre conviccin)


150

Ya visto.

10.- Mediacin e Inmediacin


Por supuesto, depende de si se trate de un procedimiento escrito o uno oral,
rigiendo en el ltimo en plenitud la inmediacin.

En el caso de los procedimientos escritos la regla es inversa, pero hay


inmediacin en la prueba de testigos (no se aplica) y en la inspeccin personal del
tribunal. Tambin se puede solicitar que la confesin provocada sea en presencia
del Juez.

VIII.- OBJETO DE LA PRUEBA (QUE SE PRUEBA?)

Normalmente en un proceso judicial, adems de la controversia jurdica


propiamente tal, se suscita discusin entre las partes respecto de la existencia y
forma como habran acaecido los hechos a los cuales corresponder aplicar el
derecho que cada parte invoca.

Es decir, la prueba recae respecto de los hechos controvertidos y no respecto


del derecho, ya que se supone que el Juez conoce el derecho (Jura novit curia).

Sin embargo, el principio general antes indicado tiene las siguientes


excepciones:
A.- Casos en que el derecho debe ser probado:

a) La costumbre: es decir, la repeticin de una conducta realizada por la


generalidad de los miembros de un grupo social, de manera constante y uniforme,
con la finalidad de cumplir un imperativo jurdico.

En aquellos casos en que nuestro derecho la costumbre constituye norma


jurdica, ella deber probarse para que el Juez pueda aplicarla, caso del art. 2 del
CC. Puede hacerse por cualquier medio.

En materia mercantil, el Art. 5 Cdigo de Comercio indica que si la costumbre


mercantil no consta la autenticidad de la costumbre que se invoca, ella slo podr
ser probada a travs de un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseveran
la existencia de tal costumbre o por tres escrituras pblicas anteriores a los
hechos que motivan el juicio.

b) La ley extranjera: el Juez no est obligado a conocerla, motivo por el


cual ella debe ser invocada y probada. Dicho de otra forma, la ley extranjera se
considera un hecho. La prueba indicada es la de peritos o un jurista del pas de
que se trate.
151

B.- Hechos que no es necesario probar:

1.- Los hechos aceptados o no controvertidos (art.313). En razn de no existir


debate respecto de ellos.

Sin embargo, si en el juicio de que se trate se encuentra comprometido el inters


pblico, no basta la aceptacin de los hechos de la demanda por parte del
demandado para darlos por establecidos, sino que adems es necesario que se
aporten los medios de prueba necesarios para acreditarlos.

2.- Los hechos no sustanciales


Porque carecen de relevancia para la solucin del asunto convertido.

3.- Los hechos impertinentes


Porque igualmente carecen de relevancia para la solucin del asunto
controvertido.

4.- Los hechos que la ley presume


Las presunciones son legales (y stas de derecho o simplemente legales, segn si
admiten o no prueba en contrario) y judiciales.

Las presunciones de derecho conllevan la necesidad de probar los hechos de los


cuales deriva la presuncin, como por ejemplo la presuncin relativa a la fecha de
la concepcin, en que deber acreditarse la fecha en que ocurri el nacimiento,
para colegir de ella la de la concepcin. Sin embargo, una vez probado el hecho
base, no es posible tratar de destruir la presuncin de derecho.

Tratndose de presunciones simplemente legales, igual debe acreditarse el hecho


base y ser la parte contraria quien deber acreditar el hecho contrario para
desvirtuarlas o destruir los hechos fundantes de la presuncin.

Las presunciones judiciales las construye el juez en su sentencia, sobre la base de


hechos acreditados mediante la prueba rendida.

5.- Los hechos evidentes


Son aquellos hechos vinculados al progreso cientfico en el momento histrico en
que se producen o por su cotidianeidad o evidente forma de acaecer, todos los
cuales no necesitan acreditarse por estar incorporados al acervo cultural de la
generalidad de los hombres y, en consecuencia, el Juez. Por tanto, se trata de
hechos generales (no particulares) es que es esperable que ocurran de
determinada manera, sin relacin a un asunto en particular.
152

As, por ejemplo, es evidente que cinco son ms que cuatro o que no puede irse a
Pars a pie o que un nio de tres aos no conduce un tren.

El hecho evidente no requiere ser probado, pero ello no excluye que en un caso
determinado pueda probarse que el hecho evidente, por circunstancias
extraordinarias, no ha sido efectivo, como por ejemplo el que un automvil pueda
recorrer 1.000 km. en 20 minutos.

6.- Los hechos notorios


Son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un
determinado crculo social al momento del proceso.

El conocimiento de este hecho no es necesario que haya llegado a todas las


personas, ni que stas lo hayan presenciado o comprobado. As, por ejemplo, ser
un hecho notorio un terremoto, el hecho que una persona sea Presidente de un
pas, una determinada noticia de alto impacto y profunda trascendencia, un hecho
histrico indubitado, etc.

A diferencia de lo que sucede con los hechos evidentes, el CPC hace referencia
expresa a los hechos notorios en el art.89 al referirse a los incidentes, en que
seala que no ser necesario recibirlo a prueba cuando los hechos consten en el
proceso o sean de pblica notoriedad.

Los hechos notorios, al igual que los evidentes, han sido aceptados por la doctrina
y la jurisprudencia por razones de economa procesal, as como para velar por el
prestigio de la judicatura, evitando de este modo que ella pueda vivir a espaldas
del saber comn del pueblo.

Si el hecho notorio se invoca el perodo de discusin, y se incluye en la resolucin


que recibe la causa a prueba, debe pedirse su exclusin.

Situacin del hecho notorio no discutido por las partes?, en el sentido que
no se invoc en el perodo de discusin o se trata de un hecho acaecido
posteriormente a ste. Se debate si puede o no ser tomado en cuenta al resolver
por el Juez, por contraposicin del art. 161 CPC.

7.- Los hechos negativos


Los hechos que NO ocurrieron son de ardua, sino imposible prueba. Se trata de la
alegacin de hechos negativos (tal situacin que no ocurri)

No confundir con la situacin que el demandado niegue los hechos de la


demanda, cuyo efecto es el de trasladar la carga de la prueba al actor.
153

Sin embargo, es posible probar el hecho positivo contrario. Por ejemplo, se alega
que una persona no estuvo en tal ciudad un da determinado. No puede probarse,
pero s se puede probar que estuvo en otra.

IX.- LA CARGA O PESO DE LA PRUEBA (QUIEN PRUEBA?)

Tambin se le llama Onus Probandi. Es el ejercicio de una facultad necesaria por


las partes en su propio inters de producir la prueba requerida para probar los
hechos que invoca.

Se indica como facultad necesaria en cuanto no es obligatorio el rendirla (no


hay compulsividad), pero, como toda carga, debe ser sobrellevada para obtener el
beneficio correlativo, en este caso, probar sus asertos.

En esto debe distinguirse entre la Carga de Afirmacin, en el sentido que no slo


deben exponerse los hechos que constituyan una pretensin (o una excepcin),
sino que, adems, deben probarse, de la Carga de Defensa, la cual, en cuanto
ser negativa, no es obligatoria la prueba de defensa.

Por tanto, en definitiva, la carga de la prueba afecta a una parte (no al juez ni su
contraparte) que debe sobrellevarse si desea obtener una sentencia favorable.

En el Sistema Chileno, conforme al artculo 1698 del CC, incumbe probar la


existencia de las obligaciones o su extincin a quien alegue aquellas o stas.
Naturalmente es incompleto, al hablar de obligaciones, pero se extiende a
cualquier posicin de parte frente a proposiciones fcticas. Debe probar un hecho
quin alegue un beneficio jurdico derivado de l.

Aplicada esa norma al proceso civil podemos decir que el actor deber probar los
hechos en los cuales funda su demanda y el demandado los que, por su parte,
sirven de fundamento a las excepciones que deduce.

Si el demandado se limita a negar los fundamentos de la demanda o no la


contesta, el demandante deber probar todas sus afirmaciones de hecho.

Debe recordarse que en los casos en los cuales la ley establece alguna
presuncin simplemente legal, se invierte el peso de la prueba y deber probarse
154

lo contrario para desvirtuarla. Pero slo ocurre en el evento que se haya probado
el hecho base.

Dicho de otro modo, estas presunciones slo operan una vez establecidos los
hechos de los cuales dependa.

As, en un proceso de reconocimiento de paternidad legtima, el hijo demandante


acreditando que naci despus de los 180 das de la celebracin del matrimonio,
podr impetrar la calidad de legtimo, sin acreditar otra circunstancia, porque la ley
presume en este caso en forma simplemente legal que se reputa concebido en el
matrimonio; el demandado deber probar que durante el tiempo en que pudo
presumirse la concepcin no tuvo acceso a la mujer por imposibilidad fsica
absoluta.
No existe carga de la prueba en cuanto las presunciones de derecho, dado que no
es admisible la prueba contraria. Naturalmente que quin desee aprovechar o
invocar estas presunciones de derecho deber sobrellevar la carga de probar los
hechos base (regla general)

Prueba de los Hechos

Todo debe ser probado por quin invoca el hecho como apoyo de su inters.

- Hechos Constitutivos, que son lo que fundamentan la pretensin, para crear una
nueva relacin jurdica, por tanto son de carga del actor.

- Hechos Extintivos, Fundamentan las excepciones que hace valer el demandado,


por tanto son de su carga.

- Hechos Invalidativos, Referidos a la nulidad civil (no procesal), por o que es de


carga de quin invoca el hecho.

- Hechos Convalidativos, Son elementos fcticos que se invocan para impedir los
efectos de un hecho invalidativo. Son de carga de quin los invoca, pues su
mencin implica reconocer la nulidad del acto.

- Hechos Impeditivos, Son los hechos que evitan el desarrollo del proceso desde
su inicio (como la incompetencia absoluta). Son del cargo del demandado.

- Hecho Negativo, No se prueban, pero s el hecho positivo correlativo contrario.

Principios bsicos sobre la Prueba

El que afirma un hecho, lo prueba. El que lo niega no.


155

El demandante prueba las acciones, el demandado las excepciones.


El que pretende modificar un estado jurdico o una situacin jurdica debe probar
los fundamentos jurdicas para ello.
El que alega una nulidad, lo debe probar
El que alega la extincin de un derecho (como implcitamente reconoce que al
menos existi), debe probarlo.

En materia de Contratos

Se prueban las afirmaciones segn lo visto, pero, en principio los elementos


generales (como objeto, causa, consentimiento, perfeccin) de est al mrito del
instrumento o la aplicacin y las condiciones especiales deben ser probadas
siempre (como circunstancias de la naturaleza o pactos accidentales).

Pactos que alteran la Carga de la Prueba

La situacin se plantea en el caso que las partes alteren, por va de una


convencin, los criterios expuestos sobre la carga de la prueba. No hay
unanimidad sobre el punto, pero se tiende a considerar la regla general del
principio dispositivo que rige en materia civil, dispositivo, por lo que estos pactos
valen. Sin perjuicio, no es extensivo a aquellas situaciones en que haya un inters
pblico envuelto o comprometido.

Sin embargo, otra corriente de pensamiento, indica que al estar establecida por ley
la carga de la prueba (art. 1698 CC), seala que estos pactos no son vlidos.

Debe recordarse que es legalmente permitido el suspender o acortar el trmino


probatorio; que no se incorpora prueba no ofrecida (salvo aquellas que el Juez
puede actuar de oficio, como las MMR o determinadas pruebas, como la IPT o el
informe de peritos) y que la ley permite reconocer hechos, liberando a la
contraparte de probarlos.

La nica sentencia que existe al respecto de la Corte Suprema, los rechaz, pues
indic que tales pactos son inoponibles al Juez.

En caso alguno estos pactos rigen en materia penal, en el cual es de cargo del
ente acusador (y, en su caso, del querellante) la carga de acreditar el hecho
punible y la participacin (art 340 CPP, inc. 2: El tribunal formar su conviccin
sobre la base de la prueba producida en el juicio oral).
X.- GENERALIDADES DEL SISTEMA CHILENO SOBRE LA PRUEBA
156

En materia civil rige el sistema de prueba legal o tasada. Es la ley la que


determina los medios de prueba, la oportunidad y forma de rendirla y su
valoracin.

