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ve.

Repblica de Colombia
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible

AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES

RESOLUCIN

43\i 2114

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

LA DIRECTORA GENERAL DE LA AUTORIDAD NACIONAL DE LICENCIAS AMBIENTALES


ANLA-

En uso de las facultades conferidas en la Ley 1333 del 21 de julio de 2009, en la Ley 99 de 1993,
en el Decreto-ley 3573 del 27 de septiembre de 2011, en la Resolucin 347 del 12 de abril de
2013, y

CONSIDERANDO:
Que mediante Resolucin No. 457 de 16 de julio de 1992 la Corporacin Autnoma Regional del
Magdalena - CORPAMAG, otorg Licencia provisional a la Sociedad American Port Company Inc.
para la construccin y operacin del Puerto Carbonfero ubicado en la ensenada de Alcatraz,
jurisdiccin del municipio de Cinaga (Magdalena).

Que mediante Resolucin No. 1163 de 20 de agosto de 1993 la Corporacin Autnoma Regional
del Magdalena - CORPAMAG, otorg Licencia Ambiental a la Sociedad American Port Company
Inc. para la construccin y operacin del Puerto Carbonifero en el municipio de Cinaga
(Magdalena).

Que mediante Resolucin No. 282 de 8 de septiembre de 1994, el entonces Ministerio del Medio
Ambiente otorg Licencia Ambiental Ordinaria a la sociedad American Port Company Inc. para el
desarrollo del proyecto de dragado de 160.000 M3 de substrato marino para adecuar el acceso al
puerto.

Que la referida licencia ambiental fue modificada mediante las Resoluciones 452 de 3 de mayo de
1996, 152 del 6 de marzo de 1997, 1026 del 11 de noviembre de 1997, 904 del 5 de octubre de
2001, 817 del 25 de julio y 879 del 14 de agosto de 2003, 251 del 10 de marzo de 2004, 493 del 4
mayo de 2004, 1545 del 19 de octubre de 2005, 2206 del 30 de diciembre de 2005, 1392 del 14
de julio de 2006, 1286 del 18 de julio de 2007, 433 del 12 de marzo de 2008, por parte del hoy
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible y luego, por medio de Resoluciones 091 del 18 de
noviembre 18 de 2011, 046 del 6 de febrero de 2012 y 1099 del 20 de diciembre de 2012, fue
modificada por parte de la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA, en ejercicio de
las funciones que le fueron desconcentradas mediante Decreto-ley 3573 de 2011.

Resolucin N ' \U /7 Del . de Hoja No. 2


n.74Ju 2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICiN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"

Que mediante Auto 272 del 10 de febrero de 2013, esta Autoridad orden la apertura de
investigacin ambiental en contra de la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC. - APCI, con
el fin de determinar la ocurrencia de presuntas infracciones ambientales en la contingencia
sucedida en el puerto el pasado 13 de enero de 2013.

Que mediante Resolucin 123 de febrero 06 de 2013, esta Autoridad impuso a la empresa
AMERICAN PORT COMPANY INC. - APCI, medida preventiva de suspensin de la actividad de
cargue de carbn mediante barcaza, dentro de la operacin del Puerto Carbonfero en Cinaga,
departamento del Magdalena, hasta que la empresa actualizara, socializara con las autoridades
locales y regionales pertinentes, el plan de contingencia de la actividad de cargue de carbn
mediante barcaza, lo presentara para evaluacin de esta Autoridad y ste fuera aprobado.

Que mediante Auto 600 de febrero 28 de 2013, esta Autoridad aprob el Plan de Contingencia de
la actividad de cargue de carbn de barcazas en el Puerto Carbonfero de Cinaga, presentado
por la empresa Amedcan Port Company Inc y la sujeta al cumplimiento de obligaciones
relacionadas.

Que mediante Resolucin 210 de marzo 01 de 2013, esta Autoridad levant la medida preventiva
impuesta mediante Resolucin 123 de febrero 06 de 2013, consistente en la suspensin de Ja
actividad de cargue de carbn mediante barcazas, una vez se verific el cumplimiento de las
condiciones impuestas para el levantamiento.

Que mediante Auto 1008 de abril 11 de 2013, esta Autoridad vincul formalmente a la investigacin
iniciada mediante Auto 272 de febrero 1 de 2013 a las empresas DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MININO LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, como presuntas infractoras
por los daos causados.

Que mediante Auto 1353 de mayo 10 de 2013, esta Autoridad corrigi los Autos 1008 y 1059 de
2013; decret y orden la prctica de pruebas y adopt determinaciones administrativas dentro de
la investigacin ambiental iniciada mediante Auto 272 de febrero 1 0 de 2013.

Que mediante Auto 1405 de mayo 17 de 2013, esta Autoridad formul cargos a las Empresas
AMERICAN PORT COMPANY INC, DRUMMOND LTD, DRUMMOND COAL MININO LLC y
TRANSPORT SERVICES LLC.

Que mediante oficio 4120-El-23886 de junio06 de 2013, el apoderado especial de las Sociedades
DRUMMOND LTDA, DRUMMOND COAL MININO LLC y TRANSPORT SERVICES LLC., present
descargos frente al cargo formulado en el articulo segundo del Auto 1405 del l 7 de mayo de 2013.

Que mediante oficio 4120-E1-23887 de junio 06 de 2013, el apoderado especial de la Sociedad


American Port Company Inc present descargos contra los cargos formulados en el articulo
primero y segundo del Auto 1405 de mayo 17 de 2013.

Que mediante Auto 1843 del 21 de junio de 2013, esta Autoridad fij el periodo probatorio dentro
del presente procedimiento sancionatorio ambiental, decretando y aceptando algunas de las
pruebas solicitadas en los descargos y negando otras.

Que culminado el periodo probatorio, una vez practicadas las pruebas decretadas, la Autoridad
Nacional profiri la Resolucin 1309 del 18 de diciembre de 2013 por medio de la cual declar a
las empresas responsables de los cargos formulados mediante Auto 1405 de mayo 17 de 2013.
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Resolucin No. Fil JUL 20We Hoja No. 3

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Que, estando dentro del trmino legal', mediante escrito radicado en esta Autoridad bajo el
Nmero 4120-E1-2170 de enero 21 de 2014, el doctor Rodrigo Escobar Gil, actuando como
apoderado de las empresas AMERICAN PORT COMPANY INC, DRUMMOND LTD, DRUMMOND
COAL MINING LLC y TRANSPORT SERVICES LLC., 2 present recurso de reposicin contra la
Resolucin 1309 del 18 de diciembre de 2013.

FUNDAMENTOS LEGALES

DE LA COMPETENCIA

Mediante Decreto-Ley 3573 de septiembre 27 de 2011, el Gobierno Nacional, en uso de las


facultades extraordinarias conferidas mediante la Ley 1444 de 2011, cre la Autoridad Nacional
de Licencias Ambientales ANLA-, como una Unidad Administrativa Especial, con autonoma
administrativa y financiera, sin personeria jurdica, adscrita al Ministerio de Ambiente y Desarrollo
Sostenible, encargada de que los proyectos, obras o actividades sujetos a licenciamiento, permiso
o trmite ambiental cumplan con la normativa ambiental, de tal manera que contribuyan al
desarrollo sostenible ambiental del Pas; desconcentrando as funciones del Ministerio de
Ambiente y Desarrollo Sostenible que, antes de la escisin del Ministerio de Ambiente, Vivienda y
Desarrollo Territorial, ejerca ste a travs la Direccin de Licencias, Permisos y Trmites
Ambientales.

En ejercicio de las funciones desconcentradas mediante el referido Decreto-ley, segn se explic


en la Resolucin 1309 de diciembre 18 de 2013, esta Autoridad es competente para el ejercicio
de la potestad sancionatoria ambiental de toda infraccin que se cause en el Puerto Drummond,
por cuanto es la autoridad ambiental que conoce y ejerce competencia administrativa respecto del
instrumento de manejo y control ambiental (Licencia ambiental) e igualmente es gestor
administrativo del rea territorial donde se desarrolla la actividad portuaria, lo que implica, en los
trminos del pargrafo del artculo segundo de la Ley 1333 de 2009, que la ANLA sea la
competente funcional y territorial para investigar y sancionar las conductas constitutivas de
infraccin ambiental.

De acuerdo con lo anterior, en ejercicio de las funciones administrativas asignadas mediante la


Resolucin 347 de 2013 y conferidas legalmente en el numeral 4 del articulo 10 0 del Decreto-ley
3573 de 2011, la Directora General de la ANLA es competente para imponer sanciones
administrativas por la comisin de infracciones ambientales respecto de las cuales sea competente
para ejercer la potestad sancionatoria ambiental.

Finalmente, conforme lo establecen los artculos 74 y siguientes del Cdigo de Procedimiento


Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de 2011), la autoridad que profiera
una decisin administrativa contra la que proceda el recurso de reposicin, ser competente
funcional para resolver el mismo.

PROCEDIMIENTO

El principal cuestionamiento que el recurrente hace frente a la Resolucin que declara la


responsabilidad de las empresas vinculadas, es la presunta vulneracin del debido proceso
administrativo sancionatorio, argumentando ti extenso, en varios sub-numerales, una supuesta
nulidad procesal que es necesario resolver previamente a analizar de fondo los dems argumentos
fcticos y juridicos expuestos en el recurso contra el acto administrativo.

La Resolucin 1309 de diciembre 16 de 2013 se notific a las empresas investigadas en enero 8 de 2014.
2 El
poder aportado obrante e folio 1595, cumple con las formalidades legales.

Resolucin
NaO
763' [ 14 JUL 2141e Hoja No. 4

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1. PRESUNTA NULIDAD POR VIOLACIN DEL DERECHO AL DEBIDO


PROCESO

El recurrente apoya inicialmente la tesis de la presunta nulidad, o nulidades vistas, del acto
administrativo recurrido basado en los pronunciamientos jurisprudenciales de la Corte
Constitucional y en el contenido dentico del Articulo 29 de la Constitucin Poltica; en los
principios de legalidad, igualdad, eficacia, economa, celeridad, imparcialidad y publicidad, entre
otros, resaltando la especial importancia del debido proceso en el desarrollo de la facultad
sancionatoria de la Administracin Pblica, toda vez que en dichos escenarios se exige una
observancia severa y rigurosa de los principios que conforman su ncleo esencial en el debido
proceso. Concluyendo, el recurrente en la primera parte, que en el presente caso se vulner el
debido proceso con la expedicin del acto administrativo sancionatorio derivado de una actuacin
abusiva y arbitraria en la medida que no se observaron las garantas previas al mismo, y no se le
permiti al implicado conocer la existencia y el objeto de la actuacin administrativa adelantada
para que pudiera ejercer de forma idnea y eficaz su derecho a la defensa y contradiccin.

Para esta Autoridad Ambiental es claro que no existe nulidad procesal que deba corregir, declarar
o revisar en esta fase procesal administrativa de carcter sancionatorio, por cuanto, en todas las
actuaciones administrativas adelantadas dentro del proceso que nos ocupa, la administracin
respet el debido proceso, fue garante del derecho de defensa, publicidad, contradiccin, eficacia,
oportunidad a escuchar las razones de defesa, oportunidad de pedir, decretar, practicar y
contradecir las pruebas obrantes en el expediente.

En efecto, el Estado es el administrador-gestor de los recursos naturales renovables, ejerciendo


esta funcin a travs de las instituciones creadas para tal fin, quienes son las que otorgan las
autorizaciones de uso, goce y aprovechamiento o disposicin de dichos bienes. Para ejercer el
control jurdico sobre los mismos, la Ley le asign a la ANLA competencia funcional para: (i) otorgar
la autorizacin ambiental de aprovechamiento o beneficio sobre los recursos naturales renovables,
para que prohibiera determinadas actividades o hechos, previniendo, mitigando, recuperando o
compensando los efectos ambientales negativos que sobre dichos recursos se causen por la
ejecucin de los proyectos, obras y actividades; y (u) ejercer la facultad sancionatoria ambiental
por la comisin de infracciones que se describen a partir del articulo 5 de la Ley 1333 de 2009.

La ANLA, siendo autoridad ambiental de orden nacional, sin perjuicio de las competencias de las
CAR'S, ejerce en los proyectos, obras o actividades de su competencia la facultad sancionatoria
ambiental contra toda persona, natural ojurdica que infrinja: (i) las normas ambientales existentes
que establecen un contenido de deber (prohibicin, mandato o autorizacin), (u) los actos
administrativos de autorizacin en cuanto a las obligaciones impuestas de hacer, no hacer o de
dar, bajo condiciones de tiempo, modo y lugar o, (iii) cuando se cause dao al ambiente.

Una de las principales caractersticas de este proceso sancionatorio es que no es controversia,


entre personas (autoridad-investigado); es un proceso en el cual slo existe investigacin y
confrontacin de los hechos ocurridos o cometidos por una persona (natural y jurdica) que es
titular de un proyecto, obra o actividad frente a la norma jurdica que presuntamente ha vulnerado.
Por sta causa, el proceso investigativo se divide en dos fases: (i) la investigacin a cargo de la
autoridad quien debe probar los elementos fcticos y formular el respectivo cargo en el cual se
presume el dolo o la culpa; en esta fase el investigado que conoce la investigacin colabora con
la administracin presentado los informes, requerimientos, pruebas y exponiendo las razones de
favorabilidad que existan y (u) la fase de descargos que es la defensa propiamente dicha del
presunto infractor en la cual el investigado presentar las razones de su defensa, objetar las
pruebas que la administracin recaud en la fase investigativa, pedir las que considere tiles,
Resolucin No. 0763 fil JUL 2014 de Roja No. 5

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necesarias, pertinentes y eficaces para ejercer su defensa y as mismo presentar los eximentes
de responsabilidad que refiere el articulo 8 de la citada Ley.

En la fase investigativa, la Ley 1333 de 2009 establece los criterios que, a partir del articulo 5 0 ,
permiten la identificacin de la presunta infraccin ambiental, para lo cual la administracin deber
probar, bajo criterios de certeza, el hecho base constitutivo de la infraccin que le permita formular
el respectivo cargo por el cual el investigado debe venir a responder. La infraccin parte de
identificar la accin u omisin violatoria de: (i) las normas ambientales vigentes con contenido de
deber, es decir, de prohibir, mandar o autorizar, (U) los actos administrativos de licenciamiento,
permiso o autorizacin ambiental que contiene las obligaciones de hacer, no hacer, dar bajo
circunstancias de tiempo, modo y lugar, es decir, el expreso contenido de los actos administrativos
que contiene obligaciones claras, expresas y exigibles y. (iii) la comisin de daos al ambiente.

Probado el fundamento fctico de la accin u omisin constitutiva de infraccin en los trminos


sealados, la autoridad formular el respectivo cargo con fundamento en el articulo 5 de la
mencionada Ley, en el cual, lo nico presumible es el dolo o culpa del infractor porque as lo
dispuso el Legislador. Debe aclararse que la presuncin de que habla dicha Ley no es una regla
de prueba de la responsabilidad, por la cual se invierta la carga de la prueba, toda vez que en este
procedimiento no existe la responsabilidad objetiva del infractor. Es una presuncin que admite
prueba en contrario, y consiste en demostrar por el infractor y a quien se le formul cargos que
existi diligencia y cuidado. La administracin lo nico que est relevada de probar, identificar e
individualizar en los procesos sancionatorios ambientales, es el dolo o la culpa del infractor, pues
sta, por disposicin del legislador, se presume.

La Corte Constitucional Colombianas (CCC) ha sealado en reiteradas ocasiones su validez


constitucional indicando que "las presunciones legales no compromete, en principio, el derecho al
debido proceso. En efecto, nada obsta para que el legislador, con el fin de dar seguridad a ciertos
estados, situaciones o hechos jurdicamente relevantes y de proteger bienes jurdicos
particularmente valiosos, respetando las reglas de la lgica y de la experiencia, establezca
presunciones legales. En estos casos, la ley reconoce la existencia emprica de situaciones
reiteradas y recurrentes, comnmente aceptadas, para elevarlas, por razones de equidad, al nivel
de presunciones".

Entonces, probado el hecho base de la investigacin encuentra la administracin sustento en el


ordenamiento procesal sancionatorio para formular el respectivo cargo, en cuyo acto administrativo
deber la administracin indicar los motivos de tiempo, modo y lugar que daran lugar a la presunta
sancin, detallando el grado de afectacin ambiental, las circunstancias agravantes de la misma
cuando existan, las pruebas recaudadas, informes tcnicos, etc, de manera que el investigado,
una vez sea notificado del cargo pueda ejercer su derecho a la defensa. Incluye tambin la
posibilidad jurdica de pedir aclaracin y precisin del acto administrativo mediante el cual se
formula el cargo y de que se le exhiban todas las pruebas obrantes en el sancionatorio hasta ese
momento para que en el trmino de diez (10) das ejerza su defensa tcnica.

En el proceso de identificacin de la infraccin ambiental la administracin puede desplegar todas


las acciones procesales tendientes a demostrar los hechos base de la infraccin, para lo cual son
admisibles todos los medios de prueba como as lo indica el artculo 22 de la citada Ley, y en sta
etapa investigativa el presunto infractor que ya conoce el objeto de la misma puede aportar todas
aquellas pruebas o informes que posea y sean demostrativos de las causales de no
responsabilidad o de cesacin del procedimiento iniciado, toda vez que la administracin debe
investigar tanto lo desfavorable como lo favorable. Si no existe causal de cesacin de

Corte Constitucional Colombiana Sentencia 0-669 de 2005


Corte Constitucional Colombiana Sentencia 0-388 de 2000
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Resolucin No D - de Hoja No. 6
JUL14
"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
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procedimiento y, s por el contrario, existe mrito para formular el cargo, ste se deber explicar
claramente mediante el respectivo acto administrativo que deber estar motivado como asilo exige
la plurimencionada Ley.

Formulado el cargo mediante acto administrativo y notificado al presunto infractor ste deber, de
manera solvente, presentar en diez (10) das siguientes el respectivo escrito de descargos
expresando cul es su discurso jurdico y fctico y cules son las pruebas que pretende hacer
valer para destruir esa imputacin fctico-jurdica y as mismo, desvirtuar la presuncin de culpa o
dolo, expresando y probando tambin las eximentes de responsabilidad.

El investigado para que se le exonere deber probar los eximentes de responsabilidad o


fundamentos de hecho de su defensa, y frente a la presuncin de dolo o culpa deber demostrar
diligencia y cuidado. Si logra hacerlo no se declarar responsable, ambientalmente hablando; pero
si no lo hace, se declarar su responsabilidad administrativa, con la imposicin de la sancin y las
consecuentes medidas accesorias de restauracin y compensacin segn el caso, Acto
administrativo contra el cual procede el recurso de reposicin que se presentar ante la misma
autoridad que lo profiri.

La condicin especial procesal del rgimen sancionatorio ambiental y su derecho a la defensa, no


puede confundirse o asimilar con argumentos de generalidad de defensa administrativa que son
comunes a otra pluralidad de formas mediante la cual el Estado, a travs de sus instituciones,
expresa su potestad sancionatoria. En los procedimientos sancionatorios administrativo con los
que cuenta el Estado, fija de manera precisa cuando surge el derecho a la defensa y la oportunidad
de controvertir pruebas. En unos y otros procedimientos sancionatorios existen diferencias de fines
y bienes objeto de proteccin que, sin violar el debido proceso administrativo, permanecen
vigentes en el ordenamiento jurdico, despus del respectivo control constitucional que ha
realizado la Corte.

La Corte Constitucional Colombiana respecto del momento procesal en que surge el derecho de
los administrados a defenderse, conocer y controvertir las pruebas en su contra, lo ha expuesto
as:

> En los procesos administrativos por infracciones cambiarias, el derecho surge en el


momento de la "formulacin de cargos" (Sentencia C-599 de 1992)
> En los procesos administrativos de carcter burstil, el derecho surge en el momento de
la formulacin "del requerimiento". (T-159 de 1996).
> En procesos de responsabilidad fiscal, el derecho surge en un momento intermedio entre
la etapa inicial de investigacin reservada y la "apertura del juicio fiscal". (SU-620 de
1996) (C. de E. AC-9295 de 2000).
> En sentencia C-540 de 1997, la Corte fij una lnea ms estricta en materia de
responsabilidad fiscal y dispuso que el derecho a la defensa surge "una vez se
individualicen los presuntos responsables de los hechos irregulares".

En el proceso sancionatorio ambiental segn la Ley 1333 de 2009, el derecho a la defensa surge
en el momento de la formulacin de cargos, sin perjuicio de que el investigado desde el mismo
momento de la apertura de la investigacin conozca cual es el alcance u orientacin de la misma,
las pruebas recaudadas por la administracin, pudiendo en esta primera etapa pedir que investigue
lo favorable; y pueda contrainterrogar el testimonio de las personas que la administracin ha citado
a declarar. El proceso sancionatorio ambiental en la etapa investigativa, sus actuaciones y la
prctica de pruebas, no son ocultas al investigado. Este las conoce y revisa su legalidad; slo que
el derecho a la defensa absoluto y la controversia de las pruebas, surge para el investigado
cuando se le formulen cargos momento en el cual podr controvertir, objetar o tachar las pruebas
obrantes y con las cuales se formul el, o los cargos.
Resolucin Na p Del 29y4e Hoja No. 7
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"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

La comprensin de lo que es el debido proceso y el derecho a la defensa como parte integrante


de l, han sido mltiples los pronunciamientos de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado,
a travs de los cuales se ha precisado cules son los principios rectores y las diferencias que
respecto del mismo se presentan entre los procesos judicialess y las actuaciones administrativas6.

Como se observa, el derecho fundamental al debido proceso, en los trminos que establece el
articulo 29 de la Carta Poltica, comprende una serie de garantas con las cuales se busca sujetar
a reglas mnimas sustantivas y proced menta les, el desarrollo de las actuaciones adelantadas por
las autoridades en el mbito judicial o administrativo, con el fin de proteger los derechos e intereses
de las personas vinculadas, pues es claro que el debido proceso constituye un lmite material al
posible ejercicio abusivo de las autoridades estatales7".8

De lo antes sealado por la Corte Constitucional Colombiana resulta claro que:

a) Existe una amplia competencia del legislador sobre la manera de regular el debido proceso y
para garantizar el derecho de defensa, esto es para el ejercicio del poder de configuracin
normativa sobre el particular, en todo aquello no previsto especificamente por la Constitucin.

b) No es exigencia constitucional que el debido proceso tenga que regularse de idntica


manera en todas las materias jurdicas que deben garantizarlo como derecho
fundamental que es y, por lo mismo, puede vlidamente el legislador preveerlo de
diferente manera se g n la materia a la cual se apliquen las disposiciones respectivas.

En el caso que nos ocupa la investigacin sancionatoria ambiental que adelant esta Autoridad
respet siempre el debido proceso frente a las empresas vinculadas conforme se explic
anteriormente de la Ley 1333 de 2009, no hubo arbitrariedad ni abuso de poder, guard estricto
cumplimiento a las garantas procesales de los investigados, notificndoles o comunicndoles
cada etapa procesal iniciada y concluida; antes de la formulacin de cargos y despus de sta, es
decir, existi para los investigados amplias garantas procesales de defensa y contradiccin.

As se puede observar de cada actuacin procesal, las cuales, absolutamente todas, les fue
notificada o comunicada a las empresas investigadas, y en las que se corrigi, inclusive,
actuaciones procesales advertidas por el defensor de ellas. Para el caso, resalto las actuaciones
previas a la formulacin de cargos:

> Auto 272 de febrero 1 0 de 2013 mediante el cual esta Autoridad orden la apertura de
investigacin contra la sociedad AMERICAN PORT COMPANY INC., por los presuntos
incumplimientos y hechos de no haber informado a esta Autoridad dentro de las 24 horas
siguientes a la ocurrencia del incidente del da 13 de enero de 2013 en la operacin del
Puerto Carbonfero de Cinaga, en aparente vulneracin de lo establecido en el articulo
41 del Decreto 2820 de 2010, sobre el manejo de contingencias en la ejecucin de
proyectos, obras o actividades sometidas a licencia ambiental o plan de manejo ambiental
e igualmente, la apertura de la investigacin se dirigi con el objetivo de investigar silos
dems hechos referidos en el Concepto Tcnico 416 del 1 de febrero de 2013 y aquellos
que le fueran conexos, en el Puerto Carbonfero en Cinaga o Puerto Drummond en el

Corte Constitucional Colombiana sentencias T- 161199; T 106100; T 553,00, entre otras.


6 Corte Constitucional Colombiana sentencias 0.599/92 sobre procesos por infracciones cambiaras; SU-620i96, C-540197, 0.
872.99; C-557/01,entre muchas otras, sobre procesos por responsabilidad fiscal; C-892199 sobre procesos de carcter
disciplinario; T-1 021/02 en procesos administrativos seguidos por la DIAN; Consejo de Estado Seccin 1, sentencia de 22 de
abril de 1.999, exp N5053, sobre procesos sancionatorios administrativos en Mindesan-ollo.
'Corte Constitucional Colombiana sentencia T-41&96.
8 Corte Constitucional Colombiana sentencia 0.363/00.
Resolucin No.,
0 7 F. Dei
11 4 M 20l Hoja No. 8

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
que estuvo involucrada la Barcaza TS1 15, que al parecer constituan infracciones
ambientales en los trminos del artculo 50 de la Ley 1333 de 2009.
> Auto 1008 de abril 11 de 2013 mediante la cual de forma motivada y con base en la
informacin hasta el momento obrante en el expediente, esta Autoridad vincul
formalmente a la presente investigacin a las empresas DRUMMOND LTD., DRUMMOND
COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC., como presuntas responsables
de la afectacin ambiental investigada.
> Radicado bajo el nmero 4120-E1-18837 de mayo 03 de 2013, el apoderado de las

MINNINO LLC., aporta los poderes otorgados en debida forma, solicitando al Despacho
la revocatoria directa del Auto 1008 de 2013, por medio del cual se vincul a la
investigacin a las mencionadas compaas, argumentando que debido a que dicho acto
administrativo establece una nueva situacin jurdica para sus representadas respecto de
la investigacin en curso iniciada a travs del Auto 272 de febrero 01 de 2013, ste debi
notificarse a sus prohijadas e indicar en qu calidad fueron vinculadas a la actuacin.
> Auto 1353 de mayo 10 de 2013, esta Autoridad rechaz la solicitud de revocatoria directa
del Auto 1008 de abril 11 de 2013, corrigi de manera oficiosa los Autos 1008 del 11 y
1059 del 15 de abril de 2013 y reconoci al abogado Ivn Andrs Pez Pez como
apoderado especial de las empresas investigadas dentro del presente procedimiento.
> Auto 1405 de 2013, por medio del cual se realiz la formulacin de cargos

En efecto, se observa de las anteriores actuaciones procesales administrativas que esta Autoridad
s permiti a las empresas investigadas conocer la existencia y objeto de la actuacin
administrativa adelantada desde el momento mismo de la apertura de la investigacin, que le
proporcionaba ejercer de manera idnea y eficaz su control, apoyo e informacin para que la
investigacin se orientara adecuadamente; lo cual as lo hizo cada empresa vinculada a travs de
su apoderado constituido para el efecto. Cosa distinta es que la intervencin profesional no haya
tenido el xito que pretende el abogado recurrente, oque en el momento de responder los cargos
no present de manera solvente y clara cul era su discurso y cules las pruebas que pretende
hacer valer para, entonces, en esta fase procesal querer introducir nuevas razones de defensa y
controversia, desconociendo as el principio de preclusin de las actuaciones procesales surtidas.

Al observar el recurso interpuesto por el abogado recurrente, la argumentacin expuesta en el


escrito, realizando un proceso de confrontacin con lo dicho y actuado a lo largo de todo este
expediente administrativo, en ningn momento el abogado que represent a la empresa en la
etapa investigativa y de descargos aleg nulidad procesal semejante a la ahora endilgada contra
la Resolucin 1309 de 2013, ni siquiera pidi aclaracin de los autos de trmite y el de formulacin
de cargos. Esto demuestra falta de coherencia argumentativa de la defensa presentada al
momento de atender la investigacin y presentar los descargos con la que ahora alega el abogado
recurrente pretendiendo una infundada nulidad.

Por ello, se insiste, no hay violacin del derecho fundamental de la defensa que alega el ahora
recurrente, pues el proceso administrativo adelantado respet todas y cada una de las etapas
procesales. No obstante se analizar cada argumento presentado por el recurrente, conforme pasa
a explicarse.

Violacin del derecho fundamental a la defensa tcnica por la indeterminacin y


vaguedad de la conducta endilgada en el pliego de cargos

Refiere el recurrente que en el caso objeto de estudio se evidenci una ostensible violacin del
derecho fundamental al debido proceso que le asista a la sociedad American Port Company Inc.,
por cuanto en el pliego de cargos no se imput con claridad la conducta por la cual finalmente se
Resolucin No.
76J 19 JU 214
9e1 - de

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


Hoja No. 9

DETERMINACIONES"
juzgara a mi representada situacin que impidi que ejerciera adecuadamente el derecho
fundamental a la defensa.....De esta forma se vislumbra cmo la imputacin de cargos, en lugar
de haber sido clara, precisa, difana y cierta, result a todas luces vaga y ambigua, al no
establecerse con suficiencia, cul era la conducta reprochable que se le imputaba. La ANLA de
manera genrica formula cargos contra la empresa American Port Company Inc., por incumplir los
parmetros de actuacin establecidos en la licencia ambiental, el plan de contingencia y el plan
integral de emergencia, antes, durante y despus de la contingencia de la barcaza TS1 15 ocurrida
el 13 de enero de 2013, sin embargo en ningn momento establece en concreto cual era el
parmetro de conducta exigible a la sociedad en cuestin. En este sub-numeral se hace alusin a
la falta de claridad del cargo formulado, no se indic cul era el parmetro de conducta exigible,
falta de determinacin de la modalidad de la conducta bajo la cual se imputan cargos.

Al respecto, NO es de recibo para la ANLA la aludida falta de claridad del cargo formulado en
contra de la empresa American Port Company Inc., pues adems de que no existi materialmente
esa imprecisin, existe incongruencia argumentativa de defensa de lo que ahora dice el abogado
en el recurso interpuesto contra la Resolucin 1309 de 2013, frente a lo expuesto y defendido por
la empresa antes de la formulacin del cargo y lo que contest despus de este acto procesal una
vez se notific del cargo, pues pidi pruebas, present recursos y realiz un amplio despliegue
defensivo que esta Autoridad atendi y respet, es decir, la empresa investigada entendi el cargo
formulado.

En efecto, no es armnica la carga argumentativa expuesta por la defensa al momento de


responder el cargo formulado, en donde nada dijo sobre la imprecisin ahora aludida como nulidad.
Por el contrario, la empresa American Port Company Inc., perfectamente conoca cual era el
alcance de la investigacin, cules eran las pruebas que en la fase investigativa se recaudaron, el
procedimiento especial que regia la investigacin y cul el bien jurdico objeto de proteccin, y
principalmente, los parmetros de conducta dentro de los cuales deba actuar en la actividad
portuaria desarrollada, los cuales incumpli y por ese motivo se le investig y sancion.

Para la ANLA y obviamente para la empresa es claro que la actividad portuaria que realiza APCI
requiere una licencia ambiental junto con su plan de manejo a travs del cual se autoriza la
intervencin ambiental que la construccin y la posterior operacin del mismo causan afectacin
al ambiente; esta autorizacin se otorga por la vida til del proyecto; la autorizacin la otorga la
autoridad que por disposicin legal es la competente funcional y que es la misma que le hace
seguimiento y control (art. 39 Decreto 2820110); la autorizacin otorgada es por acto administrativo
a travs del cual se precisan las obligaciones de hacer, no hacer, dar; por acto administrativo se
acoge el plan de contingencia elaborado y presentado por la empresa para atender las
contingencias que por la construccin y su posterior operacin del proyecto ocurrieran; la empresa
debe semestral o anualmente presentar los informes de cumplimiento ambiental de las
obligaciones impuestas sobre el proyecto; debe atender as mismo los requerimientos y medidas
de manejo adicional que esta autoridad impusiese, debe actualizar el plan de contingencia,
presentarlo, socializarlo, capacitar a sus empleados y contratistas, etc., es decir, exista, y an
existe, parmetros de conducta que por acto administrativo se autoriz a la empresa realizar por
causar su actividad operativa impactos sobre el ambiente pero que con la autorizacin otorgada
tena medidas de manejo para prevenir, mitigar, recuperar o compensar el ambiente afectado con
el proyecto y otros que le son propios a su actividad empresarial.

Bajo dichos parmetros de autorizacin ambiental, la empresa APCI deba actuar en la operacin
portuaria desarrollada y la que excediera dicho marco de autorizacin y pudiera afectar o afectara
el ambiente, deba informarlo a sta Autoridad de acuerdo con la Ley, o realizar actividades en el
marco jurdico de actuacin tcnica presentada tanto en el plan de contingencia, as como en el
plan de manejo ambiental que aprob la licencia ambiental para prevenir, mitigar, recuperar y
compensar el ambiente afectado.
Resolucin No.
Q 75 oei'
k3.4 JUL 200e
Hoja No. 10

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

No obstante, entre el 12 y 13 de enero de 2013 ocurri un acontecimiento que la empresa hoy


oculta porque no ha informado la contingencia, a pesar del hecho notorio de hundimiento de la
barcaza TS1 15 que contena aproximadamente 1870 toneladas, unas de las cuales fue echada al
mar mecnicamente, es decir, se pretende beneficiar de su propia culpa al realizar una actividad
no autorizada (echar carbn al mar), ocultar el acontecimiento de afectacin ambiental marina y
no informar a la autoridad ambiental el mismo, tal como se le exige de acuerdo con el Decreto
2820 de 2010 y a lo dispuesto en el instrumento de control y manejo ambiental.

Con la precaria informacin del acontecimiento, dieciocho das despus sta autoridad inicia la
investigacin mediante el Auto 272 de febrero 1 0 de 2013, al cual fue vinculada la empresa
AMERICAN PORT COMPANY INC., con el objeto de identificar los siguientes hechos, materia de
investigacin, identificados, as (FI. 7):

Una vez conocidas de manera preliminar las acciones implementadas con las cuales la empresa APCI atendi
el incidente, esta Autoridad considera necesario esclarecer los hechos y actuaciones en relacin con:

Definir de manera exacta el destino de 870 toneladas de carbn aproximadamente que no fueron recuperadas
y trasladadas a la barcaza que sinti de apoyo para rescatar el carbn de la barcaza siniestrada.

2. Establecer la oportuna y efectiva activacin del Plan de Contingencia por parte de APCI para atender el evento
registrado, de manera que se verifique que se realizaron las acciones pertinentes para salvaguardar y proteger
la integridad del medio marino evitando generacin de impactos en el mismo

3. Conocerlas razones por las cuales la empresa APCI no inform de manera inmediata a la Autoridad Nacional
de Licencias Ambientales la ocurrencia del incidente, el cual involucr la posible afectacin del medio marino.

Con base en lo anterior, desde e/punto de vista tcnico esta Autoridad recomienda iniciar proceso investigativo
sancionatorio contra la empresa American Poil Company Inc. - APCI por los hechos referidos en el presente
concepto tcnico.'

Que de acuerdo con lo analizado e informado en el citado Concepto Tcnico, se evidencia la ocurrencia de
una presunta infraccin ambiental por parte de la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC., por no haber
informado a esta Autoridad dentro de las 24 horas siguientes a la ocurrencia del incidente ocurrido el da 13
de enero de 2013 en la operacin del Puerto Carbonfero de Cinaga, en aparente vulneracin de lo
establecido en el articulo 41 del Decreto 2820 de 2010, sobre el manejo de contingencias en la ejecucin de
proyectos, obras o actividades sometidas a licencia ambiental o plan de manejo ambiental.

Que de igual forma, se investigar por parte de esta Autoridad silos dems hechos referidos en el Concepto
Tcnico 416 del 1 de febrero de 2013 y aquellos que les sean conexos constituyen infracciones ambientales,
en los trminos del articulo 5 de la Ley 1333 de 2009.'

De acuerdo con lo anterior, desde la misma apertura de investigacin esta Autoridad le indic
claramente a la empresa cules eran los presupuestos fcticos de la presunta infraccin cuya
existencia iba a verificar, de acuerdo con lo establecido en el artculo 18 de la Ley 1333 de 2009.

Con base en los resultados de una primera visita tcnica, consider esta Autoridad la necesidad
de practicar algunas pruebas y as lo orden mediante el Auto 669 del 13 de marzo de 2013 y,
antes de practicarlas, comunic el auto a la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC.,
mediante oficio radicado bajo el nmero 4120-E1-11233 del 13 de marzo de 2013 (fI. 291), es
decir, la empresa investigada en ese momento tuvo oportunidad de conocer que determinados
documentos se tendran como prueba en la investigacin, que se solicitara informacin a otras
entidades y empresas y, en general, que se incorporaran como pruebas dentro de la investigacin
documentos que serviran de sustento, bien para formular cargos, o para cesar procedimiento, de
acuerdo con los cnones procesales de la Ley 1333 de 2009.
Resolucin No.
0763el
1f4 JUL 2014 de Roja No. 11
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"

De igual forma, la defensa de la empresa implicada en ese momento particip en la prctica de la


prueba testimonial decretada en el citado Auto, en la cual depuso como testigo presencial de los
hechos el ingeniero Jos Lus Velsquez Hernndez, Gerente de Operaciones de la empresa
Drummond Ltd. (FIs. 298 - 309); en la declaracin la defensa tuvo oportunidad de participar
activamente; sin embargo, se abstuvo de interrogar al testigo indicando que "hubo suficiente
ilustracin sobre el objeto de la diligencia" (FI. 303 Vto.). En dicha diligencia de declaracin, el
apoderado especial de la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC., manifest que aportara
unos documentos solicitados por esta Autoridad, por lo cual mediante escrito radicado 4120-El-
13457 de 1 de abril de 2013, alleg la informacin requerida (FIs. 320-326).

En similar sentido, el representante legal de la Sociedad AMERICAN PORT COMAPNY INC.,


mediante escrito 4120-E1-13581 del 2 de abril de 2013, alleg una documentacin que haba sido
requerida por esta Autoridad mediante el articulo 2 0 de] Auto 669 del 13 de marzo de 2013 (FIs.
330-340).

Por medio de Auto 868 deI 22 de marzo de 2013, esta Autoridad orden la prctica del testimonio
del representante legal de la empresa AMERICAN PORT COMAPNY INC. (FIs. 349-354), la cual
se llev a cabo el da 3 de abril de 2013, con la presencia del apoderado de la sociedad
investigada, quien manifest: "No se har uso de la facultad otorgada por el Despacho, en
consideracin a que dado el objeto de la diligencia de acuerdo al auto 868 del 22 de marzo de
2013 ya existe suficiente ilustracin sobre e/ tema. " (FI. 354).

Con base en las pruebas documentales y testimoniales obrantes hasta ese momento en la
investigacin, esta Autoridad procedi mediante Auto 1008 de abril 11 de 2013 (FIs. 412-414), a
vincular formalmente a la actuacin a las empresas DRUMMOND LTD., TRANSPORT SERVICES
LLC. Y DRUMMOND COAL MINNING LLC., explicando probatoria y argumentativamente las
razones de dicha determinacin en la parte motiva del acto administrativo, el cual fue notificado en
forma personal al representante legal de las tres empresas vinculadas (FIs. 415 - 427). Como
consecuencia de lo anterior, mediante Auto 1059 de abril 15 de 2013 esta Autoridad orden la
prctica y recepcin del testimonio del seor Juan Carlos Lpez Martnez como representante
legal de las compaas AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND
COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC. (FIs. 449-450).

Contra el Auto 1059 de 2013, el apoderado especial de la empresa AMERICAN PORT COMPANY
INC. - APCI present con escrito 4120-E1-1 6414 de abril 18 de 2013 (FIs. 619-624), solicitud de
revocatoria directa, aduciendo motivos relacionados con la correcta identificacin de la persona
citada a declarar y con el hecho de que en la diligencia de declaracin ya practicada por parte del
representante legal de su prohijada, no puede extenderse a su condicin de representante legal
de otras empresas, para ampliar una declaracin que rindi solo como representante legal de
APCI, mas no de las otras tres empresas vinculadas.

Dicha peticin se respondi mediante oficio 4120-E2-16414 del 22 de abril de 2013 (FIs. 630-631),
no accediendo al pedimento de revocatoria. Ante esta respuesta, el apoderado especial de la
empresa APCI, solicit aclaracin, debido a que no se fij fecha y hora para la recepcin del
testimonio segn lo solicitado (Rad. 4120-E1-18107 del 30 de abril de 2013, FI. 673).

Posteriormente, mediante escrito 4120-E1-18837 del 3 de mayo de 2013, el apoderado de


entonces de la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC., a la investigacin se aportaron
poderes otorgados por el representante legal en debida forma para representar tambin a las
empresas DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES
LLC. Adems, pidi la revocatoria directa del Auto 1008 de 2013, por medio del cual se vincularon
a la investigacin a las tres empresas referidas (FIs. 690 701). En dicho escrito el apoderado
Resolucin No.
0763 e i hI JUL
Hoja No. 12

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
especial plante algunos argumentos tendientes no solamente a revocar el auto de vinculacin
formal, sino tambin a poner de presente a esta Autoridad algunas irregularidades procesales
subsanables que podran afectar el derecho a la defensa de las tres nuevas implicadas, haciendo
gala del principio de la lealtad procesal.

