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Módulo 2 - Lecturas PDF
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Jurisdiccin
1
Cfr. PEREZ HUALDE, Alejandro, Tarifas y renegociacin de contratos, en AA.VV., El contrato
administrativo en la actualidad, (Agustn Gordillo, Dir.), Buenos Aires, La Ley, 2004, pg. 54.
Gas natural. Con la ley de Reforma del Estado comenz el camino de la privatizacin del servicio
de gas que se encontraba en manos de la empresa pblica Gas del Estado. En 1992, a travs del
dictado de la Ley 24.0762 y el Decreto 1738/923, se cre el marco regulatorio del sector.
En lo que hace al diseo del servicio, cabe apuntar que se realiz una segmentacin vertical de la
actividad dividindose el mismo en produccin, transporte y distribucin. La produccin se libr a
la competencia privada y es considerada como una actividad de inters general regulada por la
Ley 17.3194.
Con relacin al transporte, se crearon dos empresas: Transportadora de Gas del Sur y
Transportadora de Gas del Norte y se firmaron licencias con una duracin de 35 aos,
extendindose hasta 2027 (prorrogables por diez aos ms) bajo un rgimen monoplico y
caracterizados como servicio pblico.
En el sector relativo a la distribucin se instrument, tambin, una segmentacin del servicio pero
de carcter horizontal al dividirse el territorio nacional en nueve zonas, cada una de las cuales se
asign a una empresa distribuidora. En la Provincia de Crdoba, esa tarea se encuentra a cargo
de la Distribuidora de Gas del Centro S.A. (Ecogas)
A su vez, se cre el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS) que tiene a su cargo la
regulacin y el control del servicio y cuyas facultades estn receptadas en la Ley 24.076.
2
B.O. 12/06/1992.
3
B.O. 28/09/1992.
4
B.O. 30/06/1967.
Telecomunicaciones. Por medio del Decreto 731/897 se establecieron las normas a la cuales se
ajustara la privatizacin del sector. A los fines de su explotacin, se vendi la red telefnica cuya
propiedad ostentaba la empresa pblica ENTEL8 y se dividi de manera territorial el pas en dos
zonas, adjudicndose a la empresa Telefnica de Argentina S.A. el sur y a Telecom S.A. el norte.
A ambas empresas, se le otorgaron licencias de perpetuidad con exclusividad por siete aos
renovables por tres aos ms.
Si bien el Decreto1185/909 por el cual se dispuso la privatizacin del sector de las
telecomunicaciones hizo expresa alusin al carcter de servicio pblico de la actividad telefnica,
el marco regulatorio instrumentado por el Decreto 746/0010 no hizo referencia a esa caracterstica
razn por la cual, cabe concluir que en la actualidad al menos desde el punto de vista normativo
no traduce la ejecucin de un servicio pblico sino que estamos frente a una actividad de inters
estatal, razn que justifica la regulacin econmica del sector.
A su vez, en la rbita de la Secretara de Comunicaciones de la Nacin se cre la Comisin
Nacional de Telecomunicaciones que actualmente es denominada Comisin Nacional de
Comunicaciones como autoridad regulatoria.
Agua potable. A diferencia de la naturaleza federal que poseen los sectores previamente
analizados, el agua potable atraves en la dcada del ochenta el proceso de provincionalizacin
de las redes razn por la cual fueron las provincias las que encararon sus propios procesos de
5
B.O. 22/09/1960.
6
B.O. 16/01/92, ADLA 1992, TA, p. 82.
7
B.O. 14/09/1989. Este Decreto fue modificado luego por el Decreto 731/01989.
8
La liquidacin de esta empresa pblica fue llevada adelante por una comisin creada mediante el Decreto
2762/90 (B.O. 08/01/1991)
9
B.O. 28/06/1990.
10
B.O. 05/09/2000.
11
Tal es el caso de Crdoba en donde se otorg la concesin del servicio a la empresa Aguas Cordobesas
S.A.