Sin embargo, respecto de lo ltimo (valoracin) es difcil el control, a travs de


recursos que no constituyan instancia (como la casacin en el fondo o la nulidad).
Raramente prosperan en cuanto pretenden infraccin legal en cuanto el modo de
apreciar la prueba.

La ley en determinados casos acepta otros criterios: Como ante rbitros


arbitradores, que exige prudencia y equidad al valorar la prueba, en los juicios de
mnima cuanta se aprecia en conciencia. Y tambin los testigos, cuando se trata
de apreciar sus discordancias y para la prueba pericial y la confesional.

En los procedimientos orales (familia, laboral, penal) existe el sistema de libertad


de prueba en cuanto los medios, en el sentido de que cualquiera de ellos, en la
medida que sea producido e incorporado legalmente, contribuye a formar
conviccin. Sin embargo est reglada la oportunidad probatoria. La apreciacin es
a travs de sana crtica (reglas de la lgica, mximas de la experiencia y
conocimientos cientficamente afianzados). Toda sentencia debe ser fundada y
est sujeta a recursos.

Reglas de Aplicacin de Prueba para el Juez (apreciacin forzosa)

1.- Determinar si existe un medio de prueba exclusivo y excluyente


Como en el caso del testamento escrito: Se necesita el documento. O frente al
contrato de promesa (debe constar por escrito). Obviamente en estos casos slo
se puede empelar el medio respectivo.

2.- Determinar si se est frente a prueba prohibida


Como el caso de la confesin entre cnyuges o determinadas obligaciones (por
monto) no mercantiles a travs de testigos.

3.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin de derecho


No admite prueba en contrario. El hecho base se debe/puede probar por cualquier
medio

4.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin simplemente legal


En cuyo caso, probado el hecho base, puede aportarse cualquier prueba para
destruirlo.

5.- Caso de la Confesin sobre hechos personales


No cabe prueba en contrario
157

Luego de que el Juez descarte la existencia de alguna de las cinco reglas


anteriores, rige en plenitud su facultad de apreciar la prueba.

Contradiccin de prueba

En los casos de prueba legal o tasada, frente a dos ms pruebas contradictorias,


de igual valor y sin norma que lo resuelva, el tribunal debe resolver segn la
prueba que le parezca ms conforme con la verdad, aplicando la lgica y la
experiencia, fundamentando su decisin en la sentencia.

En los sistemas de sana crtica o libre conviccin, obra del mismo modo cada vez
que exista prueba contradictoria de cualquier tipo frente a la reconstruccin de los
hechos.

DE LOS MEDIOS DE PRUEBA EN


PARTICULAR

CUESTIONES GENERALES

1.- Concepto
Medios de prueba son aquellos elementos que sirven para convencer al Juez de
la existencia de algn hecho alegado en el proceso.

La produccin de prueba es el desarrollo formal de todas las razones existentes


para la verdad de ciertos hechos ante el tribunal (Feuerbach)

2.- Clasificaciones

a.- Pruebas directas e indirectas


Medios de prueba directos son aquellos que permiten al Juez formarse su
conviccin por la observacin y percepcin propia e inmediata del hecho.
Los nicos medios probatorios que quedan comprendido en esta categora es la
inspeccin ocular del Tribunal, diligencia en la cual el Juez concurre junto con el
Secretario al lugar en que habra ocurrido el suceso o inspecciona la especie a
que se refieren los hechos y la confesin prestada ante el juez.
158

Pruebas indirectas son aquellas a travs de las cuales el Juez toma conocimiento
de los hechos en forma mediata, ya sea por los dichos terceros, documentos,
informe de perito, etc. Aqu caben todos los restantes medios de prueba.

b.- Pruebas preconstituidas y circunstanciales


Son preconstituidas aquellas que existen con anterioridad al proceso mismo y que
slo son rendidas en l; as, por ejemplo, la testimonial, confesional (sobre hechos
anteriores al juicio), documental, etc.

Circunstanciales son aquellas pruebas que nacen y se producen durante la


sustanciacin del proceso, como por ejemplo la inspeccin ocular del Tribunal, el
informe de peritos.

c.- Elementos que hacen prueba plena o completa y aquellos que no hacen
prueba completa
Hacen plena prueba todos aquellos elementos de juicio que por si solos bastan
para acreditar un hecho, como por ejemplo la inspeccin ocular, un instrumento
pblico, etc.

No hacen prueba completa aquellas que no bastan por si solas para establecer un
hecho; as, por ejemplo, la declaracin de un testigo singular no hace prueba
completa; una presuncin tampoco, etc. En este caso es necesario que esa
prueba incompleta se junte con otra u otras del mismo carcter, a fin de que juntas
sirvan para acreditar el hecho controvertido.

Segn el artculo 341 los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio
son los instrumentos, los testigos, la confesin en juicio, la inspeccin
personal del tribunal, el informe de peritos y presunciones.

I.- LOS INSTRUMENTOS

1.- CUESTIONES GENERALES

1.- Disposiciones legales que los regulan

Esta materia se encuentra tratada en:


- Cdigo Civil :arts.17 y 1.699 a 1.709
- Cdigo de Procedimiento Civil: arts. 342-355
- Cdigo Procesal Penal: arts.333 y 334
- Cdigo Orgnico de Tribunales: arts.403-414 y 421-445
159

- Disposiciones contenidas en leyes especiales diversas, como por ejemplo la Ley


de Registro Civil.

2.- Concepto
Documento o instrumento en trminos generales es cualquier escrito que da
cuenta de un hecho.
En materia penal se dice que se trata de toda fijacin permanente de un hecho,
concepto, idea o pensamiento

3.- Caractersticas
Los instrumentos son medios probatorios indirectos, preconstituidos, que
generalmente producen prueba completa cuando renen los requisitos que la ley
exige para ello.

4.- Clasificaciones
a.- Documentos otorgados por va de prueba y Documentos otorgados por va de
solemnidad
- Un documento es otorgado por va de prueba, cuando persigue slo esa
finalidad, es decir acreditar un hecho, aunque no sea de forma completa

- Otorgado por va de solemnidad cuando es exigido por la ley para dar validez a
un determinado acto o contrato, y, en estos casos adems debe servir de medio
probatorio de tal acto o contrato (art. 17012 CC9. Se trata de una prueba
obligatoria.

As, por ejemplo, los contratos de compraventa de bienes races deben otorgarse
por escritura pblica por va de solemnidad, y tal contrato debe acreditarse con
esa escritura.

b.- Segn su naturaleza jurdica


-Instrumentos pblicos o autnticos son aquellos otorgados por funcionario pblico
competente (por funcin y/o territorio u otros elementos que le otorguen
competencia) con las formalidades legales (art. 1699).
Cuando los otorga un notario y los incopora a su repertorio, se llaman escrituras
pblicas

-Instrumentos privados son los dems documentos.

c.- Segn su valor probatorio


-Instrumentos que se bastan por si mismos, como los pblicos.

-Instrumentos que para valer como prueba requieren de un trmite


complementario, como los instrumentos privados que requieren de reconocimiento
expreso o tcito de la parte que los otorg o de resolucin del Juez que los tiene
por reconocidos, para que pueden tener valor probatorio.
160

2.- EL INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO

1.- Requisitos
Como sealamos, conforme al artculo 1699 del CC es el autorizado por
funcionario pblico competente con las formalidades legales.

De esta definicin de la cual se desprenden los siguientes requisitos:

a.- Debe ser autorizado; es decir, un tercero debe dar fe del mismo;
b.- La autorizacin debe emanar de un funcionario pblico en su carcter de tal;
c.- El funcionario pblico debe ser competente para otorgar el documento; es
decir, la ley debe haberle encomendado la autorizacin del documento especfico
de que se trata, como por ejemplo los notarios, que autorizan escrituras pblicas
otorgadas en el territorio de su competencia;
d.- Debe cumplir con las formalidades legales que en cada caso se establecen.

2.- Instrumentos que sern considerados pblicos en el proceso


De acuerdo con el artculo 342 del CPC, si se cumpli con lo que dispone la ley al
otorgarlos, ellos son:

a.- Los originales;

b.- Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan fe
de toda persona o, a lo menos, respecto de aquella contra quin se hace valer

c.- Las copias que, obtenidas sin los requisitos indicados, no sean objetadas por la
contraparte como inexactas dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le
dio conocimiento de ellas.

d.- Las copias que objetadas como inexactas dentro del plazo antes indicado,
sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que
hagan fe en contra del objetante.

e.- Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el proceso, autorizados
por el Secretario u otro Ministerio de fe y sacados de los originales o de las copias
que renan los requisitos precedentemente sealados.

f Los instrumentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica avanzada.

No deben confundirse los instrumentos pblicos con los instrumentos


protocolizados, esto es, aquellos agregados al final del protocolo del Notario, que
161

NO son ni valen como instrumentos pblicos (salvo excepciones, como los


testamentos, los protestos de letras). Sin embargo, importan por adquirir fecha
cierta, evitan su prdida o deterioro, permite obtener copias, lo cual no impide

3.- Iniciativa de quien rinde la instrumental


Lo normal es que la prueba instrumental se produzca a iniciativa de parte y,
excepcionalmente a iniciativa del Tribunal como medida para mejor resolver,
conforme al art. 159 del CPC.

La iniciativa de parte puede ser voluntaria o forzada.

Lo normal es que sea voluntaria, pero ser forzada en los casos de las medidas
prejudiciales y, adems en la situacin contemplada en el art. 349 del CPC que
dispone que durante el proceso mismo el Tribunal podr ordenar, a peticin de
parte, la exhibicin de instrumentos que existan en poder de la contraparte o de
algn tercero, exigindose para ello que los documentos tengan relacin directa
con la cuestin debatida y que no sean secretos o confidenciales.

Si se ordena la exhibicin, los gastos de la diligencia sern de cargo de la parte


que la solicita, sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva respecto de las
costas del juicio.

Cuando los documentos deben ser exhibidos por algn tercero, ste podr exigir
que se saque copia de ellos en su propia casa u oficina por un Ministro de fe.

Si la parte o el tercero se niega a la exhibicin, podrn ser apremiados con multas


y arrestos; adems, tratndose de la parte misma, ste no podr hacer valer
dichos documentos posteriormente en su favor (salvo casos de excepcin de las
medidas prejudiciales). Por otra parte, no corresponder aplicar sancin en caso
de que la parte o el tercero justifique justa causa para ello, la que ser calificada
por el Juez de la causa.

4.- Forma como deben acompaarse y agregarse al proceso los documentos


pblicos:
La parte que presente en un proceso algn instrumento pblico deber
acompaarlos para que se agreguen con citacin de la contraria.

Este requisito no est expresamente indicado en la ley, pero se desprende de la


causal de casacin en la forma del art. 768 N 9, en relacin con el N 5 del art.
795, CPC, que le da el carcter de trmite esencial a esta citacin.

Ello significa que esta ltima tendr el plazo de tres das para objetarlos, o el plazo
para contestar la demanda, si son acompaados junto con sta, objecin que
162

puede fundarse en alguna de las siguientes causales: nulidad, falsedad o falta de


autenticidad y por falsedad de las declaraciones en l contenidas.

Si se trata de un documento electrnico (art. 348 bis CPC)., el tribunal fija una
audiencia de percepcin de prueba, para el 6 da. Si hay objecin, el tribunal
puede ordenar una prueba de autenticidad a costa del objetante (de peritos).

5.- Oportunidad en que debe rendirse la prueba instrumental


En primera instancia, los instrumentos en general, pueden acompaarse durante
toda la secuela del juicio, hasta el vencimiento del trmino probatorio (art. 348).

En segunda instancia deben presentarse hasta antes de la vista de la causa; en


caso de que en esta etapa procesal se acompaen con menos de tres das de
anticipacin a la vista, concluida esta, la causa no podr ser fallada de inmediato,
sino que necesariamente deber quedar en acuerdo, hasta que venza el plazo
de tres das de la citacin (art. 348 inc. 2).

6.- Instrumentos pblicos otorgados en pas extranjero


Conforme al artculo 17 del Cdigo Civil, se regirn en lo que se refiere a su forma
por la ley del pas extranjera.