Algunas de las aseveraciones planteadas por la defensa sobre la existencia de irregularidades


procesales, tuvieron eco en el mbito decisional de esta Autoridad, razn por la cual procedi a
emitir el Auto 1353 del 10 de mayo de 2013 (FIs. 710 a 740), en el cual se tomaron las siguientes
determinaciones:
- Se rechaz por improcedente la solicitud de revocatoria del Auto 1008 de abril 11 de 2013,
deprecada mediante escrito 4120-E1-18837 del 3 de mayo de 2013.
- Se corrigi el Artculo primero del Auto 1008 del 11 de abril de 2013, en el sentido de indicar
a cul investigacin se vincul a las empresas DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL
MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC. y que se realiza dicho acto en condicin de
presuntas infractoras, a pesar de que ello estaba explicado en la parte motiva del auto
corregido. Asimismo, se orden la notificacin a dichas empresas, del Auto 272 del 1 de
febrero de 2013, por medio del cual se abri la presente investigacin.
- Se reconoci personera para actuar al doctor Ivn Andrs Pez Pez, como apoderado de
las empresas DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT
SERVICES LLC.
- Se orden la prctica y recepcin del testimonio del seor JUAN CARLOS LPEZ
GONZLEZ, como representante legal de as empresas DRUMMOND LTD., DRUMMOND
COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC., fijando fecha para el efecto.
- Se requiri a la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC para que el da de la diligencia
de testimonio fijada aporte copia de los contratos existentes con las empresas DRUMMOND
LTD., DRLJMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC. Adems, se
orden que aportara copia del Manual de Operaciones Portuarias o su equivalente para el
puerto en donde sucedieron los hechos bajo investigacin.
- Se tuvieron como pruebas varias pruebas documentales:
Oficio radicado 4120-El-12667 del 21 de marzo de 2013 y sus anexos, contentivo del
Informe de Cumplimiento Ambiental - ICA relativo al lapso de enero a diciembre de
2012, obrante en el LAMO150 del Archivo de Gestin de esta Autoridad.
Oficio 4120-E1-26360 del 20 de marzo de 2012 y sus anexos, contentivos del
documento denominado "Evaluacin ambiental de las actividades de dragado y
disposicin de material para la construccin de la drsena de maniobras y la
implementacin del sistema de cargue directo" obrante en el expediente LAMO1 50 del
Archivo de Gestin de esta Autoridad.

En cumplimiento de las rdenes administrativas del Auto citado, ste se notific personalmente al
representante legal y al apoderado de las empresas AMERICAN PORT COMPANY INC.,
DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC. (Fis.
728 a 736). De igual forma, el Auto 272 del 1 de febrero de 2013 se notific personalmente al
representante legal de las empresas DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y
TRANSPORT SERVICES LLC.

Adicionalmente, el da 16 de mayo de 2013 se llev a cabo la diligencia de testimonio del seor


JUAN CARLOS LOPEZ GONZLEZ, en su condicin de representante legal de las empresas
AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y
TRANSPORT SERVICES LLC. (FIs. 745-765), en la cual estuvo presente el apoderado de las
cuatro empresas y no hizo uso del derecho a interrogar al testigo (FI. 747 Vto.) a pesar de
habrsele permitido.
Resolucin No. 7 5D3 f4 JUL 20
141e Hoja No. 13

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS

Como se sintetiz en los anteriores apartes, se evidencia que esta Autoridad respet durante toda
la etapa de investigacin de la presente actuacin sancionatoria ambiental, el derecho fundamental
al debido proceso, incluyendo las garantas intrnsecas de contradiccin probatoria, de defensa y
dems prerrogativas constitucionales que forman parte del ncleo esencial del debido proceso.

Es de resaltar que el procedimiento sancionatorio ambiental previsto por la Ley 1333 de 2009 no
es oculto, no se realiza a espaldas del investigado, es un proceso pblico en el cual el investigado
o cualquier persona con inters en el resultado en calidad de tercero puede participar activamente
en la investigacin, pues debe indicarse que por ser el objeto de la investigacin la proteccin de
bienes ambientales, la participacin debe ser siempre activa del titular del proyecto por cuanto
deber demostrar que obr de acuerdo con las autorizaciones ambientales otorgadas, a la Ley o
que no caus dao ambiental, y puede ser objeto de control civil a travs de la participacin
ciudadana.

Por ello, en el presente caso, esta Autoridad cont, en todo momento, con la participacin de la
empresa y su defensa, toda vez que sta tuvo la posibilidad de conocer qu documentos se
tendran como pruebas, qu elementos tcnicos se solicitaran a otras autoridades y,
adicionalmente, pudo participar en la prctica de las pruebas que se decretaron (testimonios, por
ejemplo).

Formulado el cargo contra la empresa ARCI mediante auto 1405 de 2013 el abogado defensor de
la empresa se pronunci por escrito radicado 4120-E1-23886 de junio 06 de 2013, a travs del
cual precis sus argumentos de defensa, pruebas y peticiones finales, sin que adujera nulidad
alguna de lo actuado.

2. Vulneracin del derecho al debido proceso por no haberse decretado


injustificadamente las pruebas solicitadas por los investigados.

Resulta dicotmico que el abogado recurrente seale que el cargo formulado fue impreciso, vago
y ambiguo lo que le impidi a la empresa ejercer su derecho a la defensa, para que a rengln
seguido en el mismo escrito del recurso se indique que a su defendida se le vulner el derecho a
la defensa por no decretar las pruebas solicitadas que se consideran necesarias, pertinentes y
tiles para defenderse del cargo imputado, o en el acpite del memorial que se refiere al recurso
precise y explique en qu no est de acuerdo con el antes, durante y despus de la contingencia.
A simple vista es fcil encontrar la falta de congruencia argumentativa de la defensa de la empresa
APCI, que en la etapa de descargos adopt una posicin defensiva totalmente distinta y ahora,
con el recurso, se replantean para discusin bajo el acpite de nulidad procesal nuevamente
puntos ya agotados procesalmente. La empresa a travs de su abogado tuvo suficiente
oportunidad procesal de pedir aclaracin del auto de formulacin de cargos (si es que no era
preciso, claro o era ambiguo), de pedir pruebas necesarias, tiles y pertinentes para el proceso,
cumplir los presupuestos procesales exigidos para solicitar su decreto y prctica; es decir, cont
la empresa con todas las garantas procesales de defensa y contradiccin.

Del mismo modo, para valorar la pertinencia de retrotraer una actuacin procesal como la
pretendida en este momento por la defensa de APCI, debi el recurrente exponer en su escrito de
recurso la incidencia, trascendencia e importancia de que al decretar las pruebas negadas y no
practicadas, el sentido en el cual hubiese variado o modificado la decisin recurrida, esto es, la
Resolucin 1309 de diciembre 18 de 2013. Sin embargo, el escrito no lo dice; no expresa las
razones importancia y trascendencia para recabar en el decreto y practica de pruebas; por lo tanto,
Resolucin No.
0763 el r 4 Jui 2014 e Hoja No. 14

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
qu sentido tiene recabar pruebas negadas en cuya solicitud el apoderado no cumpli la carga
procesal, y que an as, stas no tienen la entidad suficiente de variar los hechos constitutivos de
la infraccin sancionados porque nada se dijo al respecto.

Ante la ausencia de la carga argumentativa que demuestre esa trascendente necesidad de


practicar las pruebas, no considera necesario esta Autoridad recoger o recabar la prctica de
pruebas negadas.

En todo caso, se consideran apropiadas las razones fcticas y jurdicas del Auto 1843 de 2013
(FIs. 944-953) mediante el cual se decretaron algunas de las pruebas solicitadas por el apoderado
especial de la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC., se negaron otras y se fij el periodo
probatorio dentro de la presente investigacin, cuya actuacin administrativa de trmite fue
recurrida con radicado el nmero 4120-E1-28702 de julio 08 de 2013 (FIs. 1057-1089).

En respuesta al recurso presentado esta Autoridad profiri el Auto 2207 de julio 19 de 2013,
mediante el cual se resolvi, reponiendo algunos apartes de la motivacin del acto recurrido,
revocando la negacin de la inspeccin ocular solicitada y confirmando en lo dems el Auto 1843
de 2013.
En efecto, en los citados autos de trmite procesal estn plasmadas las razones fcticas y jurdicas
de los motivos por los cuales no se tuvo en cuenta algunas pruebas y no se decret la prctica de
otras. Por ello, en virtud de los principios de eficacia y economa procesal, bastara con remitir la
respuesta a esta presunta nulidad con lo ya dicho all. No obstante, para ilustrar y abundar en
razones de legalidad de las actuaciones de la administracin en este asunto, se ampliar la
argumentacin en este momento procesal que, como se ha dicho, no es coherente el recurso de
reposicin formulado con lo ya expuesto y hecho por la defensa de la empresa:

2.1. Pruebas Documentales

- Memorial radicado ante la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado
sobre la falta de competencia de la ANLA

En el recurso se arguye que en los descargos se expuso la falta de competencia como argumento
de defensa, razn por la cual era necesaria y procedente esta prueba. Aduce que 'la identidad que
exista entre el alegato formulado y aprueba aportada' era evidente para sustentar su pertinencia,
medida sta en funcin de la coherencia entre los hechos del alegato de los descargos y la prueba
que se present.

En el auto que neg tener como prueba este documento, esta Autoridad explic que la prueba era
impertinente porque no estaba orientada a demostrar o desvirtuar la imputacin fctica de los
cargos formulados, sino que daba cuenta de una actuacin que se surta ante la Sala de Consulta
y Servicio Civil del Consejo de Estado.

En el recurso presentado contra la negacin de la prueba se argument, citando a una autoridad


acadmica en la materia, que la pertinencia es la adecuacin entre los hechos que se pretenden
llevar al proceso y los hechos que son tema de prueba en ste (FI. 1059). Con base en lo anterior
asever esta Autoridad que en el escrito presentado ante la Sala de Consulta y Servicio Civil del
Consejo de Estado se establece cmo uno de los fundamentos jurdicos del conflicto de
competencias sobre la posible contaminacin ambiental martima como un posible siniestro
martimo de competencia de la DIMAR,

E-2-
Resolucin No.
Q76 3Jel
t4 JUL 2014
Hoja No. 15

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

La competencia de la ANLA y la DIMAR son claras; no existi conflicto de competencia. La defensa


se equivoca de competencia al confundir la operacin martima sobre la cual la ANLA no tiene
competencia; y la proteccin del ambiente que es el mbito de competencia funcional de esta
autoridad que se predica del instrumento de control y manejo ambiental, del plan de contingencia
y de la legalidad procesal existente con el que cuenta el proyecto portuario de APCI.

La pertinencia del medio de prueba debi indicarse en el escrito de descargos y no ahora. Y an


as, la empresa no indica en qu grado variara en este momento la decisin sancionatoria
adoptada en la Resolucin recurrida.

Para descartar esta presunta nulidad, basten las consideraciones del Auto 2207 de julio 19 de
2013 (FI. 1089) mediante el cual se resolvi el recurso de reposicin interpuesto, donde esta
Autoridad respondi los argumentos explicando que si se pretenda demostrar la existencia de un
Conflicto de Competencias entre la ANLA y la DIMAR, este hecho no era el tema de prueba de
este proceso. Adems, dicho escrito es apenas declarativo de la tesis jurdica defendida por la
presunta infractora, no guardaba identidad ontolgica con los hechos que le sirven de sustento a
su defensa.

En otras palabras, consider esta Autoridad -y lo ratifica- que una cosa son las tesis jurdicas y
otra los hechos que le sirven de sustento, que se conjugan por medio del proceso racional de
adecuacin.

Por las anteriores razones carece de validez la argumentacin que se presenta en el recurso que
hoy se resuelve, en el sentido de que esta Autoridad neg injustificadamente la prueba
documental, pues lo hizo de forma razonada tanto en el Auto 1843 de 2013, como en el Auto 2207
de 2013.

- Informe Elaborado por Ecology an Environment Inc.

Argumenta el recurrente que este informe no fue apreciado en debida forma por parte de esta
Autoridad con fundamento en que en la parte motiva del Auto 1843 de 2013, puso en tela de juicio
su autenticidad debido a la falta de firma del mismo y que sobre esa base tuvo por cierta la falsedad
del documento, lo que conllev a que no se tuviera en cuenta en la resolucin sancionatoria con
las consecuentes vacos que ello implica en punto del anlisis de la conducta desplegada por los
operarios de la empresa APCI, ya que si bien se trata de una prueba favorable a los intereses de
la empresa investigada, debe operar el principio de la investigacin integral.

Al respecto, es importante recordar lo siguiente:

Si bien en la parte motiva del Auto 1843 de 2013 se hicieron las aseveraciones citadas por el
recurrente, en su parte resolutiva (Art. 3 0 , Num. 1, Lit. n - FI. 952) si se tuvo como prueba dentro
de este procedimiento sancionatorio ambiental.

Tal incongruencia entre la parte motiva y la resolutiva del Auto 1843 de 2013 fue corregida por
esta Autoridad en el Auto 2207 de 2013 al resolver el recurso interpuesto, a manera de precisin
preliminar (FI. 1089 Vto.) que se vio reflejada en el articulo 1 del Auto al reponer en el sentido de
aclarar la parte motiva que generaba confusin.

En ese sentido, qued la prueba documental incorporada dentro del acervo probatorio de este
procedimiento y fue parte de todo el material que esta Autoridad valor para adoptar la
determinacin obrante en la Resolucin 1309 de 2013.
Resolucin No.
7 6 ' JUL 2014` Hoja No. 16
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"

En razn de lo anterior, se tiene que la argumentacin del recurso en este punto parte de una base
que no es cierta, es decir, que esta Autoridad consider falsa una prueba documentar, pero en
realidad no fue as porque la confusin que generaba la incongruencia entre una motivacin
tendiente a negar una prueba con una parte resolutiva que acepta la prueba, fue superada al
resolver el recurso de reposicin mediante Auto 2207 de 2013. Entonces estas razones no estn
llamadas a prosperar.

- Pruebas Testimoniales:

Argumenta el recurrente que esta Autoridad incurri en un yerro que vulner el derecho de defensa
por ser excesiva y desproporcionadamente formalista al negar las pruebas porque en el escrito de
descargos se explicaron slo de forma genrica los motivos de las declaraciones de los testigos.
Luego aduce para cada prueba testimonial por qu la ANLA incurri especficamente en error:

- Declaracin de Jos Luis Velsquez - Gerente de Operaciones

Aduce que esta Autoridad neg este testimonio con fundamento en que el deponente ya haba
rendido testimonio en la etapa de investigacin, pero que tal argumento carece de validez debido
a que era una prueba de descargo y, por ende, deba practicarse para que se pudiera referir a los
hechos con relacin a la imputacin de cargos y no solamente de forma genrica como lo hizo
inicialmente.

Al respecto se debe tener presente que en el escdto de descargos (FI. 931), la presunta infractora
no indic, siquiera brevemente, por qu esta prueba era pertinente, conducente y, sobre todo,
necesaria, sino que se limit a decir que la finalidad de este testimonio consista en que el testigo
deponga las aseveraciones formuladas por esta Autoridad en el auto de formulacin de cargos.

Esta Autoridad neg la prueba mediante Auto 1843 de 2013, al considerar que no estaban
expresadas las razones de pertinencia, conducencia y necesidad de la prueba, mxime si se tiene
en cuenta que esa persona ya haba rendido su testimonio de manera espontnea en la etapa de
investigacin y en esa diligencia el apoderado tuvo oportunidad de contrainterrogar y no lo hizo.

Luego en el recurso interpuesto contra la negacin, la defensa profundiza el argumento


relacionado con la finalidad del testimonio, argumentando que al momento en que se rindi por
primera vez no exista el auto de cargos y por ello no era posible que el testigo depusiera sobre
las aseveraciones lanzadas por esta Autoridad en la imputacin realizada (FI. 1070).

Por ello, esta Autoridad al resolver el recurso de reposicin precis que si se aceptaba esta prueba
o su ampliacin, sin otra finalidad distinta a que depusiera sobre las afirmaciones de esta Autoridad
en el auto de cargos, era como poner al testigo en el lugar del defensor, lo que le restara uno de
sus atributos ms preciados para el establecimiento de la verdad procesal, es decir, su
espontaneidad (FI. 1093 Vto. 1094 y 1094 Vto.) sobre los hechos que deba deponer.

Ahora retorna la defensa al argumento presentado contra la negacin de pruebas, presentando la


misma finalidad relacionada orientada hacia la relevancia de escuchar al testigo tambin despus
de la formulacin de cargos.

Dicha argumentacin ya fue respondida en forma razonada y justificada como se acaba de explicar
tanto en el Auto 1843 de 2013, como en el Auto que resolvi el recurso contra el mismo (2207 de
2013), de tal suerte que no le asiste razn al hoy recurrente debido a que no resulta arbitrario e
injustificado, ni desproporcionadamente formalista exigir que la peticin de pruebas de un escrito
Resolucin No. ]
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['[4 JUL 2014
de Hoja No. 17

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
de descargos explique, aunque sea sucintamente, la pertinencia y conducencia de las mismas, de
acuerdo con lo establecido en el artculo 25 de la Ley 1333 de 2009.

No basta con indicar cules pruebas pretende hacer valer o incluir en el acervo probatorio, pues,
a manera de ejemplo, una prueba puede resultar intil o innecesaria cuando su contenido
demostrativo ya fue expuesto, entendiendo por ste la exposicin espontnea de los hechos que
percibi un testigo presencial de los hechos. Por eso en este caso, como se explic en el Auto
2207 del 19 de julio de 2013 (FI. 1094) no result razonable para esta Autoridad decretar el
testimonio del ingeniero Jos Luis Velsquez, ni su ampliacin, con base en la finalidad que le
atribua la defensa a esta prueba, la cual era, se reitera, deponer las aseveraciones del auto de
cargos, pues el testigo no es el defensor. As mismo, el apoderado defensor tuvo la oportunidad
de interrogar al testigo, como as se le permiti en la declaracin rendida.

Entonces, no fue de una forma arbitraria e inexplicable que esta Autoridad neg y reiter la
negacin de esta prueba, sino explicando de forma detallada las razones jurdicas que la llevaron
a ello. Por ende, esta determinacin no constituye una violacin al derecho de defensa.

- Testimonio del Seor Juan Carlos Flrez - Superintendente Asistente de la


Operacin

El recurrente arguye que esta prueba negada era plenamente necesaria, idnea y conducente
para una aproximacin real a los hechos investigados, debido a que a esa persona, como
Superintendente Asistente de la Operacin, le constaban en detalle las actuaciones llevadas a
cabo por la compaa durante el incidente "y quien por su cargo de supervisor, tena una serie de
obligaciones expresas derivadas del plan de contingencia" (FI. 1536).

Al respecto, esta Autoridad valor el escrito de descargos en el cual se solicit la prueba indicando
que el seor Flrez declarara "especialmente sobre la inspeccin subacutica que se realiz
durante la contingencia y las condiciones climticas existentes, los riesgos derivados del uso de
una barcaza vaca, as como el traslado de la barcaza de la boye 23 a la zona de estabilizacin de
la barcaza." (FI. 933).

Ante dicha justificacin para la solicitud de prueba, esta Autoridad en el Auto 1843 de 2013 adujo
que la prueba era inconducente para aquello relacionado con la inspeccin subacutica debido a
que al respecto exista ya en el expediente una prueba documental referida a ese hecho en la que
se le informa al testigo respecto de la misma, adems, l no particip en dicha inmersin.

Se consider inconducente pretender demostrar a travs del testimonio de esta persona la


existencia de riesgos derivados del traslado de una barcaza vaca, por cuanto se tratara de juicios
de valor tcnico, mas no sobre su versin espontnea de los hechos ocurridos entre el 12 y 13 de
enero de 2014.

Luego en el recurso de reposicin contra el auto que neg el recurso se complement la peticin
de esta prueba orientndola hacia la demostracin de la supuesta diligencia y cuidado con la cual
actu la empresa durante la contingencia; es decir, el apoderado cambi el supuesto de la
declaracin que rendira el citado testigo.

Sin embargo, en el Auto 2207 de 2013 se consider acertadamente que no poda en el recurso de
reposicin en contra del auto de negacin de pruebas complementarse los argumentos por los
cuales se consideraba pertinente, conducente y necesaria una prueba, ya que ese no era el
momento procesal oportuno.
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Resolucin No. II 1 '- Del
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de Hoja No. 18

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

En efecto, permitir que una solicitud que debe estar sustentada en unos breves y precisos motivos
de pertinencia, conducencia y necesidad sea presentada luego de la oportunidad procesal prevista
para el efecto (descargos), desdibujara el orden de las etapas procesales que deben surtirse en
un proceso. Y que an as!, hoy tampoco se explica cul seria la variacin de la decisin
administrativa ya adoptada para que se reconsiderara su prctica.

As, el artculo 183 del Cdigo de Procedimiento Civil establece que para que las pruebas sean
apreciadas por el juez, debern solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de los
trminos y oportunidades sealados en dicho estatuto adjetivo. Ahora bien, en el caso del
procedimiento sancionatorio ambiental, luego de la formulacin de cargos es precisamente la
presentacin de descargos el momento procesal oportuno, no solo para pedir la prueba, sino para
sustentar brevemente su pertinencia, conducencia y necesidad.

Bien sabido es que para que una prueba ingrese al acervo probatorio es indispensable que esta
sea pertinente, conducente y necesaria, esto es que rena las tres condiciones, no slo una de
las tres. De tal manera que quien solicita la prctica de una prueba en un escrito de descargos
debe explicar, aun cuando sea brevemente, porque se cumplen en ese caso los tres requisitos de
admisibilidad.

Ahora bien, en el recurso bajo anlisis se aduce que por las funciones propias de su cargo de
supervisor Flrez tena una serie de obligaciones expresas derivadas del plan de contingencia.
Ntese que se hace referencia a las obligaciones del seor Flrez como supervisor, sin embargo,
esta Autoridad desconoce sus funciones u obligaciones dentro de la empresa, mxime si se tiene
en cuenta que la denominacin de su cargo es Superintendente.

En tal sentido, si en la peticin de pruebas la defensa no orienta a esta Autoridad hacia el


entendimiento de las condiciones del testigo que permiten concluir que su declaracin sea
pertinente, conducente y necesaria, no es posible acceder a ese testimonio como prueba, sumado
al hecho que, como se indic, se justific la supuesta pertinencia, conducencia y necesidad del
testimonio de forma extempornea.

- Testimonio de Sergio Caballero - Director de Seguridad Industrial

En el recurso se argumenta que al ser un ingeniero con aos de experiencia en seguridad industrial
y el hecho de que tuvo contacto en tiempo real con los hechos investigados, su testimonio era
idneo para demostrar como "bajo las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las que se
present la contingencia ambiental, se le dio cumplimiento a los protocolos de seguridad industrial
para evitar que el personal se viera sometido a riesgos desproporcionados." (FI. 1537).

Al respecto es importante anotar que en el escrito de descargos la defensa solicit este testimonio
indicando que esta persona "expondr silos protocolos adelantados por el personal de Drummond,
se ajusta a las normas propias de operacin y de seguridad industrial y si cuentan con un protocolo
operativo para atender estas emergencias". (FI. 933).

Ante lo cual esta Autoridad neg la prueba argumentando que, por un lado, esta prueba es
inconducente pues el testigo presentarla juicios de valor tcnico sobre los hechos, ms no sobre
lo que percibi y porque la existencia de los protocolos a que refiere la solicitud ya est probada
segn el Acta No. 1 del 5 de febrero de 2013 (FI. 175-180).

En el recurso contra la negacin de pruebas se pretendi sustentar la pertinencia, conducencia y


necesidad de la prueba, sin embargo, esta Autoridad en el Auto 2207 de 2013 no atendi ese
Resolucin No.
0763 rnJvL2014 &el - de Hoja No, 19

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

argumento por falta de oportunidad procesal para presentarlo, segn las mismas razones
expuestas en el acpite anterior (FI. 1095).

En ese sentido, sucede lo propio con lo argumentado en el recurso que aqu se desata, es decir,
se estn exponiendo adicionales razones de pertinencia, conducencia y necesidad en un momento
procesal no oportuno para tal efecto.

- Testimonio Tcnico de los Especialistas en Biologa Marina

En el recurso se argumenta que se requera practicar los testimonios de estos expertos, quienes
participaron en la elaboracin del estudio tcnico de la Universidad Jorge Tadeo Lozano sobre los
hechos, por lo que se haca necesaria que ellos, desde el contacto directo con la realidad
estudiada, ahondara en asuntos del informe tcnico de gran relevancia como la perdurabilidad de
los efectos de la contingencia ambiental.

Adems, aduce que existe una contradiccin de la Autoridad por cuanto decret el testimonio de
los profesionales tcnicos del INVEMAR que hicieron el informe tcnico que sirvi de insumo para
la formulacin de cargos, pero no decret el de los tcnicos que hicieron el estudio tcnico de la
defensa.

Se debe indicar que en el escrito de descargos se solicitaron estos testimonios con base en la
necesidad de que explicaran la forma en que se llev a cabo la recoleccin de la informacin del
estudio elaborado por la Universidad Jorge Tadeo Lozano y sobre otros aspectos como la
perdurabilidad de los efectos de la contingencia y sobre las condiciones de tiempo, modo y lugar
en que se realizaron los estudios.

Esta Autoridad neg dichas pruebas con fundamento en que no se acredit su necesidad pues la
informacin que se buscaba aportar al proceso con esos testimonios ya estaba recogida en el
Estudio Tcnico elaborado por los mismos testigos para la Universidad Jorge Tadeo Lozano por
solicitud de la empresa Drummond Ltd.

En el Auto 2207 de 2013, al resolver el recurso contra la negacin de la prueba, esta Autoridad
argument:

"En concreto, respecto de la necesidad de la prueba pedida, se evidencia que en este estadio procesal el
apoderado de la empresa pretende argumentar que los dos testimonios son tiles, conducentes y pertinentes
porque pueden explicar con mayor detalle las conclusiones del estudio presentado. Se insiste en que al
tratarse de un estudio serio elaborado por una institucin acadmica reconocida, debe ser ntegro y sus
conclusiones han de explicarse con base en las motivaciones y evidencias tcnicas recogidas en el mismo.
Las afirmaciones esgrimidas en la argumentacin del recurso ponen en tela de juicio la claridad y grado de
detalle tcnico del mismo estudio presentado, porque aducen erradamente que el mismo debe ser aclarado y
explicado con mayor detalle.

Es lgico concluir por parte de esta Autoridad que si un estudio se denomina 'Evaluacin Ambiental de?
Impacto Causado por la Barcaza lS - 115 en el rea de Anclaje de Puerto Drummond - Informe Final' es
porque contiene aspectos como la 'manera y forma como se llev a cabo la recoleccin de informacin, el
informe presentado y explique la situacin encontrada' especficamente en torno a: i) Biloga Marina Guimar
Aminta Juregui sobre "la existencia de perdurabilidad y afectacin del incidente, as como todos aquellos
aspectos cientficos relacionados con los efectos o impactos del carbn en el medio marino.') Bilogo Marino
Andrs Franco Herrera respecto de las 'condiciones de tiempo, modo y lugar en que se desarroll el estudio
elaborado sobre el incidente de la Barcaza TS-1 15 y reposa en el expediente, as mismo para que en su
calidad de experto declare sobre los efectos que tal incidente tiene sobre el medio marino y los estudios que
ha realizado como parte de sus investigaciones profesionales".
Resolucin No.
76 Te!
4 JUL 2014 de Hoja No. 20
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
Entonces, no puede justificarse la necesidad de una prueba como el testimonio tcnico de dos expertos, para
que depongan sobre aquellos aspectos que ya forman parte del estudio en cuya elaboracin participaron,
pues se trata de la repeticin de dos pruebas con el mismo objeto. Esta Autoridad confirma con los argumentos
expuestos en el recurso que la prueba es innecesaria: (FI. 1095)

En ese momento procesal explic de forma razonablemente fundada por qu neg la prueba y por
ello ratific su decisin.

Es por ello que no es aceptable el argumento actual segn el cual al negar esta prueba se viol el
debido proceso y por esa razn no est llamado a prosperar para desdibujar la legalidad del
procedimiento adelantado.

- Testimonio de los Operarios y Funcionarios de la ANLA

En el recurso de reposicin se argumenta que esta Autoridad debi decretar las pruebas
testimoniales de los expertos que participaron en la elaboracin del concepto tcnico de apoyo
No. 815 de febrero de 2013, porque la falta de conducencia argumentada por esta Entidad se
desdibuja en la medida en que no existe ninguna norma que indique que los documentos tcnico
- cientficos se deben controvertir de determinada forma, razn por la cual se debe aplicar el
principio de libertad probatoria. Adems, aduce que segn las normas del Cdigo de
Procedimiento Civil que regulan el medio de prueba del dictamen pericia una de las formas ms
viables de controvertir una prueba tcnico cientfica es a travs de la evaluacin de la idoneidad
de profesional del perito.

Al respecto, se tiene que en el escrito de descargos se fund la solicitud de esta prueba en torno
a esclarecer las condiciones de modo, tiempo y lugar en que elaboraron el informe, as como los
estudios realizados que le permiten afirmar lo dicho en el informe. Ntese que el concepto tcnico
de apoyo No. 815 de febrero de 2013 a que hace referencia el recurso que aqu se desata no fue
siquiera mencionado en la peticin de pruebas, razn por la cual no se entiende por qu se hace
referencia al mismo, cuando no es ste el informe al que se refieren los descargos.

En el auto de pruebas esta Autoridad neg la prueba explicando que el informe en s mismo no es
una prueba, ni un hecho que sea objeto de prueba del proceso, sino el insumo y apoyo de la
motivacin del acto administrativo que emite esta Entidad, como producto del trabajo de un equipo
interdisciplinario con el que cuenta la Autoridad para adoptar las decisiones administrativas, el cual
dirige su Directora General. Esta explicacin se profundiz en el auto que resolvi el recurso de
reposicin.

Ahora bien, respecto de las argumentaciones del recurso de reposicin que hoy se resuelve, debe
tenerse presente lo siguiente:

La experticia o idoneidad profesional del equipo de trabajo vinculado en una autoridad pblica
tiene como propsito apoyar la decisin administrativa que, bajo estudio y de acuerdo con su
experticia y procedimiento seguido, debe proferirse en el marco de sus competencias atribuidas
por Ley; por ello significa que la motivacin tcnica de un acto administrativo sea un hecho que
deba ser objeto de prueba u objecin dentro de un procedimiento administrativo y ms
especficamente dentro de una investigacin sancionatoria ambiental.

En este punto se reitera lo que ha sostenido esta Autoridad, en el sentido de que a cargo de la
Direccin General de la ANLA est la direccin total de la entidad en cumplimiento de lo dispuesto
por el Decreto Ley 3572 de 2011, lo cual incluye la orientacin y direccin de los equipos tcnicos
que bajo la condicin de ser funcionarios de la entidad o por colaboracin contractual, apoyan a la
entidad para adoptar las mejores decisiones tcnicas y jurdicas que deba proferir. Su dicho, por
Resolucin
No.O 76 3re v4 ,3U\_ 2014 de Roja No. 21

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
lo tanto, es la funcin pblica asignada a la entidad, pues stas personas (funcionarios y
contratistas) no actan separadamente de la organizacin administrativa, no adoptan criterios
institucionales como suyos, toda vez que su dicho, como opinin pblica, est inmerso dentro de
una estructura administrativa regida por el poder de instruccin de la entidad, de tal forma que un
concepto tcnico elaborado por un equipo interdisciplinario slo nace a la vida jurdica en la medida
en que el mismo entra a formar parte de un acto administrativo. En ese sentido no es una parte
separado de la decisin administrativa

Por lo tanto, sus dichos y posiciones son producto de la orientacin y apoyo de la directora general
quien tiene la capacidad funcional de realizar dicha actividad administrativa y de proferir el
respectivo acto administrativo decisorio como manifestacin de la voluntad de la administracin
tendiente a producir efectos jurdicos.

Es por ello que, pretender controvertir la motivacin de la decisin de la administracin citando a


declarar a las personas que participaron en su elaboracin, sera tanto como citar a declarar al
Jefe de la Oficina Jurdica o profesionales jurdicos que elaboran, revisan y aprueban el acto
administrativo que debe firmar la Directora General. Ese no es un hecho que forme parte del tema
de prueba de este procedimiento.

En otras palabras, citar a declarar al equipo tcnico sobre el concepto tcnico que elaboraron,
revisaron y aprobaron el acto administrativo, sera tanto como pretender controvertir la motivacin
de una sentencia judicial, citando a declarar al sustanciador, secretario y el mismo Juez que la
profiere.

Por ltimo, no es vlido asimilar el concepto tcnico del equipo de esta Autoridad a un dictamen
pericia, pues el equipo tcnico de la entidad est sujeto a direccin y control de la institucin a la
cual apoya, mientras que el auxiliar judicial es independiente del Despacho Judicial para el cual
rinde el dictamen. Es por ello que su dictamen pericia, en estrados judiciales, se debe correr
traslado a las partes. En cambio, en las decisiones administrativas por lo primero, no son
independientes; y adems, en los procesos administrativos sancionatorios ambientales no existe
controversia de partes.

En razn de lo anterior, considera esta Autoridad que no se incurri en error que vulnere el debido
proceso al negar esta prueba y confirmar dicha decisin.

- Testimonio de Edmundo J. Laporte

En el recurso se aduce que era imperativo contar con este medio de prueba para que se ampliara
lo dispuesto en el informe elaborado por Ecology and Environment, tal como lo indicaron en el
escrito de descargos.

Al respecto, esta Autoridad en el Auto 2207 de 2013 explic que los argumentos para acceder a
esta prueba carecen de las mismas limitaciones que las que tienen las razones para aceptar la
prueba testimonial de los expertos de la Universidad Jorge Tadeo Lozano.

En otras palabras, si se trata de un estudio serio el que se pretende ampliar, no es clara la razn
por la cual la misma parte que aporta como prueba dicho informe, pida simultneamente su
ampliacin. Si el investigado aporta un informe tcnico lo ms lgico y razonable es que el estudio
sea integral de una investigacin sobre los hechos, no que se pretenda mejorar por el testimonio
de quienes deponen el mismo. Adems, para entender el dicho expuesto, sta autoridad cuenta
con profesionales tcnicos de diversas materias que lo pueden interpretar, es decir, no se requera
de explicacin alguna.
Resolucin No,
076 DeI
114 JUL 2014
le Hoja No. 22

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

Finalmente, es importante anotar que el argumento segn el cual las condiciones haban cambiado
cuando se elabor el informe respecto de las circunstancias existentes despus de la formulacin
de cargos no es aceptable por das razones, en primer lugar, no fue expuesto en el escrito de
descargos y, en segundo y lo ms importante, porque el testimonio de los expertos no deben hacer
referencia a hechos procesales, sino a los hechos que son tema de prueba del proceso, como lo
es el estudio en cuya elaboracin particip el experto cuyo testimonio se peda.

3- Vulneracin del derecho a la defensa tcnica de la sociedad American Port Company


Inc., por no habrsele corrido traslado del informe tcnico producido por los funcionarios
de la ANLA

En el recurso de reposicin que nos ocupa las empresas encartadas, luego de hacer un recuento
sobre el alcance del principio de publicidad en las actuaciones administrativas, como mecanismo
de garanta del derecho fundamental de defensa, refieren que "El principio de publicidad se
concreta, generalmente, a travs de la notificacin de las actuaciones judiciales o administrativas,
la cual se erige en un dispositivo procesal de gran relevancia al permitir a las partes de un proceso
y a los terceros con inters jurdico en l, conocer la existencia y el contenido de las decisiones
que se profieran y utilizar los medios de defensa a su alcance para la proteccin de sus derechos
e intereses. "(Fl. 1541), el cual, segn ellos fue vulnerado,

Aduce que en el presente caso resulta clara la violacin del derecho de defensa debido a que no
se corri traslado del concepto tcnico 4944 de 2013, con el fin de solicitar aclaracin u objecin
por error grave.

Refiere que este concepto se dirigEa a analizar y desvirtuar los fundamentos probatorios
planteados por la defensa en sus descargos sin que se brindara ninguna oportunidad para
controvertir lo 11dispuesto" en el aludido concepto.

Considera que tal situacin denota una violacin al derecho a la igualdad porque a pesar de que
antes de la formulacin de cargos la Autoridad tuvo toda la oportunidad de recaudar las pruebas
tcnicas que sirvieron de fundamento cientfico para la formulacin de la imputacin y luego la
empresa tuvo oportunidad de hacer lo propio en sus descargos, la ANJLA tuvo una nueva
oportunidad para solicitar y practicar una prueba tcnica en aras de desvirtuar los descargos de
mi representada, la cual se concret en el Concepto Tcnico No. 4944 de 2013, sin que esta vez,
se le permitiera al administrado ejercer contradiccin sobre esta prueba tcnico cientfica...

Al respecto se deben precisar varios aspectos sobre la naturaleza y alcance de los conceptos
tcnicos que esta Autoridad requiere como insumo tcnico de la motivacin de sus actos
administrativos,

a) Los Conceptos Tcnicos no son pruebas. Son insumos de motivacin del acto
administrativo

Como se ha indicado con antelacin en este acto administrativo frente a la prueba testimonial de
Funcionarios y Operarios de la ANLA, los conceptos tcnicos emitidos al interior de la entidad, son
el apoyo tcnico que, dirigidos y controlados por su Direccin General, motivan tcnicamente
desde las diferentes especialidades las decisiones administrativas que en ejercicio de
competencias propias de la soberana administrativa del Estado estn dirigidas a manejar, arbitrar,
gerenciar tanto el inters general de los asociados como el derecho de los particulares y del Estado
mismo, en cumplimiento de la Constitucin y la Ley. As surge el acto administrativo que define
una situacin jurdica concreta.
Resolucin No. el de Hoja No. 23
FT4 JUL 2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
Esa funcin pblica de administrar por Ley le ha sido asignada a la Direccin General quien, de
acuerdo con el Decreto Ley 3573 de 2011, dirige la evaluacin y seguimiento de todos los
proyectos que por ley se les exija un instrumento de control y manejo ambiental. Por ello, a pesar
de ser realizados con rigor tcnico y cientfico no son pruebas tcnico-cientficas como las
pretenden entender las empresas infractoras y que de los mismos se deba correr traslado.

Olvida el recurrente que entratndose de los procesos sancionatorios ambientales, una de las
principales caractersticas es que no es controversia entre personas (autoridad-investigado); es
un proceso en el cual slo existe investigacin y confrontacin de los hechos ocurridos o cometidos
por una persona (natural y jurdica) que es titular de un proyecto, obra o actividad frente a la norma
jurdica que presuntamente ha vulnerado, Por sta causa, el proceso investigativo se divide en dos
fases: (i) la investigacin a cargo de la autoridad quien debe probar los elementos fcticos de la
investigacin y formular el respectivo cargo dentro del cual se presume el dolo o la culpa, y (U) la
fase de descargos que es la defensa propiamente dicha que le corresponde al presunto infractor,
en la cual el investigado presentar las razones de su defensa, objetar las pruebas que la
administracin recaud en la fase investigativa, pedir las que considere tiles, necesarias,
pertinentes y eficaces para ejercer su defensa y as mismo presentar los eximentes de
responsabilidad que refiere el artculo 8 de la citada Ley.

De ahi el motivo por el cual no puede existir traslado de los Conceptos Tcnicos que esta
autoridad, al interior de su institucin, emite, pues stos, sus conclusiones, son parte de la
motivacin del acto administrativo a los cuales debe acudir debido a la complejidad tcnica de los
asuntos ambientales que requiere cada vez mayor grado de especialidad tcnica, hasta el punto
que se ha hecho necesario por parte del Estado la creacin de entidades especializadas como la
ANLA, la ANI, la ANM, el Servicio Geolgico Colombiano, dado que la complejizacin de las
relaciones entre el hombre y su entorno, en particular entre las organizaciones corporativas
privadas dedicadas a actividades industriales que involucran un contacto directo con los bienes
pblicos ambientales y su potencial afectacin, hace necesario que las autoridades pblicas cuya
misin es regular esas actividades, tenga dentro de su personal (funcionarios y contratista)
permanentemente expertos que le permitan interpretar la realidad que pretende regular.

Es por ello que al adoptar decisiones administrativas, sean stas permisivas o sancionatorias,
debe comprender los estudios tcnicos que le aportan, las situaciones que observa en campo y
las pruebas que se aportan y practican en las distintas actuaciones administrativas, para formarse
un criterio serio e informado que le permita adoptar decisiones administrativas adecuadas a los
fines de la norma que la autoriza y proporcionales a los hechos que le sirven de causa.