12
En Crdoba, por ejemplo se cre el Ente Regulador de los Servicios pblicos (ERSEP)
13
B.O. 30/0/1992. ADLA 1992-C, pag. 2993.
14
B.O. 16/01/1992.
15
B.O. 12/06/1992.
16
VILLAFAE, L., op. cit., pg. 141.
NACIN
Actos administrativos
Apelacin Juzgado
Penal-Cont. dentro de
los 5 das
Repeticin
Pago de anticipos
17
Para ampliar este tema puede verse: PEREZ ALVAREZ, Gustavo, La determinacin de oficio y su
impugnacin en el orden provincial en La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra
colectiva (Eduardo valos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 613 y ss.
18
Para ampliar esta cuestin puede verse: AVALOS, Eduardo, Agotamiento de la va administrativa ante la
administracin tributaria en La habilitacin de instancia en el contencioso administrativo, obra colectiva
(Eduardo valos, coord.), Crdoba, Advocatus, 2007, pg. 559 y ss.
19
T. 312 P. 2490 (1989)
20
C.S.J.N., 4/11/2008 Orgenes.
Tal como hemos visto hasta aqu, la intervencin de los interesados tanto en el procedimiento
administrativo como en el proceso judicial estuvo ligada a la detentacin de un derecho subjetivo,
inters legtimo, derecho de incidencia colectiva o inters difuso.
Sin embargo, la vigencia de nuevos paradigmas y el avance del concepto de la democracia
participativa han ido motivando en el derecho comparado la estructuracin de diversos
mecanismos que permiten la ingerencia del ciudadano en la toma de decisiones estatales. Entre
dichas figuras se destacan el Lobby, los documentos de consultas, las audiencias pblicas, el
acceso a la informacin pblica, entre otros.
En seguimiento de esa tendencia mundial a la que hicimos referencia, en nuestro pas se dict
hace unos aos el Decreto 1172/0321 que -entre otros aspectos22- vino a regular lo relativo al
derecho de acceso a la informacin pblica y al rgimen de audiencias pblicas en el mbito del
Poder Ejecutivo Nacional. Dicha norma, dispone en sus considerandos que dichos recaudos
constituyen un prerrequisito de la participacin que permite controlar la corrupcin, optimizar la
eficiencia de las instancias gubernamentales y mejorar la calidad de vida de las personas al darle
a stas la posibilidad de conocer los contenidos de las decisiones que se toman da a da para
ayudar a definir y sustentar lo propsitos para una mejor comunidad.
A partir de ello, se impone la necesidad de analizar en esa unidad lo relativo a estos dos ltimos
mecanismos en virtud de su preponderancia cualitativa y cuantitativa en la actualidad.
21
B.O. 4/12/2003.
22
Tambin regula lo relativo al rgimen del lobby, la participacin en la elaboracin de normas generales,
entre otros.
23
Ley 24.076.
24
Ley 24.065.
25
GORDILLO, A., op. cit. pg. VI, 21.
26
28/8/2001.
Legitimacin. Podrn participar toda persona fsica o jurdica - pblica o privada - que acredite
derecho subjetivo o inters legtimo, difuso o de incidencia colectiva, relacionado con la temtica a
discutirse en el procedimiento. A esos efectos, los interesados deben inscribirse con un plazo de
anticipacin no inferior a tres das hbiles de la fecha de iniciacin de la misma. La inscripcin se
instrumentar por medio de un formulario confeccionado el efecto por el Ente y se asentarn en
un registro de participantes, de acuerdo al orden cronolgico en que han sido recibidos, debiendo
acreditar en esa instancia la situacin y formular por escrito sus pretensiones o posiciones,
adjuntando la prueba que obrare en su poder y ofreciendo aquella en que hubiera de valerse.
Antes, del comienzo de la audiencia, el Directorio ser el encargado de resolver acerca del
derecho a participar en la audiencia, decisin que en caso de ser negativa puede ser recurrida de
acuerdo a los parmetros analizados. Asimismo, quien no haya sido admitido podr intervenir en
la calidad de oyente y formular preguntas.