Por otra parte, el art. 345 del C.P.C. dispone que los instrumentos pblicos
otorgados fuera de Chile debern ser presentados debidamente legalizados,
entendindose que lo estn cuando en ellos conste el carcter pblico y la verdad
de las firmas de las personas que lo han autorizado, atestiguadas ambas
circunstancias por los funcionarios extranjeros competentes.

Adems, las firmas de estos ltimos debern ser autorizadas por una de dos vas:

- Por el atestado de un agente diplomtico o consular chileno en el pas


donde se otorg el documento, debiendo certificarse la firma de este agente por el
Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica. En caso de que Chile no
tenga representacin diplomtica o consular en el pas extranjero, podr efectuar
ese atestado el agente de algn pas amigo, cuya firma ser autentificada por el
diplomtico de ese pas acreditado en Chile y la de este ltimo por el Ministerio de
Relaciones Exteriores.

- Por el atestado del agente diplomtico del pas en que se otorg el


documento, acreditado en Chile, cuya firma a su vez ser certificada por el
Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile.

7.- Instrumentos otorgados en lengua extranjera


163

Segn el art. 347, stos pueden presentarse al Tribunal en idioma extranjero,


adjuntndose la correspondiente traduccin, o slo en el idioma extranjero.

En el primer caso valdr la traduccin acompaada, salvo que la contraparte lo


objete y dentro de seis das solicite que sea revisada por perito, loque debe ser
accedido por el Juez. En el segundo caso el Tribunal proceder a designar perito
traductor.

8.- Valor probatorio de los instrumentos pblicos (art. 1700- 1703 CC)

a.- Respecto de los otorgantes


- Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha,
del hecho de haberse realizado las declaraciones que en l aparecen haber
efectuado los comparecientes o el funcionario pblico.
Todo lo anterior, en atencin a que ello precisamente es atestiguado por un
funcionario pblico.

- Hacen prueba plena respecto de las verdades de las declaraciones de


orden dispositivo (elementos de la esencia del acto o contrato) que se han
efectuado en el mismo; En cuanto a lo meramente enunciativo no hacen fe, salvo
que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto en cuestin. Lo anterior, sin
perjuicio de que esas declaraciones meramente enunciativas, de acuerdo al art.
398 del CPC puedan ser estimadas como presuncin grave para darlas por
establecidas, por constituir confesin extrajudicial prestada ante la parte que la
invoca.

- Las declaraciones del funcionario pblico, por regla general tendrn el valor
de plena prueba, salvo que las haya efectuado confiado en el dicho de otras
personas o que constituyan meras apreciaciones del funcionario, como por
ejemplo que en un testamento indique que el testador se encuentra en su sano
juicio, ya que esa circunstancia puede ser solo aparente y que por no ser el notario
mdico siquiatra, no haya podido percatarse de que padeca de alguna
enfermedad mental. En este ltimo caso las declaraciones podrn ser constitutivas
de testimonios extrajudiciales.

b.- Respecto de terceros


- Hacen plena prueba respecto de terceros del hecho de haberse otorgado,
de que las partes que en l aparecen efectivamente realizaron las declaraciones
que en el mismo se consignan y tambin en lo que se refiere a la fecha de
otorgamiento.

- En lo que se refiere a las declaraciones efectuadas por el funcionario


pblico, contenidas en el documento, vale lo mismo sealado precedentemente
respecto de las partes.
164

- Las declaraciones dispositivas de las partes se presumen verdaderas


respecto de terceros, por cuanto la ley estima que lo normal es que ellas sean
verdaderas. Sin embargo, ello no obsta a que se acredite lo contrario; es decir,
que se trata de declaraciones simuladas, hecho que adems puede ser
constitutivo de delito si se ha realizado en perjuicio de un tercero.

- Las declaraciones meramente enunciativas no hacen valor respecto de


terceros, toda vez que nadie puede preconstituirse una prueba con sus propios
dichos. As, por ejemplo, si alguien declara ante un notario que l escribi un libro
determinado, dicha declaracin no puede producir efectos respecto de algn
tercero. En cambio, las declaraciones enunciativas directamente vinculadas a lo
dispositivo del acto o contrato, hacen fe respecto de terceros, como el caso de un
contrato de compraventa en el cual se seala determinadas caractersticas del
inmueble que se vende.

9.- Presuncin de autenticidad e impugnacin del instrumento pblico


Como sealamos anteriormente, el artculo 1.699 del CC define lo que debe
entenderse por instrumento pblico, haciendo sinnimos instrumento pblico con
instrumento autntico.

Es decir, la ley presume que el instrumento pblico es autntico; sin embargo, esta
presuncin es de carcter simplemente legal, motivo por el cual la contraparte
podr impugnarlo o destruirlo, pero slo en la forma que veremos a continuacin.

La impugnacin
Puede efectuarse por va principal, es decir, en un procedimiento declarativo en el
cual precisamente se demanda que en definitiva se declare que un determinado
instrumento pblico no es autntico o no es vlido, o por la va incidental, dentro
de un proceso, cuando la contraparte acompaa un instrumento pblico y ste es
objetado dentro de tercero da por alguna causa legal. En el primer caso el
documento perder toda eficacia, en el segundo slo no se le tomar en cuenta en
el juicio.

La impugnacin procesal del instrumento pblico es la actividad de la parte en


contra de quien se hace valer ese instrumento en un proceso, destinada a destruir
la fe probatoria del mismo.

Se seala que los instrumentos pueden ser impugnados por Nulidad; Falta de
autenticidad y Por falta de verdad de las declaraciones de las partes.

a.- Objecin por nulidad


Ella debe fundarse en que el instrumento pblico en cuestin no rene alguno de
los requisitos que la ley exige para su validez, es decir, que no ha sido autorizado,
que dicha autorizacin no emana de funcionario pblico, que ese funcionario
165

pblico autorizante no es competente o que la autorizacin no se ha efectuado con


las formalidades exigidas por la ley en cada caso.

As, por ejemplo, la escritura pblica debe ser otorgada ante notario competente,
con las solemnidades legales e incorporadas al protocolo o registro pblico; en
caso de omitirse cualquiera de estos requisitos, como por ejemplo el que un
notario de Santiago autorice una escritura otorgada en Valparaso, acarrea la
nulidad del instrumento en referencia.

Para probar los hechos que sirven de fundamento a la nulidad del instrumento
pblico, la parte puede valerse de todos los medios de prueba que establece la
ley, incluso la prueba testimonial, no rigiendo en este caso las limitaciones
establecidas en los arts. 1.708 y siguientes del CC, por cuanto no se trata de
acreditar actos o contratos, sino que hechos materiales. Es decir, lo que se trata
de destruir es el continente y no el contenido.

En aquellos casos en los cuales el instrumento pblico constituye solemnidad del


acto o contrato, como por ejemplo la escritura pblica en la compraventa de
bienes races, si el instrumento pblico es declarado nulo, esa nulidad del
continente traer como consecuencia la nulidad del contenido. En cambio, cuando
el instrumento pblico no es solemnidad del acto o contrato, si l es declarado
nulo, valdr como instrumento privado, siempre que estuviere firmado por las
partes.

b.- Objecin por falsedad o falta de autenticidad


El instrumento pblico ser falso en los siguientes casos:

i.- Cuando realmente no haya sido otorgado; es decir, que exista un falso
forjamiento completo del documento.

ii- Cuando no haya sido autorizado por el funcionario que en l seala como
autorizante.
iii.- Cuando no haya sido otorgado por las personas que en l se indica.

iv.- Cuando las declaraciones que el mismo contiene no corresponde a las


realmente efectuadas por las partes.

Conforme a lo dicho, un instrumento pblico que no sea nulo, puede ser falso.
As, por ejemplo, puede que una escritura aparezca totalmente verdadera en lo
formal al haber sido otorgada ante notario competente, con las formalidades
legales e incorporada al protocolo o registro pblico, pero que las personas que en
ella aparecen como suscribindolo han sido suplantadas.

Prueba de la Falsedad: Al igual que la nulidad, la falsedad puede establecerse por


todos los medios probatorios que seala la ley, incluso por testigos.
166

Sin embargo, tratndose de escritura pblica la ley ha tomado ciertas


precauciones y por ello el art. 429 CPC ha establecido la siguiente reglamentacin
respecto de la prueba testimonial:

- Debe tratarse de cinco testigos;

- Estos testigos deben reunir los requisitos que seala el artculo 384 del
CPP en su regla segunda, vale decir, deben encontrarse contestes en el
hecho y sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente
examinados y que den razn de sus dichos:

- Con sus declaraciones deben acreditar que la parte que dice haber
asistido personalmente al otorgamiento, o el notario, o alguno de los
testigos de la escritura, ha fallecido con anterior o ha permanecido fuera
del lugar de otorgamiento del instrumento el da que ste tiene como
fecha y en los sesenta siguientes.

- Adems, en este caso la ley autoriza al Tribunal para apreciar la


prueba testimonial conforme a las normas de la sana crtica, es decir, no
le seala un valor probatorio fijo o absoluto.

c.- Objecin por falta de verdad de las declaraciones


Este tipo de objecin no es propiamente impugnacin del instrumento pblico
mismo, sino que dice relacin con las declaraciones que l contiene, en el sentido
de que ellas no corresponden a la realidad, ya sea por error, dolo o simulacin.

Es decir, en este caso no se discute que el instrumento sea valido y autntico.

No es una objecin propiamente tal, sino que ella se refiere al mrito probatorio
del instrumento (en razn dde que ello constituir por regla general el fondo del
conlicto). Por esta razn, cuando se objeta un instrumento pblico por este motivo,
no se genera en el juicio un incidente que requiera algn pronunciamiento
especial, sino que slo implica que la contraparte est haciendo presente que no
es verdad lo que en l se sostiene, lo que el Juez determinar en la sentencia, al
apreciar las diferentes pruebas que se rinden en la causa.

As, por ejemplo, puede acompaarse una escritura pblica en la que se afirme
que Pedro pag a Juan el precio de una compraventa pero que en el hecho ello no
sea verdad y motive que Juan deduzca una demanda cobrando el precio; en este
caso Pedro acompaar la escritura para acreditar que pag y Juan, para ganar el
juicio, deber rendir otras pruebas que acrediten lo contrario.

Tratndose de terceros que no han tenido intervencin en el acto o contrato, no


cabe duda que podrn objetar ste por falsedad en las declaraciones que
167

contiene, debiendo probar su afirmacin, aportando al efecto otros medios


probatorios que as lo establezcan.

Las partes mismas tambin pueden alegar la falsedad de las declaraciones, a


pesar de que el instrumento pblico en esta parte produce plena prueba en su
contra. Lo anterior en atencin a que es posible que aporten otros medios
probatorios de tal naturaleza que sean capaces de desvirtuar esa plena prueba
mediante otra plena prueba que aparezca ms conforme a la verdad.

En lo que se refiere a las declaraciones meramente enunciativas, ellas igualmente


pueden ser objetadas por las partes, toda vez que las mismas slo constituyen
una confesin extrajudicial.

Estas impugnaciones pueden hacerse valer por las partes entre s o en contra de
terceros; con todo, en lo que se refiere a la compraventa, el art. 1.876 del CC en
relacin con los arts. 1.490 y 1.491 del mismo cdigo sealan una excepcin
respecto de la impugnacin en contra de terceros, estableciendo que para que
pueda deducirse accin reivindicatoria en contra de terceros poseedores ser
necesario que se establezca que la escritura es nula o falsa. En este caso el
vendedor que alegue que es falsa la declaracin que seala que el comprador le
pag el precio no podr accionar en contra de terceros fundado en la falsedad de
esas declaraciones, ya que no se le admitir prueba alguna para los efectos de
acreditar esa falsedad.

3.- EL INSTRUMENTO PRIVADO

1.- Concepto:
Instrumento privado es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado
por particulares sin la intervencin de algn funcionario pblico en el carcter de
tal.

La regla general es que los documentos privados estn firmados por el otorgante
para que tengan valor de tales, como se deduce del art.1.701 del CC el que en su
inciso 2 dispone que el instrumento pblico nulo valdr como instrumento privado
si estuviere firmado por las partes.