Pero esa finalidad no se logra sin tener una adecuada y exigida motivacin del acto administrativo,
de lo cual doctrinal y jurisprudencialmente se ha indicado que, "La motivacin, en sentir de/espaol
Jos Suay Rincn, es un riguroso requisito del acto de sacrificio de los derechos y tiene por
funcin, por un lado, asegurar la seriedad en la formacin de/a voluntad de la administracin, pero,
sobre todo, por otra parte, constituye una garanta para e/ administrado que podr as impugnar,
en su caso, el acto administrativo con posibilidad de criticarlas bases en que se funda."

En ese sentido, entre ms seria y tcnica sea la motivacin de un acto administrativo, ms robusta
desde el punto de su proporcionalidad a los hechos que le sirven de causa ser, pues no puede
pretenderse que el entendimiento de un solo funcionario que suscriba el acto administrativo
(Directora General) sea hasta tal punto omnicomprensivo que sea experto en todas las ciencias
ambientales y, adems, en las ciencias jurdicas, pues la complejidad de la decisin siempre est
trazada por la importancia del bien objeto de proteccin, de lo complicado de las relaciones

SUN? RINCN, Jos, Los principios del procedimiento sancionador, la nueva ley del rgimen jurdico de las administraciones
pblicas y el procedimiento administrativo comn," Citado en OSSA ARBELAEZ, Jaime, Derecho Administrativo Sancionador.
Una aproximacin dogmtica. Segunda Edicin, Ecl. Legis. Bogot 2009, P. 754.
Resolucin No. el de Hoja No. 24
4 AY 2014
1

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
existentes entre el desarrollo econmico industrial y sus efectos sobre el entorno ambiental de la
cual es su administrador-gestor.

Es por ello que la ANLA cuenta con un amplio equipo tcnico que a travs de la elaboracin de
conceptos tcnicos bajo unas directrices trazadas por el poder de instruccin, control y designacin
de la administracin : contribuye a la construccin de la voluntad de la administracin que se ve
reflejada, precisamente, en los actos administrativos que profiere.

As las cosas, no se puede confundir el concepto tcnico con las pruebas, estudios y dems
elementos que sirven de informacin al momento de valorar los hechos para construir la motivacin
de una decisin administrativa, pues, se reitera, esto sera como decir que la motivacin de la
decisin es una prueba que forma parte del acervo probatorio. La realidad del concepto se elabora
con base en la valoracin de los elementos materiales probatorios, de las pruebas plenas y de
toda la informacin disponible dentro del proceso, pero el concepto no es prueba en si misma
considerada.

Por oposicin, el dictamen pericial si bien es elaborado por un experto en ciertas materias, implica
que el vnculo que existe entre el perito y el funcionario que adopta la decisin no es de
subordinacin (Funcionario) o de apoyo a la gestin (contratista), como s la es la de los tcnicos
que elaboran el concepto respecto de la entidad con la cual estn vinculados. En el caso del perito,
no tiene un vinculo que pueda ser influido por el poder de instruccin, pues l est en el proceso
como tercero imparcial nombrado y posesionado con el fin de rendir su opinin.

En efecto, lo propio de la actividad del perito es examinar "conjuntamente las personas o cosas
objeto de/dictamen y realizarn personalmente los experimentos e investigaciones que consideren
necesarios, sin perjuicio de que se puedan utilizar auxiliares o solicitar por su cuenta el concurso
de otros tcnicos, bajo su direccin y responsabilidad; ( ... )

Si utilizan conceptos de otros, podrn citar/os, lo mismo que los datos tomados o investigaciones,
pero en todo caso deben emitir su opinin personal" o

As, el perito basa su dictamen en su opinin personal, la cual obviamente se forma a partir de
datos e informaciones objetivas, pero lo hace bajo su propia responsabilidad y, aunque otros
expertos aporten al contenido del dictamen, la opinin es producto de la direccin del perito, que
fue la persona que se posesion en tal condicin ante el juez.

Del mismo es claro que en los procesos judiciales donde el dictamen que rinde el perito designado
por el Juez, es sujeto de traslado a las partes, obedece a que al si existen partes en conflicto que
plantean entre si, una demanda y unas excepciones, reclamando de la Justicia una sentencia que
resuelva un problema jurdico planteado. Razn por la cual el dictamen pericia rendido debe,
obligatoriamente, correrle traslado a los sujetos procesales para que stos se pronuncien sobre el
mismo, lo aclaren, complementen u objeten por error grave.

Como se observa, existen diferencias sustanciales entre un dictamen pericia y un concepto


tcnico del equipo de una autoridad ambiental, principalmente frente a la orientacin de la voluntad
de la administracin que no depende nicamente de la opinin personal de los profesionales
tcnicos, sino que debe atender unas lneas institucionales, incluyendo la jurdica, sin que ello
quiera decir que no se atienda su experticia.

"PARRA QUIJANO, Jairo, Manual de Derecho Probatorio, Ed. Ubre,!a Ediciones de! Profesional Ltda, Dcima Octava Edicin,
Bogot 2014. p. 591.
Resolucin No.
0763 Del fl't4 JJ{ 201te Hoja No. 25

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
En el presente caso, la Resolucin 1309 de 2013 hizo expreso cul era el alcance que le daba al
concepto tcnico 4944 de 2013, al referir:

'Para valorar cada argumento de la empresa, la ANLA ha dirigido desde la Direccin General el
apoyo tcnico a la Subdireccin de Evaluacin y Seguimiento, lo cual a su vez se ha realizado a
travs de la Coordinacin del Sector de Infraestructura, quienes en respuesta al apoyo tcnico
solicitado dan respuesta a los argumentos de la defensa tcnica, indicando a esta autoridad las
diversas posiciones que al interior del expediente sancionatorio existen, y por el cual, explican la
posicin, conclusin y recomendaciones finales que son, en ltimas, el apoyo administrativo
decisorio de esta autoridad.
El concepto tcnico que esta autoridad dirigi es el N 4944 de noviembre 08 de 2013, a travs del
cual analizaron cada uno de los argumento desde el punto de vista tcnico, planteado como medio
de defensa por la empresa APCI, es decir, partieron los tcnicos de los documentos que contiene
los descargos presentados por el presunto infractor, frente al primer cargo formulado en el Articulo
Primero del Auto 1405 del 17 de mayo de 2013, expuestos en el radicado ANLA 4120-E1-23887 del
6 de junio de 2013 de la pgina 8 a la pgina 27, discriminando el cargo formulado en
argumentaciones respecto a "cargos especficos", para los cuales esta Autoridad encuentra varias
inconsistencias en trminos de tiempo, modo y lugar, los cuales se exponen a continuacin tal como
fueron presentados por el presunto infractor, retomando los argumentos de ste, y analizando en
conjunto el acervo probatorio que forma parte del expediente sancionatorio LAM 0150."

De acuerdo con lo anterior, el concepto tcnico no es prueba, ni mucho menos un dictamen


pericial; por ende no se le pueden atribuir sus caractersticas ni, por supuesto, sus efectos jurdicos
de prueba. Es el resultado de un anlisis tcnico total que sirve de apoyo a la decisin
administrativa de la ANLA.

b) Utilizar Conceptos Tcnicos en la Motivacin del Acto Administrativo no Viola el


Principio de Igualdad de Armas

Antes de explicar por qu no es una violacin al principio de igualdad de armas el hecho de no


correr traslado del concepto tcnico, se considera pertinente realizar una precisin, teniendo en
cuenta que en el recurso de reposicin se reclama la aplicacin de este principio, al mismo tiempo
que la aplicacin del principio de investigacin integral.

De acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Constitucional, "el principio de igualdad de armas


constituye una de las caractersticas fundamentales de los sistemas penales de tendencia acusatoria, pues
la estructura de los mismos, contrario a lo que ocurre con los modelos de corte inquisitivo, es adversaria,
lo que significa que en el escenario del proceso penal, los actores son contendores que se enfrentan ante
un juez imparcial en un debate al que ambos deben entrar con las mismas herramientas de ataque y
proteccin.

Desde otra perspectiva, el principio de igualdad de armas constituye una de las caractersticas ms
sobresalientes de la metodologa de investigacin que impone al entrante modelo acusatorio.

En efecto, de acuerdo con el sistema de investigacin que viene desmontndose, acogido por el
constituyente de 1991 y que todava rige en los territorios en los que no ha entrado en vigencia el nuevo
sistema penal acusatorio, la Fiscala est obligada a desplegar una instruccin integral respecto del hecho
delictivo. El mtodo de investigacin integral -de estirpe alemana-f.9J" compromete al ente de instruccin

2) Ordenanza Procesal Penal alemana, escolio 160, II. Cfr Claus Roxin. Derecho Procesal Pena! (Buenos Aires: del Puedo, 2000)
p. 53 Citado por Jaime Enrique Granados Pea y Mddred Haflmann Arboleda en la funcin del descubrimiento de la prueba en el
nuevo sistema acusatorio colombiano'. Revista de la Defansoria Pblica de Colombia, N'2 La Defensa.
Resolucin No.
0763 Del
9 4 JUL 2014 de Hoja No. 26

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
en la investigacin de los elementos de conviccin favorables que pudieran absolver de responsabilidad al
procesado, as como de /os desfavorables que pudieran perjudicarlo, El articulo 250 constitucional
estableca dicha obligacin en los siguientes trminos: 'fija Fiscala General de la Nacin est obligada a
investigar tanto lo favorable como lo desfavorable al imputado, y a respetar sus derechos fundamentales y
las garantias procesales que le asisten". 12

De acuerdo con lo anterior, el principio de igualdad de armas es propio de los sistemas procesales
adversariales de tendencia acusatoria, por cuanto implica la existencia de una estructura piramidal en
el proceso, en donde, por un lado el Estado acusa a travs de un ente fiscal y, por otro lado, el
destinatario de las imputaciones se defiende, habiendo en el medio y en un nivel superior un juez que
decide con base en los argumentos que le presenta cada una de las partes, bajo un esquema de
igualdad procesal.

A diferencia del sistema inquisitivo y el sistema mixto inquisitivo en donde opera el principio de
investigacin integral, en donde hay por lo menos una etapa del proceso en el cual el ente fiscal al
mismo tiempo investiga y acusa, para luego pasar a una etapa de juicio en la que el juez desata la
controversia, sin embargo, a lo largo del proceso la Fiscala tiene en este esquema una serie de
poderes que en ocasiones le permiten ser juez y parte en el proceso, pues toma las decisiones en
contra del imputado, sin que exista de por medio la autorizacin de un juez.

En Colombia actualmente existe un claro ejemplo de sistema penal acusatorio moderado previsto en
la Ley 906 de 2004, pero se mantuvo para algunos escenarios de gradualidad en la aplicacin del
nuevo rgimen e, inclusive, en algunos regmenes especiales el sistema mixto inquisitivo procesal
penal regulado en la Ley 600 de 2000.

En el caso de la Ley 1333 de 2009, no existe una estructura piramidal en la que una parte acusadora
formula la imputacin en igualdad de condiciones procesales que la defensa, para que, luego, decida
de fondo un juez o funcionario que est en la cima de la pirmide procesal. En este esquema procesal,
no existe controversia de partes (autoridad-investigado). El principal objetivo del sancionatorio es
verificar: (i) realizar la investigacin a cargo de la autoridad, y (u) la fase de descargos que es la
defensa propiamente dicha del presunto infractor en la cual el investigado presentar las razones
de su defensa, objetar las pruebas que la administracin recaud en la fase investigativa, pedir
las que considere tiles, necesarias, pertinentes y eficaces para ejercer su defensa y as mismo
presentar los eximentes de responsabilidad que refiere el artculo 6 de la citada Ley.

Por ello, no es dable clasificar este esquema procesal en una tendencia acusatoria y, por ende, no
tiene aplicabilidad el principio de igualdad de armas, porque no hay partes en los extremos de la
relacin procesal. Aqu hay una autoridad ambiental que investiga los hechos que de acuerdo con el
articulo 5 de la Ley 1333 de 2009 constituye una infraccin que debe sancionar para mantener el
control y respeto sobre el bien jurdico colectivo del cual es administrador-gestor.

Sin embargo, s opera es el principio de la investigacin integral; por ello, en el caso de que la autoridad
ambiental durante la etapa de investigacin encuentre que se da una de las causales de cesacin de
procedimiento o que la actuacin no puede continuar porque est demostrada la existencia de una
causal eximente de responsabilidad, debe la Autoridad Ambiental cesar el procedimiento y lo puede
hacer de forma oficiosa o a peticin de parte.

Como consecuencia de ese principio de investigacin integral, la autoridad ambiental ha de investigar


tanto lo favorable como lo desfavorable y puede llegar a la certeza sobre la existencia de la infraccin
ambiental aun sin el concurso de la defensa; sin embargo, si decreta pruebas dentro de la etapa de
investigacin, debe permitir que la defensa participe en su formacin, o por lo menos conozca que se

12 Sentencia 0-1194 de 2005. MR: Marco Gerardo Monmy Cabra


Resolucin No. O '! Del
[f4 JUL 2014 de Hoja No. 27
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
tuvo como prueba determinado documento. En esta fase investigativa no puede existir traslado de la
prueba. Este derecho a la defensa slo surge cuando se formula cargos y se notifica el investigado.

Por lo tanto, cuando tiene certeza sobre la existencia de la infraccin ambiental, debe proceder a
formular cargos. No requiere probar o determinar la responsabilidad subjetiva del investigado, pues la
Ley 1333 de 2009 prev de manera clara la presuncin de culpa o dolo que deber invocarla; y a
cargo del investigado est la responsabilidad de demostrar diligencia y cuidado para desvirtuar esa
presuncin que establece la Ley.

El apoyo tcnico interno de un equipo interdisciplinario es necesario que participe que incluye la
determinacin y fijacin de la sancin respectiva y las medidas compensatorias o restaurativas si hay
lugar a ellas, como as lo exige el artculo 31 de la Ley 1333 de 2009 que seala que La imposicin
de una sancin no exime al infractor del cumplimiento de las medidas que la autoridad ambiental
competente estime pertinentes establecer para compensar y restaurar el dao o el impacto causado
con la infraccin. La sancin y las medidas compensatorias o de reparacin debern guardar una
estricta proporcionalidad.

Entonces, no es cierto como lo indica el recurso que la autoridad ambiental despus de agotado el
periodo probatorio decida practicar una nueva prueba al elaborar el concepto tcnico, porque ste, se
reitera, no es una prueba; al no ser una prueba, ni siquiera en un esquema de tendencia acusatoria
podra considerarse una violacin al principio de igualdad de armas y, en el caso de un proceso de
esquema mixto inquisitivo corno el sancionatorio ambiental, mucho menos, no solo porque no aplica
el principio de igualdad de armas, sino porque aun cuando existiera (lo cual sera un contrasentido),
este no se viola por no correr traslado de un concepto tcnico que no es prueba, antes de proferir la
decisin de fondo.

c) No existe violacin del principio de publicidad

En el recurso bajo estudio se afirma que para respetar el principio de publicidad propio de las
actuaciones administrativas, debi esta Autoridad proceder a correr traslado del concepto tcnico
4944 de 2013. Para ello menciona con base en la jurisprudencia que la forma de garantizar la
publicidad, como mecanismo de garanta del derecho de defensa en las actuaciones administrativas,
era necesario notificar o comunicar los actos preparatorios de la decisin definitiva.

Al respecto es necesario precisar que el concepto tcnico, ni es prueba (como ya se indic), ni es


decisin administrativa; en realidad, en la medida en que su contenido tcnico se utiliza en la
motivacin del acto administrativo; ese contenido forma parte del acto administrativo y, por ende, los
requisitos de publicidad se cumplen al notificar el acto administrativo en s mismo considerado. En ese
sentido, no la asiste razn al recurrente sobre este punto.

4- Violacin de los principios de necesidad de la prueba y de sana critica por haberse expedido
resolucin sancionatoria, sin que en el proceso, se hubiera decretado o practicado un
dictamen pericia

El recurrente argumenta que esta Autoridad viol los principios de necesidad de prueba y de sana
crtica porque declar responsable a la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC., sin basarse
en un dictamen pericia, con el fin de contar con el criterio tcnico especializado de un tercero
imparcial que guiara su decisin, de tal manera que desde una prueba especializada con sustento
en la experiencia de un profesional imparcial, le brindara elementos de juicio para tener una

Resolucin No. Q7F 'Del


* 14 JUL 2014
de Hoja No. 26

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN YSE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
verdadera comprensin de la conducta que resultaba exigible de acuerdo con las circunstancias
del caso concreto.

Al respecto es pertinente precisar que en tomo al principio de necesidad de prueba, est


principalmente orientado a evitar que sea el conocimiento privado del juez el que determine cules
son los hechos probados dentro del proceso, en otras palabras, "El conocimiento privado de/juez
puede ser definido como aquel conocimiento de hechos que interesan al proceso, adquiridos por
medios no reportados a ste y por tanto no controlados en l . "

En el presente caso, el hecho de no haber decretado un dictamen pericial que, dicho sea de paso,
tampoco fue solicitado en los descargos, no puede ser considerado una violacin al principio de
necesidad de prueba por cuanto la decisin recurrida no fue adoptada con base en el conocimiento
de hechos relevantes del proceso que la autoridad haya adquirido por medios probatorios distintos
a los develados de forma transparente en el proceso.

Por otro lado, en cuanto al principio de la sana crtica, ha de recordarse que ms que un principio
es un sistema de valoracin probatoria que es compatible con el principio de la libre apreciacin
de la prueba14 . La sana crtica "Mirada en su relacin con otros sistemas ( ... ) es una forma de
valorar la prueba, que se caracteriza por no estar supeditada a una valoracin previa elaborada
por el legislador, como ocurre con la tarifa legal. De otra parte, tampoco se trata de una
ponderacin puramente subjetiva, caprichosa o arbitraria.

El juez debe tener en cuenta los criterios de experiencia, los aportes de las ciencias, las artes y
las tcnicas; en general debe incorporar a su labor crtica todos los elementos que le brinda la
cultura y con ellos discurrir en forma lgica, seria y rigurosa'.

En ese sentido, argumentar que se viola el principio de la sana crtica porque la decisin no se
bas en un dictamen pericia, a pesar de que existe un acervo probatorio amplio y sustancioso que
permite a la autoridad determinar si las empresas imputadas son o no responsables de las
infracciones cometidas, se orienta hacia el sistema de valoracin probatoria de tarifa legal, el cual
es, como se dijo, opuesto al de la sana crtica. En ese sentido, la razn expuesta por el recurrente
en este punto no est llamada a prosperar.

Es preciso recalcar lo ya dicho en este acto administrativo, sobre la capacidad tcnica de la


Direccin General de la ANLA y por ello la necesidad de contar con un equipo tcnico
multidisciplinario a travs del cual valora, tcnicamente, los fundamentos tcnicos en los cuales
se apoya la evaluacin, seguimiento, y sancionatorio que son formas de control ambiental de todos
los proyectos.

En los anteriores trminos esta autoridad no encuentra validos argumentos por los cuales se alega
nulidad procesal de lo actuado.

II. RECURSO DE REPOSICIN CONTRA LA RESOLUCIN 1309 DE DICIEMBRE 18


DE 2013

El apoderado especial de las empresas AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC., present recurso de

"PARRA QL//JANO. Jairo, Ob. Cit. P. 69.


'4 Ibid. P. 6
'5 ARENAS SALAZAR, Jorge, Pruebas Penales, Ediciones Doctrina y Ley. Segunda Edicin, Bogot, 2003. P. 443
, D e [

Resolucin No.
76 [[4 JUL 2014 de Hoja No. 29

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
reposicin contra la Resolucin 1309 de diciembre 18 de 2013, mediante oficio radicado en esta
Autoridad bajo el nmero 4120-E1-2170 de enero 21 de 2013, solicitando, principalmente, que se
absuelva a sus representadas de los cargos formulados mediante Auto 1405 de mayo 17 de 2013 y,
en consecuencia se revoque la Resolucin 1309 de diciembre 18 de 2013. De forma subsidiaria
solicita que se excluya de la investigacin o se absuelva a la empresa DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC. en relacin con el cargo
segundo, por falta de participacin en la conducta investigada.

De otra parte, pide subsidiariamente que se recalcule, ajuste y disminuya la sancin impuesta a las
sociedades AMERICAN POST COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING
LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC., respecto del cargo segundo, en atencin a la correcta
interpretacin de los criterios definidos en la Resolucin 2086 de 2010. Pidi tambin que esta
Autoridad se abstenga de imponer medidas compensatorias, debido a la falta de acreditacin del
efecto y alcance del presunto dao ambiental y que se redefinan, ajusten y disminuyan las medidas
compensatorias atendiendo los principios de razonabilidad, proporcionalidad y necesidad y de
igualdad en las cargas pblicas.

CONSIDERACIONES JURDICAS Y TCNICAS

En el escrito del recurso de reposicin se exponen una serie de razones de ndole tcnica y jurdica
por las cuales se estima que esta Autoridad incurri en un yerro al declarar responsables a las
empresas AMERICAN POST COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING
LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC., de los cargos formulados mediante el Auto 1405 del 17 de
mayo de 2013. Para resolver el recurso, se analizarn a continuacin los argumentos presentados
en el mismo orden como fue presentado.

1. Falta de acreditacin de los elementos de la responsabilidad en relacin con el


primer cargo

Si bien el recurrente detalla el primer cargo, por separado, sta Autoridad mantiene la posicin
establecida en la Resolucin 1309 de 2013 de que la infraccin cometida, en s misma, es una
sola conducta, producto de la suma de varias conductas administrativas de sus representantes
que ejecutaron al interior de la estructura organizada DRUMMOND-AMERICAN PORT COMPANY
INC., antes, durante y despus de la contingencia, los efectos de la imputacin fctica del cargo
primero.

Es de advertir que el abogado recurrente de las empresas, s entendi claramente el primer cargo
formulado, pues discrimina la imputacin fctica de manera detallada, lo que supone entonces que
la empresa s conoca cada motivo fctico y jurdico imputado.

Por lo tanto, para resolver la inconformidad del recurrente se analizar por esta Autoridad el bloque
de argumentos dichos desde la pgina 22 a la 35, por considerar que el ataque es sobre la unidad
del cargo formulado, y no por cada criterio de accin en que se divide la argumentacin del recurso.

1. Desestimacin de la presunta inobservancia de la licencia ambiental, el plan de


contingencias y el plan integral de emergencias, as como las normas ambientales
aplicables, en el manejo de la barcaza TS-115

(i) Antes de la emergencia:


Resolucin No.
7,6 1 .

14 JUL 20H
de Hoja No. 30

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

Afirma el recurrente que la conducta de la empresa AMERICAN PORT COMAPNY INC. fue diligente
y se adecu a la los parmetros que la regulaban (Licencia Ambiental, plan de contingencia y manejo
de emergencias), porque:

En tomo a la falta de divulgacin de los planes de contingencia y emergencia aduce que la valoracin
probatoha de la ANLA fue contraevidente, pues desatiende el hecho de que al interior de la sociedad
investigada se han realizado capacitaciones y simulacros peridicos y ha circulado informacin
relevante respecto de los planes de contingencia y emergencia.

Afirma adems que se otorga un alcance desproporcionado a la declaracin del representante legal
de la compaa pues de su afirmacin en el sentido de que ha asistido poco a las capacitaciones
deriv un desconocimiento generalizado de los trabajadores acerca de los planes de contingencia y
emergencia.

Aduce que contrario a lo argumentado por la ANL.A, el conocimiento de los planes de contingencia
fue lo que permiti que no se hundiera la barcaza y la prdida de vidas humanas.

Al respecto, esta Autoridad debe precisar que en el anlisis tcnico de esta Autoridad, de marzo 21
de 2014 efectuado por el equipo tcnico designado, se indica que en el seguimiento ambiental
realizado al proyecto, existen, en efecto, algunas evidencias de actividades de capacitacin e
informacin en el tema del Plan de Contingencia y la realizacin de algunos simulacros; sin
embargo, las pruebas documentales aportadas por la empresa al proceso no permiten concluir
que la totalidad de los trabajadores (fijos y contratistas) que laboran o prestan sus servicios en el
puerto hayan recibido estas capacitaciones, lo cual se evidencia no solo por la ausencia de
soportes documentales donde se registre la participacin de trabajadores de APCI y las otras tres
empresas vinculadas a la investigacin, ya que de las evidencias enviadas refiere la participacin
de apenas 27 personas y no de todas las personas que estn vinculadas como empleados y
contratistas. Fue precaria la divulgacin como lo reconoce su Representante Legal y Gerente
Operativo que manifestaron en sus declaraciones que no conocan al detalle el Plan de
Contingencia, y si bien aparentemente compromete su responsabilidad individual, no se puede
desconocer que estas personas atendieron la contingencia el mencionado dia y responden a un
nivel de mando e instruccin dentro de la organizacin empresarial. Por ello deban conocer mejor
que nadie el plan de contingencia y plan de emergencia elaborado por la empresa que ellos
gerencian y representan para no afectar la vida, bienes, ambiente y dems elementos
comprometidos en las operaciones de cargue y descargue de carbn en el citado puerto.

En efecto, APCI no adjunt al proceso sancionatorio evidencias en el sentido de que haya brindado
capacitaciones a sus colaboradores; ms an, evaluando las acciones que se tomaron en enero
13 de 2013 para atender la emergencia de la barcaza TS-115, claramente demuestra que no
fueron implementados los protocolos establecidos por la misma empresa en su Plan de
Contingencia; se evidencia que la divulgacin de los boletines de seguridad no fueron divulgados
de manera masiva; de hecho el boletn de seguridad de noviembre 27 de 2012 enviado por el rea
de Seguridad Industrial de Drummond Ltd, que se titula "Mantengmonos alerta ante el mal
tiempo", en el que se realizaron recomendaciones importantes para prevenir eventualidades
marinas, slo fue entregado a 15 personas, cifra que no es significativa considerando que el APCI-
DRUMMOND en el puerto (trabajadores directos y vinculados por contrato de prestacin de
servicios). Debe resaltarse, entre otras cosas, que APCI no tiene vinculado personal directo o
indirecto en calidad de contratante; es la empresa Drummond Ltd quien tiene la vinculacin laborar
o por servicios (ver declaraciones de representante legal).
Resolucin No.
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"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
Ante estas circunstancias, es posible concluir que las acciones desarrolladas por el infractor para
garantizar el conocimiento y aplicacin efectiva del Plan de Emergencia y el Plan de Contingencia
no fueron suficientes o efectivas; falencia presentada tanto a nivel operativo, como directivo, toda
vez que no fueron implementadas las acciones establecidas en los protocolos para atender esta
emergencia. A nivel directivo se pudo evidenciar que tanto su representante legal (de las cuatro
empresas) como su gerente de operaciones, el 13 y 14 de enero de 2014, tomaron decisiones
respecto del manejo y reporte de la contingencia, segn sus declaraciones obrantes en el
expediente, bajo criterios martimo y no de manejo ambiental del proyecto en los trminos de la
Licencia Ambiental y el Plan de Contingencia.

La ausencia de esa previsin ameritaba que la empresa en los descargos detallara la forma en la
cual atendieron la emergencia de acuerdo con el plan de contingencia, pero no lo hicieron, Ello
denotaba que si bien la empresa cuenta o contaba dentro de sus operarios con marinos expertos,
no capacit a la totalidad del personal en la preparacin, coordinacin, informacin y previsin de
la temporada que en noviembre de 2012 advirti se causara; e inclua, no solo determinar cmo
salvaguardar el naufragio de los artefactos martimos, sino tambin evitar la causacin de
afectaciones ambientales como la que se vieron obligadas a generar por no haber cumplido los
cnones del plan de contingencia.

Si para la empresa era normal y constitua una mera falla operativa lo que gener el apopamiento,
no es menos cierto que subvalor dicha situacin en la cual dej la barcaza TS-1 15 el 13 de enero
de 2013, sino tambin ocurri lo mismo con sus propios protocolos del plan de contingencia y
procedimientos internos para el manejo y cesacin de operaciones que, segn se ha
demostrado, debi contemplarla para evitar que los riesgos de prdida de vidas se materializara
y que fue el motivo que oblig a la empresa a travs de los operarios de Drummond, a realizar la
echazn de carbn al mar.

Es evidente que la empresa, a travs de sus operarios de DRUMMOND, subvaloraron el riesgo y


actividad de cargue de carbn en la que finalmente dejaron la barcaza TS115, porque segn lo
declara la empresa en los descargos, seala que el procedimiento realizado era normal que
presentara un apopamiento y el procedimiento era amarrarla a la boya 23 y que a pesar de las
previsiones, se produjo la contingencia.

Por ello, pretender considerar que la razn por la cual se puede considerar que los operarios
conocan cabalmente el plan de contingencias, fundada en el hecho de que afortunadamente no
se perdieron vidas humanas y se evit el naufragio total de la barcaza no es aceptable, debido a
que el plan de contingencia (FIs. 259-261) y el plan integral de emergencias (FIs. 184 y ss)
elaborados por la empresa, no son solamente para preservar la vida humana y los bienes de la
compaa, tambin tiene como objetivo evitar la generacin de factores de deterioro ambiental. En
ese sentido, la divulgacin y capacitacin de la que deben ser objeto dichos instrumentos no ha
de estar orientada solo a esos dos fines, sino tambin a proteger el ambiente y los recursos
naturales renovables, pues precisamente por eso la operacin del proyecto requiere licencia
ambiental.

De otra parte, se afirma en el recurso que al interior de la sociedad se han realizado capacitaciones
y simulacros peridicos; sin embargo la empresa no los soporta probatoriamente en el expediente,
de tal manera que si buscaba demostrar diligencia respecto de ese punto para desvirtuar la
presuncin de culpa o dolo, no basta con presentar la simple carga argumentativa. Es necesario
probarlo. Entonces, sobre este punto no son de recibo los argumentos del recurrente en cuanto
que no existi la omisin imputada en la divulgacin de los planes de contingencia y emergencia.

Por otro lado, el recurrente afirma que en cuanto a la superacin de los lmites dis puestos para
la carg a de embarcaciones cuando sobreven g an condiciones de mal tiem po, argumenta que
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de Hoja No. 32

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
la ANLA no aplica adecuadamente el supuesto de hecho que plantea el "plan de contingencia" por
cuanto la exigencia de calado mximo requerida se presenta para cargas iguales o superiores a
3000 toneladas y ese da la barcaza TS-1 15 fue cargada con 2957 toneladas y, en todo caso, al
momento de cargar la barcaza no exista ninguna alerta meteomarina o climtica adversa.

Al respecto es importante anotar que la valoracin tcnica que esta Autoridad, es significativo tener
en cuenta el objetivo del "Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de
operaciones por mal tiempo. Cdigo 5.OPM.055", el cual seala cmo debe cargarse una barcaza
en condicin de mal tiempo dentro de la operacin de manejo del puerto Drummond.

En efecto, el citado documento define las condiciones de carga y calado de barcazas en


condiciones de mal tiempo, con lo que busca garantizar la seguridad y operacin de las barcazas
tanto en operaciones de cargue como de navegacin, fijando requerimientos tcnicos, los cuales
se traducen en la condicin de calado 16 y en las que son cargadas las barcazas en condiciones
de buen tiempo y de mal tiempo, as:

J. pag, 5 de lb. EIaborxbn grupo ANLA.

Los lineamientos trazados en el documento elaborado por la misma empresa y aprobado por la
autoridad ambiental, busca minimizar los riesgos ante situaciones de mal tiempo, en el sentido de
que la barcaza sea cargada hasta un limite determinado, en el cual el calado sea menor
comparado con aquel permitido para condiciones de buen tiempo, -lo que es igual a decir que el
francobordo 17 sea mayor- con el objeto de que sta sea menos susceptible a los efectos
producidos por el mal tiempo; por lo tanto para lograr esta condicin, la barcaza se debi cargar
con menos cantidad de carbn, con el fin de que su casco se hunda, por debajo de la linea de
flotacin, lo que es igual a decir que aumente su francobordo.

En consecuencia, la exigencia referida a la condicin de calado hecha por el documento


"Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo.
Cdigo 5.OPM.055" no es determinada para cargas iguales o superiores a 3000 toneladas como
se afirma en el recurso de reposicin, simplemente porque las barcazas no estn diseadas para
recibir cargas superiores a la mencionada; adicionalmente seria imposible fsicamente que se
cumpliera una regla que implicara que el calado y la carga sean inversamente proporcionales
matemticamente, es decir, a ms carga, menos calado; es por lo anterior que el procedimiento
requiere expresamente que se cargue menos carbn para disminuir el calado de la barcaza;
justificando as que para condiciones de mal tiempo se reduzca el calado en 1 pie una pulgada
(1'1" 033.02 centimetros), es decir pasar de 10 pies 7 pulgadas para condicin de buen tiempo a
9 pies 6 pulgadas para condicin de mal tiempo.

En ese orden de ideas, es importante aclarar que las condiciones para el cargue de barcazas
establecidas en el documento "Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de
operaciones por mal tiempo. Cdigo 5.OPM.055", se determina tomando como referencia una
barcaza tpica con las que cuenta el puerto; es decir una barcaza de 3000 toneladas de capacidad

lo CALADO - Amplitud vertical de/a parte sumergida del buque. Distancia entre aparte ms baja del barco yalinea de
flotacin (profundidad que es necesaria para pasar). Fuente: www.dimar.mil.co
"Altura minima de obra muerta o altura de mxima carga, esto es, le distancia vertical medida sobre el costado del buque,
desde la mitad de la eslora de la flotacin en carga, hasta la interseccin de la superficie exterior del costado con la cara alta
de la cubierta. Fuente: www.dimar.mil.co -
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de Hoja No. 33

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
mxima. Lo anterior, cobra sentido si se tiene en cuenta el escenario ms crtico en que se
desarrollan las operaciones, es decir, la operacin de una barcaza cargada a su mxima capacidad
en condiciones de buen o mal tiempo, para la cual se establecen reglas operativas desde el
momento de su cargue, en este caso restringiendo la cantidad de carbn cargado con el fin de
garantizar la seguridad en las operaciones debido a las malas condiciones meteomarinas.

Lo anterior se corrobora teniendo en cuenta la declaracin rendida el 3 de abril de 2013 por el


seor Juan Carlos Lpez Gonzlez, en su calidad de representante legal, a quien, preguntarle si
le constaba o saba, espontneamente seal que "( ... ) la capacidad de esos artefactos navales
est entre 31000 3200 toneladas de carbn, el diciembre, enero y febrero y hasta marzo incluso,
se cargan por debajo de su capacidad nominal, dado que el tiempo en esa zona del pas, en Santa
Marta, se caracteriza por fuertes brisas y por ende de oleaje fuerte. ( ... )" (FIs. 349-354).

Por ello, teniendo en cuenta que la barcaza se carg con 2957 toneladas el da 12 de enero de
2013, faltando solamente 43 toneladas para alcanzar la carga mxima de la barcaza, la empresa
excedi el calado mximo permisible para condiciones meteomarinas de mal tiempo, de acuerdo
a lo establecido en el documento denominado "Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones
marinas - cese de operaciones por mal tiempo. Cdigo 5. OPM. 055

En cuanto a la suspensin de la o p eracin por las condiciones de mal tiempo, el recurrente


aduce: "En primera medida la autoridad ambiental, seala que la American Port Company Inc.
debi haber suspendido la operacin de carga e! da 12 de enero de 2013 por las condiciones del
mal tiempo registradas. Para sostener su afirmacin alude a que en los numerales 8.1 y 8.4 del
documento procedimientos puerto Drummond/operaciones marinas - cese de operaciones por mal
tiempo. Cdigo 5.0 PM MO. 55", se dispone que los supervisores de las operaciones deben realizar
un monitoreo de la velocidad del viento cada (2) horas y deben suspender la operacin de carga
si la velocidad del viento es mayor a 25 nudos y hay olas mayores a 4 pies de altura, por lo que,
como quiera que segn reportes del Centro de Investigaciones Oceanogrficas e Hidrogrficas de
Santa Marta publicados en su pgina web (que hacen parte de los conceptos tcnicos expedidos
por la ANLA), para el da 12 de enero de 2013 se presentaron vientos de velocidades mayores a
27 nudos y un oleaje que oscilaba entre 1.3 y 1.8 metros y, en das antecedentes se presentaron
olas que superaban los 2 metros de altura, el da de la ocurrencia de la emergencia, deba haberse
adoptado la medida preventiva de suspenderlas operaciones de carga.

Sobre el particular, debe sealarse que los reportes del Centro de Investigaciones Oceanogrficas
e Hidrogrficas de Santa Marta (COT) si bien son pruebas que constatan con suficiencia las
condiciones meteorolgicas ocurridas el 12 de enero 2013, no son las pruebas conducentes para
establecer la posibilidad que tenan los operarios de la empresa American Port Company Inc. de
precaver las condiciones meteomarinas adversas.

De hecho, en el proceso administrativo en referencia se practicaron pruebas tendientes a


demostrar que las condiciones climticas al momento de inicio de la operacin eran normales y el
da del incidente no se emiti ningn boletn meteorolgico de alerta o de seguridad por parte de
la Capitana de Puerto de Santa Marta que sugiriera un panorama de condiciones extremas y/o
que restringiera la navegacin o la operacin en el rea del puedo en que operaba la compaia
sancionada, lo que pone de presente que los hechos de la naturaleza que llevaron a que ocurriera
el accidente no eran previsibles y fueron circunstancias anormales que se presentaron
intempestivamente cuando ya la operacin de la barcaza T- 115 haba iniciado.

Al respecto debe decirse que las condiciones martimas y climticas adversas son muy difciles de
prever y se trata de circunstancias tan cambiantes que no pueden determinarse a partir de lo
ocurrido en das antecedentes. Como bien se establece en el propio plan de contingencia: "Las
condiciones adversas atmosfricas ocurren con mayor frecuencia en los meses de diciembre hasta
Resolucin No. 0763el
Fi 4 JUL 2044 Hoja No. 34

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
marzo, sin embargo, estas pueden ocurrir en cualquier momento. De manera que no puede
decirse que la empresa American Port Company Inc. estaba en condiciones de prever que,
mientras se llevaba a cabo la operacin se iban a presentar condiciones meteomarinas tan
adversas y, no tiene ningn sentido que se le reproche no haber suspendido las operaciones de
carga del 12 de enero de 2013, sise tiene en cuenta que la autoridad portuaria no haba expedido
ningn boletn de alerta,"

Sobre este punto, esta Autoridad debe precisar que a pesar de que no se hayan emitido por parte
de la Capitana de Puerto de Santa Marta boletn alguno de alerta climtica para los das 120 13
de enero de 2013, no es de recibo, pues se encuentran datos pblicos disponibles en la pgina
web del Centro de Investigaciones Oceanogrficas e Hidrogrficas - CIOH para la ciudad de Santa
Marta, que permiten evidenciar cuales eran las condiciones meteomarinas para el da 12 de enero
de 2013, da en que se realiz el cargue de 2957 toneladas de carbn a la barcaza TS-115, las
cuales no eran las mejores y ms an, eran ms fuertes que las presentadas el da 13 de enero
de 2013.

Segn los reportes que se encuentran en la pgina web del CIOH para el da 12 de enero de 2013
(Figura 1 del Concepto Tcnico 7385 del 21 de marzo de 2014), en el rea martima de Santa
Marta se podran presentar vientos con direccin este/noreste con velocidades de 27 a 32 nudos
y alturas de ola que oscilaran entre 1.3 y 1.8 metros (fuerte marejada).

De acuerdo con la informacin tcnica de esta Autoridad la curva que representa para los das 11,
12, 13, 14 y 15 de enero de 2013, muestra que la altura de ola durante el da 11 de enero present
su pico ms alto superando los 2 metros, y para el da 12 de enero de 2013 oscil entre los 1.8 y
1.25 metros, siguiendo una tendencia en descenso para el da 13 de enero de 2013 en donde
fluctu entre 1.75 y 0.80 metros.

Respecto de las mencionadas condiciones de oleaje, el estudio elaborado por la Universidad Jorge
Tadeo Lozano denominado "EVALUACIN AMBIENTAL DEL IMPACTO CAUSADO POR LA
BARCAZA TS-115 EN EL REA DE ANCLAJE DE PUERTO DRUMMOND, CINAGA
MAGDALENA, CARIBE COLOMBIANO" el cual obra como prueba documental aportada como
anexo del escrito de descargos (Ver Copia en medio magntico como anexo del expediente)
menciona en su captulo 2, en el numeral 2.3.2.2. Campos de olas "Los das 12 y 13 de enero de
2013 se present una altura mxima de la ola de 1,8 m y 1,4 m, respectivamente, siendo valores
tpicos del periodo. Dentro del record mensual de datos, el da 12 de enero se da una altura mxima
de ola acorde al promedio del mes, sin embargo el 13 de enero presenta el inicio de un periodo
estable con poca variacin en la altura mxima de las olas para el resto del mes". (resalto y
subrayo).