Una vez abierta la audiencia pblica por el Presidente del ERSEP se proceder a la lectura de la
resolucin y del aviso de convocatoria. Seguidamente, se nominar los participantes admitidos y
acreditados y en el orden de su inscripcin en el registro de participantes, se dar lectura a las
pretensiones o posiciones propuestas, se incorporar la prueba acompaada y se har constar la
ofrecida por los interesados.
A partir de entonces, comienza la etapa del debate en donde se conceder la palabra en forma
sucesiva a cada participante a fin que ratifique, rectifique, fundamente o ample su presentacin
original. Finalizada esa fase, el Directorio proveer a la prueba ofrecida y dispondr su produccin
inmediata, siempre que ello sea posible. De lo contrario se pasar a un cuarto intermedio.
Una vez receptada e incorporada la totalidad de la prueba, se conceder la palabra a los
participantes a fin de hacer mrito de ella y expongan conclusiones. Acto seguido, se dar por
27
Fallos, 325:1038, Adidas Argentina y otros (2002)
28
Fallos, 329:4542, Defensora del Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires, (2006) Disidencia de los jueces
Lorenzetti y Zaffaroni.
29
Sobre el tema puede verse: BUTELER, Alfonso, Algunos lineamientos del derecho de acceso a la
informacin pblica, El Derecho, Suplemento de Derecho Administrativo, 25/07/2008, pg. 4 y ss.
30
Esa clusula constitucional establece el derecho de los ciudadanos a acceder a los archivos y registros
administrativos, salvo que ello atentare contra la seguridad del Estado, la averiguacin de los delitos o la
intimidad de las personas.
31
Cfr. SNCHEZ MORON, M., op. cit., pag. 454.
32
B.O. 4/12/2003.
Objeto de acceso. El universo de la informacin pblica se halla compuesto por toda aquella que
pueda ser comunicable34; es decir comprende todos los expedientes, archivos, registros, bases de
datos y documentos escritos, fotografas, grabaciones, otros, que se encuentren en poder de
autoridades pblicas o privadas que realizan un cometido pblico o que reciben un subsidio
estatal en los trminos del Decreto 1172/0335.
El acceso a la informacin pblica implica, entonces, la posibilidad de conocer los documentos
administrativos, la normativa administrativa y los procedimientos que se tramiten ante las
autoridades pblicas y la que se halla en manos privadas, con las salvedades a que haremos
referencia ms adelante.
Principios que rigen el acceso a la informacin pblica. La esencia adjetiva e instrumental del
pedido de acceso a la informacin pblica, torna aplicables algunos principios propios del
33
Cfr. GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina, comentada y concordada, Buenos Aires,
La Ley, 2003, 2 Ed. act. y ampl., pg. 22/3
34
Cfr. CARRANZA TORRES, Luis y PALAZZI, Pablo I., Derecho de acceso a la informacin pblica y
derecho de acceso a la informacin privada (habeas data): semejanzas y diferencias, J.A. 2003-IV, pg. 68.
35
Cfr. BASTERRA, M., op. cit, pag. 411/412.
La titularidad del derecho informativo. Debe brindarse la informacin a cualquier persona que
la solicite sin limitacin y por eso este principio tiene ntima relacin con el que se ha enunciado al
inicio de este punto. El derecho a acceder a la informacin pblica debe ser extendido a todos los
ciudadanos37 e incluso a los sucesores universales de personas fallecidas38 por tratarse de un
derecho de titularidad universal39, criterio que ha sido seguido por los ordenamientos de Estados
36
Cfr. Art. 4 Decreto 1172/03.
37
MENDEZ, Luis M., y PALAZZI, Pablo A., Un caso de derecho de acceso a la informacin pblica, E.D.,
180:426.
38
En este sentido, el art. 24 de la Ley 18.381 (D.O. N 27.607 del 7/11/08) establece que la accin de
acceso a la informacin podr ser ejercida por el sujeto interesado o sus representantes y en caso de
personas fallecidas, por sus sucesores universales, en lnea directa o colateral hasta el segundo grado, por
s o por medio de apoderado.