Excepcionalmente no es necesario que el instrumento est firmado en los casos


que sealan los arts. 1.704 y 1.705 del C.C. El primero de ellos alude a los
asientos, registros y papeles domsticos y el segundo a las notas escritas por el
acreedor a continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre ha
estado en su poder.
168

La protocolizacin de un instrumento privado (que es el hecho de que un Notario


los incorpore a su protocolo o regiastro) NO lo convierte en un instrumento pblico
(salvo los casos de exepcin del art. 420 COT)

2.- Autenticidad del instrumento privado: (art.346).


A diferencia de lo que acontece con los instrumentos pblicos, como en los
privados no interviene algn funcionario pblico que permita revestirlos de una
presuncin de autenticidad, es necesario que la parte que los presenta acredite la
autenticidad de ellos. Es decir, el instrumento privado slo tendr valor una vez
que sea reconocido por la parte en contra de quien se hace valer o mandado tener
por reconocido por el Juez.

Reconocimiento:
El reconocimiento de un instrumento privado puede ser expreso o tctico.

a.- Expreso (Art. 346 Nos. 1 y 2)


Este existe cuando la persona que aparece haber otorgado el instrumento privado
as lo declara en el mismo proceso en que ste es acompaado o en otro diverso
o en un instrumento pblico.

b.- Tcito
El reconocimiento tctico se produce cuando, acompaado el instrumento privado
al proceso y puesto ste en conocimiento de la parte que aparece haberlo
otorgado, sta no lo objeta por falsedad o falta de integridad dentro de sexto da.

Aun cuando el CPC no lo seala en forma expresa, se entiende que el art. 346 N.3
se refiere a instrumentos privados que aparezcan emanados de la parte en contra
de quien se presenta y no de terceros; lo anterior, por razones obvias, toda vez
que la contraparte no estar normalmente en situacin de saber si esos
documentos que aparecen emanados de algn tercero fueron o no efectivamente
otorgados por ste. Tratndose de instrumentos privados emanados de terceros,
para que ellos puedan tener algn valor es necesario que sean reconocidos
expresamente en el proceso por el tercero, declarando al efecto como testigo.

Si el documento privado es acompaado junto con la demanda, el plazo para


objetarlo es el mismo que el que tiene el demandado para contestar la demanda,
al igual como en el caso de los instrumentos pblicos, como lo dispone
expresamente el art. 255.

Si la contraparte objeta el documento por falsedad o falta de integridad, se


generar un incidente, debiendo conferirse traslado de la objecin a la parte que
present el documento, debiendo el Juez, al resolver la incidencia, concluir si el
instrumento es autntico o no, es decir si mando o no tenerlo por reconocido. (346
N.4)
169

3.- Forma como se acompaa el instrumento privado:


a.- Emanado de un tercero
Como se deduce de los arts. 348 inc. 2, 768 N 9, 795 N 5 y 800 N 2 del CPC,
ellos deben ser acompaados con citacin de la contraparte, a fin de que sta
en el plazo de tres das formule los alcances que el documento le merezca.

b.- Emanado de la contraparte


Como sealamos anteriormente, debe acompaarse bajo apercibimiento de ser
tenido por reconocido si no es objetado por falsedad o falta de integridad dentro de
sexto da, conforme lo seala el art. 346 N.3.

4.- Causales de impugnacin:


Slo puede ser impugnado por falsedad o falta de integridad, es decir, por no
haber sido otorgado en la forma y por quien se seala como otorgante y por no ser
completo (nunca por nulidad, pues no tienen requisitos legales de forma).

Si se objeta por alguna de las causales indicadas, se generar un incidente en el


cual el Juez deber resolver si el documento es autntico o no o si es ntegro o no.

Sin perjuicio de lo anterior, debe observarse que es frecuente que en los procesos
se objete este tipo de instrumento por razones diferentes a las indicadas; dichas
objeciones no generan un incidente ni requerirn un pronunciamiento especial del
Tribunal, sino que el Juez, acorde con las restantes pruebas producidas en el
documento al momento de valorar la prueba rendida.

5.- Valor probatorio:


a.- Emanados de la contraparte
En caso de ser reconocido en forma expresa o tctica o mandado tener por
reconocido por el Juez, tendr el valor de escritura pblica respecto de los que
aparecen o se reputan haberlo suscrito y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de stos (art.1702 CC.).

Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, ste


carecer de valor probatorio.

b.- Emanados de terceros


Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en
juicio es necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando
su reconocimiento a dicho instrumento. En todo caso la prueba slo tendr el
valor de la declaracin de un testigo singular.
170

6.- Fecha del instrumento privado:


a.- Respecto de las partes
Si el documento ha sido reconocido por la parte que lo otorg, tendr como fecha
la que en el mismo se indica;

b.- Respecto de terceros (art.1.703 CC).


En este caso el documento adquirir fecha cierta en los siguientes momentos:
- El da del fallecimiento de alguna de las personas que lo han firmado;
- La fecha en que ha sido incorporado a un registro pblico en caso de
protocolizacin del instrumento en el registro de un notario, la fecha ser aquella
en la cual ste fue anotado en el repertorio;
- La fecha en que conste haber sido presentado en juicio o que se haya tomado
razn de l;
- La fecha en que lo haya inventariado un funcionario pblico competente en el
carcter de tal;

7.- Instrumento privado autorizado ante notario


La sola circunstancia de que en un documento privado la o las firmas de los
otorgantes aparezcan autorizada ante notario, en general no produce otro efecto
que el contar para probar la autenticidad del mismo con un testigo abondo.

Lo anterior, sin perjuicio de otros efectos, como por ejemplo tratndose de


instrumentos mercantiles en que la autorizacin de la firma del girador o
aceptante, segn el caso, les otorga mrito ejecutivo.

8.- Cotejo de letras (arts. 350- 355 CPC)


Es un medio probatorio que consiste en comprar la letra o la firma del documento
privado cuestionado con la de otro documento indubitado, es decir con otro
instrumento respecto del cual no exista duda que ha sido escrito o firmado por la
misma persona que aparece haber escrito o firmado el controvertido.

Este cotejo tambin procede tratndose de instrumentos pblicos que carecen de


matriz, ya que si existe matriz el cotejo se har con aquella por el funcionario que
autoriz la copia, por el Secretario del Tribunal u otro Ministro de fe que designe el
Juez.

Solicitado el cotejo, el Juez proceder a designar un perito y se considerarn


como indubitados para esa diligencia los instrumentos que las partes de comn
acuerdo acepten como tales, los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos
171

(supuestos, fingidos) o suplantados y los instrumentos privados que hayan sido


reconocidos expresamente por el otorgante.

Sin perjuicio del informe del perito, el Juez deber practicar adems por si mismo
el cotejo y no quedar obligado por la pericia. En todo caso, el cotejo de letras no
constituye por si solo prueba completa, pero podr servir de base para una
presuncin judicial.

9.- Instrumentos privados especiales (art. 1704, 1705, 1707 CC y art. 35 CdeC)
Aparte de las normas que seala el Cdigo Civil para los instrumentos privados en
general, l alude en forma especial a algunas clases de ellos, al igual como lo
hace el Cdigo de Comercio; estos instrumentos privados son:

a.- Los asientos, registros y papeles o notas


Son auqellos que una persona redacta con el objeto de dejar constancia de
cualquier hecho, sea ste de carcter jurdico o domstico, que se caracteriza
adems por cuanto en ellos interviene slo una persona que los firma o escribe.
De acuerdo con el artculo 1.704 del CC, estos contra del que los ha otorgado o
firmado; es decir, slo hacen fe en contra de esa persona, pero para ello es
necesario que el hecho que aparezca reconocido en los mismos se encuentre
especificado claramente.

Cuando se trata de algn escrito de esta naturaleza que en parte puede perjudicar
a quien lo quiere hacer valer, ste debe aceptarlo ntegramente. As, por ejemplo,
si una persona lleva anotados en una hoja las sumas de dinero que adeuda a un
tercero, pero en el mismo papel indica que, por su parte el tercero le compr
alguna especie cuyo precio no le ha pagado, el tercero que quiere utilizar ese
documento para acreditar su acreencia igualmente deber aceptarlo en la parte
que en l se indica que a su vez debe el precio del objeto adquirido.

En todo caso, estos documentos dado el carcter privado de los mismos, para que
tengan valor probatorio deben ser reconocidos o mandados tener por reconocidos,
en alguna de las formas que seala el art. 346 del CPC.

b.- Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura


Conforme al art.1.705 del CC, la nota escrita o firmada por el acreedor a
continuacin, al margen o al dorso de una escritura que siempre estuvo en su
poder o la efectuada en un duplicado de sta que est en poder del deudor, har
prueba en todo lo favorable al deudor. Sin embargo, si dichas notas contienen
tambin aspectos desfavorables para el deudor, si ste quiere hacer valer el
documento en su poder, deber aceptarlo tambin en la parte que le perjudica.
172

Esta situacin es similar a la anterior, con la salvedad que la nota escrita o firmada
ha sido estampada a continuacin, al margen o al dorso de una escritura y debe
decir relacin con el acto jurdico que esa escritura contiene.

Como documento privado, para que tenga valor probatorio, siempre debe ser
reconocido o mandado tener por reconocido, conforme a lo que hemos sealado.

c.- Libros de comerciantes


Las leyes exigen a los comerciantes llevar diferentes libros de orden contable, los
que stos deben mantener cumpliendo determinados requisitos. Tratndose de
procesos seguidos entre comerciantes, estos libros hacen plena fe probatoria
cuando han sido llevados conforme a la ley y, si entre los libros de uno y otro
comerciante existen discrepancias, el asunto deber resolverse con el mrito de
las dems pruebas rendidas (art. 35 D. De C.)

Si el proceso se sigue entre un comerciante y un no comerciante, los libros slo


hacen fe en contra del primero, quien no podr aportar pruebas tendientes a
demostrar algo distinto que lo indicado por los libros. En todo caso, en este
evento el no comerciante que invoca los libros en su favor deber aceptar el valor
de ellos tanto en lo que le sean favorables como en lo desfavorable.

4.- LAS CONTRAESCRITURAS: (Art. 1.707 CC)

1.- Concepto:
En general se entiende por contraescritura aquella mediante la cual se altere o
modifique lo estipulado en alguna escritura anterior.

En Chile existen dos tesis en cuanto a la extensin que debe darse al concepto de
contraescritura; una que estima que ste es de carcter restringido y otra que le
otorga un mbito ms amplio.

a.- Sentido restringido


Segn esta teora, el trmino contraescritura est considerado como todo escrito en
el cual las partes en forma ostensible contradigan estipulaciones contenidas en una
escritura anterior y que est destinada a permanecer en secreto frente a terceros;
seran el medio que tendran las partes para demostrar cul fue su real intencin al
celebrar el acto o contrato original.

As por ejemplo, si se celebra una compraventa y en una contraescritura se expresa


que se trata de una donacin.

De acuerdo con lo expuesto, para esta teora es necesario:


- Que la nueva escritura tenga por finalidad establecer la simulacin total o
parcial del acto contenido en la escritura original;
173

- Que la nueva escritura no contenga un acto jurdico nuevo, como por ejemplo
el caso de una compraventa en que en la escritura original se seale que el precio
es 100 y en la escritura posterior se indique que las partes acuerdan modificar el
precio a 120.
174

b.- Sentido amplio


Conforme a esta posicin, dentro de la expresin contraescritura quedan
incorporadas todas aquellas que modifiquen o alteren en todo o parte una escritura
anterior, sea para dejarlas totalmente sin efecto, sea para introducirles
modificaciones. Estia posicin es dominante.

2.- Valor probatorio de la contraescrituras


a.- Entre las partes
Ellas producen pleno efecto probatorio, ya que lo que debe primar entre ellas es
su verdadera intencin al contratar. En todo caso, tratndose de contraescrituras
privadas, deber otorgarse su reconocimiento en alguna de las formas que seala
el art. 346 del CPC.

b.- Frente a terceros


Las escrituras que consten en instrumento privado y que estn destinadas a alterar
lo establecido en un documento pblico, no producen efecto alguno respecto de
terceros;

Las contraescrituras que consten en un instrumento pblico, no producen efecto


alguno respecto de terceros requieren que se haya tomado nota de ellas en la
matriz del instrumento original y de la copia en virtud de la cual ha actuado el
tercero.