Por lo tanto, las condiciones meteorolgicas referidas a velocidad del viento y altura de ola, para
los das 12 y 13 de enero de 2013 excedan las condiciones mnimas establecidas en el documento
"Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo.
Cdigo 5.OPM.055" en su numeral 8.4. Suspensin de las operaciones de cargue, el cual indica
que la suspensin de operaciones se har siempre que:

- Pronstico de un posible paso de huracn en la regin que pueda incrementar la velocidad


del viento a ms de 25 nudos.
- Olas mayores a 4 pies de altura,

En ese sentido, se cumplen las dos condiciones mencionadas, relacionadas con viento y oleaje
fuerte y se evidencia que efectivamente el da 12 de enero de 2013 se presentaban condiciones
meteomarinas adversas, da en el cual se realiz el cargue de 2957 toneladas de carbn a la
Resolucin No.
0763, 4 JUL 2014 de Roja No. 35

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
barcaza TS-1 15, con lo cual igualmente se excedi el mximo calado permisible para la operacin
de cargue de barcazas en condicin de mal tiempo definida en el numeral 8.3 del documento
"Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo.
Cdigo 5.OPM.055' y en consecuencia se ha debido suspender las operaciones de cargue
acorde al numeral 8,4 del mismo documento.

De acuerdo con lo expuesto, el infractor no tuvo en cuenta y no implement los procedimientos


definidos en sus propios protocolos, los cuales buscaban garantizar la seguridad de las
operaciones de cargue en condiciones meteomarinas adversas, que como se ha demostrado,
incluan el cese de las mismas.

Respecto del desconocimiento de los operarios de las condiciones meteomarinas adversas


mencionado en el recurso como justificacin de la no aplicacin adecuada de lo establecido en los
numerales 8.3 y 8.4 del procedimiento de cese de operaciones marinas por mal tiempo; se
evidencia nuevamente una falla en la ejecucin de los procesos establecidos en el mencionado
documento, puesto que se tienen varios criterios y procedimientos que se deban haber tenido en
cuenta para el monitoreo del tiempo, los cuales hacen referencia clara al cargo del personal al que
se le asignan responsabilidades, tal como lo establece el numeral 8.1 del mencionado documento,
a saber:

El Superintendente de Operaciones y el Superintendente Marino asistente son los responsables


de monitorear diariamente las futuras condiciones del tiempo.

El Supervisor Lder o Snior de cada turno se asegurar de monitorear las condiciones del
tiempo, va telefnica haciendo contacto con las estaciones de control de trfico martimo ms
cercanas (Barranquilla y Cartagena) y estacin guarda costas, para establecer e implementar los
planes y acciones apropiadas.

En ausencia del Superintendente de Operaciones y Superintendente Marino asistente los fines de


semana o en otra circunstancia, la asistente de operaciones marinas o el Supervisor Lder o
Snior, a travs de los medios descritos arriba enviar va e-mail o imprimir una copia del reporte
meteorolgico y lo distribuir (...)' (Negrilla fuera de texto)

Por lo tanto, se demuestra claramente que estaba determinado el personal responsable del
monitoreo diario de las condiciones futuras meteomarinas como: Superintendente de Operaciones,
Superintendente Marino, asistente de operaciones marinas y Supervisor Lder o Snior de cada
turno, y en consecuencia no se considera vlida la afirmacin del apoderado especial de las
sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL
MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, cuando menciona en el recurso de reposicin
"en ese momento, los operarios y funcionarios responsables no tenan conocimiento de
condiciones climticas adversas

Adicionalmente los responsables antes mencionados, por ser la operacin portuaria de cargue una
actividad riesgosa, tenan a su disposicin diversas fuentes de informacin que debieron ser
consultadas para establecer las condiciones de viento y oleaje previo a las operaciones y minimizar
al mximo los riesgos asociados al cargue y transporte de carbn en barcazas, para lo cual se
debieron ejecutar los procedimientos establecidos en los numerales 8.3 y 8.4 del documento
"Procedimientos Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo.
Cdigo 5.OPM.055".
Resolucin No.
076J 1 JUL
2014 de Hoja No. 36

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
El desconocimiento por parte del personal citado por el apoderado, no son vlidas para la
conclusin querida, dado que igualmente existe un procedimiento definido en el que se indica una
cadena de distribucin de los reportes meteorolgicos, que debieron consultar.

Igualmente, en el Boletn de Seguridad de la empresa Drummond Ltd, enviado por el seor Rafael
Prez en correo electrnico interno del infractor del da 27 de noviembre de 2012, se informa de
la necesidad de mantenerse alerta ante el mal tiempo indicando recomendaciones para que las
operaciones se desarrollen de forma segura y se eviten accidentes. Dentro de las
recomendaciones se tiene, entre otras funciones: revisar las condiciones meteorolgicas da travs
M reporte diario del tiempo, si es necesario establecer restricciones para el cargue de barcazas
y tener presente el procedimiento 5.0PM.055 cese de operaciones por mal tiempo.

En relacin al tema de las condiciones meteomarinas, es tambin necesario traer a colacin el


argumento del apoderado especial de las empresas mencionadas respecto a la imprevisibilidad
de dichas condiciones, para tal efecto se menciona en el recurso de reposicin (FI. 1589): "( ... )
Pues bien, en el incidente ocurrido respecto de la barcaza TS-115 se present una situacin
meteomarina imprevista e irresistible, que excluye la responsabilidad de las sociedades
investigadas en las conductas presuntamente ocurridas. En efecto, no obstante que en el momento
en que la barcaza TS-115 se amarr ala boya 23 habla condiciones meteorolgicas adversas y
la barcaza presentaba un ligero apopamiento, ninguna de las dos situaciones eran extraas a la
operacin, de manera que no era previsible que se presentara el semi-hundimiento de la barcaza,
circunstancia que, al ocurrir efectivamente, super cualquier previsin razonable realizada por los
funcionarios de las sociedades investigadas y fue imposible de resistir por las empresas
investigadas.

De otra parte, en el recurso se indica "( ... ) se tiene que el suceso del semihuodimiento de la
barcaza TS- 115 era absolutamente imprevisible, mxime si se considera que las empresas
investigados adoptaron las medidas necesarias para controlar y mitigar los riesgos. (..J'

Respecto a los argumentos mencionados anteriormente sobre la imprevisibilidad y la


irresistibilidad, se denota por parte del apoderado especial de las empresas, que no presenta
claramente a que hecho en s, es atribuible la imprevisibilidad. Lo anterior se fundamenta en que
es muy diferente la imprevisibilidad de las condiciones meteomarinas a la imprevisibilidad del
hundimiento parcial de la barcaza TS-115. En relacin a la imprevisibilidad de las condiciones
meteomarinas se ha expuesto suficientemente que el infractor cont con procedimientos y medios
para determinar y comunicar dentro de su organizacin, el comportamiento de las variables
meteorolgicas durante los das 12 y 13 de enero de 2013, las cuales obligaban a elevar todas las
precauciones y aplicar procedimientos propios para el estado meteomarino presente; por lo tanto
no se considera una condicin imprevisible. Adems, debe tenerse presente que la fuerza mayor,
pudiendo ser imprevisible, debe ser adems, irresistible, lo cual para el caso que nos ocupa no
ocurri por cuanto esas condiciones adversas las conoca el grupo empresarial desde tiempo
atrs, y para la poca, desde noviembre de 2012 cuando emiti la primera voz de alerta, que slo
qued en esa nica accin de contencin.

Finalmente, en este punto el recurso aduce que, como ya se ha desvirtuado, las condiciones
meteornarinas eran imprevisibles para el personal de la compaa, lo cual, adems de no probar
el investigado este acontecimiento implica que se est interpretando de forma inadecuada la
imputacin fctica de este elemento de la infraccin, por cuanto, una cosa es que no se puedan
prever las condiciones climticas (las cuales s se podan prever) y otra cuestin muy distinta es
que, una vez detectadas las condiciones climticas adversas se debi suspender la operacin de
cargue y no se hizo. O cmo explica la empresa que slo una de las 20 barcazas (TS115)
suspendi actividades de cargue por las condiciones climticas, y las otras continuaron con sus
operaciones normales.
Resolucin No. fl -, Del w 1:
W4 JUL 20 l4
Hoja No. 37

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

De acuerdo con lo anterior, los argumentos presentados por el apoderado especial de las
sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL
MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, respecto de las restricciones de cargue de
barcazas en condicin de mal tiempo, suspensin de actividades de cargue, el monitoreo de las
condiciones meteomarinas y el desconocimiento del personal respecto de las mismas, carecen de
fundamento..

En cuanto al abandono total de la barcaza TS-1 15 por un lapso de cinco horas el 13 de enero de
2013, mientras permaneci amarrada a la boya 23, el recurrente indica que del hecho de que la
alerta de la contingencia en la que se encontraba la barcaza se haya lanzado a las 6:20 de la
maana no se puede colegir que sta estuvo abandonada desde la 1:00a.m. sin ninguna labor de
monitoreo. Tanto as, dice el recurrente, que segn la declaracin del 1 de febrero de 2013 por
parte del representante legal, se expresa que ese da oper una lancha de patrullaje a lo largo del
corredor del canal de acceso donde estn las boyas.

Aduce asimismo que la simple circunstancia de que la barcaza no se hubiera hundido y que se
haya podido recuperar la embarcacin con un limitado vertimiento del carbn al mar, es una
muestra de que, en razn del debido monitoreo y seguimiento de la situacin de la embarcacin,
sta se pudo estabilizar, lo que pone de presente que la afirmacin de la autoridad ambiental de
que hubo un abandono total de la barcaza por un lapso de cinco (5) horas, no se corresponde con
la realidad de los hechos"

De otra parte, argumenta el recurrente que la circunstancia del abandono de la barcaza que se
endilga no fue imputada fcticamente en el pliego de cargos, razn por la cual esto constituye una
violacin del derecho de defensa.

Al respecto, esta Autoridad debe precisa, en primer lugar, que con base en la evidencia que obra
como pruebas dentro del expediente sancionatorio, existe una inconsistencia en la informacin de
la hora exacta en que se estableci que la barcaza TS-115 se encontraba en emergencia. La
definicin de ese momento del tiempo no es un asunto menor por cuanto la deteccin tarda de la
condicin de hundimiento parcial de la barcaza TS-115, fue un elemento determinante de las
acciones posteriores tomadas por el infractor.

En las pruebas documentales contenidas en el expediente sancionatorio existen dos (2) oficios
enviados por el infractor a la Capitana del Puerto de Santa Marta, refirindose al momento de
deteccin de la barcaza en emergencia as:

Radicado Oficio Cita textual


Radicado DIMAR No. 14201 3100330 del 'A las 7:05 am la ancha de turno entrante report que la barcaza TS-
115 presentaba problemas y una parte de su estructura se encontraba
16 de enero de 2013
sumergida en el mar?
Radicado DIMAR No. 1420131007555 del En la hoja llamada 'anlisis de factores causales' en donde se cita
que 6:20 horas el supervisor turno entrante, observa barcaza apopada
ide febrero de 2013
en condicin de emergencia

Por lo tanto, el infractor el da 16 de enero reportaba la deteccin de la barcaza en emergencia a


las 7:05 horas y el da 1 de febrero (18 das despus de ocurrida la emergencia) report que la
deteccin fue a las 6:20 horas del da 13 de enero de 2013, es decir que entre el primer y segundo
oficio, se present una diferencia de 45 minutos en la hora reportada en la cual se detect la
emergencia de la barcaza TS-115.

Teniendo en cuenta que a causa de las condiciones meteomarinas adversas, la barcaza cargada
con carbn debi ser dejada en fondeo amarrada a la boya 23 a las 1:00 horas del da de los
Resolucin No. 1 tir "!tel -

- de Hoja No. 38
/ 1 4 JUL 2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN 'Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
hechos, el lapso de tiempo en que no se presenta novedad alguna (a pesar de las condiciones
adversas) reportada en relacin a la barcaza TS-1 15 flucta entre 5horas y 20 minutos (5h:20min)
y 6horas y 5 minutos (6h:05min); por lo tanto, es en ese lapso de tiempo en el que la barcaza TS-
115, estando amarrada a la boya 23 con 1857 toneladas de carbon, genera la contingencia de
ingreso de agua a su estructura y compartimiento de bodega, debido al ligero apopamiento que
exista para entonces, de modo que el artefacto perdi estabilidad y flotacin, al punto que ya
estaba parcialmente hundida al momento en que entra a turno un supervisor y se percata de la
situacin, tal como se evidencia en el oficio enviado por el infractor a Capitana de Puerto de Santa
Marta el da 16 de enero de 2013.

Lo anterior, fue corroborado en la declaracin del 3 de abril de 2013, por parte del seor Juan
Carlos Lpez Gonzlez quien mencion: "( ..) A pesar de/trfico constante de remolcadores que
hay dnde estn esas boyas, eso es como un canal de acceso, como una autopista por la que
transitan los equipos marinos, donde a lado y lado estn las boyas, y ah se amarran los equipos,
nadie del personal de remolcadores, ni la lancha de patrullaje que opera las 24 horas de/da, del
departamento de servicios especiales o seguridad fsica, se percataron que hubiera algn
problema con las barcazas o equipos amarrados en las boyas, de hecho los remolcadores tienen
sonares, donde se puede ver si hay algn tipo de problema en la zona que cubre el sonar, slo
hasta las 6 y 30 de la maana del domingo 13, en el cambio de turno, ya con la luz del da, alguien,
no preciso quien, de los empleados, vio que la barcaza TS 115 estaba parcialmente hundida y dio
la alerta y empez a desplegarse el plan de contingencia ( ... )"(Fl. 349)

Ahora bien, considerando entonces que acorde a la evidencia, en relacin al estado de la barcaza
no se report por parte del infractor ninguna novedad en un periodo de 5horas y 20 minutos (5h:20
mm) a 6 horas y 5 minutos (6h:05min), por lo tanto se puede demostrar que se incumpli con el
procedimiento preventivo definido en el documento "Procedimientos Puerto
Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo. Cdigo 5.OPM.055", que
valga decir es una prueba documental que forma parte del expediente, en el cual en su numeral
8.9 "procedimiento para inminente tormenta o cierre de operacin" establece que "una
embarcacin menor patrullar el rea de fondeo para monitorear el fondeo de las barcazas
y buques. Si las condiciones del mar continan siendo adversas o con olas superiores a
los 4 pies, se ordenar a un capitn de un remolcador realizar el patrullaje en remolcador.
El capitn del bote patrullero monitorear todas las barcazas y gras por cambios en calado,
condiciones de escora y condiciones de cabo. Todos los problemas sern reportados al
Supervisor Marino Lder / Snior. El Supervisor Marino Lder / Snior dispondr
inmediatamente del personal y equipo necesario para corregir la avera." (Negrilla por fuera
de texto).

Es importante referir que la prdida de flotabilidad o de condiciones de estabilidad de la barcaza


TS-1 15 fue un proceso gradual y progresivo que se desarroll durante al menos 5horas y 20
minutos, de modo que teniendo en cuenta las grandes dimensiones del artefacto naval, cualquier
cambio en sus condiciones de calado, escora o balance durante este lapso de tiempo hubiese sido
evidente de haberse realizado un adecuado patrullaje. En consecuencia, la entrada de agua que
hizo que el artefacto naval perdiera la estabilidad y flotacin no se present de manera abrupta,
porque de haber sucedido as, se tendra que muy posiblemente la barcaza TS-1 15 habra sufrido
un dao estructural grave que hubiese hecho que su hundimiento parcial se presentar en pocos
minutos.

Esos hechos que si bien son parte de las operaciones nietomarinas, eran suficientes para que el
grupo empresarial Drummond- APCI activara el Plan de Contingencias establecido para el citado
proyecto.

Por lo tanto, en relacin a los hechos se puede concluir que:


Resolucin No.
Q 76 p ' r1,4 JVL 2614 de Hoja No. 39

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN YSE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

Se presentaban condiciones meteomarinas adversas que hicieron necesario suspender


las actividades de cargue desde la barcaza TS-115 y amarrar sta a la boya 23, por lo
tanto se debieron aplicar los procedimientos definidos en el documento "Procedimientos
Puerto Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo. Cdigo
5.0PM.055".
No se tiene evidencia que se hubiese realizado patrullaje en embarcacin menor con el
objeto de monitorear el fondeo de las barcazas y buques, sus posibles cambios en
calado, condiciones de escora y condiciones de cabo, en el periodo de tiempo trascurrido
entre las 1:00 horas, momento en que se amarr la barcaza, hasta al menos las 6:20
horas del da 13 de enero de 2013, momento en que supuestamente se detect la
condicin de emergencia de la barcaza. Dicho patrullaje debi realizarse ms aun
teniendo en cuenta que la barcaza fue amarrada a la boya 23 con carga de carbn yen
condiciones de apopamiento.
Tampoco se tiene evidencia que se hubiese realizado el mencionado patrullaje en
remolcador con el objeto de monitorear el fondeo de las barcazas y buques, en el periodo
de tiempo trascurrido entre las 1:00 horas y 6:20 horas del da 13 de enero de 2013.
Se detect el estado de emergencia de la barcaza gracias al cambio de turno de personal
y no por la ejecucin de un adecuado patrullaje y monitoreo de las condiciones de la
barcaza TS-115.
La prdida de estabilidad y flotacin de la barcaza TS-115 fue un proceso gradual y
progresivo que se desarroll en al menos 5h y 20m; de modo que no se present de
manera abrupta en pocos minutos.
El personal de trabajo de la empresa no fue debidamente capacitado.

La importancia de que el infractor hubiese desarrollado adecuadamente las actividades definidas


en el procedimiento operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo, radica en que
como claramente se ha expuesto y demostrado, la accin de patrullaje no se ejecut debidamente,
lo que se tradujo en que se detect de forma tarda la barcaza en condicin de emergencia por su
hundimiento parcial; por lo tanto el infractor tuvo la oportunidad valiosa de haber evitado la
contingencia, si hubiese detectado la situacin anmala en la que se encontraba la barcaza
tempranamente, es decir si hubiese seguido estrictamente sus propios protocolos, la infraccin
ambiental no se hubiera presentado; lo anterior con el agravante que se conoca de las condiciones
meteomarinas adversas, la condicin de apopamiento de la barcaza y de su estado de carga con
carbn.

El monitoreo de las condiciones de la barcaza despus de haber sido amarrada en la boya 23,
hubiese sido fundamental para la prevencin y/o agravamiento de los hechos, pues de haberse
identificado oportunamente que la barcaza TS-1 15 estaba sufriendo una entrada de agua anormal,
se hubiese creado la alerta para activar el PDO y PIE, disponiendo de todos los equipos y personal
necesario para la atencin de la situacin, sin llegar a condiciones criticas que hicieran que en su
momento el uso de motobombas fuera intil y que el trasiego de carbn a una barcaza vaca fuese
inefectivo por la prdida de parte de la carga de carbn de la barcaza por su cada al lecho marino.

De acuerdo con lo anterior, debido a la deteccin tarda de la condicin de emergencia de la


barcaza TS-115, no se ejecutaron las acciones estipuladas en el PDC y PIE referidas a la
utilizacin de equipos como: bombas de emergencia de las gras marinas o bombas de
emergencia ubicadas en contenedores o la bomba para inundacin del puerto; uso de barcaza
vaca para el trasiego de carbn, las cuales posiblemente hubiesen sido tiles para evitar el
hundimiento parcial de la barcaza TS-115, de modo que la emergencia no empeorara, es decir
pasar de una situacin de posible desequilibrio o desbalanceo de la embarcacin.
3

Resolucin No.fl ;
e e d Hoja No. 40
u
14 JUL 2011
"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
Por otro lado, argumentar que la barcaza fue recuperada y estabilizada gracias a la
implementacin del monitoreo de sus condiciones estando amarrada a la boya 23, como lo afirma
el recurso de reposicin, no demuestra que se haya realizado el patrullaje requerido, puesto que
esta era una accin netamente preventiva consagrada en el documento "Procedimientos Puerto
Drummond/Operaciones marinas - cese de operaciones por mal tiempo. Cdigo 5.OP10.055"; por
lo tanto las acciones de recuperacin y rescate de la barcaza parcialmente hundida, fueron
acciones correctivas, ejecutadas como consecuencia del hundimiento parcial de la barcaza TS-
115 alrededor de la boya 23 el da 13 de enero de 2013,

Dado lo anterior se confirma que el infractor incumpli los parmetros de actuacin de la


contingencia de la barcaza TS-115 ocurrida el 13 de enero de 2013, como se ha demostrado se
presentaron fallas en la implementacin tanto del Plan de Contingencia - PDC, como del Plan
Integral de Emergencia - PIE, que influyeron en las circunstancias que se presentaron y en las
acciones aplicadas para evitar el naufragio del artefacto naval TS-1 15 el da 13 de enero de 2013.

Por lo expuesto se desvirtan los argumentos presentados por el apoderado especial de las
sociedades AMERICAN POST COMPANY INC., en relacin a las actividades desarrolladas
previamente a la deteccin de la condicin de emergencia de la barcaza TS-1 15.

Si la empresa hubiese aplicado en debida forma los protocolos preventivos necesarios la


madrugada del 13 de enero de 2013, habra podido contener en forma adecuada el riesgo
excedido y, probablemente, la forma de atender la contingencia no hubiera producido efectos
ambientales negativos y no autorizados al medio marino.

De acuerdo con lo anterior, sobre este punto no le asiste razn al recurrente,

b) Durante la Emergencia:

Argumenta el recurrente que la conducta de que la conducta consistente en trasegar la carga de


la barcaza TS lisa otra barcaza vaca, contrario a lo afirmado por la ANLA, no le era exigible bajo
las condiciones especficas de la contingencia, mxime si se tiene en cuenta que esa maniobra
implicaba una complejidad de tan alto grado y riesgos para la vida de los operarios, de la empresa,
pues deban abordar la barcaza para acoderar dicho artefacto manualmente con una barcaza
vaca.

Explica entonces que este tipo de riesgo para vidas humanas no era tolerable y que de acuerdo
con el Convenio Marpol 73 de 1978, aprobado por la Ley 12 de 1981, autoriza excepcionalmente
la echazn de carga al mar, para preservar vidas humanas.

E indica que en similar sentido el Cdigo de Comercio colombiano en su artculo 1501 permite el
sacrificio total o parcial de la carga si fuere necesario.

Para analizar estos argumentos en detalle se presentan a continuacin las consideraciones de la


ANLA respecto a la realizacin del trasiego de carbn a una barcaza vaca; amarre de equipos y
riesgo de la vida de los operarios.

. Frente del trasiego de carbn desde la barcaza TS-115 a una barcaza vaca.

Respecto a la realizacin del trasiego de carbn desde la barcaza TS-1 15 a una barcaza vaca,
se considera que se presenta inconsistencia de los argumentos presentados en el recurso, los
cuales se presentan a continuacin:
Resolucin No.
0763 Del 11 JUL 2014 de Hoja No. 41

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

El apoderado especial de las sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, respecto de la ejecucin
del trasiego de carbn a una barcaza vaca afirma en su recurso de reposicin:

..) a partir de las declaraciones de los seores Jos Luis Velsquez y Juan Carlos Lpez
Gonzlez es que fue imposible realizar el trasiego de carbn a una barcaza vaca, pues ello hubiera
supuesto un grave peligro para las vidas humanas. Lo anterior se explica en la medida en que, tal
como se exige en el numeral 8.7 del plan de manejo de emergencias, para el cargue de barcazas
se deben cumplir ciertas condiciones, de suerte que, para el caso en cuestin, resultaba necesaria
la utilizacin de cabos como apoyo, para el amarre de la barcaza a otros elemento firmes y, as,
garantizar la seguridad de la operacin de trasiego, lo que necesariamente habra requerido de la
maniobra de los integrantes del remolcador, quienes deban realizar personalmente el amarre de
las barcazas. Dadas las adversas condiciones meteomarinas, ello hubiera supuesto un
significativo riesgo para la vida de los operarios, por lo que, ante la adversidad de la situacin,
debe decirse que fue adecuada la eleccin de mi representada de salvaguardar el bien mayor,
esto es, la vida de los tripulantes de los remolcadores.( ... " (FI. 1552)

Luego indic:

' ... ) se tiene que la decisin de la American Port Company Inc., de no realizar el trasiego de la
carga a una embarcacin vaca se encauz dentro de un parmetro de diligencia y result
adecuada al ser una previsin dirigida a preservar vidas humanas. (.4" (FI. 1558).

- En la pgina 48 del recurso de reposicin se menciona:

..) A diferencia de lo sostenido por la ANLA, la cantidad real de carbn vertida al mar ascendi
a ciento ochenta punto sesenta y seis toneladas (18066), cantidad ostensiblemente inferior a lo
establecido en el acto administrativo impugnado. En efecto, tal y como se explic en los descargos,
y como se desprende de la prueba documental aportada al presente recurso de reposicin, dicha
cantidad fue la efectivamente arrojada accidentalmente al mar, puesto que la diferencia haba sido
trasladada a otras embarcaciones.

En efecto, tal y como fue indicado en los descargos presentados por mis representadas, la barcaza
TS-1I5 fue amarrada a la boya No. 23 con mil ochocientas cincuenta y siete (1857) toneladas de
carbn, y su vez, las planillas de cargue registran que aproximadamente mil seiscientas
toneladas fueron trasegadas el 14 de enero de 2013, a la barcaza TS-114. Asimismo, an
despus del trasiego, se demostr que en la barcaza TS-1 15 quedaron unas cien (100) toneladas,
por lo que las cifras alegadas por la ANLA no corresponden con la realidad.(. 4" Negrilla fuera de
texto. (FI. 1571).

De acuerdo con lo anterior, se evidencia una contradiccin, puesto que se afirma en un aparte del
recurso que American Port Company tom la decisin de no realizar el trasiego de carbn con el
fin de preservar las vidas humanas (pg. 48) y en otro aparte del mismo documento se afirma que
se realiz el trasiego de carbn de 1600 toneladas aproximadamente a una barcaza vaca
nombrada como TS-114 (pg. 30), quedando un excedente de 100 toneladas en la barcaza TS-
115.

El infractor reconoce y afirma sin presentar oportunamente prueba tcnica alguna que realiz el
vertimiento al mar de 180.66 toneladas de carbn, y que finalmente quedaron depositadas en la
barcaza TS-115, 100 toneladas de carbn; en este orden de ideas, de las 1857 toneladas que
contena la barcaza al momento de ser dejada amarrada en la boya 23, un total de 1576.34
toneladas habran sido trasegadas a otras embarcaciones, para lo cual no existen evidencias de
Resolucin No,
076J Del
14 JUL 2014
de Hoja No. 42

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DETERMINACIONES"
que este trasiego se haya realizado y sin embargo, la cuantificacin de carbn evidenciado en el
fondo marino por los estudios, est muy prximo a esta cifra, de forma que se demuestra que
existen evidencias de que la cantidad que afirma el apoderado especial del infractor no
corresponde a la realidad y adicionalmente se confirma que el mencionado trasiego no se realiz
durante las operaciones de salvamento de la barcaza.

Por otra parte, el infractor afirma que "efectivamente arroj accidentalmente al mar" 180.66
toneladas de carbn al mar, sin embargo, aunque esta situacin gener una afectacin al ambiente
marino, no fue accidental, fue resultado de las determinaciones que se tomaron en el momento
para lograr la flotabilidad de la barcaza, es decir, una accin planeada, no imprevista ni
intempestiva.

As mismo, como se expuso en la Resolucin 1309 de 2013, no se encuentran pruebas que


permitan demostrar que se realiz el trasiego de carbn de la barcaza TS-115 en condicin de
emergencia a una barcaza vaca, lo cual se corrobora con lo evidenciado por el INVEMAR y la
UJTL en cuyos estudios se demostr la presencia de 1.575 m 3 de carbn que permanece en el
fondo marino en un rea en de al menos 10.200 m2 en cercana de la boya 23, por lo tanto de
haberse realizado el mencionado trasiego, los resultados de los estudios no habran arrojado esta
informacin,

. Amarre de equipos y riesgo de la vida de los operarios.

El apoderado especial menciona en el recurso de reposicin que: "(...) para el caso en cuestin,
resultaba necesaria la utilizacin de cabos como apoyo, para el amarre de la barcaza a otros
elemento firmes y, as, garantizar la seguridad de la operacin de trasiego, lo que necesariamente
habra requerido de la maniobra de los integrantes del remolcador, quienes deban realizar
personalmente el amarre de las barcazas.(. 4", por lo tanto se entiende que dada esta razn no
se realiz el trasiego de carbn de la barcaza en emergencia TS-115 a una barcaza vaca.

Acorde a la evidencia que forma parte del expediente sancionatorio, el infractor realiz
acoderamiento de una gra flotante a la barcaza TS-115, con el objeto de evitar su hundimiento
total, para lo cual procedi a sacar carbn mezclado con agua y depositario en el fondo marino.

Para realizar esta actividad, en horas de la maana del da 13 de enero de 2013 el infractor
efectivamente acoder 18 los dos artefactos navales, barcaza y gra, sujetando los respectivos
cabos manualmente, lo cual implic la participacin directa del personal. En ese sentido, no se
entiende la razn por la cual los operarios si pudieron realizar la labor de acoderamiento entre la
barcaza TS-1 15 hundida parcialmente y la gra y no lo pudieron hacer con una barcaza vaca en
estado de flotacin normal, ms an s se tiene en cuenta que las condiciones meteomarinas
durante el da 13 de enero de 2013 tendieron a su mejoramiento y estabilizacin, tal como se
desprende del anlisis de las condiciones atmosfricas y oceanogrficas presentadas dentro del
estudio de la UJTL, en donde se menciona: "( ... ) el 13 de enero presenta el inicio de un periodo
estable con poca variacin en la altura mxima de las olas para el resto del mes. (.4".

Al respecto, acorde a la declaracin dei seor Jos Luis Velzquez dei da 20 de marzo de 2013
se tiene que efectivamente las actividades de disposicin indiscriminada de carbn al fondo marino
fueron realizadas en las horas de la maana y medio da del 13 de enero de 2013, momentos en
los cuales la velocidad el viento mxima dei viento disminuy a su nivel ms bajo a las 12 dei da.

78
Segn la Real Academia de la Lengua Espaola se define Acoderar como: Presentar en determinada direccin el costado de
Un buque fondeado, valindose de coderas.
Segn tww. dimar. mil , cose define Acoderar como: Dar una codera a la cadena del anda o a un objeto en tierra o a flote, a fin
de aguantar el buque en une forma determinada.
Resolucin No. r Del de Hoja No. 43
), 4 JU 2Q4
0in
.4,

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DETERMINACIONES"
Como se mencion, es evidente que algunos miembros de la tripulacin de remolcadores y gras,
necesariamente tuvieron que ingresar a la barcaza TS-1 15, con el objeto de realizar los amarres
portando con sus respectivos elementos de proteccin como casco y chaleco salvavidas, sin
presentarse al parecer, riesgo inminente para sus vidas; lo que difiere de lo mencionado por el
apoderado especial en el recurso de reposicin en donde cita "fue adecuada la eleccin de mi
representada de salvaguardar el bien mayor, esto es, la vida de los tripulantes de los
remolcadores", ya que de haberse salvaguardado integramente la vida de los operarios ya sea de
remolcadores o de gras, stos no habran contado con autorizacin alguna para entrar y estar en
la barcaza en ningn momento.

Con base en lo anteriormente expuesto, es posible concluir que las condiciones meteomarinas, en
los momentos en que fueron realizadas las actividades de acoderamiento y disposicin
indiscriminada de carbn al mar, no eran tan crticas y posiblemente al igual como se logr
acoderar la barcaza hundida parcialmente TS-1 15 la gra, tambin hubiese sido posible, con la
participacin de remolcadores, amarrar una barcaza vaca, la cual tendra condiciones de
estabilidad y flotabilidad para realizar el trasiego de carbn.

Del material probatorio obrante en el expediente se evidencia presencia de operarios sobre la


barcaza durante las acciones tomadas por el infractor, partiendo de retirar mezcla carbn agua por
parte de una gra para ser dispuesta indiscriminadamente en el mar, como en la colocacin de
cabos para amarre de gra, para tiro de remolcador y en el mismo traslado de la barcaza a aguas
menos profundas. Por lo tanto, no se puede concluir que se haya protegido estrictamente la vida
de las personas y que las condiciones meteomarinas no eran impedimento para el ingreso de
operarios al artefacto naval y en consecuencia el infractor no puede justificarse en que la
proteccin de los operarios, haya sido razn suficiente para no haber realizado el trasiego de
carbn de la barcaza TS-1 15 a una barcaza vaca.

En conclusin, acorde a los apartes expuestos en este numeral no se encuentran fundamentos


que permitan validar la afirmacin hecha por el apoderado especial de las sociedades AMERICAN
PORT COMPANY INC., que pretende revocar la resolucin.

c) Despus de la Contingencia

En el recurso de reposicin se argumenta que si bien el articulo 41 de[ Decreto 2820 de 2010 ordena
que cuando se presente una contingencia ambiental, sta debe ser informada a la autoridad ambiental
dentro de las 24 horas siguientes a la ocurrencia de los hechos, lo cierto es que la empresa APCI
inform de manera oportuna a la Capitana de Puerto de Santa Marta de la DIMAS, bajo el entendido
de que se trata de un siniestro martimo. Al respecto argumenta que la DIMAS es una autoridad
ambiental, pues as lo reconoci el Consejo de Estado al resolver el conflicto de competencias entre
la ANLA y la DIMAS, pues all se indica que esa entidad tiene desde su creacin competencias
ambientales.

De otra parte, asevera que en virtud del principio de coordinacin entre autoridades administrativas,
bastaba con que la empresa le informara la situacin a la Capitana de Puerto, pues era la autoridad
ms cercana y que cuenta con la infraestructura para mitigar los efectos adversos del siniestro.

Asimismo, aduce que no se entiende por qu la ANLA refiere que hubo un ocultamiento de los hechos
por parte de las empresas encartadas, si de acuerdo con sus polticas internas le inform a la
autoridad ambiental que consider competente, actuando de manera transparente.

Concluye diciendo que es evidente un comportamiento diligente por parte de la empresa APCI
respecto de la obligacin de notificar la contingencia, de acuerdo con lo ordenado por el articulo 41
del Decreto 2820 de 2010, pues dentro de un tiempo menor a las 24 horas previstas en la norma, dio
Resolucin
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DETERMINACIONES"
aviso a la autoridad ambiental que crey competente, es decir, la DIMAR - Capitana de Puerto de
Santa Marta, "de lo que se colige que, si e/sentido de la exigencia de notificar ala autoridad ambiental
la ocurrencia de la contingencia, parte de la base de que dicha autoridad adopte las acciones
necesarias para hacer cesar los efectos de la contingencia ambiental, se puede decir que, en el caso
bajo estudio, se cumpli sustancialmente con dicha obligacin legal, en la medida en que se le inform
la situacin a la autoridad ambiental que con mayor eficacia e inmediatez poda desplegar un plan de
accin para el control de los efectos de la contingencia ambiental."

Para empezar, debe precisarse que en la decisin del conflicto de competencias suscitado por la
empresa investigada ante la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, esa alta
corporacin se inhibi de resolver un presunto conflicto inexistente entre la DIMAR y la ANLA,
argumentando, entre otras razones que entre las funciones de estas dos entidades en torno a este
tipo de contingencias existen claras diferencias, de tal manera que no se puede predicar la existencia
de una concurrencia de competencias administrativas, como uno de los presupuestos del conflicto.

Al respecto se debe precisar que de acuerdo con lo establecido en la Ley 99 de 1993 que exige
licenciamiento ambiental para los proyectos portuarios; si esto es as, y la empresa cuenta con licencia
ambiental desde 1993, no es explicable que APCI desconozca la autoridad ambiental a la cual debe
presentar informes de cumplimiento ambiental, y mucho ms los que se originan en las contingenias
como la ocurrida el 13 de enero de 2013.

Sumado a lo anterior, se tiene que en el Titulo VI de dicho decreto denominado "Control y


Seguimiento, que inicia precisamente con el citado artculo 39, establece las reglas propias del
mtodo y forma bajo los cuales se ha de ejercer control y seguimiento ambiental sobre los proyectos,
obras o actividades sujetas a licencia ambiental o plan de manejo ambiental.

Pues para el presente caso debi la empresa APCI tener presente el hecho de que el artculo 41 del
Decreto 2820 de 2010, en el cual se obliga al titular de la licencia ambiental de un proyecto que
presenta una contingencia, a informar en detalle tal hecho a la autoridad ambiental competente.

La empresa cometi infraccin al no dar cumplimiento a lo dispuesto por el articulo 41 citado; no lo


hizo dentro de las veinticuatro horas siguientes; no lo hizo cuando present los descargos y no lo ha
hecho an, a pesar de que se le puso de presente el evidente incumplimiento normativo por el cual
se sanciona.

El proyecto portuario del cual es titular APCE es objeto de seguimiento y control ambiental por parle
de la ANLA, que es la autoridad que por desconcentracin tiene el conocimiento de la licencia
ambiental otorgada segn se ha dicho. Uno de los objetos del seguimiento y control ambiental segn
el artculo 39 del Decreto 2820 de 2010 es "Verificar los hechos y las medidas ambientales
implementadas para corregir las contingencias ambientales ocurridas.

Entonces, en el presente caso, si la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA es, por la
desconcentracin de funciones prevista en el Decreto-ley 3573 de 2011, la que ejerce las funciones
de control y seguimiento ambiental, es obvio que es la Autoridad Ambiental competente para que se
le comunicara la contingencia ocurrida; cules impactos produjo dicho acontecer, cundo se
produjo, por qu se produjo, en qu magnitud y qu medidas de mitigacin y recuperacin se
proponen que, bajo las condiciones de tiempo, modo y lugar deben implementarse para la
recuperacin ambiental del rea afectada.

En esos trminos, no tiene ningn asidero lgico lo argumentado por la empresa tanto en sus
descargos, su solicitud de conflicto de competencias y, ahora, en el recurso de reposicin, en el
sentido de que esta Autoridad no tiene competencia para recibir el informe de la contingencia y,
0 76.1
Resolucin No. er de Hoja No. 45
114 JUL 2014

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN YSE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
adems, para castigar las infracciones ambientales que se cometieron antes, durante y despus de
su atencin.

El argumento de falta de competencia de esta Autoridad no es ms que una excusa orientada a eximir
a la empresa de la responsabilidad que le asiste como titular del proyecto y como responsable de los
riesgos ambientales que le son inherentes, tanto as que an hoy da no ha entregado el reporte claro
y detallado de la contingencia, como lo ordena el artculo 41 del Decreto 2820 de 2010.

De otra parte, arguye el recurrente que le inform a la Capitana de Puerto de Santa Marta porque
debido a la infraestructura y experiencia en asuntos martimos que tiene esa entidad, sumado a la
cercania de su sede al lugar de los hechos, con base en una pretendida pero precaria interpretacin
teleolgica de la norma, "parle de la base de que dicha autoridad adopte las acciones necesarias para
hacer cesar los efectos de la contingencia ambiental". Este argumento parte de una base falacia de
autoridad, al decir que la Capitana de Puerto debe adoptar las acciones necesarias para hacer cesar
los efectos de la contingencia ambiental. Para esta Autoridad emerge con meridiana claridad lo
absurdo de dicho planteamiento, pues no era la Capitana la que ejecutaba un proyecto portuario de
exportacin de carbn que se explota a travs de su grupo empresarial, por el sistema de barcazas
que se remolcan desde el muelle hasta el buque, cargadas con miles de toneladas de carbn. Esa es
la actividad de la empresa, esa es la actividad que produce un provecho econmico lcito y, por ende,
los riesgos que ella implique los debe asumir la empresa, junto con los daos que se causen cuando
la Sociedad exceda los riesgos permitidos en la licencia ambiental o en la normativa ambiental.

Entonces, decididamente a la DIMAR no le corresponde asumir el lugar que en la asuncin del riesgo
le compete por su rol a APCI. Este argumento no est llamado a prosperar.

3. Ausencia e Culpa o Dolo en la actuacin de la sociedad American Port Company Inc.

En este punto el recurrente vuelve sobre un punto que haba planteado ya al argumentar al inicio de
su recurso, sealando que esta Autoridad viol el derecho de defensa porque hizo un uso inadecuado
de la presuncin de culpa o dolo prevista en la Ley 1333 de 2009, pues no basta con invocar la
presuncin establecida en la ley, sino que hay que indicar si se actu a titulo de dolo o de culpa
gravsima, culpa grave o culpa leve. Sobre este punto, sin contar con que los grados de culpa a que
refiere la ley no son las mismas del Cdigo Civil, como erradamente se aduce, lo cierto es que esta
argumentacin ya fue resuelta desfavorablemente en el presente acto administrativo en el acpite de
procedimiento.

Indica tambin el recurrente que "dicha especificidad, en e/pliego de cargos, es/o que permite ejercer
una defensa real y efectiva en la que se demuestre c/ grado de diligencia y pericia del presunto
infractor y se enerve la culpabilidad de su conducta y, en la resolucin sancionatoria, es la que permite
graduar el quantum de la sancin, en atencin a la modalidad de la conducta presumida y no
desvirtuada. " Al respecto es importante precisar que ni la Ley 1333 de 2009, en sus artculo 40 a 49
(consagracin de las sanciones ambientales), ni el Decreto 3678 de 2010 (criterios para la imposicin
de sanciones ambientales), ni la Resolucin 2086 de 2010 (Metodologia para la tasacin de multas
ambientales) prevn en ninguno de sus apartes que la forma o grado de culpabilidad sea un factor a
tener en cuenta en la determinacin del quantum de la sancin, por ello, se da por falseada la base
de este argumento.