39
Cfr. GAMERO CASADO, Eduardo y FERNNDEZ RAMOS, Severiano, Manual bsico de derecho
administrativo, Madrid, Tecnos, 2007, 4 Ed. pg. 265.
Legitimacin. Ahora bien, del hecho de que una persona sea titular del derecho informativo no
puede derivarse sin ms, la circunstancia de que posea siempre y en todos los casos legitimacin
activa para requerirla ya que ello depender de la naturaleza de la informacin que se solicita y de
los derechos que pueda comprometer la misma. Pues, por ejemplo, no podr solicitarse el acceso
a un expediente administrativo en donde se est tramitando un sumario administrativo a un tercero
pues se estara afectado su derecho a la intimidad. Ello revela que si bien la legitimacin es
amplia habr que adecuar esa regla a cada caso particular.
La cuestin relativa a la legitimacin activa en materia de informacin pblica implica un cambio
en la concepcin tradicional del derecho administrativo nacional y local que slo tutelaba la
situacin jurdica subjetiva de aquellas personas que detentaban un derecho subjetivo, un inters
legitimo o un derecho de incidencia colectiva, relevando a la figura del inters simple a una simple
denuncia a la administracin.
En materia de acceso a la informacin pblica, en cambio, cualquier persona an la que es titular
de un inters simple- se encuentra habilitada para requerirla y en caso de que sea denegada o
brindada parcialmente, puede utilizar todos los mecanismos administrativos y judiciales previstos
al efecto en el ordenamiento jurdico.
En lo hace a la legitimacin pasiva, entre los sujetos obligados a proporcionar la informacin se
encuentran todas las administraciones pblicas centralizadas, descentralizadas, entidades
autrquicas, autoridades de control, empresas y sociedades estatales, universidades nacionales,
40
Cfr. DIAZ CAFFERATA, Santiago, El derecho de acceso a la informacin pblica: situacin actual, y
propuestas para una ley, Tesina presentada para acceder al ttulo de Magster en la Universidad Austral,
2007, Indita.
41
En este sentido, el art. 3 de la Ley 18.381 (D.O. N 27.607 del 7/11/08)
42
Cfr. ZARINI, Helio J., Derecho constitucional, Buenos Aires, Astrea, 1999, 2 Ed. act. y ampl., pg. 545/6.
43
BRUNO DOS SANTOS, Marcelo A., FERNNDEZ LAMELA, Pablo M., y LOPEZ OLVERA, Miguel
Alejandro, La participacin pblica y el acceso a la informacin: herramientas para mejorar la calidad
institucional. Comentarios al Decreto 1.172/03, Revista RAP, 2004, esp. acpite II
44
El art. 13 del Decreto 1172/03 establece que La denegatoria debe ser dispuesta por un funcionario de
jerarqua equivalente o superior a Director General
45
Cfr. BRUNO DOS SANTOS, M. op. loc. cit.
46
GAMERO CASADO, E. op. cit. pg. 265; GELLI, M., op. cit., pg. 23; LAVALLE COBO, Dolores, Un
nuevo avance jurisprudencial en el derecho de acceso a la informacin pblica, L.L., 2005-D, 847, esp.
pg. 849.
47
Cfr. SNCHEZ MORON, M, op. cit. pag.454.
En razn del inters privado puede vedarse el acceso a aquella informacin cuyo conocimiento
tenga la potencialidad para comprometer:
a) El secreto profesional, empresarial, cientfico, sacerdotal o comercial;
b) El derecho a la intimidad;
c) La confidencialidad de un dato54;
d) El derecho a la vida o la integridad fsica de una persona55. En esta ltima hiptesis puede
impedirse el acceso a documentos que contengan datos personales siempre y cuando el
que lo solicite no sea el titular de los mismos.
48
BASTERRA, M., op. cit., pag. 371.
49
Idem, pag. 172.
50
Cfr. Art 16 Inc. f) Decreto 1172/03.
51
LAVALLE COBO, D., op. cit. pag. 851.