En todo caso, los terceros si toman conocimiento de la existencia de alguna


contraescritura que no haya cumplido con alguno de los requisitos precedentemente
indicados, podr valerse de ella frente a las partes. Lo anterior, por cuanto la ley
dice que no producirn efecto contra terceros y nada seala en cuanto al valor de
ellas a favor de terceros. As, por ejemplo, en una escritura de compraventa se
seala un precio de 100, el que se da por pagado; en una contraescritura el
comprador reconoce que slo pag 50 y que an adeuda otros 50 al vendedor; en
este caso un acreedor del comprador podr hacer efectivo su cobro en el crdito
que tiene el vendedor.

II.- LA PRUEBA TESTIMONIAL

1.- Normas legales que la regulan


175

- Los arts. 1.708 a 1.711 del Cdigo civil, los que reglamentan la admisibilidad de la
prueba testimonial.

- Los arts. 356 a 384 del CPC, que regulan este medio probatorio en los
procedimientos civiles en todos sus aspectos;

- Los arts. 190; 309 a 313; 329 a 332 del Cdigo Procesal Penal, que reglamentan
la prueba testimonial en el proceso criminal, en la etapa de investigacin y de juicio
oral.

2.- Concepto:
Siguiendo al profesor Mosquera,.podemos sealar que los testigos son aquellos
terceros extraos al proceso mismo, que declaran bajo juramento acerca de la
verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el juicio, de los cuales han
tomado conocimiento en forma directa o por los dichos de otra persona.

En etapa de investigacin NO declaran bajo juramento.

3.- Requisitos que debe reunir el testigo


Del concepto indicado se deducen los siguientes requisitos:

a.- Debe tratarse de un tercero extrao al proceso mismo; como consecuencia de


ello, no pueden ser testigos las partes del mismo, sean directas o indirectas (tercero
interviniente).

b.- Deben declarar bajo juramento respecto de determinados hechos controvertidos


de los cuales hayan tomado conocimiento

c.- Al igual que toda prueba, el testimonio debe referirse a hechos determinados que
deben ser materia de la controversia; el testigo no puede efectuar apreciaciones
personales o emitir opiniones, ya que ello corresponde realizarlo a los peritos y, en
definitiva al Tribunal.

d.- Debe conocer los hechos por haberlos presenciado o percibido por sus sentidos
(presenciales) o por haber tomado conocimiento de los mismo s por los dichos de
terceros (de odas).

e.- Debe dar razn de sus dichos, para que el Tribunal pueda cerciorarse
debidamente de que efectivamente el testigo tom conocimiento de los hechos
sobre los cuales declara, es indispensable que ste de razn de sus dichos, es
decir, que seale las circunstancias en que los presenci o la forma en que llegaron
a su conocimiento.
176

4.- Caractersticas

- Es una prueba preconstituda (tambin llamada circunstancial), toda vez que el


testigo normalmente ha tomado conocimiento de los hechos respecto de los cuales
declara antes de que se inicie el proceso en el cual ellos son controvertidos.

- Es una prueba en la que prima el principio de la inmediacin, ya que es el Juez


quien directamente debe recoger los dichos de ste; lo anterior, en teora, ya que en
la prctica estas declaraciones son tomadas en las causas civiles por un receptor
en presencia del Juez.

- Es un medio de prueba indirecto, ya que el Juez toma conocimiento de los hechos


no por la percepcin directa de los mismos, sino que precisamente por la exposicin
que de ellos efecta el testigo.

- Es una prueba formalista, toda vez que la ley la ha regulado en forma rigurosa
debido a la desconfianza que existe de parte del legislador hacia la veracidad de los
testimonios.

- Puede ser a iniciativa de parte o como Medida para Mejor Resolver, pero esta
ltima jams puede extenderse a testigos nuevos, slo cubre el aclarar puntos
oscuros o dudosos de testigos presentados por las partes que ya declararon. (art.
159, inc. 1, N 5.) .

5.- Clasificaciones

a.- Presenciales y de odas


Como sealamos, son presenciales los que han percibido los hechos sobre los
cuales declaran en forma directa, por sus sentidos; testigos de odas son aquellos
que son sabedores de los hechos por los dichos de otra u otras personas que se los
han relatado.

Los testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de algn documento


(pblico o privado) reciben adems el nombre de testigos instrumentales.

Todo testigo puede ser deductivo, es decir, que declara sobre hechos que deduce
de ciertas premisas que le constan.

b.- Contestes y singulares


177

Son contestes cuando existen varios testigos que declaran en la misma forma
respecto de un mismo hecho; en cambio, son singulares cuando slo declara un
testigo o cuando declarando varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones
son diversas.

c.- Hbiles e inhbiles


Son hbiles aquellos a los cuales no les afecta alguna causal de inhabilidad (Tacha)
sealada en la ley e inhbiles aquellos a quienes afecta alguna de dichas causales.
En materia penal no hay testigos inhbiles

6.- Limitaciones a la procedencia de la prueba testimonial


El art. 1708 del CC dispone que no se admitir prueba testimonial para acreditar la
existencia de una obligacin que haya debido constar por escrito. Por tanto, en
tales casos, la prueba de testigos est vedada.

Por su parte, los arts. 1682 CC, en relacin con los art. 1701, 1709 y 1710 del
mismo CC, sealan que deben constar por escrito los actos o contratos que
contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos UTM; ni puede
suplir el requerimiento legal de instrumento pblico.

Sin embargo, el art. 1711, da como excepcin que exista un principio de prueba por
escrito, que haga verosmil el hecho litigioso, como un acto escrito del demandado o
su representado. Tambin el caso de imposibilidad de prueba por escrito.

7.- Inhabilidades de los Testigos (las Tachas)

a.- Pueden ser Absolutas (personas cuya declaracin debe rechazarse de oficio y
que no pueden declarar en ningn juicio). Art. 357

- Menores de 14 aos (pero sus dichos, sin juramento, pueden estimarse de base
a una presuncin judicial si tienen discernimiento suficiente.
- Los interdictos por demencia.
- Los que al declarar o al verificarse los hechos que declaran, se hallan privados
de razn u otra causa.
- Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
- Los que en el mismo juicio hayan incurrido en cohecho (an sin ser procesados
criminalmente)
- Los vagos sin ocupacin conocida
- Los que, en concepto del tribunal, sean indignos de fe, por tener condena
criminal.
- Los que hagan de profesin testificar en juicio.
178

b.- Pueden ser Relativas (personas cuya declaracin en principio se acepta-salvo


que las partes los retiren- y que slo la inhabilita para el caso). Estas inhabilidades
no pueden hacerlas valer, cuando las partes a cuyo favor se hallan establecidas
los presenten como testigos. Art. 358

- Cnyuges y parientes cercanos (consanguneos y por afinidad)


- Ascendientes y descendientes.
- Los pupilos por sus guardadores y viceversa.
- Los criados domsticos uy dependientes (servicio habitual remunerado) de la
parte que los presenta.
- Los que a, a juicio del tribunal, carezcan de la imparcialidad necesaria por tener
inters en el pleito directo o indirecto,.
- Los que tengan amistad ntima con quin los presenta o enemistad contra quin
declaran. Se exigen hechos graves, que califica el tribunal.

8.- Obligaciones de los testigos

a.- Comparecer
En principio toda persona est obligada a este llamamiento judicial (Art. 359). Si
residen fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, declaran por exhorto en el de
su domicilio, enviando la RRCaP, la nmina de testigos y los puntos de prueba.
(art. 371).

La persona citada judicialmente (personalmente o por cdula) de no comparecer,


puede solicitarse su arresto (art. 380). Esto puede dar origen a un trmino
probatorio especial (art. 340, inc. 2).

Si se hace comparecer a testigos a sabiendas de la inutilidad de su declaracin, el


tribunal puede imponer una multa (art. 359 inc. 2)

Estn exentos de esta obligacin:


- Las personas que gocen de inmunidad diplomtica (art. 362). Si lo desean
pueden declarar por informe.
- Las autoridades y personas revestidas de autoridad o calidad de las sealadas
en el art. 361 (Altas autoridades, religiosos y mujeres que les perjudique asistir),
declaran en el domicilio que propongan y fijan fecha (dentro del TP).

b.- Declarar
Art. 359 lo seala y deben responder en forma oral, clara y precisa y dar razn de
sus dichos (art. 367). No se permite llevar escrita la declaracin.
Declaran juramentados (art. 363).
179

Estn exentos de esta obligacin:


Art. 360
- Las personas que se amparen en el secreto profesional (abogado, mdico,
psiclogo, eclesistico), por hechos que hayan sabido confidencialmente en su
ejercicio.
- Los parientes (1 al 3 del art. 358)
- Los que se les pida declaren sobre hechos que afectan su honor o les reporte
persecucin criminal (o ambas cosas a sus parientes).

c.- Decir la verdad


Por un elemental respeto a la fe pblica. Caso contrario la persona puede ser
perseguida por falso testimonio, art. 209 Cdigo Penal (perjurio). Es base del
recurso de revisin (art. 810)
En sede paneal, ante el Ministerio POublico nio declaran bajo juramento, pero si
mienten pueden incurrir en el delito de obstruccin a la investigacin.

9.- Derechos de los testigos


Art. 381. Que se le abonen las expensas (gastos) por concurrir a declarar. Existe
un plazo de 20 das para su reclamo. Si no hay acuerdo resuelve el juez.

10.- Procedimiento para la declaracin de Testigos


a.- Iniciativa
Corresponde a las partes, que puede hacerlo a travs de una medida prejudicial
probatoria (art. 286), durante la primera instancia durante el probatorio (art. 320 y
372 inc. 2).

En segunda instancia la procedencia es muy restringida (art. 207 inc. 2). Debe
tratarse de hechos no comprendidos en la prueba rendida, siempre que la
testimonial no se haya podido rendir en primera instancia y tales hechos sean
considerados como graves por el tribunal. Se fija un trmino de hasta ocho das y
se presenta la lista al segundo.

Al tribunal slo le corresponde como Medida para Mejor Resolver, pero jams
puede extenderse a testigos nuevos, slo cubre el aclarar puntos oscuros o
dudosos de testigos presentados por las partes y que ya declararon. (art. 159, inc.
1, N 5.) .

b.- Formalidad previa


180

Segn los art. 320 y 372 inc. 2, slo se examinan los testigos presentados en la
nmina correspondiente y hasta un nmero de 6 por cada punto de prueba
(pueden presentarse los que quieran, pero declaran hasta 6). La excepcin es que
se jure no conocerlos de antes y ser casos calificados.

c.- Actuacin ante el tribunal


El tribunal fija una o ms audiencias, art. 369 (puede seguirse ms all del TP si
no se alcanz, art. 340 inc. 2)

Se rinde ante el mismo tribunal o uno exhortado. Si es colegiado, ante el ministro


que se designe (art. 365).

Art. 366. Se puede interrogar previamente para establecer inhabilidades (lo hace
la contraparte). Y luego, cada parte (primero quin lo presenta y luego
contrainterrogar la contraria) sobre los puntos de prueba, inciso rectificaciones o
aclaraciones. Lo hace cada parte, por intermedio del Juez.

Si se incidenta sobre la conducencia de las preguntas, resuelve el tribunal, siendo


apelable su fallo.

Los extranjeros declaran por medio de intrpretes (art.382) y los sordos o mudos
por escrito y, si no se puede, por persona que pueda comunicarse por seas.

De lo actuado se levanta acta (protocolizacin). Art. 370, que firman todos los
asistentes.

No se debe, salvo fuerza mayor, interrumpir la declaracin de un testigo (art. 368)

Los testigos no pueden comunicarse entre s si uno ya declar y se inicia con los
del actor y luego los del demandado. (puede alterarse). Art. 364.

Slo declaran hasta 6 testigos por cada punto de prueba, art. 372 inc. 1 (no
importa cuntos se presentaron en la lista, sta no tiene tal limitacin)

d.- Examen
Se toma juramento.
Se reciben preguntas de inhabilidad
Luego interroga quin lo presenta (al tenor de la minuta o, en su defecto, la
RRCaP)
Los contrainterrogar la contraparte.
Luego, si lo estima, el tribunal (art. 365).