Por otro lado, en este punto el recurrente argumenta que a lo largo de la investigacin la empresa
AMERCIAN PORT COMPANY INC. demostr la diligencia y pericia con que actu para atender el
incidente de la barcaza TS-1 15, sin que en su proceder pudiera hallarse dolo o culpa.

Resolucin N00
7 63 dei
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Luego hace un recuento de la forma en que la defensa percibe la actuacin de la empresa encartada,
en lo referido a su conducta antes (divulgacin, socializacin y adopcin de los planes de contingencia
y cumplimiento de las normas de cargue de la barcaza), durante (diligencia y sujecin a los planes de
contingencia y de emergencia, aviso interno oportuno y activacin del plan de contingencia, echazn
de carbn con amparo en las normas del Cdigo de Comercio y en el Convenio Marpol) y despus
(aviso a la DIMAR de buena fe) de la contingencia sucedida, para concluir que en el presente caso no
es posible mantener la presuncin de culpa o dolo, por cuanto se encuentra plenamente desvirtuada.

Para el efecto, slo baste con indicar que ha sido el mismo legislador quien en la Ley 1333 de 2009,
estableci la presuncin de dolo o culpa del infractor; de esa manera se releva a la autoridad ambiental
dentro del proceso sancionatoho de probar el dolo o la culpa, cualquiera de las dos modalidades,
Hacerlo sera desconocer la presuncin que se estableci.

Conforme a la presuncin indicada es al infractor a quien le corresponde desvirtuar esta presuncin,


demostrando diligencia y cuidado en el hecho constitutivo de la infraccin. Bajo tales consideraciones
no es aceptable que se indique que a la autoridad ambiental le corresponda probar el dolo ola culpa
del infractor.

II. FALTA DE ACREDITACIN DE LOS ELEMETOS DE LA RESPONSABILIDAD


AMBIENTAL EN RELACIN CON EL SEGUNDO CARGO

1. Indeterminacin de la conducta endilgada y falsa motivacin

En este punto el recurrente trae a colacin idnticos fundamentos que los indicados en el acpite
referido a la violacin al debido proceso, sin embargo, en este caso estn referidos al cargo segundo
formulado por esta Autoridad, en relacin con la presunta alteracin, deterioro o afectacin del
ambiente y el ecosistema martimo, por la echazn, cada y depsito de entre 35 y 1870 toneladas de
carbn, incluyendo el arrastre de la barcaza TS 115, en el puerto carbonfero en la ensenada de
Alcatrz, en el municipio de Cinaga, Magdalena, agravado de acuerdo con el numeral 9 del artculo
7 de la Ley 1333 de 2009.

Y al adecuar dichos fundamentos al caso concreto afirma que esta Autoridad viol el debido proceso
y su deber de imputar de forma clara los cargos por los cuales sancion a la empresa, por no indicar
y probar con exactitud cuntas toneladas de carbn fueron vertidas al mar.

Aduce que la determinacin de la cantidad de toneladas, a diferencia de lo que considera la ANLA en


su resolucin sancioriatoria, s incide en el monto o quantum de la sancin, para ello hace uso de
algunas citas de la Resolucin 1309 de 2013 en las cuales se indica que el tipo de sancin se enmarca
dentro de los principios de razonabilidad y proporcionalidad, al definirse un sistema de dosificacin
que tiene en cuenta el grado de afectacin o riesgo ambiental. Tambin se citan algunos apartes de
la resolucin en los que se explica que la cuantificacin de la multa debe estar vinculada en forma
directa a la gravedad de la infraccin y del dao cometido. Asimismo, se cita un fragmento en el que
se indica que la proporcionalidad de la sancin se apoya sobre columnas bsicas: la gravedad de la
lesin del medio ambiente o al nivel de riesgo al cual se le expone.

Por otro lado, argumenta la existencia de falsa motivacin de la Resolucin 1309 de 2013, por cuanto
la misma, segn el dicho del apoderado, se basa en razones contrarias a la realidad, debido a que en
algunos apartes de la misma se mencion que la cantidad del carbn depositada en el medio marino
corresponde a 1857 toneladas, lo cual no est demostrado dentro del expediente. Para el efecto, trae
a colacin la copia simple de un documento suscrito por la Coordinadora del Grupo de Regalas y
Contraprestaciones Econmicas de la Agencia Nacional de Minera y sus anexos (Copias de dos
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JO%.i
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
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facturas y sus soportes dirigida a Drummond Lid. por concepto de regalas de los contratos mineros
La Loma y El Descanso), que dan cuenta supuestamente de que la cantidad de toneladas de carbn
vertidas fue de 188,66.

Sobre estos puntos es importante dejar claros algunos aspectos basados en las contradicciones en
las que se incurre en el recurso y sobre la confusin que el mismo esboza respecto de la falta de
certeza sobre la cantidad exacta de toneladas de carbn vertido al mar:

En el recurso se arguye que no puede haber proporcionalidad de la sancin si se tiene en cuenta que
no se fij la cantidad exacta de toneladas de carbn que fueron vertidas al mar durante la contingencia
sucedida el 13 de enero de 2014.

Sin embargo, pierde de vista el recurrente el hecho de que la proporcionalidad se predica de una
relacin entre la afectacin ambiental causada y la sancin impuesta, confundiendo la cantidad de
toneladas de carbn vertidas con la afectacin causada.

A simple vista parece correcto el argumento segn el cual deberla existir una diferencia entre la
sancin que se impondra por verter 35 toneladas, con la que se impondra por verter 1870 toneladas,
con lo que parecera absurdo que esta Autoridad hubiese sancionado sin saber dentro de ese rango
cul fue la cantidad vertida, sin embargo, para efectos de la afectacin ambiental, atendiendo las
circunstancias especificas en que sucedieron los hechos y el tipo de fondos blandos que fueron
afectados por la echazn, es indiferente,

En efecto, esta Autoridad al respecto considera, analizando de forma especfica los argumentos
presentados sobre estos puntos en el recurso, lo siguiente:

En el recurso se arguye:

"(...) en el artculo segundo de/Auto 1405 de fecha 17 de mayo de 2013, se imput vagamente, como
conducta antUurdica, la echazn, cada y depsito de treinta y cinco (35) a mil ochocientas setenta
(1870) toneladas de carbn, sin especificarse la cantidad exacta por la cual se investigaba a mis
representadas, (...)"

"(t.) la autoridad ambiental simplemente se limit a sealar que una cifra comprendida entre "35 a
1870 toneladas de Carbn (sic)" haban sido arrojadas al mar, sin que se aportara una prueba que
diera cuenta de la referida cifra.( ... ' (FI. 1566)

En primer lugar, respecto a la cantidad de carbn mencionada en el articulo segundo del Auto 1405
de fecha 17 de mayo de 2013, se indica en las consideraciones tcnicas y jurdicas del citado acto
administrativo que: "Las 35 toneladas de carbn, corresponden al valor admitido en diligencia de
declaracin del seor Juan Carlos Lpez Gonzlez, Gerente jurdico de Dn.jmmond Ltd., dentro de la
Investigacin Administrativa Ambiental contra la SOCIEDAD AMERICAN PORT COMPANY INC. Las
1870 toneladas corresponden al valor que contena la barcaza TSI 15 en la noche del 12 de enero al
momento de retirar la barcaza hacia el rea de fondeo (Boya 23) (Concepto Tcnico ANLA No. 815
del 27 de febrero de 2013)'

En relacin a la cantidad de carbn mnima mencionada de 35 toneladas, el seor Juan Carlos Lpez
en la diligencia de declaracin del da 3 de abril de 2013, la cual forma parte del material probatorio,
mencion: "La razn es muy sencilla, porque obviamente con los papeles y documentos que existen
en la empresa y que reposan en el expediente esa operacin sencilla matemtica se haba hecho y
al momento de mi declaracin estaba omitiendo las 1100 toneladas que se cargaron en el Anan gel
Sea farer y eso hizo que me confundiera un poco, luego de lo cual y revisados los documentos del
expediente pude llegara la cifra que se indic, de aproximadamente 35 toneladas.( . . j " (FI. 353).
Resolucin No. 37 DI
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DETERMINACIONES"

Por su parte, en relacin a la cantidad de carbn mnima mencionada de 35 toneladas, durante la


declaracin del Seor Jos Luis Velsquez Hernndez, dentro de la Investigacin Administrativa
Ambiental iniciada mediante Auto 272 del l 0 de Febrero de 2013 contra la Sociedad American Port
Company Inc. - APCI (FIs. 298- 304); "De acuerdo a lo que me consta o pude conocer porque estaba
presente, la echazn se llev a cabo en dos oportunidades.".. y mas adelante indica 'Tal como lo
expres anteriormente, en la segunda oportunidad donde se realiz la echazn en el rea entre las
boyas 1 y roja del canal, fue alrededor de 12 a 12 y 30 del da 13 de enero de 2013. ( ... )"

El fundamento de las respuestas dadas por los funcionarios radica por lo tanto, en la capacidad de la
cuchara de la gra con la cual se efectu la echazn del carbn cargado en la barcaza TS-1 15 el da
13 de enero de 2013 al fondo marino y el nmero de veces en que se realiz esta operacin.

Teniendo en cuenta que la empresa no llev ni present registro alguno de esta actividad, es claro
que la maniobra de echazn se realiz en al menos una oportunidad, la cual fue admitida en las
declaraciones de los funcionarios JOS LUIS VELASQUEZ HERNNDEZ y JUAN CARLOS LPEZ
GONZLEZ, para lo cual la ANLA asumi el escenario en el que al menos una vez la cuchara de la
gra efectu el vertimiento de carbn, es decir al menos dispuso indiscriminadamente, 35 toneladas
de carbn en el fondo marino.

De otra parte, respecto del limite mximo de 1870 toneladas, con el objeto de justificar la cantidad
mencionada de carbn, es dable suponer que El da 31 de enero de 2013, la Autoridad Nacional de
Licencias Ambientales -ANLA tuvo conocimiento que el 13 de enero sucedi una contingencia la zona
de operaciones marinas de la empresa American Port Company Inc - ARCI, cuando presuntamente
por condiciones climticas adversas la Barcaza 7S115" cargada con aproximadamente 1870
toneladas de carbn estuvo a punto de hundirse en el mar.

Por lo tanto, la ANLA en la fecha de la realizacin de la visita por parte de su inspectora (31 de enero
de 2013), es decir 18 das despus de ocurridos los hechos, cont en primera instancia con la
informacin aportada por el infractor en la cual se indic que la barcaza TS-1 15 fue cargada con 2970
toneladas de las cuales 1100 haban sido descargadas al buque ANANGEL SEAFARER, con lo cual
el remanente de 1870 toneladas, era el que en su momento se estimaba como carga de la barcaza
al haber sido fondeada en la boya 23 a las 1:00 horas del 13 de enero de 2013.

Luego, el recurrente, al referir que esta Autoridad incurri en falsa motivacin, en cuanto a la cantidad
de toneladas de carbn efectivamente vertidas al mar, indica:

"( ... ) la entidad estatal incurri en una falsa motivacin al sealar, en algunos apartes del acto
administrativo impugnado, que dicha cantidad fue de mil ochocientas cincuenta y siete toneladas, sin
que exista ninguna prueba en el expediente que permita inferir directa o indirectamente que esa fue
la cantidad del mineral que cay al ocano, pues de los estudios, informes y declaraciones recogidas
no se deduce la referida cifra, ni de los descargos aportados por las sociedades sancionadas.( ... )',

"(...) no existe un solo documento de carcter tcnico y cientfico ni ninguna otra prueba de distinta
ndole que permita inferir que esa fue la cantidad arrojada al mar ( ... )"

"( ... ) la cantidad real de carbn vertida al mar ascendi a ciento ochenta punto sesenta y seis
toneladas (180.66), cantidad ostensiblemente inferior a lo establecido en el acto administrativo
impugnado." (FIs. 1569 y 1570)

En referencia a la cantidad de mil ochocientas cincuenta y siete (1857) toneladas mencionadas en el


acto administrativo recurrido, se tienen los siguientes aspectos en consideracin para la determinacin
de dicha cantidad por parte de la ANLA:
Resolucin No. 76 D3 1 '4 JUI_ 2014 de Hoja No. 49

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

Segn la declaracin del Ingeniero Jos Luis Velzquez rendida el da 20 de marzo de 2013, l afirm:
"Los supervisores encargados de la operacin de descargue de la barcaza y remo/que de la misma
haca la otra gra consideraron y reportaron que no obstante la barcaza se encontraba con un ligero
grado de apopamento tena condiciones seguras de operacin y navegacin ( ... ). El remanente a
bordo de la barcaza, es decir, 1857 toneladas era destinado para ser descargado en el buque llamado
BLUE MOON, en ese momento la gra que estaba amarrada a dicho buque no poda recibirla barcaza
por lo que determinaron llevarla a una de las boyas de amarre, la cual fue la boya No. 23. "(Negrilla
fuera de texto) (FI. 298 y ss)

As mismo, segn la evidencia (Anexo 28 de las pruebas documentales contenidas en el Auto 1405
del 17 de mayo de 2013 "planilla de cargue de la barcaza TS-115 enero 12 de 2013 (FI. 233)) la
barcaza TS-1 15 fue cargada el da 12 de enero de 2013 con 2957 toneladas de carbn, y de stas se
cargaron al buque ANANGEL SEAFARER por medio de la gra' Seaworthy 1 (RESW1) 1100
toneladas, por lo tanto, en los momentos en que se present la contingencia, la barcaza almacenaba
en su bodega un remanente de 1857 toneladas de carbn. Durante la atencin de la emergencia el
infractor ha reconocido que tuvo que depositar una cantidad de la carga de la barcaza en el mar con
el fin de lograr su flotabilidad, sin llevar registro alguno: igualmente,.se evidenci la existencia de
carbn a lo largo del recorrido que se realiz desde la boya 23 donde 'esta se encontraba amarrada y
dnde se detect su situacin de emergencia, hasta la boya 1 y la boya roja, donde manifiesta se
logr la reflotacin del artefacto naval, esto evidencia que la totalidad del remanente de la barcaza, es
decir 1857 toneladas, no fueron recuperadas durante el salvamento, como se demostrar a
continuacin con base en los estudios presentados por el INVEMAR y la Universidad Jorge Tadeo
Lozano-UJTL.

En este aspecto vale la pena aclarar que el estudio contratado por el infractor y elaborado por la firma
Ecology & Environment-BE y titulado "Reporte preliminar sobre el aligeramiento de emergencia en
la barcaza TS-1 15 Puerto Drummond, Colombia", el cual fue aportado como prueba en el escrito de
descargos y tenido como tal en el Auto 1843 de 2013, en general no cuenta con informacin primara
recolectada en campo, por lo tanto no caracteriza los sedimentos ni cuantifica reas afectadas o
volumen de carbn producto de la contingencia presentada por el hundimiento parcial de la barcaza
TS-1 15 el da 13 de enero de 2014. El estudio basa su anlisis en entrevistas a funcionarios del
infractor, recopilacin de documentacin existente y fundamentalmente en entrevistas a especialistas
de la UJTL que en su momento estaban elaborando el estudio tambin contratado por el infractor y
en el informe preliminar que esa Universidad a la fecha de elaboracin del estudio de BE se haba
desarrollado. Por lo tanto, dado que el objeto del anlisis radica en determinar las afectaciones en
rea y la cantidad de carbn vertido se analizan a continuacin como se mencion los estudios del
INVEMAR y el informe final presentado por la misma UJTL.

En ese orden de ideas, se cuenta con evidencia que forma parte del material probatorio del proceso
sancionatoo ambiental del expediente LAM 0150(5), que permiten evidenciar la cantidad de carbn
dispuesta indiscriminadamente en el fondo marino a causa de la contingencia presentada el da 13
de enero de 2013, por el hundimiento parcial de la barcaza TS-1 15 en cercana de la boya 23.

Respecto al incidente de la barcaza TS-1 15, el INVEMAR, ha presentado tres (3) informes que forman
parte del expediente sancionatoo, as:
Resolucin No. ' g.r4 Hoja No, 50
0763el JUL

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

En las conclusiones de los informes presentados por INVEMAR, se manifiesta claramente de manera
cualitativa, para los primeros dos informes la presencia de carbn en el fondo marino en cercanas a
la boya 23, sitio en donde se produjo el hundimiento parcial de la barcaza y en donde segn la
empresa se dispuso con las cucharas de una gra flotante, una cantidad indeterminada de carbn,
dado que el infractor no tuvo ni llev registro alguno que permitiera cuantificar exactamente la cantidad
que fue vertida mecnicamente por los equipos en inmediaciones de la boya 23.

Los aspectos ms importantes y las conclusiones de los dos primeros informes se presentan a
continuacin:

A. "Inspeccin inicial relacionada con el incidente de la barcaza de carbn TS 115 en el


rea de operaciones marinas de AMERICAN PORT COMPANY INC." de fecha 19 de
febrero de 2013:

Se encontraron fragmentos de carbn tanto en el fondo corno enterrados en el sedimento, algunos de


los cuales son pedazos que llegaron recientemente al fondo y otros que de acuerdo con la textura en
su mayora que llevan mucho ms tiempo depositados en el fondo, los cuales se reconocen por la
presencia de organismos adheridos a su superficie.

En la estacin al suroeste de la boya los fragmentos de carbn fueron escasos. Por el contrario, en
las estaciones del sentido NE fue donde se encontr la mayor cantidad de carbn esparcido sobre y
sepultado en el fondo y donde la mayora de los fragmentos presentes en las muestras no presentaron
organismos adheridos (Figura 4), lo que indica que estos pedazos estn en el sedimento desde hace
relativamente muy poco tiempo. Esto permite suponer que su origen sera directamente de la barcaza
W incidente.

En todas las estaciones se obtuvo evidencia de la presencia de fragmentos de carbn en el fondo, en


el sedimento, con tamaos que oscilan entre 2 y 10 cm, los cuales fueron ms abundantes en las
estaciones al NE de la boya No. 23, lugar reseado por la empresa como el sitio donde estuvo a punto
de hundirse la barcaza con 1857 toneladas de carbn aproximadamente.
Se detect la presencia de fragmentos de carbn en el fondo en todos los lugares inspeccionados
con especial abundancia en la zona en direccin NE de la boya No' 23, donde la mayor parte del
material del mineral colectado al presentar una superficie limpia donde no se ha fijado ningn
organismo.

Durante esta inspeccin no se pudo establecer el volumen o cantidad de carbn presente en el fondo
marino, ya que todos los fragmentos estn ampliamente dispersos a lo largo del rea del incidente.

B. "Informe tcnico de avance sobre el efecto del derrame de carbn sobre el


ecosistema marino, producido por la maniobra de rescate de la barcaza TS-115 de
propiedad de la Compaa American Port Company INC." de fecha 25 de abril de
d013:

Se realiz colecta de informacin en campo con la sonda de barrido lateral y toma de sedimentos,
para la caracterizacin del sustrato.
Resolucin No.
Q 7 6 114 JUL 20111e Hoja No. 51

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

Para la representacin grfica de los fondos marinos se utiliz un sistema de sonar de barrido lateral
marca SES2000 (INNOMAR), con frecuencia de 100 kHz.

Respecto de los equipos con que se tom informacin de campo, esta Autoridad resalta que el estudio
contratado por el infractor y elaborado por la firma Ecology & Environment y titulado "Reporte
preliminar sobre el aligeramiento de emergencia en la barcaza TS-1 15 Puerto Drummond, Colombia'
resalt en su pgina 6-5: "El INNOMAR SE S2000 parece ser una herramienta razonable para la
elaboracin de perfiles si estn calibrados y son utilizados correctamente ( ... ) por lo tanto se da por
entendido que los equipos utilizados son los adecuados para los fines del estudio.

Se tomaron 13 muestras de sedimento utilizando una draga Van Veen.

En inmediaciones de la boya 23, 60 m en direccin noreste de la misma, se diferenci un sustrato


diferente al resto del rea registrada. Con la comprobacin a travs del muestreo sedimentolgico
(Figuras 4.1.1 y 4.1.2) se determin que el mismo corresponde al depsito de carbn causado por el
vertimiento accidental reportado por Puerto Dwmmond UD.

El mosaico adquirido (Figura 4.1.2) reflej un rea aproximada de 10.194 m 2 en los cuales estara
distribuido el depsito de carbn sobre la superficie lodo-arenosa del fondo marino de origen natural
encontrado en el sector del Golfo de Salamanca. Adems del rea directamente afectada se identific
una marca lineal que parte desde la misma zona de vertimiento hasta las inmediaciones de la boya
roja, la cual puede ser interpretada como una trayectoria de arrastre de la barcaza TS-1 15 al momento
de ser remolcada.

En inmediaciones de las boyas 1 y la boya roja se identifican varios tipos de sustrato, sin embargo la
caracterizacin sedimentolgica preliminar de las muestras no refleja variaciones de composicin en
el fondo ni la presencia de acumulaciones de carbn.

Se confirma que el incidente que se inici con el rescate de la barcaza TS 115 en la boya 523 provoc
un derrame de carbn que se observa con el sonar de barrido lateral en la zona noreste de la boya
S23 y se demostr con el registro de los sedimentos de los alrededores de la boya. El rea afectada
es de aproximadamente 10.194 m 2 , en la cual estarla distribuido el depsito de carbn.
Especficamente sobre la superficie lodo-arenosa de la zona de estudio.

Durante las inspecciones de buceo se evidenci la presencia de gran parte del carbn derramado por
la barcaza TS-1 15 al noreste de la boya S23, principalmente en la zona que rene las estaciones
ST01, STO9, ST1 O y ST1 1, donde gran parte del mineral est enterrado en el sedimento.

Con lo anterior, se demuestra que desde el primer informe presentado por el INVEMAR (preliminar
como resultado de visita realizada 4 de febrero de 2013, una vez conocidos los hechos) se detect
la presencia de carbn en inmediaciones de la boya 23, para luego con la aplicacin de tcnicas y
equipos ms sofisticados, el INVEMAR pudo cuantificar el rea afectada concluyendo en el informe
de avance que: 'Se confirma que el incidente que se inici con el rescate de la barcaza TS 115 en la
boya S23 provoc un derrame de carbn que se observa con el sonar de barrido lateral en la zona
noreste de la boya 523 y se demostr con el registro de los sedimentos de los alrededores de la boya.
El rea afectada es de aproximadamente 10.194 m 2, en la cual estara distribuido el depsito de
carbn. Especficamente sobre la superficie lodo-arenosa de la zona de estudio.", por lo tanto dicha
informacin es base suficiente para que la ANLA pueda inferir que esa rea calculada de 10.194 m2,
albergue un volumen de carbn, el cual efectivamente fue calculado posteriormente por el INVEMAR
en el Informe Final.
Resolucin No.
j '14 JUL 2O

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


Hoja No. 52

DETERMINACIONES"
O. "Concepto Tcnico CPT-BEM-005-13 sobre el efecto del derrame de carbn sobre
el ecosistema marinjtducido por la maniobra de rescate de la barcaza TS-115
de propiedad de la Compaia American Port Company INC. Informe Final"

El propsito de este estudio era cuantificar en lo posible, el rea afectada y la cantidad de carbn
que fue derramada a raz de las maniobras de rescate de la barcaza TS 115, el pasado 13 de
enero del presente.

Con la realizacin de perfiles del subsuelo sobre el rea determinada a partir del mosaico generado
con sonar de barrido lateral, se identific un espesor del depsito de carbn mximo de 0,91 m
con ubicacin aproximada en 110519,63"N, 74 0 1139,42"W (Figura 4.1.4). Se diferenci por el
relieve causado sobre el fondo, la irregularidad de la superficie provocada posiblemente por el
aumento de contenido en fragmentos gruesos, y la ausencia de reflectores dentro de la capa
identificada en el registro acstico.

El volumen calculado a partir de las superficies identificadas en el rea registrada es de


aproximadamente 1575 m3 . Esta capa de sedimentos contiene carbn de tamao grava que deja
espacios intersticiales amplios en los cuales se presenta la infiltracin y probable saturacin de
agua del depsito y la sedimentacin de fracciones ms finas.

Se confirma que el incidente que se inici con el rescate de la barcaza TS-115 en la boya S23
provoc un derrame de carbn que se observa con el Sonar de Barrido Lateral (SSS) en la zona
noreste de la boya S23 y se demostr con el registro de los sedimentos de los alrededores de la
boya. El rea afectada es de aproximadamente 10.194 m2 , en la cual estara distribuido el depsito
de carbn. Especificamente sobre la superficie lodo-arenosa de la zona de estudio.

Durante las inspecciones de buceo se evidenci la presencia de gran parte del carbn derramado
por la barcaza TS-115 al noreste de la boya S23, principalmente en la zona que rene las
estaciones STO1, STO9, ST10 y ST11, donde gran parte del mineral est enterrado en el
sedimento.

El vertimiento de carbn causado el 13 de enero de 2013 en inmediaciones de la boya 23 de


Puerto Drummond LTD. ocasion la formacin de un montculo en inmediaciones de la coordenada
11 0 0519,63"N, 741939,47W, con un rea de 10,194,3 m 2, y espesor mximo de 0,91 m.
Alrededor del rea afectada los espesores varan hasta encontrarse en el fondo fragmentos
aislados de tamao grava sobre los sedimentos lodo-arenosos. Se estim un volumen ocupado
por el depsito de 1.575 m3.

Por lo tanto, el Informe Final del INVEMAR estim, tanto el rea como el volumen del vertimiento de
carbn, para lo cual seal claramente, basado en tcnicas y equipos plenamente reconocidos y
confiables que: "El vertimiento de carbn causado e! 13 de enero de 2013 en inmediaciones de la
boya 23 de Puedo Drummond LTD. ocasion la formacin de un montculo en inmediaciones de la
coordenada 11 005'19,63"N, 74 15'39,42"W, con un rea de 10. 194,3 m 2, y espesor mximo de 0,91
m. Alrededor del rea afectada los espesores varan hasta encontrarse en el fondo fragmentos
aislados de tamao grava sobre los sedimentos lodo-arenosos. Se estim un volumen ocupado
por el depsito de 1.575 m 3' por lo tanto la ANLA si cont con informacin tcnica confiable,
suministrada por una institucin de la ms alta calidad como lo es el INVEMAR, en donde se demostr
desde el primer informe resultado de la visita del 4 de febrero de 2013, la presencia de carbn
alrededor de la boya 23 y la cuantificacin del rea y el volumen del carbn depositado en el fondo
marino como consecuencia del hundimiento parcial de la barcaza TS-1 15 el da 13 de enero de 2013,
Resolucin No. Q M4 JUL 2014 Del de Hoja No. 53

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Es evidente que el volumen calculado por el INVEMAR correspond,como es de esperarse, a un
peso dada su densidad caracteristica.

D, 'EVALUACIN AMBIENTAL DEL IMPACTO CAUSADO POR LA BARCAZA TS-1 15 EN


EL REA DE ANCLAJE DE PUERTO DRUMMOND, CINAGA MAGDALENA, CARIBE
COLOMBIANO" del 27 de mayo de 2013:

Su metodologa en fase de campo fue: Los muestreos fueron realizdos durante cuatro salidas de
campo en las siguientes fechas: 13, 14, 20 de febrero y 1 de marzo del presente ao. Estos se
concentraron alrededor de las Boyas: 23, Roja y/as de/Canal de Acceso (1, 5, 11 y 17), basndose
en un diseo de grillas en radianes, con distancias desde el punto focal (boya) de 50, 100, 150 y
200m.

Con respecto a las estaciones se tomaron en total 24 para la Boya 23, 16 estaciones en la Boya
Roja y una estacin por cada una de las boyas del Canal de Acceso. Con el fin de contar con
informacin de referencia, en particular sobre el porcentaje en peso del carbn mineral no
quemado presente en los sedimentos lejos del lugar del incidente, se tomaron muestras en tres
estaciones de los sectores PRODECO S.A., Bello Horizonte y Rodadero.

"El carbn vertido al mar, impact directamente el componente ed fico en cuanto al tipo de grano
predominante, en particular en el rea especfica del derrame, y acumulacin de/mismo (segmento
de color azul oscuro), con un clculo estimado y aproximadamente 10200m 2 y 11100 m2,
dependiendo de la aplicacin de los programas de determinacin de reas implementados como
el Coral Point Counter CPCe y el imageJ" (Figura 1.49 y Tabla 1.6) tomando como referencia las
distancias entre las coordenadas geogrficas ms lejanas; se caracteriz por la evidencia de un
"montculo de carbn" embebido, que si bien de forma dispersa (amontonamiento del mineral con
un patrn agregado como se registr en la parcela de 7200 m2 demarcada sobre esta rea
sobresala de 3 cm a 5 cm en la interfase sedimento-agua con fragmentos entre medianos (3.8 cm
a 6.7 cm) y grandes (6.8 cm a 12.2 cm), aprecindose marcadamente su atrapamiento y retencin
en el cieno viscoso que tipifica el sedimento predominante, hasta una profundidad de 30 cm en los
sitios de mayor acumulacin. El efecto referido, se encuentra en menor proporcin en el tramo
circundante a este montculo (segmento de color gris entre 25700 m2 a 29900 m2), en donde se
apreciaron pequeos fragmentos de mineral (0.4 cm a 3.7 cm) y, de forma indirecta en el rea
adyacente a stas (segmento de color naranja entre 80300 m2 a 89500 m2), en la cual se
adivenciaron (sic) restos de polvillo (de 0.05 mm a 0. O8mm) que delimitan el mximo radio de
dispersin del mismo. De esta manera, se demarca un rea total aproximada de 116200 m2 a
130500m2, con diferentes niveles de afectacin."

Al considerar la totalidad de las estaciones el promedio del porcentaje del carbn presente fue
29,13 30,53 %, valor que presenta un alto coeficiente de variacin (CV r 104,80), indicando
importantes fluctuaciones entre las estaciones.

Segn el informe tcnico final presentado en diciembre del 2011 (ACT-CSC-004-1 1-ITF-FONDOS)
por el Instituto de investigaciones Marinas y Costeras "Jos Benito Vives De Andris" INVEMAR-
,la composicin mineralgica del sedimento en el rea de maniobrs y zona de fondeo de Puerto
Drummond, bajo la metodologa de lupa binocular y densimetra con bromo formo diluido,
reportaron resultados en trminos de porcentaje de peso seco. Obteniendo as, para dos muestras
Resolucin No.
7 631el 4 JUL 20i(
i
Hoja No. 54

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
tomadas en la Boya 23, valores de 0,1 % y 0,3 % respectivamente. Al comparar estos valores con
el promedio de carbn acumulado para la misma boye en el presente estudio (29,13 30,53 %),
se evidencia un considerable aumento en la proporcin de carbn mineral en los sedimentos
alrededor de /a Boya 23, ocasionado probablemente por el descargue parcial efectuado por la
barcaza TS-115.

la mxima concentracin de carbn acumulado encontrada en los estudios anteriores fue de 2,0
%, mientras que el presente estudio realizado despus de/incidente ocurrido el 13 de enero del
2013, report promedios de 29,13 % para la Boya 23 y para las Boyas 1, 5, 11 y 17 de 15,75 %,
28,59 %, 40,00 % y 14,02 % respectivamente. A excepcin de la Boya Roja, la cual evidenci un
porcentaje de 0,92 %, encontrndose en los rangos descritos previamente. Lo anterior evidencia
que el vertimiento ocurrido con ocasin de/conato de hundimiento de la barcaza TS-1 15 ocurrida
el 13 de enero de 2013 aument las concentraciones de carbn acumulado en la Boya 23, en las
Boyas del Canal de Acceso y en la Boya Roja.

En cuanto a /as Boyas del Canal de Acceso se observ un alto porcentaje de carbn minera! en la
Boya 11, con un estimado de 40,00 27,70%, seguidamente se encontr la estacin ubicada en
la Boyas con un promedio estimado de 28,59 24,18%, Juego aparece Ja estacin localizada en
Ja Boya 1, donde el carbn se encontr constituyendo el 15,75 17,61 % y finalmente /a Boya 17
donde el muestreo revel que el 14,02 5,29 % del material sedimentario filtrado.

Estudios llevados a cabo en el Canal de Acceso para el ao 2010, registraron valores de carbn
acumulado entre 0,3 a 0,4 % en B5, mientras que para 811 se report una proporcin de 0,6 %
(INVEMAR, 2010). De igual forma, en el ao 201185 present concentraciones que oscilaron
entre 0,05 y 1,0% y 811 porcentajes de 0,5 a 0,8 % (INVEMAR 2011). Por lo cual el INVEMAR
relaciona la concentracin de este mineral con la ruta de transporte de las barcazas y la posicin
de los buques de carga (INVEMAR, 2010). Al cotejar dichos va/ores con los presentados en este
estudio, se corrobora un incremento considerable para dichas boyas, debido a /a actividad de
cargue y transporte del mineral durante el tiempo comprendido entre el estudio realizado por
INVEMAR y el actual, o posiblemente e/ incremento pudo deberse a la decisin de trasladar la
barcaza lS- 115 hacia aguas ms someras como medida de contingencia ante el evento ocurrido
el 13 de enero de 2013."

E. Anlisis de los distintos estudios:

Con base en lo anterior, tanto el rea determinada por el INVEMAR, como la determinada por la
Universidad Jorge Tadeo Lozano-UJTL concuerdan en el rea directa estimada sobre el fondo marino
en la que se encuentra disperso el carbn proveniente de la contingencia presentada por el
hundimiento parcial de la barcaza TS-1 15 producido el da 13 de enero de 2013, con valores de 10.194
M2 para el INVEMAR y de 10.200 m2 a 11.100 m2, segn la UJTL.

Vale resaltar lo mencionado en el estudio contratado por el infractor y elaborado por la firma Ecology
& Environment y titulado "Reporte preliminar sobre el aligeramiento de emergencia en la barcaza TS-
115 Puerto Drummond, Colombia", en su pgina 5-2, al referirse al estudio elaborado por la UJTL, al
citar: "( ... ) los procedimientos durante las investigaciones de campo y de laboratorio, son consistentes
con /os protocolos aceptados en la actualidad para muestreos de aguas y sedimentos marinos y con
las buenas prcticas de laboratorio (...)"con lo cual se entiende que, como es de esperar de este tipo
de institucin, que los resultados presentados fueron obtenidos aplicando los protocolos adecuados,
lo cual da fuerza a lo determinado en el estudio de la UJTL
Resolucin No.
0763 1 14 JUL 2014
de Hoja No, 55

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICI Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
En consecuencia y acorde a lo expuesto, la ANLA s cont en su debido momento con pruebas
tcnicas y testimoniales con las cuales se pudo inferir que efectivamente se dispuso
indiscriminadamente en el fondo marino una cantidad de carbn de al menos 35 toneladas, tal y como
se puede concluir de los testimonios mostrados y de los estudios tcnicos presentados por el
INVEMAR y la Universidad Jorge Tadeo Lozano, lo cual se contrapone evidentemente con lo
argumentado por el apoderado especial de las sociedades AMESIAN POST COMPANY INC.,
DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, los cuales
fueron expuestos al inicio del presente numeral.

As mismo, se pudo establecer cuantitativamente el rea afectada por el depsito de carbn en el


fondo marino y fundamentalmente el volumen calculado de dicho 'depsito, de modo que existe
cuantificacin del carbn que fue dispuesto en el lecho marino como producto de la contingencia
presentada con la barcaza TS-1 15 el da 13 de enero de 2013. A continuacin se presenta un resumen
de la cuantificacin presentada en cada estudio:

Como se expres anteriormente, el volumen calculado por el INVEMAR del depsito de carbn de
1.575 m3 , corno producto de la contingencia por el hundimiento parcial de la barcaza TS-1 15 el da 13
de enero de 2013, se puede expresar en un peso, conociendo la densidad del carbn que era
transportado por la barcaza. Para tal fin, con base en la informacin aportada por Drummond Ltd
dentro del expediente LAM 0027 en el documento 'ACTUALIZACION DEL PMA DEL PROYECTO
CARBONIFERO LA LOMA" en donde se cita "Densidad en masa (parapropsitosgravimtricos) 0.96
tpmc", se puede calcular el peso al que corresponde el volumen del depsito de carbn, el cual
corresponde entonces aproximadamente a 1.512 toneladas de carbn seco a granel con densidad de
960 kg/M3, esto sin contar el carbn que se encuentra en las reas circundante y adyacentes
calculadas por la UJTL para lo cual no se present el volumen correspondiente, ni para el rea
comprendida entre la boya 1 y la boya roja.

Acorde a lo expuesto, basado en pruebas tcnicas que aportan datos cuantitativos, no se encuentra
soporte alguno para que el apoderado especial de las sociedades AMERICAN PORT COMPANY
INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC afirme que "la cantidad real de carbn
vertida s mar ascendi a ciento ochenta punto sesenta y seis toneladas (180.66), cantidad
ostensiblemente inferior a lo establecido en el acto administrativo impugnado' ms an si se
considera que la empresa nunca present un registro de la cantidad de carbn que verti al mar con
el objeto de reflotar la barcaza, ni una cuantificacin real del volumen que reposa en el fondo marino
alrededor de la boya 23 y mucho menos pruebas que permitieran verificar el trasiego de carbn a otra
barcaza.

Al respecto considera esta Autoridad que la inconsistencia a la que se llega luego de corroborar los
estudios tcnicos aportados al expediente sancionatorio, parte de la base de que la informacin en la
que se bas la empresa para reportar a la Agencia Nacional Minera la informacin que sirve de
sustento para el oficio radicado bajo el nmero 2014 3200014121 fechado el 20 de enero de 2014, la
tenia desde d as posteriores cercanos a la fecha de los hechos, por ello no se entiende por qu razn
se aporta hasta este momento. Entonces, teniendo en cuenta el momento en que la aporta y que si
bien es cierto tiene fecha posterior a la sancin y, por ende, al periodo probatorio, se evidencia que
Resolucin No. ZJel de Hoja No. 56
i4JUL2014
"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
se elabor con base en la informacin aportada por la empresa misma con antelacin, la cual no
aport a este proceso y que, en todo caso, puede que corresponda a la cantidad reportada para
efectos de regalas o de compensacin desde el punto de vista contractual, pero lo probado en este
proceso es otra cosa y, en todo caso, por el tipo de afectacin ambiental causada por aplastamiento
de organismos pequeos- no se puede descartar que esa cantidad de carbn hubiera causado una
afectacin similar, que es lo que aqu se debate.

As mismo qued demostrado que el rango de 35 a 1870 toneladas de carbn expuesto por la ANLA
en el Articulo Segundo del Auto 1405 del 17 de mayo de 2013 fue correcto, ya que las evidencias
muestran que efectivamente aproximadamente 1.512 toneladas reposan en cercanias de la boya 23,
sin contar la cantidad que no se determin en los estudios para el rea entre sta y la boya roja en
donde igualmente se evidenci presencia de carbn pero no se calcul su volumen.

Como qued demostrado, la cantidad de carbn real vertida al mar, mencionada por el apoderado
especial de las sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND
COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC no fue de ciento ochenta punto sesenta y
seis toneladas (180.66), por lo tanto no se puede aceptar que esta cantidad de carbn fue la que
caus las afectaciones al medio marino, en consecuencia no se puede considerar el supuesto en el
cual esta cantidad hubiese presentado menor grado de afectacin, ya que el volumen calculado y su
rea (calculados por INVEMAR y la UJTL) corresponden a una cantidad superior que la sustentada
en el recurso.

Ahora bien, si no se conoce la realidad y cantidad de carbn cado al fondo marino es porque la
empresa, adems de ocultar la contingencia por ms de 18 das, no document e inform la misma
como era lo correcto. Por ello le es dable suponer el peor escenario de vertido de carbn al fondo
marino, es decir, las 1857 que quedaban en la barcaza TS1 15 a las 01:00 am. de enero 13 de 2013.

2. Inexistencia de responsabilidad de las empresas investigadas por la ausencia de dao


ambiental

Previo al anlisis de los argumentosdel recurrente respecto de la ausencia de dao ambiental, como
uno de los elementos necesarios , para la configuracin de la responsabilidad por la comisin de la
conducta endilgada en el segundo cargo formulado mediante Auto 1405 del 17 d mayo de 2013,
considera necesario esta Autoridad plantear algunas precisiones conceptuales al respecto.