52
Cfr. Art 16 Inc. a) Decreto 1172/03.
53
SNCHEZ MORON, M., op. cit. pag.458.
54
En este caso no se podr acceder a aquella informacin que se encuentre en un registro pero que por va
de habeas data ha sido sustrado de su conocimiento genera. Sobre el punto vid. BASTERRA, Marcela, El
habeas data en AA.VV. Derecho procesal constitucional, (Manili, Pablo L., coord.), Buenos Aires, Edit.
Universidad, 2005, pago. 151.
55
Crf. Art. 16 Inc. j) Decreto 1172/03.
Mecanismos de tutela. Para que el derecho al acceso a la informacin pblica adquiera eficacia
resulta preciso que se instrumenten los mecanismos administrativos y jurisdiccionales que
permitan hacer exigible ese derecho.
En el mbito nacional, el Decreto 1172/03 establece que en caso de que la informacin sea
denegada la va idnea para obligar a la administracin a proveerla es el Art. 28 de la Ley 19.549,
esto es el amparo por mora.
Esa indicacin normativa, en principio, desplaza a la accin de amparo como mecanismo de tutela
del derecho a la informacin pblica en tanto la va expedita prevista en el Art. 43 de la CN queda
excluida por la existencia de una va judicial ms idnea.
Sin embargo, en nuestra opinin, la solucin establecida en la legislacin nacional resulta
incorrecta, dado que consideramos que es el amparo constitucional la va correcta y til para
lograr el acceso a la informacin pblica, en tanto existe una afectacin de derechos
constitucionales del ms alto rango del interesado, tal como lo ha entendido la jurisprudencia
federal56.
Adems, debe repararse en apoyatura de la solucin que propiciamos, en que el objeto del
amparo por mora es el mandato de un pronto despacho a la administracin para que se expida o
de curso a las actuaciones administrativas57, es decir una obligacin de hacer, con lo cual la orden
56
Cam. Nac. Fed. Cont. Adm., Sala III, 27/05/2005, Centro de Implementacin de Polticas Pblicas E. y C.
y otro c/ Honorable Cmara de Senadores del Congreso de la Nacin; dem, 17/12/97, Tiscornia Sofa y
otro c/ E.N. (M. del Interior) y otro s/ amparo ley 16.986.
57
Cfr.IVANEGA, Miriam M., El amparo por mora, en A.A.V.V., Amparo, medidas cautelares y otros
procesos urgentes en la justicia administrativa, obra conjunta, Juan Carlos Cassagne (Director), Buenos
Aires, Lexis Nexis, 2007, pago. 93.
LEGISLACIN PROVINCIAL
En la Provincia de Crdoba rige la Ley 8803 de Derecho al Acceso al Conocimiento de los Actos
del Estado mediante la cual se puede tener acceso a la informacin pblica que se encuentre en
manos de las autoridades provinciales y dems personas pblicas descriptas en el Art. 1.
Por va del Art. 3, se establecen las limitaciones al derecho de acceso que no varan de las que
hemos enunciado previamente a cuyas consideraciones remitimos en honor a la brevedad.
Es singular la solucin que prev el ordenamiento provincial para los casos de silencio o de
denegatoria del derecho de acceso a la informacin pblica. Para el primer supuesto, esto es, si
se considera que existe negativa en brindarla, queda habilitada al ciudadano la accin de amparo
por mora de la Administracin que deber promoverse ante la Cmara Contencioso administrativa
en la capital o ante las Cmaras civiles en el interior de la provincia. Sobre el punto, cabe tener en
cuenta que la Ley Provincial que regula el amparo por mora exige como recaudo de legitimacin
para su procedencia la detectacin de un derecho subjetivo o inters legitimo y en estos casos, el
ciudadano no puede acreditar esa situacin jurdica subjetiva. Sin embargo, dicha circunstancia no
puede obstar a su procedencia.
58
GORDILLO, A., op. cit. pg. XIII-25.
59
Cfr. SNCHEZ MORON, M., op. cit. pg. 461.