11- Las Tachas


Art. 373 a 379
181

a.- Concepto
Medio para hacer efectiva una inhabilidad legal de un testigo, que de acogerse,
invalida su testimonio.

b.- Iniciativa
Corresponde a la parte en contra de la cual se presenta el testigo.
Se pierde el derecho si a quin favorece la tacha lo present (358 inc. final).
El tribunal puede de oficio impedir declarar las personas que estn notoriamente
comprendidas en el art. 357 (art. 375)
La tacha nunca obsta a la declaracin del testigo.

c.- Oposicin de la Tacha.


Debe hacerse slo por causa legal, se admite pluralidad de causales (art. 373 inc.
final en relacin con 357 y 358).
Debe hacer con claridad y especificacin.
Dan origen a un incidente, pero la parte que lo presenta puede retirarlo y presentar
otro de la nmina.

d.-. Procedimiento.
Toda tacha de un testigo que est en la lista respectiva debe oponerse antes de su
declaracin. Si son testigos nuevos, caso del inciso final del art. 372, dentro de los
3 das siguientes a su examen. (art. 373).

Da origen a un incidente ordinario, que puede o no recibirse a prueba (esto es


inapelable, art. 379). Si se abre TP, la prueba se rinde durante el probatorio
ordinario (o se abre uno especial de hasta 10 das). Art. 376

No se admiten testigos contra los testigos de la tacha (art. 378)

Se resuelven en la sentencia definitiva, art. 379 (pero no forman parte d ella,


principio de la descomposicin de la sentencia). Se trata de una sentencia
interlocutoria de 2 grado (art. 158).

12.- Valor probatorio de la prueba testimonial


a.- Testigos de odas
Pueden ser base de una presuncin judicial, segn el art. 383 inc. 1. Su inc. 2 se
entiende que en el caso (declaran sobre lo que oyeron a una parte se entiende
que son base de una presuncin judicial.

b.- Testigos Presenciales


Art. 384
- Un testigo, verdico e imparcial, es una presuncin judicial.
182

- 2 o ms, legalmente examinados, sin tacha, contestes en el hecho y sus


circunstancias esenciales y que dieren razn de sus dichos, pueden constiruir
plena prueba.
- Si hay testigos contradictorios, se prefiere la calidad (NO la cantidad)
- Si son de igual calidad, se prefiere la calidad.
- Sin son de igual calidad y cantidad, se tiene por no probado el hecho.
- Hay principio de adquisicin probatoria (lo que declara un testigo puede
beneficiar o perjudicar a cualquiera de los litigantes, nio importando quin lo
present).
- Debe recordarse que los dichos de un menor de 14 aos, puede ser base de
presuncin judicial (Art. 357).

III.- LA PRUEBA CONFESIONAL

1.- Normas legales que la regulan


- El art. 1.713 del Cdigo Civil, sobre su valor probatorio.

- Los arts. 385 a 402 del CPC, que regulan este medio probatorio en los
procedimientos civiles en todos sus aspectos;

- Los arts. 91, 93, 98 y 194 CPP, durante la investigacin y el art. 326 CPP durante
el juicio oral.

2.- Concepto
Reconocimiento que hace una parte de un hecho controvertido susceptible de
producir efectos jurdicos en su contra.

Es una prueba de gran utilizacin prctica y de gran valor (La reina de las
pruebas).

Tambin se le llama absolucin de posiciones, por su mecnica procesal

3.- Requisitos

a.- Que no se encuentre excluida.


Como en el caso que se exija instrumento pblico como solemnidad del acto o
contrato. En determinados temas de familia (juicios de separacin de bienes, el
mal estado de los negocios, en juicios de legitimacin).
No vale, salvo norma expresa, la confesin verbal extrajudicial.

b.- Debe ser prestada por persona capaz.


Nunca por las personas absolutamente incapaces. S por sus representantes. Los
menores adultos, slo autorizados o en cuanto su peculio.
183

Los disipadores la prestan a travs de su curador. Al fallido lo representa el sndico


de quiebras. A las personas jurdicas su representante. Los procuradores slo
pueden hacerlo autorizados (art. 7 inc. 2 CPC)

c.- Debe prestarse respecto de hechos controvertidos.

d.- Debe estar exenta de vicios (error, fuerza o dolo)

e.- Debe ajustarse al procedimiento legal.

4.- Clasificacin

a.- Espontnea y provocada.


Es provocada aquella que el reconocimiento se presta dentro del juicio a solicitud
de la contraparte o, en casos determinados, del Juez.
Toda otra es espontnea (muy usual, a travs de escritos).

b.- Puede ser verbal o escrita


Segn el medio en que se presta.

c.- Judicial o extrajudicial


Segn el mbito en que se presta.

d.- Simple, calificada o compleja


En la simple, hay un reconocimiento puro y simple de los hechos.
Calificada, en la cual se reconoce el hecho, pero con determinadas menciones o
circunstancias que cambian la naturaleza del hecho.
Compleja, Se reconoce el hecho, pero se agregan otros que la destruyen en todo
o en parte (es decir, se seala ms de dos hechos)

e.- Divisible e Indivisible


Indivisible, se refiere a que se toma en cuenta todo lo que la persona diga.
Divisible, slo se toman en cuenta ciertos hechos (aquellos que perjudican al
confesante), slo es procedente en la confesin compleja. Se explica ms
adelante en detalle.

f.- Eficaz y Prohibida


Segn si la ley la acepta o la prohbe como medio de prueba, lo que se determina
segn la materia debatida.

g.- Judicial y de parte


Segn su iniciativa, que puede ser, judicial, como MMR o sobre hechos no
probados.
184

De parte puede ser como medio de prueba, como medida prejudicial probatoria o
como medida preparatoria de la va ejecutiva

5.- Confesin Judicial


Es la rendida en juicio en que se solicita como medio de prueba.

Si es espontnea, obviamente carece de procedimiento, por ejemplo, si se hace por


medio de un escrito (en que se reconozcan hechos), o en cualquier escrito o de
modo verbal, etc.

La Provocada, se trata de la verdadera absolucin de posiciones, que se hace bajo


juramento ante el tribunal.

Su oportunidad es en primera instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio


y hasta por dos veces se puede llamar a la contraria (si se pide dentro del
probatorio, puede rendirse hasta la citacin a or sentencia).
En segunda instancia, por una vez, hasta la vista de la causa (Art. 385)
Se puede hacer una vez ms, si surgen hechos nuevos.

Las personas obligadas, en caso de confesin eficaz, son, en principio, todas,


incluso los terceros que comparecen como excluyentes o coadyuvantes (estos
ltimos NO citados por quienes coadyuvan, pues no son parte contraria). Puede ser
a travs e representante legal o de mandatario autorizado.
Si no asiste, tiene el apercibimiento del art. 394 CPC

6.- Procedimiento
La parte que desee citar a su contraria para estos efectos, se pide a travs de un
escrito, acompaando en sobre cerrado (art. 387), el pliego de posiciones
(materias a contestar, que pueden ser asertivas o interrogativas, art. 386).

El tribunal fija da y hora, lo cual se notifica por cdula, al ordenar la


comparecencia personal de las partes (art. 48 CPC).

El tribunal puede atender la diligencia en la persona del Juez, o puede ser


delegada en un tercero ministro de fe (secretario o receptor). Sin embargo, debe
estar el juez en persona si as se solicita (art. 388 y 389 inc. final).

Si la parte est fuera del territorio jurisdiccional del tribunal, se recibe por exhorto.

Puede prestarse por medio de mandatario, salvo que se exija la presencia


personal del absolvente.
185

Se est obligado a asistir al tribunal. Sin embargo, en el caso de ciertas


condiciones, por su dignidad, estado o confesin, se recibe en su casa (art. 389y
397).

Se le toma juramento al absolvente (art. 390), el cual puede consultar libros o


antecedentes, si es estima indispensable (por la complejidad o detalle) y no hay
oposicin. Sin embargo, si faltan a la verdad NO incurren en delito de falso
testimonio del art. 206 del Cdigo Penal, lo cual slo se aplica a los testigos)

Las respuestas deben ser claras y precisas, pero se excusan olvidos notorios (art.
391)

Pueden estar presente los abogados de las partes e intervenir en lo que


corresponda (art. 392).

Se levanta un acta (art. 395, en relacin al art. 370). Protocolizacin.

7.- Confesin Tcita


Es posible que la persona no vaya a la primera citacin y slo provoca el efecto de
que debe ser citado a una segunda oportunidad (art. 393). Si no concurre a stas,
se le tiene por confeso de toda posicin que est redactada en trminos asertivos
(que de un hecho por cierto), art. 394 y 400.

El mismo efecto de confesin tcita existe si da respuestas evasivas. Esto debe ser
solicitado por la contraparte.

Si da evasivas respecto de peguntas interrogativas, se le apercibe a travs de


multas o arrestos o puede pedirse que no se falle el pleito mientras no conteste
derechamente lo preguntado.

8.- Valor Probatorio de la Confesin


a.- La Confesin Extrajudicial,
Art. 398
En principio, es base de presuncin judicial.

Si es verbal, no se toma en cuenta, salvo que sea admisible la prueba de testigos.

Si es escrita, tiene el mismo valor que se le d al documento en que est


registrada.

Si es ante tribunal incompetente o en otro juicio, se trata de una presuncin judicial


grave, y si el juicio fue entre las mismas partes el tribunal puede darle el valor de
plena prueba.
186

b.- La Confesin Judicial


Art. 1713 CC y 399 CPC

Siempre tiene el mismo valor probatorio.

Si se trata de hechos personales, produce plena prueba (salvo que sea ineficaz).
No admite prueba en contrario (salvo, error de hecho) art. 402.

Si se trata de hechos no personales, produce tambin plena prueba, pero admite


prueba para demostrar la falsedad de los hechos demostrados.

9.- Caractersticas de la Confesin ya prestada en juicio

a.- Es irrevocable, Pero debe distinguirse si se la prest respecto de hechos


personales (que es irrevocable, salvo error de hecho) o sobre hechos no
personales, que es revocable y respecto de la que puede alegarse error, fuerza o
dolo y dar origen a un incidente.

b.- Es indivisible, art. 401, En el sentido de que debe ser invocada en su totalidad,
no slo lo favorable a quin la exigi. Ello en la simple y la calificada.

En el caso de la compleja, en que se reconoce el hecho, pero agrega otro(s) que la


destruyen, se distingue,

i- De Primer Grado, cuando el hecho agregado puede existir


independientemente del hecho inicial. Se trata de hechos distintos,
totalmente desligados, que pueden sobrevivir uno sin el otro. Por ejemplo,
reconozco que debo, pero digo que pagu. Esta confesin es divisible, es
decir, slo se toma lo desfavorable.

ii- De Segundo Grado, En este caso ambos hechos estn ligados, por ser el
hecho agrado dependiente o un antecedente necesario del primero. No
es divisible. Entonces, se debe probar la falsedad de las circunstancias
que destruyen el hecho agregado.
187

IV.- LA PRUEBA PERICIAL (INFORME DE PERITOS)

1.- Normas legales que la regulan

- Los arts. 409 a 425 del CPC, que regulan este medio probatorio en los
procedimientos civiles en todos sus aspectos.

- Los arts. 314 a 322 y art. 329 y ss del Cdigo Procesal Penal.

2.- Concepto
Presentacin en el juicio de un dictamen sobre los hechos controvertidos, hecho
por una persona versada en una cierta ciencia o arte.

El perito y el testigo, si bien ambos son terceros intervinientes, sin inters en la


contienda, son distintos, pues los primeros son llamados al juicio por su condicin
versada, en cambio los segundos son meros sabedores de los hechos.

3.- Clasificacin

a.- Facultativos u Obligatorios


Son facultativos cuando su intervencin es voluntaria de las partes, como cuando
se pronuncian sobre una determinada ciencia o arte o informan sobre el derecho
extranjero (art 411).
Son obligatorios si la ley obliga su intervencin (art. 409 y 410), como en el caso
de las tasaciones.

b.- Pueden actuar a peticin de parte o por decreto del Juez.