A. Jurisprudencia internacional comparada y jurisprudencia nacional sobre


conceptualizacin del dao ambiental y la teora de la responsabilidad ambiental

El tema del dao ambiental ha transcendido con los avances del derecho ambiental a partir de las
conceptualizaciones que marcan la evolucin de las medidas sobre la proteccin del ambiente, y
que inician con el derecho ambiental internacional (DA!) desarrollado a partir de las grandes
Declaraciones Ambientales, esto es, la Declaracin de Estocolmo sobre Ambiente Humano de
1972; la Declaracin de Ro de Janeiro de 1992 y la Declaracin de Johannesburgo sobre
Desarrollo Sostenible de 2002. Aunque si bien se aclaran las disposiciones del derecho suave (soft
Iaw) ono vinculante como la primera y la ltima declaracin y las disposiciones de'derecho fuerte'
vinculante (hard Jaw) que para el caso del ordenamiento jurdico colombiano se remiten a la
Resolucin No,
07 (3 fr! 4 UL 20t Hoja No. 57

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Declaracin de Ro de Janeiro de 1992, que fueron incorporadas por el artculo 1 1 de la Ley 99 de
1993 como parte de los elementos que deber aplicarse a la poltica ambiental nacional.

En esta medida, se identifica dentro del sistema de principios desarrollados internacionalmente,


las disposiciones referidas al tema del dao ambiental. Por ejemplo, la Declaracin de Estocolmo
en su principio 22 establece que "los Estados deben cooperar para continuar desarrollando el
derecho internacional; en lo que se refiere a la responsabilidad y a la indemnizacin a las vctimas
de la contaminacin y otros daos ambientales que las actividades realizadas dentro de la
jurisdiccin o bajo el control de tales Estados causen en zonas situadas fuera de su jurisdiccin" y
en el principio 23 en la cual se indica que 'toda persona, de conformidad con la legislacin nacional,
tendr la oportunidad de participar, individual o colectivamente, en el proceso de preparacin de
las decisiones que conciernen directamente a su medio ambiente y, cuando ste haya sido objeto
de dao o deterioro, podr ejercer los recursos necesarios para obtener una indemnizacin".

En la Declaracin de Ro de Janeiro de 1992, en su principio 2 se establece el 'principio de


soberana' de los Estados sobre sus recursos, sobre su poltica ambiental y sobre sus actividades
siempre que no afecten a otros Estados, idea que ha sido desarrollada tericamente bajo la
denominacin de la 'regla del no-dao' o responsabilidad por daos ocasionados a otros pases19.
Tambin en el principio 10, establece la necesidad de establecer garantas por parte de los
Estados quienes debern "acceso efectivo a los procedimientos judiciales y administrativos, entre
stos el resarcimiento de daos y los recursos pertinentes". En el principio 13 se menciona el
deber de los Estados para "[ . 1 desarrollar la legislacin nacional relativa a la responsabilidad y la
indemnizacin respecto de las vctimas de la contaminacin y otros daos ambientales" as como
impulsar la creacin de nuevas leyes internacionales en materia de responsabilidad e
indemnizacin "[ ... 1 por los efectos adversos de los daos ambientales causados por las
actividades realizadas dentro de su jurisdiccin [ ... ]".

A nivel constitucional, en el articulo 80 de la Constitucin Poltica de Colombia, establece como


parte de las obligaciones a cargo del Estado, planificar el "1 .. ] manejo y aprovechamiento de los
recursos naturales, para garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin o
sustitucin, pero adicionalmente, "[ ... ] deber prevenir y controlar los factores de deterioro
ambiental, imponer las sanciones legales y exigir la reparacin de los daos causados".

Desde el punto de vista legal de la responsabilidad frente al dao ambiental, la Ley 1333 de 2009
que desarrolla las disposiciones sobre el procedimiento sancionatorio ambiental, establece dentro
de las infracciones objeto de investigacin y sancin, "la comisin de un dao al medio ambiente,
con las mismas condiciones que para configurar la responsabilidad civil extracontractual" (el dao,
el hecho generador con culpa o dolo y el nexo causal). Adems se diferencia entre la 'sancin' y
la 'responsabilidad' "que para terceros pueda generar el hecho en materia Civil" (artculo 5). En la
misma Ley se aclara respecto a las medidas compensatorias, que "la imposicin de una sancin
no exime al infractor del cumplimiento de las medidas que la autoridad ambiental competente
estime pertinentes establecer para compensar y restaurar el dao o el impacto causado con la
infraccin" (articulo 31). Y por ltimo, como elemento importante, se establecen las medidas
preventivas (artculo 36) a fin de evitar la generacin de un dao o peligro sobre el ambiente.

,g rol, R. 5. J. y Verbeyen, A. (2004). State responsibitity and campen sation for cimate change damage: A legal and econamic
assessment. En&gy Policy. 32: 1109-1130. Amsterdam: Elsevier.

Resolucin No. f r ' dei de Hoja No. 58


0ti) ' 11 - 4 JUL 2014

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

i, Jurisprudencia internacional comparada en materia del dao ambiental y


responsabilidad ambiental

La conceptualizacin jurdica del dao ambientar como la teora de la responsabilidad ambiental,


se han visto marcadas en la actualidad por los avances y la evolucin de desarrollos del derecho
ambiental, que antes estaban reducidos de manera exclusiva a las teoras puras de la
responsabilidad civil yio administrativa. Es as, que se han generado nuevas tendencias para
generar un cambio de perspectivas encaminadas a garantizar el conjunto de valores sociales
reconocidos en los mandatos constitucionales y en los ordenamientos jurdicos contemporneos
en materia de proteccin ambiental.

De acuerdo con este argumento, han existido notables progresos de la conceptualizacin


jurisprudencial del dao ambiental superando a su vez las primeras fases de la responsabilidad
civil extracontractual, que son insuficientes para abordar el tema desde una perspectiva de
valoracin y reparacin integral del dao ms all de una visin puramente patrimonialista o
monetaria. En esta medida se establece un anlisis jurisprudencia en contexto, con alcances cada
vez ms inclusivos y garantistas partiendo desde planteamientos sobre las problemticas
ambientales desde la perspectiva ecolgica asociada a los bienes afectados, pero que cada vez
ms van integrando aspectos sociales y elementos de proteccin y reparacin ms all de las
sanciones e indemnizaciones monetarias, Jo que en otras palabras implica, una visin integral a
los problemas de valoracin ambiental del dao.

Comenzando con los desarrollos ms importantes a nivel de jurisprudencia internacional se cita el


caso Zander vs Suecia resuelto por la Corte Europea de Derechos Humanos (CEDH) en 1993 que
vincular la conceptualizacin del 'dao ambiental' con la teora de la responsabilidad ambiental y
las 'medidas de compensacin'. Con base en la demanda, la Corte analiza la contaminacin por
vertimientos domsticos e industriales que fueron permitidos por los Gobiernos Nacional y
Regional de Suecia mediante la expedicin de licencia administrativa, en la cual se comprobarla
a travs de su seguimiento, la existencia de altos contenidos de cianuro en las fuentes de agua
que abasteca a una comunidad local. La argumentacin de la CEDH se remite de manera directa
al desconocimiento de 'derechos civiles' de los demandantes, por la no aplicacin de medidas de
prevencin suficientes frente a daos causados por actividades peligrosas para el ambiente, en
especial, aquellas que por virtud de los usos del suelo conllevaron nter a/ja (entre otras cosas) a
la contaminacin del agua. Y concluye la Corte, que debido al desconocimiento de la legislacin
interna de Suecia, especficamente de la Ley 1969 sobre las medidas cautelares frente a la
contaminacin, y de la Ley de Dao Ambiental de 1986 en relacin a la indemnizacin del dao
causado; al no haber sido objeto de control judicial ni los hechos de la empresa ni los actos
administrativos expedidos por la Junta de Licencias, se declara la violacin del artculo 6 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos en materia de garantas judiciales, y se reconoce a
favor de las vctimas una indemnizacin por los 'daos morales' ocasionados, ya que a pesar de
las medidas preventivas como el abastecimiento de agua no contaminada para los afectados,
stos vivan en una constante preocupacin frente a la posibilidad de un eventual
Resolucin No: l * u:4 JUL 2014 Hoja No. 59
76
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"

envenenamiento20.

Conforme a lo anterior, puede verse como en la evolucin de la responsabilidad frente al dao


ambiental, la jurisprudencia internacional ha incluido una serie de elementos sociales que
sobrepasan la apreciacin del simple dao ecolgico, pues como se deriva de la talio decidendi
(o razn fundamental de la decisin) del caso Zander VS Suecia, las medidas de compensacin se
centran adems en los valores y principios sociales que pudieron verse fragmentados, como por
ejemplo, la 'confianza legtima' de la sociedad y las comunidades frente a las medidas del Estado.

En el mismo sentido, otras sentencias de la CEDH sobre la proteccin de derechos desconocidos,


que han incluido en sus decisiones medidas no circunscritas exclusivamente al reconocimiento del
pago monetario frente al dao ambiental ocasionado. Asi por ejemplo, en el caso en el caso
Fadeyeva vs Rusia (2005), la Corte analiza el caso de contaminacin por las emisiones
procedentes de una fbrica de acero que afectaba el lugar de residencia de los demandantes. Al
respecto, se menciona la situacin en la que a pesar de haberse establecido un permetro de
control ambiental en la zona de influencia por parte de las autoridades, los demandantes, al igual
que miles de personas fueron alojados en apartamentos dentro de dicho permetro. En
consecuencia, la CEDH advierte que pese a las decisiones judiciales internas que obligaban al
Gobierno a reubicar a las poblaciones afectadas, esto nunca se llev a cabo, y por tanto se
desconocieron los derechos a la Vida privada y a la familia que involucr serios problemas como
la afeccin psicolgica y cierto grado de sufrimiento fsico ante la exposicin a la contaminacin,
lo cual adems de requerir indemnizacin en trminos monetarios, obliga al Gobierno a cumplir
medidas futuras para "el reasentamiento de la demandante en una zona ecolgicamente
equilibrada" y otro tipo de soluciones adicionales que deben ser adoptadas para resolver la
situacin particular de la demandante en cuanto a la reparacin del dao21.

Otro caso que evidencia el tema del dao ambiental en el caso Giacomelli VS Italia (2006), en el
cual la CEDH reconoce la violacin al artculo 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos por
afectacin a la vida privada por contaminacin de una planta de tratamiento de residuos que
incluye contaminacin por 'residuos peligrosos' y remediacin a travs de productos qumicos, los
cuales generaron afectaciones durante aos al demandante22.

La CEDH tambin se ha pronunciado en otras instancias, sobre las garantas de derechos


constitucionales y derechos fundamentales que tienden a ser desconocidas por los sistemas
jurdicos de los paises o que dejan de ser aplicados por los Gobiernos Nacionales a pesar de la
existencia de decisiones judiciales nacionales, por ejemplo, en la garanta del reconocimiento a
los derechos a la vida, a un ambiente sano, a la evaluacin de impactos adversos sobre el
ambiente, y que ocasionan daos a los ecosistemas locales y la salud humana, vase por ejemplo
las Sentencias de los casos Lpez Ostra vs Espaa (1994); Taskin y otros vs Turqua (2004) y
Okyay y otros vs Turqua (2005)23.

Corle Europea de Derechos Humanos (CEOH). 1993. Sentencie del 25 de noviembre de 1993 [caso Zander vs Suecia, No,
451I992139014681. Estrasburgo: CEDH (versin original en ingls).
21
Corte Europea de Derechos Humanos (CEDH). 2005. Sentencia del 9 de junio de 2005 (caso Fadeyeva va Rusia, No.
55723100). Estrasburgo: CEDH (versin original en ingls).
22
Corte Europea de Derechos Humanos (CEDH). 2006. Sentencia del 2 de noviembre de 2006 (caso Giacomelli va Italia, No.
599091001 Estrasburgo: CEDH (versin original en ingls).
23
Corle Europea de Derechos Humanos (CEDH). 1994. 2004. 2005. Sentencia del 9 de diciembre de 1994 caso Lpez Ostra
vs Espaa. No. 167981001. Sentencia del 10 de noviembre 2004 (caso Taskin y otros contra Turqua, No. 4611 7/99j Sentencia
de! 12 julio 2005 (caso Okyay y otros va Turqua]. Estrasburgo: CEDH (versin original en ingls). Casos de contaminacin
Resolucin No. 1 el de Hoja No. 60
L1_4 JUL 2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
En el plano del derecho comercial internacional se cita la Sentencia del Tribunal Internacional de
Arbitramento ad hoc, en relacin al laudo Trail Smelter Case (contaminacin de hornos de
fundicin), que resolvi el litigio Estado Unidos VS Canad en materia de daos por contaminacin
transfronteriza, reconociendo el problema ambiental generado por las plantas fundidoras de azufre
ubicadas en Canad sobre los campos y las poblaciones del Estado de Washington en Estados
Unidos. En dicho asunto el Tribunal concluy que "segn los principios del derecho internacional,
as como de la ley de Estados Unidos, ningn Estado tiene derecho de usar o permitir que se use
el territorio de modo que se causen daos por razn de emanaciones en el territorio o hacia el
territorio de otro Estado o a la propiedad o personas que all se encuentren, cuando se trata de un
hecho con consecuencias graves y el dao sea determinado a travs de pruebas claras y
concluyentes"24.

Sobre la Sentencia al laudo Estados Unidos vs Canad, es importante sealar ciertas conclusiones
que han sido advertidas por diferentes tericos, entre ellas: 1) que aplica implcitamente una teora
de 'responsabilidad objetiva' por cuanto no se aport ninguna prueba sobre la negligencia por parte
de Canad, y el Tribunal simplemente parti de su reconocimiento; y 2) que se aplicaron las
medidas de responsabilidad objetiva bajo la conceptualizacin del sistema anglosajn del common
law en el cual se diferencia la 'responsabilidad' (responsibility) u obligacin frente a los actos
propios, y la responsabilidad de indemnizacin o compensacin (liability) por incumplimiento de
los deberes jurdicos, en especial, los de prevencin25.

Uno de los casos ms recientes, paradigmticos y representativos de la jurisprudencia comparada


es el caso Salazar y otros vs Chevron-Texaco, por la contaminacin por derrame de petrleo de
la empresa transnacional sobre la Amazonia en Ecuador, en la cual se destacan los argumentos
acogidos por la Corte Provincial de Sucumbos, en la condena proferida contra la Chevron-Texaco
que no obstante de retomar la aplicacin bajo una perspectiva civilista y privatista al examinar los
elementos de la responsabilidad subjetiva que seala el artculo 1480 del Cdigo Civil Ecuatoriano
(hecho, dao y nexo de causalidad), aplic la 'responsabilidad objetiva' por la inobservancia de los
'reglamentos de la industria y de 'tras normas administrativas' 26. La Corte Nacional del Ecuador,
confirm los argumentos de la Corte Provincial de Sucumbios, reconociendo adems que "existe
la debida motivacin respecto a la responsabilidad objetiva [.]" pues existe la obligacin de "quien
caus el dao" "[ ... ] de reparar, es decir se determina la responsabilidad y el nexo causal entre las
actividades realizadas por la accionada y el dao ambiental, lo que ha conllevado a que se infrinja
la ley ecuatoriana". Luego dQ hacer un ejercicio de derecho comparado, 'en materia de
responsabilidad sobre el daoambiental concluye con base en la Constitucin Poltica del
Ecuador, que la responsabilidad 'ambiental es objetiva pues "en materia ambiental la
responsabilidad subjetiva no funciona ( ... ) y muchos sistemas jurdicos acuden a la teora de la
responsabilidad objetiva". Y desde el anlisis constitucional se menciona la necesidad de que "todo
dao al ambiente, adems de las sanciones correspondientes, implicar tambin la obligacin de

proveniente de actividades industriales por empresas de cuero, contaminacin por cianuro de proyectos mineros de explotacin
de oro, y operacin de centrales temwelctrices en materia de contaminacin del aire y cenizas.
24
Trail Srnelter Arbitral Tribunal (RSAT). 1941. Laudo Arbitral de/II de marzo de 1941 (caso Estados Unidos vs Canad, ira
smelter case). Nueva York: ONU. (ed. en Ingls, (2006)3.
15
Gmez-Robledo, A. 1992 Responsabilidad internacional por daos transfrontehzos. Mxico O. F.: Universidad Nacional
Autnoma de Mxico (UNAM). Aunque se sostiene que puede ser uno de los primeros casos en el derecho internacional en
haber definido una responsabilidad objetiva en materia del dao ambiental, algunos sostienen que habla un reconocimiento tcito
de responsabilidad en el mismo acueglo arbitral por parte de Canad.
Corte Provincial de Sucumblos (CPS), Sentencia del 3 de enero de 2012 (Caso Salazar y otros vs Chevrbnj. Nueva Loja:
CPS.
3e1 .
076
Resolucin No. rf4 JUU 2014 de Hoja No. 61

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
restaurar integralmente los ecosistemas e indemnizar a las personas y comunidades afectadas"27

1. Jurisprudencia nacional en materia de dao ambiental

La jurisprudencia colombiana en materia de responsabilidad por dao ambiental se desarrolla a


partir de la jurisdiccin de la Corte Suprema de Justicia (CSJ, 1976) con el caso de responsabilidad
civil por contaminacin al ambiente por los daos causados por la emanacin de gases de gases
sulfurosos arrojados a la atmsfera (e. g. corrosin y deterioro) los cuales se depositaron en las
instalaciones, maquinarias, muebles, enseres, equipos y herramientas de propiedad de
"Hilanderias Medelln S.A.". Sin embargo, esta jurisprudencia est considerada como la definicin
bajo la ptica de proteccin a la propiedad privada, que implica reivindicacin por medio de la
indemnizacin o compensacin por los daos inferidos a la misma28.

Para resolver el asunto acudi a figuras del derecho civil, como la responsabilidad por el abuso
del derecho o teora del riesgo creado. En efecto para la Corte dio origen a lo que la doctrina y
jurisprudencia ubican como la "teora del abuso del derecho", construida desde el punto de vista
. ;
civil como: i) losde echos subjetivos que pueden y deben ejercerse sin causar dao a los dems;
y . ) la excepcin d - o derechos que no pueden ser ejercidos sin lesionar un derecho ajeno,
sintetizado en el hecho de que 'nadie puede hacer uso de ellos en prejuicio de terceros. La ley no
los ha reconocido o conferido como facultad que permita atender contra el derecho ajeno, si no
como medio legitimo de satisfaccin de necesidades individuales o colectivas sin prejuicio de los
dems. El que daa a otro so pretexto de usar derecho cuyo ejercicio no implique ineludiblemente
dao ajeno, no est ejercindolo si no abusando de l". En la sentencia se afirma que quien
comete un hecho ilcito de manera culposa o dolosa que no se ha desvirtuado con la fuerza mayor
o caso fortuito es "civilmente responsable por abuso del derecho".

Es decir que bajo la 'teora del abuso del derecho', se puede hacer uso de los derechos ya sean
individuales, teniendo como limite donde comienzan los derechos ajenos, de lo contrario es
civilmente responsable y lo cual puede dar lugar a una eventual indemnizacin.

Se tendra que deck que para la poca la Corte Suprema de Justicia ofrece preeminencia a la
proteccin de los derechos individuales y la propiedad privada, ms no al ambiente como derecho
colectivo y si bien constituy un avance en materia de indemnizacin o compensacin civil por el
dao a la propiedad, ya sea por la "teora del riesgo creado o abuso del derecho" no encontramos
una nocin de ambiente que merezca proteccin de forma directa, dejndolo a la suerte de la
proteccin de la propiedad y los lmites que se establezcan para el uso de los derechos sin daar
los de los terceros, tanto que recomienda el uso intensivo de la tcnica e inclusive ubicacin de
las actividades en lugares despoblados por lo cual no podemos hablar de lmites al uso de los
bienes naturales y ambientales29.

De otro lado, tampoco se encuentra un anlisis o cotejo sobre la figura de la responsabilidad por

27
Corte Nacional del Ecuador (CNE).
28 Corte Suprema de Justicia de Colombia (CSJ) 1976. Sentencia de casacin Civil del 30 de abril de 1976 instaurada por
Hilanderas Medelln 5. ,4. vs Compaa de Productos Qumicos Nacionales-Su!!acidos 5. A. [Gaceta Judicial No. 2393, 1976:
128. 129. 130, 131. Bogot O. C.: CSJ.

Lugares en los que quizs bajo un estudio tcnico podra demostrarse que los ecosisfernas son ms frgiles o que pueden
recaer en impactos sobre personas vulnerables.
Resolucin No. () 7 bel de Hoja No. 62
u
14 JUL 2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
dao o contaminacin ambiental, mxime cuando para la poca ya estaba en vigencia la Ley 23
de 1973 (CRC, 1973) y el DecretoLey 2811 de 1974 (PRC, 1974) con sus respectivos desarrollos
reglamentarios, que mencionaban dichas instituciones, incluso en sentido extendido a la salud del
hombre y de los dems seres vivientes por el manejo y disposicin de sustancias toxicas o
productos qumicos30.

En reciente fallo de 2011, la Corte Suprema de Justicia en el caso Polanco Rocha vs Ceballos
Angarita y otros, reconoce el dao ambiental (tambin ecolgico) como un atentado a aminoracin
a un bien pblico y colectivo pues transciende a lo individual, y susceptible de proteccin
autnoma. No obstante que la Corte refiere al dao ambiental impuro" que afecta derechos ms
all de los acarreados a los ecosistemas, pero que en todo caso es conexo con el mismo y que
bsicamente afecta a personas individualmente consideradas, por lo cual se consideran dos
categoras separadas, con mecanismos jurdicos diferentes de defensa, es decir, estaramos frente
a una visin parcial y no integral porque as el dao se incruste en la afectacin de derechos
individuales, no por ello dejan de hacer parte del ambiente y en consecuencia debe hacer parte
de una misma unidad de anlisis y defensa jurdica vista desde un todo sistemtico y complejo31.

La Corte Constitucional de Colombia (CCC) ha establecido a travs de una serie de sentencias


algunos criterios de interpretacin frente al dao ambiental, en dos temas principales i) el
licenciamiento ambiental y U) el procedimiento sancionatorio ambiental. En cuanto al licenciamiento
ambiental, la CCC en la Sentencia C-035 de 1999, se ha referido a la relacin existente entre la
licencia ambiental y la prevencin de los daos ambientales, por ejemplo a la necesidad concebir
la interpretacin de las obligaciones surgidas del instrumento ambiental, de acuerdo a la incidencia
de cada uno de los proyectos, en la medida en que los impactos pueden varan segn la
"naturaleza y magnitud de la respectiva obra o actividad' 32 . En el mismo sentido se desarrolla la
argumentacin en la C-746 de 2012, en la cual se vincula la licencia ambiental como instrumento
para evitar y mitigar los daos ambientales33.

Asimismo, la CCC ha aclarado en la revisin de tutela de la Sentencia T- 693 de 2012 (caso Unin
Temporal Desarrollo Vial del Valle del Cauca y Cauca vs Ministerio de Ambiente y Desarrollo
Sostenible), que al aprobar una licencia ambiental, la autoridad ambiental competente puede
hacerlo de manera general obteniendo la facultad de condicionarla al cumplimiento de una serie
de requisitos y obligaciones con el fin de prevenir, mitigar, restablecer o compnsar los 'daos
causados' por la obra o proyecto34.

Ahora, en materia del procedimiento sancionatorio ambiental la CCC en Sentencia C-293 de 2002,
acudiendo al principio de precaucin, estableci como criterio de interpretacin que una autoridad
ambiental puede proceder a a la suspensin de la obra o actividad que desarrolla el particular,
mediante el acto administrativo motivado, si de tal actividad se deriva dao o peligro para los

' Por ejemplo el articulo del articulo 32 de Decreto-Ley 2811 de 1974 (PRO, 1974). Igualmente, en el plano internacional se
contaba como herramienta de anlisis lo sealado en la 'Declaracin de la Conferencia de la Naciones Unidas Sobre el Ambiente
Humano de Estocolmo de 1972' previamente citada.

' Corte Suprema de Justicia de Colombia (CSJ) (2011). sentencia de Casacin civil caso Polanco Rocha Vs Caballos Angarila
y otros [Rad. Exp. 52835-3103-001-2000-00005-01 (mayo 16 de 2011)j Bogot D. C. CSJ.
32 Corte Constitucional de Colombia (CCC). 1999. Sentencia
C-035 de 1999 (Demanda pblica de inconstitucionalidad contra
Ley 99 de 1993 artculo 561. Bogot D. C.: CCC.
" Corte Constitucional da Colombia (CCC). 2012. Sentencia 0-746 de 2012 [Demanda de inconstitucionalidad contra el
numeral 9 del articulo 52 de/a Ley 99 de 19931. Bogot D. C.: CCC.
' Corte Constitucional de Colombia (CCC). 2012, Sentencia T-693 de 2012 [caso Unin Temporal Desarrollo Vial del Valle del
Cauca y Cauca vs Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible). Bogot O. C.: CCC.
Resolucin No.0
7 6 3el 4 3111 2014

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


de Hoja No. 63

DETERMINACIONES"

recursos naturales o la salud humana, as no exista la certeza cientfica absoluta". (...), pues las
consecuencias "de/ riesgo consiste en que el deterioro ambiental debe ser neutralizado desde sus
propios orgenes y sin retardar la actuacin hasta el momento mismo en que los efectos negativos
se produzcan o generen mayor dao15.

Sobre el procedimiento sancionatorio ambiental, la CCC ha efectuado varios pronunciamientos en


relacin a la constitucionalidad de la Ley 1333 de 2009. Comenzando con la Sentencia 0-401 de
2010, la Corte se refiere a la funcin sancionatoria y medidaspreventivas del artculo 40 y a la
diferencia entre la sancin y el cumplimiento de las medidas de compensacin y restauracin de
'dao' o el 'impacto' cuando la autoridad ambiental competente estime necesario (articulo 31
ibidem)36.

En la Sentencia C-703 de 2010, la CCC se refiere otros elementos de a la interpretacin de la Ley


1333 de 2009 en materia de procedimiento sancionatorio ambiental, y se refiere de manera directa
a las medidas que deben adoptar las autoridades ambientales al respecto:

"La afectacin, el dao, el riesgo o el peligro que enfrenta el medio ambiente constituyen el
punto de partida de la formulacin de los principios que guan el derecho ambiental y que
persiguen, como propsito ltimo, dotar a las respectivas autoridades de instrumentos para
actuar ante esas situaciones que comprometen gravemente el ambiente y tambin los
derechos con l relacionados.

Tratndose de daos o de riesgos se afirma que en algunos casos es posible conocer las
consecuencias que tendr sobre el ambiente el desarrollo de determinado proyecto, obra o
actividad, de modo que la autoridad competente puede adoptar decisiones antes de que el
riesgo o el dao se produzcan, con la finalidad de reducir sus repercusiones o de evitar/as
y cuando tal hiptesis se presenta opera el principio de prevencin que se materializa en
mecanismos jurdicos tales como la evaluacin del impacto ambiental o el trmite y
expedicin de autorizaciones previas, cuyo presupuesto es la posibilidad de conocer con
antelacin el dao ambiental y de obrar, de conformidad con ese conocimiento anticipado,
a favor del medio ambiente'37.

Ahora, la CCC en Sentencia 0- 632 de 2011 aunque no define lo que debe entenderse por dao
ambiental, si establece quienes son los sujetos pasivos o 'vctimas' del mismo, incluyendo
observando el valor intrnseco del ambiente como sujeto de derechos que requiere proteccin
autnoma. Igualmente, seala las medidas de compensacin, reconociendo que no existe una
enumeracin taxativa pero que estas se circunscribe a los limites valoracin tcnica del dao o
impacto negativo, incluyendo el proceso de restitucin y restauracin ecolgica, la magnitud del
dao sufrido por los ecosistemas y el alcance de la medida definida, todo lo cual debe estar
encaminado a establecer una re stitutio in natura del dao al activo natural afectado, por medio de
medidas necesarias para volver al estado anterior las cosas cuando sea posible 38 . Concluye la

Corte constitucional de Colombia (Ccc). 1999. Sentencia C-035 de 1999 (Demanda de inconstitucionalidad contra el articulo
56 de la Ley 99 de 1993 5INA]. Bogot D. C.: CCC.
36
Corte Constitucional de Colombia (CCC). 2010. Sentencia C-401 de 2010 Demanda de inconstitucionalidad contrae articulo
10 de la Ley 1333 de 20091. Bogot D. C.: CCC.
37 Corte Constitucional de Colombia (CCC). 2010. Sentencia C-703 de 2010 (Demanda de inconstitucionalidad parcial contra la
Ley 1333 de 200911 Bogot O. C.: CCC.
38 Corte Constitucional de Colombia (CCC). 2011. Sentencia C-632 de 2011 (Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos
31 y 40 (parcial) de la Ley 1333 de 2009 por la cual se establece el Procedimiento Sancionatorio Ambiental), Bogot D. C.: CCC.

Resolucin Ncfl . Del de Hoja No. 64


Li 14
JuL 2014

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
CCC en la precitada sentencia que las subreglas constitucionales que deben ser tenidas en cuenta
al momento concretar las medidas compensatorias ambientales, debern:

"(1) estn dirigidas, nica y exclusivamente, a restaurar in natura el medio ambiente


afectado, buscando que ste retorne a la situacin en que se encontraba antes del dao
ambiental, o a lograr su recuperacin sustancial; (Ji) las mismas se encuentran a cargo de
organismos tcnicos de naturaleza administrativa, y solo resultan imponibles si se
demuestra la existencia de la infraccin ambiental y del dao ocasionado al medio ambiente
o a los recursos naturales; (iii) en razn a su carcter estrictamente tcnico, no estn
definidas previamente en la ley y su determinacin depende del tipo de dao que se haya
causado al medio ambiente; (iv) cualquiera sea la medida compensatoria a adoptar, la
misma debe guardar estricta proporcionalidad con el dao ambiental, pudiendo, en todo
caso, ser objeto de los respectivos controles administrativo y judicial; finalmente, ( y) tales
medidas no tienen naturaleza sancionatoria, pues el fin que persiguen es esencialmente
reparatorio".

Para la Corte Constitucional (Sentencias C-320 de 1998, T-294 de 2004 y T-851 de 2010) el dao
ambiental adems es visto como un componente que afecta el derecho al ambiente sano y la
correspondiente incidencia en la vida de los seres vivos. En principio refiere indistintamente a dao
ecolgico y ambiental, como una obligacin del Estado para buscar su prevencin mediante los
factores de deterioro ambiental y asi exigir la reparacin de los daos causados conforme a lo
establecido en el artculo 80 de la CP junto a la prevencin del dao ambiental, ya sea que se trate
o no de una actividad licita (conducta antijuridica)39 40.

Ahora, en cuanto a la jurisprudencia administrativa desarrollada por el Consejo de Estado de


Colombia (CEC), se puede identificar una aproximacin al concepto del dao desde el caso
Fundacin Biodiversidad vs DAGMA (2000), concebido como accin proveniente de los humanos
que ataca o impacta los elementos ambientales en el entendido de producir un dao social por
afectacin de los 'intereses difusos' y que tambin puede ser el producto de una defectuosa
evaluacin de la autoridad ambiental al evaluar los proyectos por accin u omisin (criterio
reiterado en la Sentencia de Accin Popular, caso Fundepblico vs IDU) (2009)

No obstante lo que refiere el Consejo de Estado en sus fallos como dao ambiental puro
(afectacin a los bienes "naturales" y el "ambiente") y consecutivo (afectacin' en la salud o
patrimonio de los humanos) desarrollados bsicamente por la doctrina, no exis( una definicin
del mismo, empero se resalta la necesidad en todo caso de rehabilitar oremediar' el dao
ambiental (causados en este caso a los cuerpos de agua), es decir que se establece una obligacin
para tratar de volver las cosas a su estado anterior (por ejemplo, en la Sentencia de Accin de
Grupo del Consejo de Estado, caso Hernndez Santacruz y otros vs Ministerk de Ambiente y
Ecopetrol) (2000).

" Coda Constitucional de Colombia (CCC). 1998. Sentencias 0-320 de 1998 [Objeciones presidenciales
4 proyecto de Ley 235
de 1996 de/Senado y 154 de 1996 de la cmara, sobre 'seguro ecolgico' y 'modificacin al Cdigo Penl']. Bogot D. 0.: CCC.
Corte Constitucional de Colombia (CCC). 2004, 2010. Sentencia T-294 de 2004 [caso Vergara vs Juzgado 5to Civil del Circuito
de Cartagena y Sala Civil del Tribunal Superior de Cartagena]. Sentencia 0-851 de 2010 [caso Bentez Coy vs Alcaldla de
Barbosa]. Bogot O. C.: CCC.
' Consejo de Estado de Colombia (CEC). 2000, Sentencia Accin Popular del 13 de abril de 2000 (caso Fundacin
Biodiversidad vs DAGMA, Red. Exp. AP-0311. Bogot O. C.: CEC.
42
Consejo de Estado de Colombia (CEC). 2009. Sentencia Accin Popular [caso Fundacin para la Defensa del Inters Pblico
versus Instituto de Desarrollo Urbano de Bogot, Red. Exp. 11001-03-26-000-2007-00042^00(34178)1. Bogot O. C. CEC.
Consejo de Estado de Colombia (CEC). 2004. sentencia Accin de Grupo caso Hemndez Santacruz vs Ministerio de
Ambiente y Ecopet rol [Red. Exp. AG. 52001-23-31-000-2002-00226-01 (mayo 13 de 2004)]. Bogot O. C.: CEC.
Resolucin N00
763 SI.4 JUL 2014
Hoja No. 65

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
En una concepcin ms amplia del dao ambiental puede verse por.ejemplo, en la Sentencia de
Accin Popular del Consejo de Estado, caso Colina vs Ministerio de Ambiente y otros (2007),
desde la rbita de la prevencin en la cual, el dao se tiene como aquel que impide percibir los
beneficios que ofrecen los bienes naturales y ambientales, en consecuencia la reparacin da
derecho a reclamar la respectiva indemnizacin, la cual incluye, de una parte, "los costos
contrados o que se' vayan a contraer por concepto de las medidas razonables de restauracin dei`
medio ambiente contaminado" y, de otra parte, los gastos incurridos en la toma de medidas
preventivas, siempre y cuando haya una amenaza grave e inminente de daos por
contaminacin44.

Otro aspecto importante de la jurisprudencia administrativa, se encuentra por ejemplo en el caso


de la Sentencia del'CEC del 1 de abril de 2011 en la cual se prescribe la solucin de los costos
contrados para atender las medidas restaurativas del "medio ambiente contaminado" y los gastos
por las medidas preventivas que sera las medidas inmediatas parcontrarrestar los efectos del
dao ambiental para lo cual una de las finalidades de la funcin 'administrativa radica en perseguir
la compensacin de dao ambiental y social, con arreglo a la ley45.

Por otra parte, en relacin a la teora general del dao, el CEC ha desarrollado en la Sentencia del
caso Buitrago Quinteros y otros vs Distrito Capital de Bogot (2012), cierta argumentacin para
interpretar el artculo 90 constitucional en el cual se determina que "el Estado responder
patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables, causados por la accin o la
omisin de las autoridades pblicas". Desde esta perspectiva se incluye no solamente el dao
patrimonial sino tambin el dao moral, el dao fisiolgico por afectacin a la vida, salud e
integridad de las personas46.

B. Desarrollos dogmticos frente al dao ambiental

A continuacin se presenta una perspectiva del dao desde el punto de vista terico, diferenciando
claramente las posiciones que se plantean desde la responsabilidad civil y las posiciones
garantistas desde de responsabilidad ambiental. Aqu es necesario comenzar con una serie de
cuestiones previas a la conceptualizacin jurdica del dao ambiental, en primer lugar, que el dao
est ntimamente ligado con otros elementos como la contaminacin y los impactos ambientales
sobre los cuales debe analizarse su grado de interaccin; en segundo lugar, que la ausencia de
medidas de preventivas, restaurativas, restitutivas in natura y compensatorias del dao ambiental,
conllevan a la generacin de 'pasivos ambientales'; y en tercer lugar, que a pesar de observar
elementos de la responsabilidad civil extracontractual en el procedimiento sancionatorio ambiental,
realmente lo que se busca a la luz de la normatividad ambiental, los principios ambientales, las
disposiciones constitucionales y los avances jurisprudenciales, es el reconocimiento del concepto
de dao ambiental y responsabilidad ambiental, diferentes de los esquemas puros de
responsabilidad civil.

a Consejo de Estado de Colombia (CEC). 2007, Sentencia Accin Popular del 22 de febrero de 2007 (caso Miguel Colina vs
Ministerio de Ambiente etal.. Rad. Exp. AP. 52001-23-31-000-2004-00092-0I1. Bogot D. 0.: CEO. Esta perspectiva del dao,
puede circunscribirse en ma visin ms utilitarista, es decir la importancia sobre los beneficios percibidos de los servicios que
ofrecen los ecosistemas, Mas no por el valor intrnseco que poseen los mismos.

Consejo de Estado de Colombia (OEc). 2011. Sentencia del t- de marzo de 2011 [Accin de nulidad contra los artculos 1, 2
y3 del Decreto 1631 de 2006]. Bogot O. C.: CEO.
Consejo de Estado de Colombia (CEC). 2012. Sentencia del l- de noviembre de 2012 (caso Buitrago Quinteros y otros vs
Distrito Capital de Bogot, Red. Ex pa. 25000232600019990002 04y 2000-00003-041. Bogot O. C. CEC.
Resolucin No.
Q 7 el
'14 JLJL 2814
de Hoja No. 66

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Al respecto, diferentes tericos han advertido que la finalidad del derecho ambiental es
precisamente garantizar a travs de los instrumentos jurdicos la proteccin del ambiente como un
derecho, bien e inters de carcter colectivo, que no puede efectuarse a travs de las perspectivas
civilistas o privatistas que se encuentran en una lgica distinta.

Para aclarar esto, se menciona la definicin de 'contaminacin' establecida en el Decreto 2811 de


1974 (Cdigo Nacional de Recursos Naturales Renovables) (CNRNR), como "la alteracin del
ambiente con sustancia o formas de energa puesta en l, por actividad humana y de la naturaleza,
en cantidades, concentraciones o niveles capaces de interferir el bienestar y la salud de las
personas, atentar contra la flora y la fauna, degradar la calidad del ambiente de los recursos de la
nacin o de los particulares'.

Conforme a esto, se concluye que la 'contaminacin' est en un nivel inferior y por lo tanto, puede
definirse como un tipo de impacto ambiental negativo o como un factor causante de deterioro y del
dao ambiental.

En cuanto al dao ambiental, tiende a ser ms complejo.. Ordena la obligacin de reparar el dao
tratando de volver al estado anterior de las cosas cuando sea posible, para lo cual debe tomar
medidas para 'restituir', 'compensar' y 'satisfacer' a los afectados ya sea de forma individual o
combinada. As la "compensacin consiste en el pago por daos financieramente evaluables,
debiendo incluir las prdidas de los beneficios en el grado en que sean establecidos": y la
satisfaccin podr consistir en el reconocimiento del incumplimiento, una expresin de
arrepentimiento u otra manifestacin apropiada por los daos causados.

La relacin que se da por tanto entre estos conceptos, claramente se enmarca dentro de las
instancias del 'licenciamiento ambiental' que es el instrumento de autorizacin y control ambiental,
pero tambin desde las medidas de carcter sancionatorio relativas al concepto de 'dao
ambiental'. Y de este modo, se concluye que la falta o ausencia de medidas restaurativas y
resarcitorias como en el caso de la aplicacin de medidas compensatorias ambientales efectivas,
trae como consecuencia la generacin de pasivos y de deudas ambientales.

Conforme a lo anterior, se menciona que la interrelacin entre 'contaminacin', impactos y daos


ambientales se establece a travs de un anlisis sobre el alcance de cada uno de los elementos
frente a las medidas compensatorias, cuando ya no es posible evitar, corregir, mitigar o
sustituir el impacto ambiental negativo o cuando se ha ocasionado el dao ambiental.

Las 'medidas de compensacin ambiental' surgen como acciones u obligacions contradas u


originadas en la generacin de daos efectuados sobre el ambiente (Ley 1333 de 2009). Ahora
bien, existe otro concepto que se tiende a vincular de manera adicional frente a j as medidas de
compensacin, como es el caso de la 'contaminacin', que tambin hace parte del anlisis pero a
un nivel diferente de las nociones de impactos y daos ambientales.

Al efectuar una mirada exhaustiva sobr la normatividad del Cdigo Civil Colombino, se tiene que
no existe si quiera una nocin incipiente de los pasivos ambientales. Aun cuando no exista una
definicin, si podramos hacer una aproximacin desde los elementos que histricamente y
conceptualmente han estado presentes; tales como una obligacin, deuda, dao y
responsabilidad mediante los cuales se tratan aspectos cardinales por lo menos desde el punto de
vista de su evolucin (MAVDT, ANH, Universidad Nacional de Colombia, 2009: 9,10).

Resolucin No.
Q 7 t 2O1f' Roja No. 67

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Para comenzar como lo seala Ospina (2005: 1) quien refiere al vnculo obligacional como un
elemento fundacional de la responsabilidad, al sealar que "all donde no hay obligacin, nada
tiene que ver con el derecho y nada tiene que decir el jurista" La obligacin, es un elemento no
est directamente definido en el Cdigo Civil Colombiano (Ospina, 2005: 20) pero que en
referencia a las circunstancias conexas podemos extraer los elementos que ofrecen contorno
ontolgico de la misma, as por manera el artculo 1494, al definir contrato o convencin refiere
a que "es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna
cosa".

La estructura de las obligaciones implica la existencia de un sujeto activo, sujeto pasivo y un objeto
(deuda o prestacin), es decir que entre los mismos medie un vnculo jurdico, a causa de un acto
jurdico o por dispoicin de la Ley, que implica el deber de actuar. En este sentido Ospina (2005:
20) seala como un vnculo jurdico en virtud del cual una persona determinada debe realizar una
prestacin en provecho de otra, quien a su turno lo debe procurar.

Ahora bien, de conformidad con lo establecido en el artculo 1495 del Cdigo Civil, la prestacin
debida, puede consistir en dar, hacer o no hacer. La primera, normalmente implica transferencia,
la segunda implica ejecucin de un hecho o acto positivo y la..tercera, contrapone no realizar o
abstenerse de hacer algo, es decir, guardar inercia ante un hecho o actividad.

En estos trminos, existen unas fuentes de las obligaciones, como son el contrato 48, el acto jurdico
unipersonal, el hecho ilcito que a su turno se cimenta en el delito, el cuasidelito o la culpa y el
enriquecimiento ilcito. En estos trminos el dao o menoscabo es la consecuencia del
incumplimiento de una obligacin contractual o extracontractual o la falta de cuidado ante
situaciones de riesgo, peligro o amenaza de lo cual surge un juicio de "responsabilidad' o reproche
por la accin u omisin que dio lugar a que se materializara aquel, denominado "nexo causal".

Para algunos doctrinantes del derecho privado, el dao corresponde' a uno de esos elementos
esenciales alrededor del cual gira todo el derecho de la responsabilidad(Sarmiento Garca, 2009:
56, 57, 90, 91), pues sin dao no se predicara y es en consecuencia presupuesto bsico de la
obligacin de indemnizar y que se define como "todo hecho modificador de una realidad
preexistente que afecta a un sujeto de derecho en su persona, su patrimonio o sus sentimientos'
de lo cual se desprende dos categoras: el dao materia1 50 que a su vez se compone por el dao
emergente y el lucro cesante y el dao moral y de relacin.

" El Articulo 1494 del Cdigo Civil Colombiano (CRC, 1887) establece que Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres
y los hos de familia'

Para el derecho ambiental, se tiene las concesiones, de los cuales, en el transcurso de su ejecucin puede surgir un pasivo
48

ambiental,
" Segn Henao y Amaya (2009:19, 21, 196) retomando avances tericos De Cupis (1975) lo resea como 'dao no significa
ms que conocimiento o perjuicio, es decir, minoracin o alteracin de una situacin favorable'. Para el tratadista Femando
Hinestrosa 'dao es la lesin del derecho ajeno consistente en el quebrantamiento econmico percibido, en la manera
patrimonial sufrida por la victima, a la vez que el padecimiento moral que la acongoja' Para Javier Tamayo el 'dao civil
indemnizable es al menoscabo a las facultades juridicas que tiene una persona para disfrutar de un bien patrimonial o
extra patrimonial". Para Bustamante Alsina dao significa "el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el
detrimento de los valores econmicos que lo componen (dao pat(imonial) y tambin la lesin a los sentimientos, al honor
o alas afecciones legitimas (dao moral)'
Tambin se habla de dao material de carcter extra patrimonial, o dao a la persona y el dao material de tipo patrimonial,
o dao al patrimonio.
Resolucin No.
07r 1
TDl
'14JUL2W4
de Hoja No. 68

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Para Mesa-Cuadros (2011: 235), doctrinariamente la responsabilidad civil comporta elementos
como: i) la conducta o hecho de un sujeto (incumplimiento de la obligacin o deber preexistente)
que corresponde probara peticionario o demandante; u) un dao (perjuicio ocasionado a la victima
en razn a la conducta del sujeto), que requiere que sea cierto; ser directo (nexo de causalidad
entre la conducta del sujeto y el dao); actual (previo a la solicitud de indemnizacin);
excepcionalmente el dao futuro puede ser indemnizado, cuando quiera que exista certeza que
ocurrir; iii) nexo causal entre la conducta del sujeto y el dao; y iv) la culpa, como un elemento
subjetivo que cualifica la conducta del agente, lo cual doctrinariamente, tambin se define como
aquel error de conducta, en el cual no haba incurrido un hombre prudente y diligente.

Sin embargo, habra que examinar si dicho conceptos y el esquema que conforma resulta
adecuado o no para la solucin a los conflictos generados por los pasivos ambientales.

Una primera aproximacin seala que el esquema de responsabilidad civil se caracteriza por una
'visin patrimonialista', resguardada en una frrea defensa del derecho de propiedad en un marco
filosfico y jurdico que catapulta al individuo propietario como la unidad sobre el cual gira la propia
sociedad, detrs de lo cual se opaca la nocin de lo colectivo como corporeidad integral que
representa los fines, la convivencia y el esfuerzo mancomunado o solidario del grupo.

Esta perspectiva, se caracteriza por un elemento subjetivo en que la lucha o la constante de los
humanos ms all que por conservar o apreciar lo que tiene, se sustenta bajo una lgica de
apropiarse tanto cuanto pueda, sin que incluso exista auto limites en las desproporcionadas
intenciones de acumular bienes o cosas. De esta lgica no escapan si quiera los bienes de estirpe
colectiva como el ambiente, teniendo como consecuencia que cada da le corresponda menos a
las actuales y a las futuras generaciones.

En trminos de Rodas Monsalve (1999: 53), es necesario superar esa 'visin patrimonialista' de
los derechos subjetivos en que todo puede ser parcial, divisible y adjudicable, pues en realidad el
ambiente comporta caractersticas contrarias como la de no ser divisible y disponible de forma
exclusiva al individuo.

En segundo lugar, la teora civilista se enfocarla ms en la indemnizacin por el dao ya causado,


descuidando la prevencin del mismo, lo que implica que primero se deteriore el ambiente para a
posteriori adoptar medidas correctivas o indemnizatorias. Es decir, se pierde de vista la lucha ex
ante contra la contaminacin y se reanima la admisin de la compensacin por los daos y ello,
cuando son efectivamente "pagadas".

Adicionalmente Rodas Monsalve (1999: 142-144) encuentra que la responsabilidad civil se reduce
a la relacin entre dos sujetos que se disputan el derecho, uno activo que ha promovido la accin
daosa y el otro que la ha sufrido y que busca como efecto la reparacin "obligacin de reparar",
lo que resulta insuficiente en tratndose de la etiologa ambiental donde la contaminacin produce
variado efectos, desencadena mltiples causas y afecta indistintamente a todas las personas.

Partiendo que la responsabilidad civil clsica, sta puede ser contractual 51 o extracontractual,
teniendo sta ltima como la fuente de la gran mayora de los daos perpetrados al ambiente,
donde se aplica la frmula tradicional que involucra segn lo establecido en el articulo 2341 del

' Se erige bsicamente cuando las partes se han puesto de acuerdo por medio de una convencin a travs de clusulas
compromisorias ya contrario sensu la extracontractual las partes no se conocen previamente o media acuerdo previo entre
el causante el dao y quien lo sufre.
7Del
Resolucin No.
076V
1 - 4 JUL 2014
de Hoja No. 69

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Cdigo Civil, la demostracin de la culpa "aquiliana" (lo que debi hacer y no se hizo) accin
daosa, el dao y relacin de causalidad entre aquella y ste.

Sin embargo, dada la complejidad del ambiente 52 , dicha frmula resultara insuficiente, en cuanto
la culpa del agente la debe probar el afectado por el dao bajo el esquema de responsabilidad
subjetiva, aunado a que de por si ya resulta dispendioso aducir las probanzas tendiente a
demostrar el nexo de causalidad entre el hecho daoso y los mltiples efectos que causara al
ambiente integrado: por los humanos, no humanos actuales y futuros, los bienes naturales y
ambientales53.

Para Mesa-Cuadros (2011: 246) se hace necesario superar en materia ambiental los esquemas
de responsabilidad basado en la prueba de la culpa haca uno de responsabilidad objetiva, en la
cual baste con probar los efectos causados por el hecho daino. En este sentido para autores
como Sarmiento Garca (2009: 105, 106) reconoce que en nuestra legislacin ambiental,
especialmente a partir de lo sealado en el articulo 16 de la Ley 23 de 1973, establece un rgimen
de responsabilidad civil bajo un esquema objetivo, que no tiene en cuenta si se actu con culpa o
no, como factor determinante de la responsabilidad por los daos causados al ambiental por el
Estado y los particulares, aunque lo limita a los "recursos naturales" de propiedad privada.

En una nueva direccin de la responsabilidad fundada en una teora objetiva, en lo que parece
estar de acuerdo con Rodas Monsalve (1999: 144, 145) bajo la premisa que en dicho rumbo ms
que concentrarse en la prueba, el actor principal lo constituiran las "vctimas" para lo cual resulta
ms adecuado concebir una teora basada en los riesgos, amenazas y peligros que genera el
contaminador con sus acciones u omisiones para la vida de los humanos, no humanos y el
ambiente, mxime en una sociedad actual marcada por el uso intensivo de la ciencia y la
tecnologa de los cuales no se sabe en muchos casos cuales son los efectos negativos que se
producen a manera de "daos annimos", lo cual permitir avanzar en superar el esquema de
responsabilidad acogido hasta hoy.
Tabla 2-1. Comparacin entre teoras de responsabilidad civil y ambiental para el tratamiento de pasivos ambientales

52
Por ejemplo en la persistencia en el tiempo en que se presentan los efectos o en que aparecen y en la magnitud de la
afectacin, lo cual desdibuja los esquemas de responsabilidad en cuanto resulta difcil individualizar al responsable.
Mirase por ejemplo en materia de contaminacin atmosfrica de un rea fuente donde son vados los contaminadores o en
una fuente hdrica en la que se realizan descargas contaminadas a lo largo del transcurso del cuerpo de agua.
Resolucin No.
0 7 6 1 4 2014
de Hoja No, 70

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

C. El caso concreto

El recurrente trae a colacin algunas acepciones conceptuales de dao ambiental:

"Es importante mencionar que el dao como elemento central y fundamental de la responsabilidad civil ha sido
concebido por la doctrina como "todo detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia que sufre un individuo
en su persona, bienes, libertad, honor, crdito, afectos, creencias, etc. El dao supone destruccin o
disminucin, por insignificante que sea, de/as ventajas o beneficios patrimoniales o extrapatrimonia/es de que
goza un individuo". De este modo, teniendo en cuenta que el objeto y la funcin de la institucin de la
responsabilidad, es la reparacin de un dao sufrido, puede afirmarse entonces que sin el dao no nacer la
obligacin de indemnizar.

Ahora bien, en materia de responsabilidad ambiental, el concepto del dao ha sido abordado desde distintas
perspectivas, por ejemplo de la economa y/a biloga, teniendo en cuenta que el medio ambiente representa
un bien jurdico inmaterial, unitario, autnomo y diverso con reconocimiento y tutela normativa al margen de la
lesin de otros derechos e intereses individuales, al tratarse de un valor primario, primigenio, colectivo o
supraindivival con dimensin personal, social y pblica, concemiente al Estado, la colectividad e individuos que
la integran. No obstante, desde el punto de vista jurdico, la nocin de dao ambiental ha sido entendida, estricto
sensu, como 'todo detrimento causado al ambiente, bien pblico resultante de la conjuncin de sus distintos
elementos, susceptible de proteccin autnoma, mesura o proyeccin patrimonial, y derecho colectivo
perteneciente a toda la comunidad, conglomerado o sociedad".

Para que pueda solicitarse la reparacin de un dao ambiental, la Corte Suprema de Justicia ha manifestado
que este debe comportar un elemento de certeza En este sentido, este Corporacin ha sealado que la
certidumbre del dao es requisito ineludible de toda reparacin y atae a la real, verdica, efectiva o creble
conculcacin del derecho, inters o valor jurdicamente protegido ya actual bien, potencial e inminente, ms no
eventual, contingente o hipottica. Tal como lo explica el autor Juan Carlos Henao, la eventualidad y la certeza
constituyen trminos antagnicos, puesto que si el perjuicio es calificado como eventual no nace el derecho a
la indemnizacin, pero si este es calificado como cierto, surge de esta forma la posibilidad de obtener un
resarcimiento.

Conforme lo anterior, atendiendo a la premisa bsica de la responsabilidad civil que hace referencia a la
reparacin de todo el dao y nada ms que el dao, es dado afirmar que para que se configure responsabilidad
en materia ambiental, el dao que se endilgue debe ser cierto en su existencia ontolgica, por lo cual ser
menester su plena demostracin en el proceso con elementos probatorios idneos.

Pues bien, en el caso concreto, la ANLA manifest6en la resolucin cuestionada que el acoritecimiento que se
reprocha en el segundo cargo tiene que ver con la echazn de entre 35 y 1870 toneladas de carbn al fondo
marino y con la consecuente violacin de normal ambientales. Para la autoridad ambiental, esta conducta
"determina que en efecto se produjo una afectacin jurdica del bien ambiental [..] es por ello que, como no se
puede dejar el carbn en el fondo marino [ .3 del dao causado es evidente su existencia, por lo que resulta
inexcusable e inocultable la ocurrencia del dao que en esa cantidad aplast todo loqueen su cada encontrare,
Resolucin No. l Dei Hoja No. 71
14 JUL 2914
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
sumndole adems que ese carbn cado o vertido en esa cantidad y magnitud no es propio de la naturaleza
o ambiente marino donde se encuentra, afectando su medio bblico y conforme se explic la presencia del
camn genere turbiedad, aplastamiento, dao vegetal, etc.

En ese sentido, para sustentar la inexistencia del dao ambiental por el cual fueron sancionadas sus
poderdantes, el recurrente argumenta:

"(' ... ) en lo que respecta al segundo cargo, se demostrar la falta de acreditacin, por parte de la ANLA, de los
elementos de la responsabilidad ambiental, toda vez que, de una parte no se concret de forma clara, cierta y
precisa la conducta objeto de investigacin. As mismo, se enervar la ocurrencia del dao, en atencin a que
en el marco de la investigacin no se prob la existencia de un perjuicio cierto, real antijurdico y actual, si no
que se teoriz sobre la posibilidad eventual de que el vertimiento de una cantidad indeterminada de carbn al
mar pudiera afectar el ecosistema marino; afectacin que si bien es cierto constituye un impacto ambiental, no
revisti la magnitud ni las caractersticas de un dao real y anturdico ( ... )"

.) En el marco de la actuacin administrativa adelantada contra mis representadas, se advierte que la ANLA
vulner la obligacin de imputar en el pliego de cargos en forma clara y precisa los hechos objeto de
investigacin, ypor ende, quebrant el derecho fundamental de defensa y contradiccin que a stas les asista,
permitiendo que se les sancionara a partir de un hecho incierto y desconocido, generando una ostensible
violacin del derecho fundamental al debido proceso ( ... )"

?.) De esta manera, se infiere que para acreditar la responsabilidad en el marco de un procedimiento seguido
por la autoridad ambiental en contra de una persona natural o jurdica, es necesario que la entidad estatal
demuestre, debidamente, no slo la existencia de la conducta, sino que esta, de acuerdo con las exigencias
del artculo 29 superior y de la jurisprudencia constitucional sobre la materia, sea comunicada en forma clara,
precisa y detallada al procesado, para efectos de que ste pueda ejercer efectivamente sus derechos a la
defensa y contradiccin (.4"

"( ... ) En el caso analizado, se observa que uno de los requisitos exigidos para la configuracin de la
responsabilidad civil extracontractual, es decir, el hecho generador, no se encuentra debidamente acreditado y
determinado, toda vez que en el artculo segundo del Auto 1405 de fecha 17 de mayo de 2013, se imput
vagamente, como conducta antijurdica, la echazn, cada y depsito de treinta y cinco (35) a mil ochocientas
setenta (1870) toneladas de carbn, sin especificarse la cantidad exacta por la cual se investigaba a mis
representadas, imposibilitando as el ejercicio del derecho a la defensa y a la contradiccin de stas, y
permitiendo la imposicin de una sancin a partir de un hecho incierto y desconocido (.4"

'...) Sin embargo, no le asiste razn a la ANLA, toda vez que si bien es cierto, la ocurrencia del dao permite
dar cuenta de la posible necesidad de imponer una sancin, lo cierto es que para efectos de predicar la
responsabilidad en materia ambiental es necesario que ocurran los requisitos exigidos para la responsabilidad
civil extracontractual, entre los cuales se encuentra la correcta y adecuada determinacin de la conducta
endilgada, situacin que no puede ser predeterminada por la autoridad pblica ( ... f'
"(..) la ANLA no acredit la ocurrencia de un dao como elemento central y fundamental para la configuracin
de la responsabilidad ambiental ( ... )

"(..) Debe mencionarse que la ANLA lleg a esta conclusin a partir del informe presentado por el Instituto de
Investigaciones Marinas y Costeras "Jos Benito Vives de Andreis" - IN VEMAR. No obstante, se considera que
este informe no contiene los elementos para determinar e dao con certeza, puesto que se tratan de textos de
consulta de carcter cientfico que no analizan en concreto los hechos ocurridos el 13 de enero de 2013, sino
que estudian de manera abstracta las consecuencias en el ecosistema marino que pueden derivarse en los
casos en los que se produce un derrame de carbn en el mar ( ... )
Resolucin No.
Q 76 114 JUI 20W Hoja No. 72

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
?..) En efecto, en el informe tcnico del mes de abril de 2013 rendido por el INVEMAR, se sealan los
principales efectos del carbn sobre el medio marino y se menciona que por regla general, una echazn de
camn en el mar puede generare/enterramiento y aplastamiento de las comunidades beticas presentes en
los fondos blandos, considerando que la mayor parte de los organismos viven en los primeros centmetros de
profundidad donde existe la mayor cantidad de oxgeno. As mismo, este informe indica que la presencia de
polvillo o fragmentos livianos en la columna del agua genera una mayor turbidez afectando organismos
auttrofos y los peces, as como la modificacin del hbitat natural por la fijacin de organismos que son
escasos en el ecosistema de fondos blandos como los balanos y los briozoos ( ... )"

"( ... ) Si bien es cierto que este informe debe ser considerado en el estudio del presente caso, en la medida en
que ha sido elaborado por cientficos que tienen gran conocimiento sobre la materia, la ANLA debe tomado
como un estudio de carcter ilustrativo pero no como prueba fehaciente de la causacin del dao ambiental
alegado, pues se reitera que en el informe realizado por el INVEMAR no se analizaron en concreto los hechos
ocurridos en el puerto carbonfero el 13 de enero de 2013, no se evaluaron las conductas desplegadas por las
empresas sancionadas y muchos menos se estableci la relacin de la causalidad entre los hechos acontecidos
y el supuesto dao ambiental que se configur, por lo cual al tener en cuenta la ANLA este estudio cientfico
para concluir la existencia del dao, est haciendo referencia a un dao eventual que no es indemnizable
porque sus consecuencias o efectos no existen realmente al basarse simplemente en eventos hipotticos,
contingencias o meras posibilidades (4"

?.) Igualmente es relevante indicar que la ANLA tuvo en cuenta el estudio elaborado por la Universidad Jorge
Tadeo Lozano - Sede Santa Marta, denominado "Evaluacin ambiental del impacto causado por la barcaza TS
- 115 en el rea del anclaje de Puedo Drummond, Cinaga Magdalena, Caribe Colombiano". Este estudio fue
realizado ante la necesidad de evaluar los impactos producidos en el medio marino tras los hechos ocurridos
el 13 de enero de 2013 en el rea de la Boya Roja (zona poco profunda) donde reflot y se logr la nivelacin
y estabilizacin final de la barcaza TS 115, por lo que con el propsito de estimar la magnitud y trascendencia
ambiental del incidente, se llevaron acabo inspecciones submarinas preliminares y de detalle con recoleccin
de muestras, para conocer el estado actual de la calidad del agua marina, de las condiciones de la flora y de
las especies de animales, tanto en el agua como en el suelo marino (4"

?) De este modo, el estudio arroj, entre otras cosas, que tanto los valores de temperatura como los de
salinidad se encontraron dentro de los valores histricos reportados para esta zona Para el caso del oxigeno
disuelto en el agua, los niveles reflejaron aguas con alta carga de materia orgnica, propios de la regin debido
a los aportes de los ros y principalmente de la Cinaga Grande de Santa Marta, mas no producto del evento.
Asimismo, indic que en la actualidad la riqueza, densidad y diversidad del fitoplancton (vegetacin
microscpica) es bastante homognea e toda el rea de estudio, incluyendo el rea de/incidente, mostrando
una comunidad joven, fotosintticamente activa yen fase de crecimiento exponencial (...

"( ... ) A nivel de zooplancton, el estudio seal que la comunidad se encontr conformada por zooplncteres
tpicos de aguas costeras y ocenicas del departamento del Magdalena y otras regiones del Caribe colombiano.
La densidad total registrada en la zona fue mayor en comparacin con otras zonas analizadas del Caribe
colombiano, observndose una alta dinmica entre las boyas y los sectores muestreados atributos ecolgicos,
esto puede deberse a la cercana con los apodes de ros y de la cinaga. Respecto a la comunidad bentnica-
infaunal, la composicin y abundancia encontradas fueron similares a los estudios realizados anteriormente en
la zona, lo que indica que las condiciones de la estructura de la comunidad se mantiene estable, sin alteraciones

"(..) el estudio realizado por la Universidad Jorge Tadeo Lozano concluy que si bien existe la presencia de
carbn mineral en el fondo marino en un rea aledaa a donde ocurrieron los hechos, un mes despus de
haberse presentado el conato de hundimiento en el sector de la boya 23 de Puerto Drummond, las condiciones
fisicoqumicas en el rea impactada, as como de las comunidades biolgicas asociadas a la columna de agua
y del fondo marino, no presentan en general caractersticas f1sico qumicas ni biolgicas diferentes a las de
Resolucin No.
Q76 7Del
);
4 JUL 2U14 de Hoja No. 73

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
reas adyacentes al incidente, no impactadas por el mismo. En esa medida, se determin que no se observan
alteraciones ambientales que puedan considerarse un deterioro ambiental de/rea (...)"

`y...) agrava lo anterior, el hecho de que a lo largo del proceso no se hubiera decretado un dictamen pericial a
cargo de un profesional de las ciencias del mar y biologa marina, que era la prueba idnea para sustentar el
cargo imputado a mis representadas (,.J'
"( ... ) A pesar de que se ha dejado claro que el estudio de la Universidad Jorge Tadeo Lozano - Sede Santa
Marta, seal que los acontecimientos del 13 de enero de 2013 no generaron dao ambiental y que el informe
tcnico del mes de abril de 2013 rendido por el INVEMAR no establece de -manera cierta el supuesto dao
causado por no versar sobre la situacin concreta (..)"

"( ..) Con base en lo anterior, puede indicarse que la ANLA no tena elementos de juicio para afirmar que en el
presente caso ocurri, un dao ambiental, real, cierto y efectivo con ocasin al conato de hundimiento de la
barcaza TS 115 en Puerto Orurnmond, pues como ha sido expuesto anteriormente, los informes tcnicos
analizados por la entidad no permiten concluir la ocurrencia de un dao cierto en virtud de la conducta de las
empresas en cuestin, porque de un lado, el informe del INVEMAR no estudia de manera concreta las
circunstancias de modo, tiempo y lugar de lo ocurrido el 13 de enero de 2013, sino que expone de manera
genrica los efectos d derrame de carbn en el ecosistema marino; y por el otro, el estudio de la Universidad
Jorge Tadeo Lozano Sede Santa Marta, no coligi la existencia de alteraciones ambientales que puedan
considerarse como un deterioro ambiental del rea (...)"
"(..) la ANLA no debi declararla responsabilidad de American Port Company Inc., Drummond Coal Minning
LLC., y de Transport Seivices LLC., al imputarles el cargo segundo relacionado con la supuesta afectacin o
deterioro al ambiente y ecosistema martimo ocasionado el 13 de enero de 2013 por la echazn, cada y
depsito de 35 a 1870 toneladas de carbn en el lecho marino ... puesto que en la resolucin cuestionada no
se acredit la configuracin de u dao real, cierto y efectivo ( ... )"

Respecto de este ' punto, considera esta Autoridad que los argumentos presentados por las
sociedades accionadas 1 resultan varias contradicciones y sealamientos errados que se discriminan
y por ello resultan invlidos para la reposicin de la Resolucin 1309 de 2013, los cuales se indican a
continuacin:

Es contradictorio que el apoderado de las sociedades AMERICAN POPT COMPANY INC.,


DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAI. MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLO afirme que
"no se concret de forma clara, cierta y precisa la conducta objeto de investigacin.... no se prob la
existencia de un perjuicio cierto, real ant urdico y actual, y que adems la situacin imputada es "a
partir de un hecho incierto y desconocido, generando una ostensible violacin del derecho
fundamental al debido proceso (...)" cuando segn el estudio contratado por las mencionadas
sociedades y denominado "Reporte Preliminar Sobre el Aligeramiento de Emergencia en la Barcaza
TS-1 15 Puedo Dwrnmond, Colombia" y efectuado por ECOLOGY ANO ENVIRONMENT, INC. afirma
que:

"( ... ) Drummond reconoci en sus reportes a DIMAR, apenas pasadas algunas horas del incidente,
que el incidente haba ocurrido y que haba perdido carbn durante el aligeramiento de emergencia
de la barcaza 115( ...)"Pag6-15.

"y...) E & E "en trminos generales", acepta que el entierro, ahogamiento y trituracin son los mayores
impactos potenciales de/bentos ( ... " Pag 6-15.

"( ... ) E & E reconoce que los cambios en el sustrato del fondo pueden alterar la ecologa. Esto se
acepta como un impacto potencial (..j" Pag 6-15,
Resolucin NQ
7 63 De 4 JUL.2014 de Hoja No. 74

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Adicionalmente se corrobor los argumentos presentados en los estudios realizados por el INVEMAR
y la UJTL que fueron material probatoriT permisible para la formulacin de cargos. `De esta manera
se demuestra que la ANLA prob los hechos en la formulacin de cargos, an con el estudio
minucioso de las pruebas que present el infractor.

Se reitera adems que el cargo consign los trminos de ' . . .Alterar deteriorar o afectare/ambiente
y ecosistema martimo ocasionado el 13 de enero de 2013..." y de acuerdo con la aceptacin de que
esos cambios en la ecologa como as lo denominan el estudio de E & E, debido a los cambios en el
sustrato del fondo y que estos fueron ocasionados por la cada de carbn al suMrato marino en
trminos de aligeramiento de emergencia de la barcaza 115, se demuestra que el irhpacto si ocurri
pero que no obstante al momento de realizar los estudios posteriores, tambin se denot un fenmeno
de recuperabilidad del ecosistema marino en trminos de resiliencia. Lo anterior recae en un
agravante y es que de haberse advertido o informado oportunamente los hechos ante la ANLA se
hubiese recogido pruebas an ms tangibles antes del desarrollo de la recuperabilidad del sistema,
pues lo que demuestran los estudios acogidos como pruebas es que el ecosistema marino se
manifiesta en una usual recuperacin despus de un impacto como el ya descrito, en los estudios
contratados para dilucidar los hechos en comento.

Por otro lado, resulta muy contradictorio que el apoderado de las sociedades accionadas afirme que
"se imput vagamente, como conducta anturdica, la echazn, cada y depsito de treinta y cinco
(35) a mil ochocientas setenta (1870) toneladas de carbn, sin especificarse /a cantidad exacta por la
cual se investigaba a mis representadas", cuando la discusin de si ocurri o no la cada del
mencionado carbn en la zona marina en comento, ya se ha demostrado y argumentado su
existencia, es decir, el acontecimiento de calda de carbn se demostr, adems ya se haba
reconocido por parte de las sociedades accionadas en sus descargos (4120-E1-23887 del 6 de junio
de 2013 FIs. 879 y ss) lo siguiente: "Se realiz el vertimiento de agua con carbn.aI mar con el fin
de evitar una contingencia mayor, como pudo haber sido el hundimiento de la Barcaza TS 115, que
si hubiese llegado a ocurrir, habra generado impactos considerablemente mayores a las
alteraciones que se produjeron como consecuencia del semihundimiento de la Barcaza TS 115"; en
tal sentido las sociedades accionadas han reconocido ampliamente sin determinar la magnitud exacta,
el impacto que gener la maniobra mencionada.

Se reitera adems que los estudios realizados por el instituto INVEMAR, evidencian la presencia del
carbn vertido al mar producto de la contingencia sucedida y sus efectos sobre la comunidad biolgica
all existente. Dichos estudios demuestran la evidencia tcnica y cientfica sobre la presencia de
carbn en la zona del incidente, y se concluyen consideraciones cientficas del efecto que se pudo
ocasionar al ecosistema marino producto de la contingencia de la barcaza TS-1 15 el da 13 de enero
de 2013, basadas en el "Informe tcnico de avance sobre el efecto del derrame de carbn sobre el
ecosistema marino, producido por la maniobra de rescate de la barcaza TS-1 15 de propiedad de la
Compaa American Por! Company INC "de abril de 2013, el cual fue confirmado por el Informe Final
de mayo de 2013 denominado "Efecto del derrame de carbn sobre el ecosistema marino, producido
por la maniobra de rescate de la barcaza TS-1 15 de propiedad de la compaa American Por!
Company Inc. ' en los mencionado informes se reitera que seala al respecto que:

As, en la pgina 32 del informe del INVEMAR (CPT-BEM-005-13):

"El mosaico adquirido (Figura 4.1.3) reflej un rea aproximada de 10.194 rn2 en los cuales estara distribuido
el mayor depsito de carbn sobre la superficie lodo-arenosa del fondo marino de origen natural encontrado en
el sector del Golfo de Salamanca. Adems del rea directamente afectada se identific una marca lineal
que parte desde la misma zona de vertimiento hasta las inmediaciones de la boya roja, la cual puede
ser interpretada como una trayectoria de arrastre de la barcaza TS-115 al momento de ser remolcada..."
Resolucin
Q 763 De
014 JUL 2014
de Hoja No. 75

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Con la realizacin de perfiles del subsuelo sobre el rea determinada a partir del mosaico generado con
sonar de barrido lateral, se identific un espesor del depsito de carbn mximo de 0,91 m con
ubicacin aproximada en 11 00519,63"N, 7415'39,42'W (Figura 4.1.4). Se diferenci por el relieve
causado sobre el fondo, la irregularidad de la superficie provocada posiblemente por el aumento de
contenido en fragmentos gruesos, y la ausencia de reflectores dentro de la capa identificada en el
registro acstico. Pqr debajo de la capa de carbn, se identifica el sustrato lodo-arenoso con
espesores cercanos a los 4 m, es caracterstico del ambiente de sedimentacin con baja energa en el
Golfo de Salamanca hacia el oriente, cerca del borde costero. La sedimentacin actual suprayace los
sedimentos pro gradahtes antiguos del delta del ro Magdalena, que se distinguen en el registro como una
secuencia laminada homognea, con inclinacin suave (<10) hacia.e norte.

El volumen calculado a partir de las superficies identifidas.. ten el rea registrada es de


aproximadamente 1,575 m3. Esta capa de sedimentos contiene carbn de tamao grava que deja
espacios intersticiafes amplios en los cuales se presenta la iip filtracin y probable saturacin de
agua del depsito y/a sedimentacin de fracciones ms finas.5 cv:'

En las conclusiones de los tres informes mencionados que pr'sent el INVEMAR, se manifiesta
claramente de manbra cualitativa, para los primeros dos infonm,es y,-de manera cuantitativa en el
informe final, la presencia de carbn en el fondo marino en cercanas a la boya 23, sitio en
donde se produjo el hundimiento parcial de la barcaza yen donde se dispuso con las cucharas de
una gra flotante una cantidad indeterminada de carbn, dado r que las sociedades accionadas no
realizaron ningn registro que permitiera cuantificar exactamente la cantidad que fue vertida
mecnicamente por los equipos.

As mismo en el mismo Informe Tcnico del mes de abril de 2013 se presenta una cuantificacin
del rea afectada y dentro de sus conclusiones se afirma que: "Se confirma que el incidente que
se inici con el rescate de la barcaza TS 115 en la hoya 523 provoc un derrame de carbn
que se observa con el sonar de barrido lateral en la zona noreste de la hoya S23 y se
demostr con el registro de los sedimentos de los alrededores de la hoya. El rea afectada
es de aproximadamente 10.194 m 2, en la cual estara distribuido el depsito de carbn.
Especficamente sobre la superficie lodo-arenosa de la zona de estudio.", por lo tanto dicha
informacin es base suficiente para poder inferir que esa rea calculada de 10.194 m2,
corresponda a un volumen, el cual efectivamente fue calculado posteriormente por el INVEMAR.

En el sealado Informe del INVEMAR (CPT-BEM-005-13) se estim tanto el rea como el volumen
del vertimiento de, carbn, para lo cual seal claramente, basado en tcnicas y equipos
plenamente reconocidos y confiables que: "El vertimiento de carbn causado el 13 de enero de
2013 en inmediaciones de la hoya 23 de Puerto Drummond LTD. ocasion la formacin de
un montculo en inmediaciones de la coordenada 110519,63"N, 7415'39,42"W, con un rea
de 10. 194,3 m2, y espesor mximo de 0,91 m. Alrededor del rea afectada los espesores varan
hasta encontrarse en el fondo fragmentos aislados de tamao grava sobre los sedimentos lodo-
arenosos, Se estim un volumen ocupado por el depsito de 1.575 m3".

De acuerdo a los anteriores soportes, considera el equipo tcnico de la ANLA que las evidencias
cientficas y tcnicas argumentadas, son suficientes para demostrar la presencia de carbn en la
zona del incidente y ocasionado como lo dice el estudio por "El vertimiento de carbn causado
el 13 de enero de 2013 en inmediaciones de la hoya 23 de Puerto Drummond LTD."; en este
sentido queda impugnado el argumento de las sociedades cioadas, respecto de que no hay
evidencia del vertimento de carbn al ecosistema marino, producto de la contingencia en comento.
Resolucin Del de Hoja No. 76
No0763 '14 II'2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
En segunda instancia, resulta bastante discordante que el apoderado de las sociedades
accionadas afirme que "la ANLA no acredit la ocurrencia de un dao como elemento central y
fundamental para la configuracin de la responsabilidad ambiental ... que la ANLA lleg a esta
conclusin a partir del informe presentado por el ... INVEMAR, y que, se considera que este
informe no contiene los elementos para determinar e dao con certeza, puesto que se tratan de
textos de consulta de carcter cientfico que no analizan en concreto los hechos ocurridos el 13
de enero de 2013, sino que estudian de manera abstracta las consecuencias en el ecosistema
marino que pueden derivarse en los casos en los que se produce un derrame de carbn en el mar
( ... )' al respecto se reitera que los servicios del INVEMAR fueron exclusivamente para analizar
la afectacin o deterioro al ambiente y ecosistema martimo ocasionado el 13 de enero de 2013
por la echazn, cada y depsito de 35 a 1870 toneladas de carbn en el lecho marino y que
adems en el recurso de reposicin el representante de las sociedades accionadas afirma
respecto de dicho informe que: "este informe debe ser considerado en el estudio del presente
caso, en la medida en que ha sido elaborado por cientficos que tienen gran conocimiento
sobre la materia" por ello la idoneidad de la entidad se acredita debido a que el Instituto de
Investigaciones Marinas y Costeras 'Jos Benito Vives de Andreis", INVEMAR es una entidad
adscta al Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, por medio del articulo 16 de Ja Ley 99
del 22 de diciembre de 1993 y reorganizada por el artculo 18 asi:

"(..)... El INVEMAR tendr como encargo principal la investigacin ambiental bsica y aplicada
de los recursos naturales renovables y el medio ambiente y los ecosistemas costeros y ocenicos
de los mares adyacentes al territorio nacional. El INVEMAR emitir conceptos tcnicos sobre
la conservacin y aprovechamiento sostenible de los recursos marinos, y prestar
asesora y apoyo cientfico y tcnico al Ministerio, a las entidades territoriales y a las
Corporaciones Autnomas Regionales.

El Ministerio del Medio Ambiente promover y crear una red de centros de investigacin marina,
en la que participen todas las entidades que desarrollen actividades de investigacin en los
litorales colombianos, propendiendo por el aprovechamiento racional de toda la capacidad
cientfica de que ya dispone el pas en ese campo....(...

As mismo se reitera que los efectos de dicho vertimiento de carbn al ecosistema marino en la
zona de los hechos, son afirmados en l primer Informe Tcnico del INVEMAR dl 11 de febrero
de 2013 donde se seala que: "Un efecto de la presencia del carbn vertido ! el ecosistema
es la presencia frecuente de individuos que son escasos en el ecosistema de fondos
blandos, como los balanos que estaban creciendo sobre los fragmentos del mineral. La
presencia y abundancia de ms organismos ajenos a este ecosistema puede llegar a
cambiar en el mediano y largo plazo 'l estructura de una comunidad tpica dp ambientes de
fondos blandos caracterstico de este sector". Lo anterior constituye de antemano una alerta
del peligro que sustenta la posible invasin de especies intrusas a un medio natural y con unas
caractersticas especficas estables, con la posible consecuencia de alteracin ed'su composicin
y estructura. Al respecto la ANLA siempre ha advertido que el fenmeno de invasin ecolgica o
de especies invasoras constituye un desafio ambiental importante en la actualidad, debido a las
numerosas consecuencias negativas que se han registrado hoy da. De acuerd con la UICNJ
en los ecosistemas marinos, las especies invasoras han tenido enormes repercusiones en la
biodiversidad, los ecosistemas, la pesca y la maricultura (la cra y cultivo de orgaiismos marinos

ulcN - Unin Internacional pare la conse,-vacin de la Naturaleza (wwwiucn.orq). Extractado el 20 de octubre de


2013:http]/crnsdatajucn.omfdown!oadsJemenaza merina marine menace sp.pdf
7
Q
r Del
14 JUL 2014 de
Resolucin No, Hoja No. 77

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
para el consumo hUmano), la salud humana, el desarrollo industrial y la infraestructura. De ah la
importancia de tenr claro que el carbn al no pertenecer al rea donde ste fue depositado por
las sancionadas, genere desplazamiento de especies en los trminos sealados, generando una
apropiacin indebida e injustificada sobre el ambiente que conlleva a una responsabilidad
ambiental de quien a produce.

Adicional a lo anterior, en el Informe Tcnico del mes de abril de 2013 se indica en el numeral
"4.3.1. PRINCIPALES EFECTOS DEL CARBN SOBRE EL MEDIO MARINO" que:

"(..)... El enterramiento y aplastamiento ocasionado porte depositacin masiva del carbn sobre
las comunidades bentnicas (menores a 2 cm que viven dentro del fondo arenoso y lodoso)
presentes en los fondos blandos representa uno de los mayores impactos cuando se presenta
este tipo de incidentes, considerando que la mayor parte de los organismos viven en los primeros
centmetro de profundidad donde existe mayor cantidad de oxgeno. Segn lo anterior, los
fragmentos que caen al fondo pueden generar asfixia al interferir con la respiracin de stos ya
que la mayora de especies que estn all poseen poca movilidad o carecen de ella lo que les
impide salir de su galera. Dependiendo de la cantidad de carbn que llegue al fondo,
sobrevivirn las especies adaptadas a estas condiciones (Franco et al., 2011).
Asimismo, :los fragmentos ms gruesos y pesados caern rpidamente alterando la ecologa del
ambiente por cambio en el tamao de grano en los sedimentos, lo que afecta el establecimiento
y distribucin de individuos, especialmente de la infauna (INVEMAR, 2004; Corts et al., 2008).
Todos estos efectos pueden incidir en un eslabn clave de la cadena trfica al encontrarse en
estos ecosistemas muchas especies de moluscos, crustceos, anlidos, entre otros, de los
cuales dependen otras especies, entre ellas la de peces de inters comerciaL
La presencia de polvillo o fragmentos livianos en la columna de agua tambin genera una mayor
turbidez afectando a los organismos auttro tos (fitoplancton) inhibiendo la realizacin del
proceso de fotosntesis, el cual es fundamental para su desarrollo. Asimismo, por el efecto del
oleaje, las corrientes y eventos extremos como mar de leva, facilitan el transporte de estos
fragmentosdepositndose en los fondos marinos de otros sectores, incluso llegar hasta las
playas, como se ha documentado en algunos estudios realizados al sur del Departamento del
Magdalena (Franco-Herrera el aL, 2011; Gmez et al., 2011), cambiando su aspecto, sus
caractersticas estructurales y sedimentolgicas.
Por otra parte, la presencia de los pedazos de carbn de mayor tamao en el rea suministra un
sustrato duro el cual ha sido utilizado para la fijacin de organismos que son escasos en el
ecosistema de fondos blandos como los balanos y briozoos. As, uno de los efectos directos de
la presencia de fragmentos de carbn es el de modificar el hbitat natural que puede llegar a
cambiar en el mediano plazo, la composicin y estructura de las comunidades, donde se
presenta un proceso de sucesin originado por el impacto (INVEMAR, 2010).
Adicional alo anterior, es importante tener en cuenta que algunos de los componentes del carbn
mineral pueden tener efectos perjudiciales potenciales sobre ciertos organismos marinos. El
carbn est compuesto por una serieelde sustancias y elementos, entre los que se pueden
encontrar metales pesados (Kleiber al., 2002, Silva el al., 2011), que aunque en bajas
concentraciones los hace difciles de detectar y cuantificar, pero igualmente pueden ser txicos
a largo plazo para algunos organismos filtradores marinos al ser absorbidos y bioacumulados en
sus tejidos (Nicolaidou y NoII, 1990; Siboni et aL, 2004).
El carbn tambin puede tener efectos negativos sobre los peces. La turbidez generada por el
polvillo puede interferir sus procesos de migracin con fines alimentarios que dificultara la
obtencin del alimento y limitara los procesos reproductivos lo que puede llegar a afectar
gravemente el ciclo biolgico de los peces, como podra ser el caso de algunos muglidos (e.g.
Mugilincilis, M. lisa) que crecen en el interior de la Cinaga Grande de Santa Marta y se dirigen
hacia el norte buscando zonas adecuadas para su reproduccin y a su regreso el bordean la costa
hasta llegar nuevamente a la Cinaga (Eco forestLtda, 1992; cf Corts al., 2008, Franco-
Herrera el al., 2011).
Otros efectos del carbn en los peces segn Franco-Herrera el al. (2011) se dan a nivel
fisiolgico donde el mineral puede interferir en los procesos de respiracin al taponar las vas
respiratoris de los peces hasta producir una asfixia, adems, la cada de partculas hacia el mar
Resolucin NI 'Del de Hoja No. 78
11112014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
produce un constante roce con la piel de estos organismos, lo que conlleva a daos y lesiones
de la epidermis. Estos mismos autores registraron la presencia de carbn en & estmago de un
individuo del Pargo rayado (Lutjanus syna gris) y del Melito (Cynoscion jamaicensis), as como
unas partculas slidas de color negro incrustadas a nivel superficial y rganos como hgado,
gnadas, pero no pudieron ser confirmadas como carbn a partir de la metodologa empleada.
Sin embargo, se registr su presencia en 245 de 294 ejemplares capturados, especialmente en
los rganos del sistema digestivo y a una escala espacial la frecuencia de aparicin de las
partculas negras fue mayor en los lugares de pesca cerca a los operadores portuarios de carbn
al sur del margen costero del Departamento del Magdalena. Dependiendo del lugar donde se
depositen las partculas, su presencia puede generar dolor, estrs, laceraciones de tejidos,
taponamiento temporal del tracto intestinal, alteraciones en el sistema reproductivo, deterioro
glandular, entre otros, que debilitan al pez limitando su ptimo desarrollo O pueden llegar a
presentar consecuencias fatales, especialmente los peces demersales debido a su frecuente
cercana con el fondo...."