Las partes los pueden ofrecer como medida prejudicial probatoria o como medio
directo de prueba.
El Juez lo decreta de oficio, durante cualquier estado del juicio y como Medida
para Mejor Resolver (art. 159 N 4).
188

4.- Oportunidad y Requisitos


Art 412
Puede rendirse la prueba en cualquier estado del juicio, desde la notificacin de la
demanda, hasta el vencimiento del trmino probatorio (puede rendirse despus,
hasta citar a or sentencia si se pidi dentro del probatorio). Sin embargo, el Juez
puede decretarlo de oficio durante toda su secuela.

Su desarrollo nunca suspende el procedimiento.

Los incidentes relativos al nombramiento y desempeo se tramitan en cuaderno


separado (art. 424)

5.- Requisitos
Ttulo profesional (salvo art 413 N 2)

No tener inhabilidad para declarar como testigo (salvo el N 1 del art. 413)

No tener causales de implicancia ni recusacin.

6.- Procedimiento
a.- Nombramiento
art. 414 CPC
- Se debe citar a una audiencia para su nombramiento
- Este llamamiento se notifica por cdula
- Si asisten todas las partes, se pueden nombrar de comn acuerdo, como
asimismo su nombre y nmero, la calidad y aptitudes de los peritos y los puntos
sobre los que informan.
- En cualquier otro caso, todo ello lo nombra el tribunal (no puede nombrar los dos
primeros propuestos por cada parte), de entre las listas de peritos fijadas por la
Corte de Apelaciones respectiva (art. 415, 416 y 416 bis)
- Las menciones del nombramiento son apelable (salvo el nombre mismo).

b.-Trmites posteriores
- Luego, se notifica a las partes, las cuales, dentro de tercero da pueden oponerse
al nombramiento por incapacidad legal.
- Se notifica al perito, que puede rechazar el encargo, pero si lo acepta, jura su fiel
desempeo al notificarlo o dentro de tercero da (art. 417).

7.- Operaciones del perito


a.- El reconocimiento
189

Llamamiento a observar la cosa objeto de la pericia, a fin que las partes puedan
asistir. Si son varios actan juntos, salvo autorizacin judicial (art. 417 inc. 2 y
418).
- Esta fecha debe notificarse a las partes.
- Las partes tienen derecho a observar el reconocimiento y hacer constar hechos
en el acta que debe levantarse, pero no pueden tomar intervenir en las
discusiones de los peritos (art. 419)

b.- Presentacin del Informe


- Se tiene el plazo fijado por el juez.
190

- Si no lo evacua, puede ser apremiado con multas por el tribunal, o puede


prescindirse de su informe o slo contar con el de los otros peritos (art. 420).
- Si son varios peritos, pueden presentar sus informes en forma conjunta o
separada (art. 423).

8.- Pluralidad de Peritos y opiniones discordantes


(arts. 412 y 422)
- Si hay ms de dos peritos y estn discordantes, se debe nombrar otro ms,
conforme a las mismas reglas.
- Si an no hay acuerdo, el tribunal puede apreciar libremente las opiniones, segn
el mrito general de la causa.

9.- Gastos del Peritaje


art. 411, inc. 2 y 3
- Los gastos, incluyendo los honorarios del perito, son de cargo de la parte que
solicita la pericia.
- Si es de oficio, o mandada por la ley, de soportan por mitades.
- Lo anterior es sin perjuicio de lo que se resulta sobre costas.
- El tribunal puede ordenar que se consigue una suma para sufragarlos. Lo cual se
notifica por cdula al que encarg la pericia, y si no se consigna dentro de 10 da,
se entiende desistida la prueba.
- Si no se pagan los honorarios del perito, ste puede cobrarlos por la va incidental
(en cuaderno separado).

10- Valor Probatorio del Informe de Peritos


Se aprecia segn las reglas de la sana crtica (art 425).

V.- LA INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL

1.- Normas legales que la regulan

- Los arts. 403 a 408 del CPC, que regulan este medio probatorio en los
procedimientos civiles en todos sus aspectos.

- Obviamente no est reglada como tal por el CPP, salvo en cuanto la posibilidad de
constituirse en un lugar distinto a la sala de audiencias (art. 337 CPP)
191

2.- Concepto
Examen que el tribunal hace por s de un hecho o circunstancia materiales
controvertidos en el pleito a fin de adquirir conviccin acerca de su verdad o
inexactitud.

Es un medio de prueba directo e inmediato, en ciertos casos obligatorio y que


constituye plena prueba.

3.- Clasificacin

a.- Judicial o Extrajudicial


Es Judicial aquella que se practica previo decreto del Juez y con conocimiento de
las partes.
Fuera del caso anterior, es extrajudicial y carece de todo valor probatorio.

b.- Segn su iniciativa, puede ser exigido por ley, de oficio o a peticin de parte.
Es exigido por ley en ciertos procedimientos, como en la denuncias de obra
ruinosa o en los interdictos especiales (art. 571 CPC).
El Juez lo decreta de oficio, como Medida para Mejor Resolver.
A peticin de parte, puede ser como medida prejudicial probatoria o como medio de
prueba.

4.- Requisitos
Art. 403
- Que se inspeccione hechos o circunstancia materiales controvertidas
- Que se estime necesaria y sea ordenada por el juez
- Que la parte que la pida haya consignado fondos para los gastos (si es de oficio
o mandada por ley, se consignan por mitades los que el juez determine), art. 406.

5.- Procedimiento
a.- Oportunidad
Puede solicitarse en cualquier estado del juicio, desde que se notifica la demanda,
hasta el vencimiento del trmino probatorio, pero puede realizarse hasta la citacin
a or sentencia, si se pidi dentro de la oportunidad dicha (no tiene norma, pero hay
consenso).

Tambin como medida para mejor resolver (arrt. 159 N 3)


192

b.- Tribunal que la efecta


Art. 403 inc. 2
Aqul ante el cual se est litigando el asunto, an cuando fsicamente deba
efectuarse fuera de su territorio jurisdiccional
Tambin puede exhortarse al que corresponda.

c.- Tramitacin
art. 404 y 405
Se solicita por escrito, El tribunal designa da y hora y se notifica por cdula.
Las partes pueden pedir que se oigan peritos para el reconocimiento (que se
designan segn las reglas generales)
El reconocimiento se hace con las partes y peritos que asistan y solevanta un acta
(protocolizacin). Art. 407 inc. 1
Las partes pueden pedir que se consignen los datos que estimen en el acta (art.
407 inc. final)

6.- Valor Probatorio de la Inspeccin Personal del tribunal


Art. 408
Respecto de los hechos o de las circunstancias materiales, observadas por el
Tribunal y consignadas en el acta respectiva, produce plena prueba.

VI.- LAS PRESUNCIONES

1.- Normas que las rigen


Este medio probatorio se encuentra reglamentado en
- Los arts. 47 y 1.712 del CC.
- Los art. 426 y 427 del CPC.

2.- Concepto
La presuncin es aquel medio de prueba que consiste en el resultado de una
operacin lgica mediante la cual la cual la ley o el Juez, partiendo de un hecho
conocido, deduce o infiere de l otro hecho desconocido y controvertido en el
proceso (art. 47 CC).

3.- Caractersticas y Elementos


Es un medio de prueba circunstancial, indirecto que puede producir plena prueba
o semi plena prueba, segn el caso.
En todas las presunciones se puede distinguir la presencia de los siguientes tres
elementos:
193

a.- Indicio o Base: El hecho o circunstancia conocida que constituye la base,


indicio o premisa de la presuncin. Este hecho deber establecerse en el proceso
a travs de algn otro medio probatorio en forma tal que pase a ser un hecho
conocido.

b.- Operacin Lgica: La actividad racional que se realiza a partir de este hecho
conocido para unirlo a un hecho desconocido;

c.- El Hecho desconocido: Que es el hecho que se deduce a travs del


procedimiento lgico indicado, dndole la categora de cierto o establecido en el
proceso y que viene a ser el hecho presumido o conclusin.

4.- Clasificacin
Atendido a quien las establece, las presunciones se clasifican en legales y
judiciales (art. 1712 CC).

a.- Presunciones legales


Son aquellas en las cuales la ley, a partir de un hecho conocido deduce un hecho
desconocido que pasa a ser hecho presumido.
El hecho base siempre debe ser probado por el interesado.

Estas presunciones legales pueden ser de dos clases, atendido si se autoriza o no


a rendir prueba en contrario, de derecho y simplemente legales (art. 47 inc. 2 a
4 CC)

a.1.- Presunciones de derecho


Son aquellas en las que la ley, partiendo de un hecho conocido deduce otro hecho
desconocido, no admitiendo prueba alguna para desvirtuarlo.

En presuncin de derecho siempre ser necesario rendir prueba para establecer la


base o premisa, pero cumplido ello se dar por establecido el hecho que la ley
deduce de dicha premisa.

Por ejemplo el art. 76 inc. 2 del CC. Dispone que se presume de derecho que la
concepcin ha precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales, y no ms
que trescientos, contados hacia atrs, desde la medianoche en que principia el da
del nacimiento.

En este caso, probado cul fue el da del nacimiento, se presume de derecho que
el da de la concepcin est ubicado entre los 180 y los 300 das anteriores a la
fecha de ese nacimiento, no admitindose prueba para establecer lo contrario.

Conforme a lo sealado, las partes debern rendir pruebas para establecer que el
nacimiento ocurri o no concurri ese da, pero una vez establecido el da, no
194

podr aportarse prueba alguna para acreditar que la concepcin ocurri, por
ejemplo, en una fecha ubicada a 150 das antes del nacimiento.

a.2.- Presunciones simplemente legales


Al igual que en las presunciones de derecho, es la ley la que de un hecho que se
encuentra establecido y que se denomina base o indicio, deduce otro hecho
desconocido que viene a ser el hecho presumido.
195

La diferencia con las presunciones de derecho radica en que las simplemente


legales pueden ser desvirtuadas rindiendo prueba que acredite que el hecho
presumido no es verdadero.

Por ejemplo, el art. 400 inc. 2. CC presume en forma simplemente legal que el
poseedor de una cosa es el dueo de la misma, mientras otra persona no justifique
serlo. Es decir, a un individuo le basta acreditar que es poseedor de una cosa para
que se le repute dueo de la misma; sin embargo, un tercero, aportando otras
pruebas puede desvirtuar esa presuncin simplemente legal.

En el fondo, en las presunciones simplemente legales se invierte el peso de la


prueba.

b.- Presunciones judiciales

b.1.- Concepto

Son aquellos hechos desconocidos que el Juez deduce de ciertos antecedentes que
constan en el proceso y que constituyen las bases o indicios.

En nuestra legislacin se confunde los trminos indicio con presuncin, lo que


no es correcto. Los indicios son ciertos antecedentes o circunstancias conocidas o
probadas que, por si solo, no permiten establecer el hecho controvertido sino que
requieren que el Juez, a travs de un razonamiento lgico, deduzca de ellas la
forma como ocurri el hecho; es decir, presuma como ocurri.

Las bases o indicios de presunciones judiciales emanan de otras pruebas rendidas


en la causa que no dan conviccin del hecho en forma inmediata, sino que para ello
es necesario que el Juez realice un proceso o razonamiento lgico.

Estas bases o indicios normalmente las deduce el Juez de cualquier otro medio de
prueba (que, de por s, no alcanza a constituir plena prueba) producido en el
proceso, sin perjuicio de que existan situaciones en las cuales la ley las establece,
como por ejemplo tratndose de un testigo de odas, de la confesin extrajudicial,
del cortejo de letras, de las declaraciones de menores de 14 aos, etc.

b.2.- Procedencia de las presunciones judiciales

En general, este medio probatorio es apto para establecer cualquier hecho material
o jurdico, salvo que se trate de actos o contratos que deben probarse por la
solemnidad que la ley seala o que la ley lo prohiba.
196

Por ejemplo, no podr acreditarse la existencia de un contrato de compraventa de


bien raz a travs de presunciones, ya que la ley exige que el mismo se acredite a
travs de su solemnidad, vale decir, de la escritura pblica que lo contiene.

b.3.- Valor probatorio de las presunciones judiciales

El art. 426 del CPC en su inciso 1 dispone que las presunciones como medio
probatorio se regirn por las disposiciones del art. 1.712 del CC.

i.- Requisitos de los Indicios. Como sealamos anteriormente, nuestra legislacin


confunde los trminos indicio con presuncin y por ello el inc. 1 del art. 1.712 del
CC exige que las presunciones sean graves, precisas y concordantes, en
circunstancias que debi haber sealado que los que deban reunir tales requisitos
eran las bases o indicios para que de ellas puede derivarse una presuncin judicial.

Grave:
El indicio debe ser ostensible, patente, que efectivamente lleven a pensar de un
modo que se construya la presuncin, de tal forma que el hecho presumido sea la
consecuencia lgica del indicio.

Precisa:
Los indicios deben ser claros, directos y, entonces, no deben ser vagos,
ambiguos, difusos, susceptibles de llevar a conclusiones diferentes.

Concordantes:
Si existe ms de un indicio, los que llevan al establecimiento de una presuncin
judicial no deben ser contradictorios entre si.

Mltiples:
Si existe ms de un indicio y aun cuando la ley no seala este requisito en forma
expresa, el se deduce del contexto de la misma, toda vez que al sealar los otros
habla en plural (por tanto, los indicios deben ser ms de uno)

Por ejemplo: Juan fue atropellado por un automvil conducido por Pedro, quien se
dio a la fuga; Juan deduce demanda de indemnizacin de perjuicios por las lesiones
sufridas en contra de Pedro, pero no tiene ninguna prueba completa para establecer
la responsabilidad de este ltimo, pero si varias pruebas incompletas:

Un testigo que vio los hechos a cierta distancia y que solo se percato del tipo de
vehculo que atropello a Juan:

Una inspeccin ocular al vehculo de Pedro, en la que se constata que ste tiene un
vehculo de las caractersticas sealadas por el testigo y que ese mvil tiene daos
en su parte frontal;
197

Un informe pericial que seala que los daos del automvil de Pedro son recientes
y que pueden haber sido ocasionado al golpear el vehculo contra un cuerpo
humano;

Declaraciones de otro testigo, vecino de Pedro, quien seala que el deca de los
hechos a una hora aproximada a que ella en que estos sucedieron, Pedro sali de
su casa conduciendo el vehculo y regres a los pocos minutos con el mvil daado
en su parte frontal, con huellas de sangre.

En el ejemplo en cuestin existen varias pruebas que por si solas no acreditan el


hecho pero que todas unidas constituyen un conjunto de indicios mltiples, graves,
precisos y concordantes que permiten al juez, a travs de un razonamiento lgico
presumir que efectivamente el causante del atropello fue Pedro.

ii.- Caso de Indicio nico. Sin perjuicio de lo sealado, el CPC en su artculo 426
inciso 2, introdujo una innovacin al CC al disponer que una sola presuncin (en
realidad indicio) puede producir prueba plena, cuando a juicio del Tribunal ella tenga
caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento.
Es decir, un solo indicio podr bastar para establecer una presuncin judicial
cuando sta rena los caracteres sealados.

iii.- Presunciones del art. 427 CPC. Esta norma seala que se reputarn verdaderos
los hechos certificados en el proceso por un Ministro de fe en virtud de orden del
Tribunal competente y que igual presuncin existir respecto de los hechos
declarados verdaderos en otro juicio seguido entre las mismas partes salvo prueba
en contrario, lo que significa que esa disposicin establece dos presunciones
simplemente legales.

b.4.- Forma de hacer valer las presunciones judiciales


Dadas las caractersticas de este medio de prueba, la parte deber limitarse a
acompaar los antecedentes necesarios para establecer los indicios, debiendo
posteriormente invocar stos al hacer las observaciones a la prueba rendida,
correspondiendo que el juez en la sentencia definitiva los examine y los acepte o
rechace, deduciendo o no de ellos una presuncin judicial.

En definitiva, la labor de construccin de las presunciones judiciales, compete en


exclusiva al Juez en su sentencia.

5.- Requisitos para ser un medio de prueba


- Si se trata de presunciones legales, debe estar probado el hecho base.
198

- Si se trata de presunciones judiciales, deben basarse en indicios graves, precisos,


mltiples y concordantes (recordar que puede bastar un solo indicio).

6.- Valor Probatorio

Si se renen los requisitos indicados, las presunciones (legales o judiciales)


producen plena prueba.

Debe recordarse que, segn el art. 427 CPC, los certificados de ministros de fe y las
declaraciones como ciertos respecto de determinados hechos entre las mismas
partes, pero en otro juicio, son presunciones simplemente legales.

RESUMEN DEL VALOR PROBATORIO DE LOS MEDIOS DE


PRUEBA

1.- INSPECCIN PERSONAL DEL TRIBUNAL


Respecto de hechos o circunstancias materiales, observadas por el tribunal y
consignadas en el acta: Plena Prueba.

2.- PRESUNCIONES
Si se trata de presunciones legales y est probado el hecho base, puede ser Plena
Prueba.

Si son Judiciales y renen caractersticas de gravedad, precisin, multiplicidad y


concordancia, se le puede dar, si el tribunal lo estima, el carcter de plena prueba

3.- INSTRUMENTOS

a.- Pblicos

i.- Respecto de los otorgantes


- Hacen plena prueba respecto del hecho de haberse otorgado, de su fecha, del
hecho de haberse realizado las declaraciones que en l aparecen haber efectuado
los comparecientes o el funcionario pblico y tambin respecto de la verdad de las
declaraciones de orden dispositivo y lo enunciativo relacionado con lo dispositivo.
- Lo meramente enunciativo Presuncin grave.

ii.- Respecto de terceros


199

- Slo difiere que la verdad de las declaraciones es una presuncin en lo


dispositivo y lo enunciativo relacionado.
- Lo meramente enunciativo carece de valor probatorio.

b.- Privados
i.- Emanados de la contraparte
En caso de ser reconocido, tienen el valor de escritura pblica.
Si el instrumento no es reconocido ni mandado tener por reconocido, carece de
valor probatorio.

ii.- Emanados de terceros


Para que el instrumento privado otorgado por un tercero tenga valor probatorio en
juicio es necesario que este tercero comparezca y declare como testigo prestando
su reconocimiento a dicho instrumento.
En tal caso la prueba slo tendr el valor de la declaracin de un testigo singular.

c.- Autorizados ante Notario


Se trata de documentos privados, en que hay certeza que un tercero (abonado)
puede declarar sobre l.

d.- Protocolizados
Tambin son privados, pero tienen fecha cierta (la de la protocolizacin) y estn en
custodia. No deben confundirse con las escrituras pblicas (art. 1699 CC)
Le ley, execepcionalmente y slo en ciertos casos, les da el valor de instrumento
pblicos (art. 420 COT).

e.- Fotocopias simples


Carecen de valor probatorio en s mismas. Se les puede tratar como instrumentos
privados si un notario certifica estar conformes con el documento originakl y peste
es otro documento privado.

4.- TESTIGOS
Si se trata de un menor de 14 aos, que tenga discernimiento a juicio del tribunal,
puede ser base de presuncin judicial.

Los testigos de odas son base de presuncin judicial.

En el caso de testigos presenciales y es uno solo (llamado testigo singular), es


una presuncin judicial. Sin son dos o ms, sin tachas, legalmente examinados,
contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales y dan razn de sus
dichos: Pueden dar lugar a Plena Prueba.

5.- PERITOS
200

Su valor probatorio de aprecia en conciencia, (conforme a las reglas de la sana


crtica)

6.- CONFESIONAL
a.- La Confesin Extrajudicial, en principio es base de presuncin judicial.
Si es verbal, no se toma en cuenta, salvo que sea admisible la prueba de testigos.

Si es escrita, tiene el mismo valor que se le d al documento en que est


registrada.

Si es ante tribunal incompetente o en otro juicio, se trata de una presuncin judicial


grave, y si el juicio fue entre las mismas partes el tribunal puede darle el valor de
plena prueba.

b.- La Confesin Judicial, siempre tiene el mismo valor probatorio.


Si se trata de hechos personales, produce plena prueba, sin admitir prueba en
contra.
Si se trata de hechos no personales, produce tambin plena prueba, pero admite
prueba para demostrar la falsedad de los hechos demostrados.

LA PRUEBA EN SEGUNDA INSTANCIA

En principio es muy restringida (art. 207 CPC)

Slo se admite en los siguientes casos:


- La interposicin en segunda instancia de las excepciones anmalas, segn el art.
310, que son prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda.,
en cuyo caso, ala dmitirse a tramitacin, puede dar lugar a rendirse prueba.

- Se pueden presentar hasta la vista de la causa instrumentos (sin suspender la


vista de la causa, pero retrasa el fallo la espera de los plazos de impugnacin o
reconocimiento) y prueba confesional (peticin de absolucin de posiciones) (art.
348 y 385)

- La prueba testimonial se acepta, como medida para mejor resolver y slo en


cuanto no se haya podido rendir en primera instancia y que los hechos a probar
sean considerados por el tribunal como estrictamente necesarios para la acertada
resolucin del juicio.

- Tambin existe la posibilidad de dictar las dems medidas para mejor resolver
(art. 159 CPC)
201

APRECIACIN COMPARATIVA DE LOS MEDIOS DE


PRUEBA
Art. 428 y 429 CPC

1.- Planteamiento del Problema


Al momento de dictar la sentencia definitiva, el juez deber examinar y ponderar
las diferentes pruebas rendidas en el proceso, con el objeto de dar o no por
establecidos los hechos controvertidos que mediante ellos se han pretendido
acreditar.

Como en cada proceso normalmente se rinden numerosas pruebas, puede


suceder que existan varias de ellas, referidas a un mismo hecho controvertido y
que tengan el mismo valor probatorio.

As, por ejemplo, un instrumento pblico y una confesin, son medios probatorios
que producen plena prueba o prueba completa. Si estos medios de prueba son
coincidentes, es decir, tanto el instrumento pblico como la confesin tienden a
establecer los hechos en la misma forma, no existir problema alguno y el juez
podr dar por establecido ese hecho con ambos medios probatorios.

El problema se suscita cuando dos o ms medios de prueba que tengan el mismo


valor probatorio sean contradictorios entre s; ejemplo, existe una confesin del
demandado en la que reconoce deber un milln de pesos al demandante y por
otro lado se ha presentado una escritura pblica que da cuenta de que esa suma
fue pagada, escritura pblica otorgada con anterioridad a la confesin.

Cmo resuelve el juez el problema?

2.- Reglas de los art. 428 y 429 CPC


202

a.- Determinar Existencia de Regla Especial


En primer trmino el Juez deber determinar si la ley contempla alguna disposicin
especial que solucione el conflicto, dando preferencia alguna de esas pruebas sobre
la otra.

As por ejemplo:

- Si el conflicto se presenta entre un instrumento pblico y una presuncin de


derecho, el Juez deber preferir la presuncin de derecho, toda vez que ella no
admite prueba alguna en contrario.

- Si existe una prueba y una confesin sobre hechos personales, deber preferir
esta ltima, ya que el art. 402 del CPC dispone que no se admitir prueba alguna
contra los hechos personales claramente confesados por los litigantes en el juicio.

Algunos autores sealan que dentro de esta primera regla tambin se encuentran
aquellos casos en los cuales la ley establece que determinados hechos debern
probarse exclusivamente por determinadas pruebas, como los actos solemnes que
deben probarse por solemnidad.

Otros sealan que ello no es correcto, pues indican que no se trata de la misma
situacin (Colisin de pruebas), pues el caso anotado (prueba obligatoria) no es otra
cosa que situaciones de inadmisibilidad de determinadas pruebas, las que no
podrn ser consideradas para establecer el hecho aun cuando no exista ninguna
otra prueba contraria. Por tanto, no hay colisin de pruebas. As, si se ha rendido
prueba testimonial para establecer la existencia de un contrato de compraventa de
bien raz, la testimonial en caso alguno podr ser considerada por el Juez, an
cuando no exista otra prueba que la controvertida.

b.- Regla General Supletoria


En caso de que no exista alguna disposicin legal que solucione el conflicto, como
por ejemplo si existen dos instrumentos pblicos contradictorio, el Juez deber
preferir aquella prueba que crea ms conforme con la verdad.

Es decir, se deja al Juez la facultad de determinar la prueba que prefiere, pero


deber en su sentencia sealar las razones por las cuales considera que las
pruebas que est prefiriendo las estima ms conforme a la brevedad (art. 170 N 4).
203

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