En los informes del INVEMAR sealan los "PRINCIPALES EFECTOS DEL CARBN SOBRE EL
MEDIO MARINO" as:

"Teniendo en cuenta la informacin primaria colectada y secundaria analizada, se hace una


descripcin y anlisis preliminar de la situacin:

Los ecosistemas marinos caractersticos de la regin suroeste de Santa Mafia son los
fondos blandos de lodo y arenas, que albergan una comunidad del bentos bien definida
hasta aproximadamente 50 m de profundidad compuesta por organismos altamente
adaptados a estos ambientes, principalmente del grupo de los artrpodos y moluscos
(A rango y Solano, 1999).
Los organismos bentnicos representan un importante eslabn en el reciclamiento de
nut rientes en la columna de agua y en el flujo de energa de los productores primarios a
niveles trficos superiores; es as como los invertebrados de fondos blandos (poliquetos,
crustceos, moluscos, entre otros) forman la base del flujo de energa desde el bentos
hacia muchas especies como los peces demersales, los cuales se encuentran
frecuentemente cerca del fondo (Crisp, 1984; Longhurst y Pauly, 1987).
Segn Franco el al. (2011), el polvillo de carbn puede contener 13 diferentes
hidrocarburos aromticos policclicos (HAR) (Carnpbell y Devlin, 1997) destacndose el
benzo(a)pireno, dibenzo(a,h)antraceno, indeno(1, 2,3-cd)pireno y benzo(g,h,i)p freno, que
pueden llegar a inducir a la formacin de metabolitos mutantes a nivel heptico a nivel de
peces telesteos (Hahn y Stegeman, 1994)... ( ... )"

Es evidente que los argumentos presentados por los dos informes del INVEMAR, son suficientes
para considerar el impacto negativo que habra sucedido en la biota del ecosistema marino
existente en la zona del incidente, como producto del vertimiento de carbn a!' 'mar durante la
contingencia de la barcaza TS-115 el da 13 de enero de 2013. En general las
advertidas por los tres reportes del instituto de investigaciones marinas se resumen as: El
enterramiento y aplastamiento ocasionado por la depositacin masiva del carbn sobre las
comunidades bentnicas menores a 2 c que viven dentro del fondo arenoso y lodoso. La
alteracin de la granulometra de los sedimentos que impide el estal y
distribucin de la infauna all presente y a su vez una alteracin de la red trfica del
ecosistema, debido a que en estos ecosistemas muchas especies de molusc6, crustceos,
anlidos, entre otros, son el sustento de otras especies como por ejemplo peces de inters
comercial. El incremento en la turbidez afecta a los organismos auttrofos (fitoplanclon)
inhibiendo la realizacin del proceso de fotosntesis, el cual es fundamental para su desarrollo y
Resolucin No.
9 7r- k1 4 A 11 2o ir
Hoja No. 79

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
as mismo de la red trfica; como efecto colateral y por el efecto del oleaje, las corrientes y eventos
extremos como mar de leva, facilitan el transporte de residuos de carbn en los fondos marinos
de otros sectores, cambiando sus caractersticas estructurales y sedimentolgicas. La alteracin
del sustrato por pedazos de carbn de mayor tamao, suministra un sustrato duro ideal
para la colonizacin de especies invasoras. En ocasiones, el polvillo del carbn puede interferir
en los procesos de respiracin de los peces y de lesiones en la epidermis.

Como siguiente prueba resulta muy contradictorio que el representante de las sociedades
accionadas, desconozca lo reportado por el estudio de la Universidad Jorge Tadeo Lozano que
evidencia la alteracin de la biota marina a la vez que reconoce que "la ANLA tuvo en cuenta el
estudio elaborado por la Universidad Jorge Tadeo Lozano - Sede Santa Marta, ... el cual, fue
realizado ante la necesidad de evaluarlos impactos producidos en el medio marino tras los hechos
ocurridos el 13 de enero de 2013 en el rea de la Boya Roja (zona poco profunda) donde reflot y
se logr la nivelacin y estabilizacin final de la barcaza TS 115. En dicho estudio y conforme a lo
enunciado por la contraparte accionada se enuncia: "( ... ) por lo que con el propsito de estimar
la magnitud y trascendencia ambiental del incidente, se llevaron a cabo inspecciones submarinas
preliminares y de detalle con recoleccin de muestras, para conocer el estado actual de la calidad
del agua marina, de las condiciones de la flora y de las especies de animales, tanto en el agua
como en el suelo marino ( ... )"
Al respecto y si bien el mencionado estudio reporta que "(...) que tanto los valores de temperatura
como los de salinidad se encontraron dentro de los valores histricos reportados para esta zona.
Para el caso del oxigeno disuelto en el agua, los niveles reflejaron aguas con alta carga de materia
orgnica, propios de la regin debido a los aportes de los ros y principalmente de la Cinaga
Grande de Santa Marta... que en la actualidad la riqueza, densidad y diversidad del fitoplancton
(vegetacin microscpica) es bastante homognea e toda el rea de estudio, incluyendo el rea
del incidente, mostrando una comunidad joven, fotosintticamente activa y en fase de crecimiento
exponencial (.,.)" estas son evidentes manifestaciones de un ambiente en recuperacin
posterior a un impacto como el ya descrito, sobre todo cuando se afirma que existe en el sitio de
los hechos 'una comunidad joven, fotosintticamente activa y en fase de crecimiento exponencial
lo anterior debido al fuerte cambio de sustrato el cual se ha considerado tpicamente fangoso y
que ahora es un sustrato duro el cual est siendo propicio para la invasin de nuevos individuos y
especies tpicas de sustratos duros; sustratos que no son los propios ni originarios de la ensenada
de Alcatraz.
Respecto de los resultados de la comunidad planctnica, con ejemplares de "tpicos de aguas
costeras y ocenicas del departamento del Magdalena y otras regiones del Caribe colombiano,
con densidades mayores en comparacin con otras zonas analizadas del Caribe colombiano, y
que "la comunidad bentnica-infaunal, la composicin y abundancia encontradas fueron similares
a los estudios realizados anteriormente en la zona, lo que indica que las condiciones de la
estructura de la comunidad se mantiene estable, sin alteraciones ( ... )" son una muestra ms de
la recuperabilidad del ecosistema puesto que dichos muestreos se realizaron un mes despus de
los hechos sucedidos. Dichos resultados fueron claves para la descripcin de durabilidad del
impacto.
En cuanto a la afirmacin: "(...) agrava lo anterior, el hecho de que a lo largo del proceso no se
hubiera decretado un dictamen pericil a cargo de un profesional de las ciencias del mar biologa
marina, que era la prueba idnea para sustentar el cargo imputado a mis representadas ( ... )",
Resolucin Nc0 3De[ de Hoja No. 80
A JUI 2014
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
resulta contradictorio que el representante de las sociedades accionadas afirme eso cuando en el
mismo recurso de reposicin en la pgina 51 refirindose al estudio del INVEMAR dice "este
informe debe ser considerado en el estudio del presente caso, en la medida en que ha sido
elaborado por cientficos que tienen gran conocimiento sobre la materia". De acuerdo a lo
anterior, se refuerza la idea de la falta de validez de la afirmacin relacionada con el dictamen
pericia.

Por ltimo, resulta an ms contradictorio la afirmacin por parte del apoderado de las sociedades
accionadas al manifestar que "( ... ) A esar de que se ha dejado claro que el estudio de la
Universidad Jorge Tadeo Lozano - Sede Santa Mafia, seal que los acontecimientos del 13 de
enero de 2013 no generaron dao ambiental y que el informe tcnico del mes de abril de 2013
rendido por el INVEMAR no establece d manera cierta el supuesto dao causado por no versar
sobre la situacin concreta (...)"; por cuanto en dicho informe de la Universidad Jorge Tadeo
Lozano se realizan las siguientes afirmaciones:

Pgina 51 Captulo 1: "El carbn vertido al mar, impact directamente el componente edfico
en cuanto al tipo de grano predominante, en particular en el rea especfica del derrame, y
acumulacin del mismo (segmento de color azul oscuro), con un clculo estimado y
aproximadamente 10200m 2 y 11100 m2, dependiendo de la aplicacin de los programas de
determinacin de reas implementados como el Coral Point CounterCPCe y el imageJ", con base
en lo anterior tanto el rea determinada por el INVEMAR, como la determinada por la Universidad
Jorge Tadeo Lozano concuerdan en el rea directa estimada sobre el fondo marino en la que se
encuentra disperso el carbn proveniente del hundimiento parcial de la barcaza TS-1 15 producido
el da 13 de enero de 2013. En ese sentido el estudio de la Universidad va ms all y plantea un
rea de atrapamento de las partculas de carbn en el fondo blando marino, denominado por la
Universidad como "cieno viscoso", delimitando la mxima dispersin de carbn en funcin del
tamao de partcula, con un rea total aproximada de 116.200 m 2 a 130.500 m2 con diferentes
grados de afectacin. -

Como complemento, se debe dar claridad que el infractor deposit carbn en varias oportunidades
durante la atencin de la contingencia, para lo cual se presentan las siguientes evidencias:

Segn el antecedente nmero 15 del radicado 4120-E1-23887 del 6 de junio de 2013,


"Nuevamente en cumplimiento del articulo 1501, numerales 8 y 13, : del Cdigo de
Comercio, y con el fin de evitar el inminente hundimiento de la barcaza rS-lIS", se
comenzaron a sacar algunas paladas de agua con la gra "Colombia V", pero fue
inevitable que el agua evacuada del citado artefacto naval contuviera mezclada una
proporcin del carbn que se encontraba a bordo de la TS - 115".
Adicionalmente durante la declaracin del 20 de marzo de 2013 del Seor Jos Luis
Velsquez Hernndez, dentro .de la Investigacin Administrativa Ambiental iniciada
mediante Auto 272 del 1 de Febrero de 2013 contra la Sociedad American Port Company
Inc. APOI; se reconoce la echazn de carbn al ecosistema marino y el arrastre de la
barcaza ya semihundida sobre el lecho marino como consecuencia de la contingencia de
la barcaza TS-1 15 el da 13 de enero.

Respecto de la afirmacin "( ... ) el estudio realizado por la Universidad Jorge Tadeo Lozano
concluy que si bien existe la presencia de carbn mineral en el fondo marino en pn rea aledaa
a donde ocurrieron los hechos, un mes despus de haberse presentado el conato de hundimiento
en el sector de la boya 23 de Puerto Drummond, las condiciones fisicoquimicas en el rea
Resolucin DeI de Hoja No. 81
No0763 bi 4 JUL 2014

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
impactada, as como de las comunidades biolgicas asociadas a la columna de agua y del fondo
marino, no presentan en general caractersticas tsico qumicas ni biolgicas diferentes a las de
reas adyacentes al incidente, no impactadas por el mismo. En esa medida, se determin que no
se observan alteraciones ambientales que puedan considerarse un deterioro ambiental del rea
(...)", esta Autoridad considera que son aceptables los resultados presentados en dicho estudio
respecto a las no diferencias significativas de solo ciertas comunidades biticas, pero que sin
embargo se resalta que especficamente es la comunidad bentnica-infaunal la que result ms
impactada como se referenci en el estudio de la Universidad Jorge Tadeo Lozano advierte en
sus pginas 53 y 54 donde dice que: '(...). el peso del carbn vertido, pudo haber producido sobre
las zonas impactadas, diferentes tipos de comprensin en el sustrato cieno-fangoso, lo que
generara desde presiones leves hasta excesivas sobre los organismos infaunales de acuerdo a la
magnitud de la afectacin, limitando el flujo normal de agua con sus nutrientes y oxigeno disuelto,
pudiendo propiciar: un rea donde difcilmente pueden sobrevivir algunas de estas especies.
Factores como la altura (0.3cm a 0.5cm), rea de cobertura (segn las dimensiones especificas
determinadas) y concentracin del depsito o acumulacin (10 cm a 30 cm), han actuado
probablemente como barrera fsica para los grupos biolgicos dependientes del bentos (peces,
moluscos, estrellas de mar, etc.) los cuales obtienen de al alimento o proteccin. El "mar de leva" a
comienzos de marzo logr remover y resuspender el sedimento fangoso del fondo, haciendo que
los espacios entre las piedras de carbn se consolidaran y compactaran, creando una estructura
slida que le ha pe?mitido a varios organismos ssiles asentarse en este nuevo sustrato, de estos
los alas notorios fueron los balanos (Crustacea: Cirripedia) y unos pocos pectinidos (Mollusca:
Bivalva) (Figura 1,51)

Adicional a esto, el grupo de trabajo en infauna encontr varias familias de poliquetos


(Amphinomidae, Poecilochaetidae, Spionidae y Cirratulidae), anfpodos y estrellas frgiles
(Ofiiridos) asociadas al carbn de mayor tamao procedente del derrame. Estos resultados
se dan luego de un mes despus del evento, lo que llama la atencin la velocidad con que estos
organismos colonizaron este nuevo sustrato. Durante el proceso de identificacin se encontr un
tubo que se supone pudo haber sido de un maldanido el cual fue construido exclusivamente de
partculas de carbn (Figura 1.52). Los poliquetos pertenecientes a la familia Maldanidae son
tubcolas y tienen normalmente un revestimiento membranoso el cual cubren con fango, trozos de
conchas o arena, aunque algunos tubos son solo madrigueras consolidadas (Rouse&Pleel, 2001)

En la fase de identificacin, muchos de los poliquetos de la familia Maldanidae se encontraban


resguardados en sus tubos, lo que oblig a retirar cuidadosamente los individuos;
desafortunadamente este tubo no tena adentro el organismo lo que impidi su identificacin. Este
tipo de organismos empiezan la construccin de su tubo en el momento en que se establece en el
sedimento y se puede observar como la parte angosta del tubo es lo que primero fue construido
por el gusano y este va ampliando su dimetro interno a medida que crece (McConnaughey, 1974).
La construccin de este tubo se dio cuando el gusano tena como principal oferta las
partculas de carbn que lo rodeaban."

Finalmente, esta Autoridad con base en la evidencia cientifica y tcnica aqu argumentada
concluye como se ha expuesto anteriormente, que el infractor deposit una cantidad indeterminada
de carbn entre la boya 1 y la boya roja de entrada al canal. De igual forma queda demostrado
que como efecto colateral del vertimiento de carbn al ecosistema marino, sucedieron afectaciones
en un gran porcentaje importantes sobre la biota existente en ese entonces y en esa rea del
incidente que ya se determin con anterioridad. Sin embargo alrededor de aproximadamente un
mes despus de ocurrido el incidente, las comunidades hidrobiolgicas pudieron recuperar
parcialmente en su composicin y estructura, lo que ha hecho que el impacto haya sido clasificado

Resolucin No. fl Del de Hoja No. 82


u
1 liii 291 4
"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"

con una magnitud media, un radio de accin reducido, una duracin entre temporal y permanente
segn la variable, incidencia directa, sinrgico y reversible.

No puede vlidamente argumentarse que en el presente caso no se incurri en la causacin de un


dao al ambiente, por cuando, cualquiera que hubiese sido la cantidad de carbn echado al fondo
marido, refiere la introduccin indebida e injustificada que afecta a una serie de organismos existentes
en el medio marino existente alrededor de las boyas; dicho ecosistema marino no debe soportar esa
indebida e injustificada apropiacin del ecosistema presente, pues los ecosistemas presentes antes
de la echazn cumplan una funcin ecosistmica que, debido a su aplastamiento mecnico cesaron.
Y ello fue por causa de la forma en que los operarios, empleados y/o contratistas de las empresas
investigadas, manejaron la contingencia que se present con la Barcaza TS 115 el 13 de enero de
2013.

En ese sentido, no puede pretender la defensa desdibujar el elemento dao de la infraccin ambiental
cometida, segn la imputacin del cargo formulado mediante el artculo segundo del Auto 1405 del
17 de mayo de 2013, toda vez que los operarios y empleados de las empresas AMERICAN POST
COMPANY INC. y de la empresa DRUMMOND UD. (grupo Drummond), afectaron, deterioraron o
alteraron el ambiente y ecosistema martimo, por la echazn, cada y depsito de entre 35 y 1870
toneladas de carbn de propiedad de las empresas DRUMMOND LTD. y DRUMMOND COAL
MINNING LLC., haciendo uso de equipos martimos cuyo armador es la empresa TRJANSPORT
SERVICES LLC., durante la atencin de la contingencia en la que se vio involucrada la barcaza TS-
115 el da 13 de enero de 2013, incluyendo el arrastre de la misma, en la zona de operaciones marinas
de Puedo Drummond.

La alteracin, afectacin o deterioro del ambiente y ecosistema martimo est debidamente sustenta
de acuerdo con lo expuesto con antelacin, con base en los estudios tcnicos obrantes como prueba
dentro del expediente, incluyendo aquellos que fueron aportados por la empresa AMERICAN PORT
COMPANY INC.

En esos trminos, no son admisibles los argumentos que sobre este punto plantea el recurrente,

3. Ausencia de Culpa o Dolo en l'aactuacin de las sociedades investigadas

Argumenta que no es aceptable que la autoridad no haya imputado en los cargos la forma de
culpabilidad bajo la cual aduce que se cometieron las conductas constitutivas de infraccin ambiental.
Al respecto, esta Autoridad reitera los argumentos expuestos en el acpite de procedimiento de este
acto administrativo, en donde detall por qu razones no est obligada a seleccinar la forma de
culpabilidad al momento de formular cargos por la comisin de una infraccin ambiental.

Seguidamente, el recurrente aduce que, en todo caso se desvirtu la presuncin d culpa o dolo, en
la medida en que se acredit que las sociedades investigadas actuaron dentro del mbito de sus
competencias y funciones con total diligencia, cuidado y pericia al momento de ocurrir el incidente.
Respecto de este punto, al momento de analizar la conducta de la empresa AMERICAN PORT
COMPANY INC., antes, durante y despus de la contingencia, se demostr que incurrieron en la
violacin de los parmetros aplicables para evitar el resultado daoso. Por ello, no se ahondar
nuevamente en el tema.

4. Ausencia de Responsabilidad de las empresas Drummond Ltd., Drummond Coa


Minning LLC. y Transport SeMes LLC

Sobre este punto, el recurrente aduce que de la simple existencia de relaciones jurdicas y comerciales
entre las empresas no se puede derivar su concurrencia en la comisin de la conducta. En este caso,
Resolucin No.
7 6 5el 1 4 JUL 2014 de Hoja No. 83

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES" L
las tres empresas referidas no cometieron conducta alguna que tuviera incidencia en la produccin
del dao. De este modo, al margen de que la ANLA haya insistido en vincular a las tres empresas a
la investigacin, por la existencia de relaciones jurdicas y econmicas relativas a la explotacin,
exploracin, transporte, comercializacin y exportacin de cartn, lo cierto es que desde el punto de
vista de los elementos de la responsabilidad ambiental no asiste causa adecuada en las sociedades
propietarias del carbn, en la supuesta causacin del dao, toda vez que estas empresas no
desplegaron conducta alguna que hubiera incidido en forma directa y razonable en la produccin del
incidente de la barcaza TS 115.

Para el caso de la empresa TRANSPORT SERVICES LLC. argumenta el recurrente que la titularidad
del derecho de dominio no se constituye en una causa adecuada para configurar entre esta
circunstancia y el dao, un nexo causal. Asevera que ello equivale a decir que se da aplicacin a la
teora de la equivalencia de las condiciones, ya revaluada.

Hace lo propio con el rol de la empresa DRUMMOND COAL MINNING LLC. y DRUMMOND UD.,
al indicar que no por el hecho de ser propietarias del carbn que se transportaba en la barcazaTs-
115, estn llamadas, a responder por el supuesto dao ambiental causado.

Al respecto, es preciso indicar que lo que hizo esta Autoridad tanto en el auto de formulacin de cargos
como en la Resolucin sancionatoria, no se funda en la teora de la equivalencia de las condiciones,
pues no se basa simplemente en el hecho objetivo de la propiedad de las empresas, por un lado, de
la barcaza y, por otro lado, del carbn vertido al mar. Visto as parecera que esta Autoridad no
profundiz en el nexo que existe entre las empresas investigadas y los daos causados. Al revisar
nuevamente el material probatorio existente, existe suficientes elementos fcticos y jurdicos para
vincular a las empresas a la investigacin y si bien estuvo relacionada con la propiedad sobre la
barcaza y sobre el carbn, tambin lo es que a lo largo del proceso lo que se evidenci fue la existencia
de un verdadero grupo empresarial, organizado bajo una cadena de mando que responde a un mismo
fin, el cual, aunque legal (exportacin de carbn), al ser una cadena compleja de actividades
peligrosas, lleva intrnseca la asuncin del riesgo por parte de cada uno de los actores de la cadena
causal.

Puerto Martimo que, en todo caso, de acuerdo con las definiciones del artculo 5 y dems reglas
de la Ley P de 1991, es de naturaleza jurdica privada, pues a travs del puerto de la empresa
American Port Company Inc. se prestan los servicios, nicamente, a empresas vinculadas jurdica
o econmicamente con la sociedad portuaria propietaria de la infraestructura, entendida sta como
parte de un puerto que facilita el uso exclusivo de un usuario con el propsito de realizar el cargue
y descargue, mediato o inmediato, de naves.

En efecto, este es el caso que ocupa la atencin a esta autoridad en esta investigacin, pues
dadas las caractersticas de ser puerto privado, su uso dominante y exclusivo es por parte de las
empresas Drummond Ltd., Drummond Coa] Minning Lic. que utilizan el Puerto de American Port
Company para exportar al exterior del pas el Carbn que extraen directamente de las minas
ubicadas en el municipio del Paso, Departamento del Cesar, las cuales cuentan con ttulo minero
otorgado por el Estado (ANM) y licencia ambiental, otorgadas y controladas por la ANLA, as:

1) A la empresa DRUMMOND LTD., que junto con DRUMMOND COAL MINNING LLC.
detentan eltitulo minero No. 144 de 1997, correspondiente a la mina El Descanso, el hoy
Resolucin
N` 0 63 '
4 JUN
2014 de Hoja No. 84

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible le otorg licencia ambiental, la cual obra
dentro del expediente LAM3271 de esta Autoridad, en jurisdiccin de los municipios de
Agustn Codazzi y Becerril, en el departamento del Cesar.
2) A la empresa DRUMMOND LTD., propietaria del carbn que extrae de la mina "La Loma
- PribbenoW, ubicada en los municipios de Agustn Codazzi y Becerril en el departamento
del Cesar, que tiene titulo minero No. 078 de 1988, se le estableci plan de manejo
ambiental por el hoy Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible, el cual obra en el
expediente LAMO027 de esta Autoridad.
3) En relacin con Transport Services LIc, de acuerdo con el reglamento tcnico de
operaciones, folio 760: "Los servicios de operacin portuaria son presentados en PUERTO
DRUMMOND por parte de la sociedad TRANSPORT SERVICES LLC, la cual cuenta con
Licencia de Operador Portuario expedida mediante Resolucin N 1863 del 27 de
Diciembre de 2001 y la Resolucin No. 0116 del 19 de Febrero de 2002 de la
Superintendencia de Puertos y Transporte.'

Esta conclusin de que el puerto martimo de American Port Company Inc., slo sirve oes utilizada
su infraestructura para exportar el carbn de propiedad de las empresas Drummond Ltd.,
Drummond Coa Minning Lic., y haciendo uso del equipo martimo de propiedad de Transport
Serivices LIc, justifica el motivo por el cual, de conformidad con lo dispuesto por el in fine del
artculo 5 de la Ley 1333 de 2009, fueron vinculadas dichas empresas a la investigacin
sancionatoria ambiental, pues la comisin del dao medioambiental que se le imput en el auto de
cargos, es plural en la causa del hecho daino, pero individual en la infraccin, por cuanto se trata
de un grupo empresarial que pertenece a unos mismos dueos y funciona con la misma
organizacin administrativa. (fi 351).

La utilizacin del citado puerto fue clarificada por el representante legal de las cuatro empresas
vinculadas a la investigacin, dr Juan Carlos Lpez Gonzlez, quien en declaracin rendida ante
esta Autoridad inform las circunstancias de modo, tiempo y lugar en la cual, cada una de las
empresas por l representadas concurre al unsono en la actividad de exportacin de carbn y
ms especficamente, del que se cay al fondo marino el da 13 de enero de 2013, pues refiere
que el carbn que llega desde las minas es de propiedad de Drummond Ltd y Drummond Coa
Minning; que ste se deposita y/o almacena en el puerto APCI, para luego, desde el puerto,
trasladarlo en las 20 barcazas cuyo armador es Transport Services Inc, hasta embarcarlo en los
buques que al citado puerto arriban en virtud de la venta que del mismo hace Drummond en el
exterior. Y resalta su representante en la declaracin, de manera importante, que American Port
Company Inc y el grupo Drummond, es uno slo aqu en Colombia (fis 351 y 745 vuelto), Grupo
Drummond Inc, con casa matriz en Alabama, Estados Unidos.

Y de otra parte, si bien el represente legal de la empresas no aport los contratosexistentes entre
APCI y las otras empresas que conforman el grupo Drummond, los cules se pidieron por esta
autoridad, el declarante -representante, legal- a folio 747 de la investigacin refiri el objeto de los
contratos, compromisos, clusulas de responsabilidad, pero, ninguna, referida a la responsabilidad
contractual por las afectaciones ambientales, pues en su declaracin dijo no tener conocimiento
sobre esa clase de manejo, en especial, para las contingencias como la ocurrida el 13 de enero
de 2013. Sin embargo, el representante legal dijo en esa misma declaracin de mayo 16 de 2013
que si existen plizas de seguros de todo riesgo, pero no saba con qu compas por cuanto el
contrato no las menciona. Y que si existan las plizas, las empresas representadas por l, no
hicieron uso o afectacin jurdica de las plizas de seguro para atender los daos tausados por la
contingencia ocurrida el 13 de enero de 2013. (fI 747 vuelto)

Lo anterior demuestra que la operacin y manejo de la infraestructura de APCI (cargue de carbn


a travs de las barcazas), es una actividad nica que se realiza por cuatro pesonas jurdicas,
aparentemente distintas, pero bajo un solo grupo empresarial DRUMMOND, la cual a su vez
Resolucin No. fl / !; Del :. de Hoja No. 85
14 JUL 2014

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
suministra su propid personal contratado, desde sus representantes, directivos, gerentes y dems
operarios, para atender las operaciones que se desarrollan todas las empresas, tal como as lo
reconoci, se repite; su representante legal, el gerente de operaciones y el gerente ambiental en
las declaraciones juramentadas rendidas ante esta autoridad. Y las responsabilidades
contractuales, si bien no se conocen con exactitud, s determinan un manejo nico que, entre estas
empresas, sus representantes no exigen su cumplimiento o amparan los riesgos causantes de
afectaciones ambientales como el ocurrido el 13 de enero de 2013.

Por lo tanto, de acuerdo como la Ley 1 1 de 1991, al consentir la construccin y operacin portuaria
privada en reas pblicas, limita sta su utilizacin a nicamente a empresas vinculadas jurdica
o econmicamente con la sociedad portuaria propietaria de la infraestructura. De esa manera el
Estado espera de la citada actividad en conjunto empresarial; eventualmente causante de daos,
una diligencia por encima o ms all de la que con carcter general se fija en las reglas tcnicas
pblicas para los dems puertos, por cuanto se espera del particular la aplicacin de la mejor
diligencia y manejo responsable de su actividad privada. No esperar a que el Estado exija criterios
o estndares de actuacin en la misma, y menos an, en la causacin de afectaciones
ambientales; hacer caso omiso de ellos, o peor an, ocultarlos, alegando luego frente al Estado
para eludir su responsabilidad, culpa exclusiva o actuacin nica de una de las empresas que
utilizan el puerto.

De acuerdo con lo anterior, no es la simple propiedad la que contribuye eficientemente a la causacin


de un dao, cuyo dominio est directamente en manos de otro que pertenece a la misma cadena de
mando, sino el hecho de poner a disposicin del objetivo comn algunos de los atributos de la
propiedad que son los que precisamente permiten la modificacin material del mundo exterior, es
decir, el uso y goce.

En ese sentido, ser propietario de la barcaza, la gra, el carbn, s es un mecanismo adecuado,


suficiente y eficiente, para contribuir a la causacin de un resultado lesivo, en la medida en que se
pertenezca a una cadena de mando organizada con un fin lcito comn, pues ese es el aporte de cada
uno a la suma de fuerzas.

En cuanto al caso de la empresa DRLJMMOND LTD., resulta ms clara an todava su relacin con
causal con los hechos, pues es la empleadora de todas las personas naturales, desde directivos hasta
operarios, que participaron en la produccin del resultado lesivo y que hoy es objeto de reproche.
Como bien sabido e, una persona jurdica es una ficcin jurdica que sin la participacin de personas
naturales no puede modificar el mundo exterior. La persona jurdica acta a travs de las personas
naturales que la componen, bien sea como socios, directivos, representantes legales o empleados.
Es este, junto con la utilizacin de artefactos martimos para una actividad peligrosa, la causa ms
eficiente en el presente caso, pues fueron los empleados de DRUMMOND LTD. los que con su
conducta omisiva o activa, segn el caso, alteraron, deterioraron o afectaron el medio martimo.

En resumidas cuentas y tal como se predicara justificada y razonadamente en el escrito de


formulacin de cargos y en la sancin, las empresas AMERICAN PORT COMPANY INC.,
DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC., tuvieron
un aporte significativo en la produccin del resultado lesivo. Por ello, los argumentos que sobre este
punto plantea el recurrente no estn llamados a prosperar.

UI. ELEMENTOS COMUNES A LOS CARGOS IMPUTADOS


Resolucin No. 1 de : Hoja No. 86
0763ei rl 4 JUN 2014

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
A. Ausencia de causal de agravacin

El recurrente indica que la causal de agravacin imputada, relacionada con la obstaculizacin de la


accin de las autoridades ambientales, no se configur pues nunca se pretendi tal fin, pues de buena
fe y atendiendo la costumbre las empresas dieron aviso a la autoridad martiml competente, en
cumplimiento de lo establecido en el artculo 35 del Decreto 2324 de 1984.

Asevera que la causal no s puede configurar con base en el supuesto incumplimiento de una
obligacin no prevista en la ley como lqes informarle a la autoridad ambiental la ocurrencia de un
siniestro martimo.

Al respecto, esta Autoridad ya explic suficientemente porqu razn s haba lugar a informarle a esta
entidad en cumplimiento de lo ordenado en el artculo 41 del Decreto 2820 de 2010, por tanto no
ahondar nuevamente en el asunto.

Sin embargo, considera pertinente recordar el motivo con base en el cual se justific esta causal de
agravacin en la sancin impuesta:

'Por otro lado, en el acta suscrita en la visita tcnica practicada al puerto del 2 al 5 de febrero de 2013 (fis.
175 a 180), se evidencia lo siguiente: "El 04 de febrero se realizaron seis inmersiones con personal de la
INVEMAR y la ANLA, acompaados por CORPAMAG y Capitana de Puerto en los puntos de la boya 1 y
hoya 23 del canal de acceso. Las inmersiones en la Boya 1, se realizaron porque Drummond inform que
en esa hoya se realiz el rescate final. Hoy 05 de febrero Drummond inform en esta reunin que las
inmersiones debieron realizarse en la hoya roja de entrada al canal, existi al interior de la Drummond una
equivocacin en la referenciacin (nombre de la hoya) dado que las coordenadas informadas como de la
Boye 1 corresponden a las coordenadas de la hoya roja de entrada al canal, confusin que se dio dada la
informacin que se presenta en la resolucin 2497 del 05 de junio de 1998 en donde en su pgina 3, la
boye roja est referenciada como hoya 1."
Al respecto se evidencia, sin presumirla mala fe de la empresa, que hubo efectivamente una equivocacin
que gener que se obstaculizara la accin de esta Autoridad en la verificacin de los hechos que luego
fueran materia de investigacin sancionatoria.
Por lo anterior, se debe mantenerla causal de agravacin, tal como fue imputada en el auto de formulacin
de cargos,"
Como se ve, cuando esta Autoridad pretendi verificar la ocurrencia de los hechos de primera mano
y pocos das despus de sucedidos, por un error ocurrido al interior de las empresas investigadas,
ello no fue posible, En ese sentido, no hay lugar a suprimir la causal de agravacin imputada.

B. Ocurrencia de caso fortuito o fuerza mayor

Considera el recurrente que en el caso de la contingencia ocurrida con la barcaza TS -115 se present
una situacin meteomarina imprevista e irresistible, que excluye la responsabilidad de las sociedades
investigadas en las conductas presuntamente ocurridas.

Al respecto, argumenta que no era previsible que se presentara el semihundirnient de la barcaza,


circunstancia que, al ocurrir efectivamente, super cualquier previsin razonable realizada por los
funcionarios de las sociedades investigadas.

Aduce que el leve apopamiento y las condiciones de mal tiempo bajo las cuales se dej amarrada la
barcaza en la boya 23, eran normales de la operacin y nunca antes se haba presentado una
situacin como la acaecida.
Resolucin No. Del de Hoja No. 87
M'4 JUL 201

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPQSICI N Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"

Al respecto, es preciso indicar, como ya se explic con antelacin: las ms de cinco horas que la
barcaza se dej sin monitoreo efectivo hizo que la situacin paulatina de semihundimiento no pudiera
enfrentarse de manera oportuna por parte de los operarios de la empresa, de forma tal que en el
avance de la situabin de leve apopamiento e condiciones mal tiempo hacia una situacin de
emergencia por semihundimiento podra haberse previsto con un monitoreo adecuado.

Balo esas condiciones, en el recurso se busca dar la misma connotacin a imprevisto que a
imprevisible, la situacin de semihundimiento que se increment hasta una situacin de
semihundimiento critico en las horas de la madrugada del 13 de enero de 2013 con la barcaza TS
115 fue un imprevisto, pero no una situacin que fuera imposible prever.

De esta forma y con base en la explicacin que ya ha dado esta Autoridad sobre las condiciones bajo
las cuales la empresa AMERICAN PORT COMPANY INC. viol los parmetros de actuacin antes
de la contingencia ya explican con detalle porqu se descarta la imprevisibilidad.

En cuanto a la irresitibilidad, se debe anotar que para el momento en que se acoder la barcaza TS
115 a la Gra Colombia V con el fin de realizar la primera echazn de carbn al lado de la boya 23,
las condiciones climticas, como ya lo expres esta Autoridad en apartes anteriores, no eran tan
desfavorables com al inicio de la contingencia, de tal manera que s era posible enfrentar el
semihundimiento, sin verter el carbn al mar, que es lo que se reprocha; pero adems, las vidas
humanas que supuestamente se buscaba proteger al no acoderar una barcaza vaca a la barcaza
siniestrada, se pusiron en riesgo para realizar la maniobra de acoderamiento necesaria para verter
el carbn al mar, entonces, o el riesgo vital no era tal, o no importaba dicho riesgo.

Entonces, se considera que en el presente caso no se configura la irresistibilidad necesaria para


hablar de fuerza mayor o caso fortuito.

IV. DESPROPORCIN E IRRAZONABILIDAD DE LA SANCIN Y LAS


MEDIDAS COMPENSATORIAS IMPUESTAS

A. SANCIONES

El recurrente argumenta que en el presente caso se desconocieron los parmetros de tasacin de


sanciones establecidos en la Resolucin 2086 de 2010. Al respecto, abordaremos punto por punto
los motivos de inconformidad.

1. Respecto a la importancia de la afectacin relacionada a la intensidad

El apoderado especial de las sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, argumenta en el recurso de
reposicin:

"( ... ) Acorde a lo presentado por la ANLA, la calificacin mxima en esta categora corresponde a los efectos
generados por la echazn de carbn al mar que presuntamente afect el ecosistema propio de fondos blandos
y cuyos efectos directos incluyen la modificacin del hbitat natural que pudiese cambiar en el mediano plazo.
Tras la revisin minuciosa de los estudios tcnicos no se encuentran afirmaciones que comprueben la
existencia de un dao ambiental permanente de gran extensin y magnitud que afecte la oferta de bienes y
servicios ambientales de la zona afectada. Por este motivo, resulta ms correcto asignar un valor de 8, y no 12,
a la correspondiente variable. ( ... )"

Al respecto, es necesario aclarar que la intensidad se refiere al grado de incidencia y gravedad de la


accin sobre el bien de proteccin en el rea en que se produce el efecto, en tal sentido, el argumento
del infractor que refiere a la permanencia y extensin son atributos evaluados de manera especifica
Resolucin No. . de Hoja No. 88

"POR LA CUAL SE RESUEL VE-UN ECURSO DE REPOS!C!N Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
e individual en la calificacin de la infraccin que no estn involucrados en el atribulo de intensidad,
por otra parte y teniendo en cuentiqelos estudios tcnicos del INVEMAR y la Universidad Jorge
Tadeo Lozano-UJTL estiman un rea directa sobre el fondo marino en la que se encuentra disperso
el carbn proveniente de la contingencia y sobre la cual se present la afectacin del medio, esta
Autoridad ratifica que los efectos generados son de una intensidad muy alta, debido a las siguientes
razones:

Se afect el ecosistema propio de fondos blandos debido a que gener un enterramiento y


aplastamiento ocasionado por el depsito masivo del carbn sobre las comunidades
bentnicas (menores a 2 cm que viven dentro del fondo arenoso y lodoso). De acuerdo a lo
anterior, los estudios concluyeron e infirieron que durante la emergencia, los fragmentos
habran cado al fondo generando asfixia, al interferir con la respiracin de stos organismos,
los cuales poseen poca movilidad o carecen de ella, se gener la muerte de dichos individuos.
El segundo impacto colateral al explicado anteriormente, es la generacin de una capa de
carbn consolidado y extenso en el lecho marino, el cual se ha convertido en un sustrato duro
muy ptimo para la fijacin de organismos que son escasos en el ecosistema de fondos
blandos como los balanos y briczoos. As, uno de los efectos directos de la presencia de
fragmentos de carbn es el de modificar el hbitat natural que puede llegar a cambiar en el
mediano plazo, la composicin: y estructura de las comunidades, donde se presenta un
proceso de sucesin originado por el impacto (INVEMAR, 2010). Lo anterior constituye de
antemano una alerta del peligro que sustenta la posible invasin de especies intrusas a un
medio natural y con unas carcteristicas especificas estables, con la posible consecuencia
de alteracin en su composicifty estructura, desarrollando posibles fenmenos de invasin
ecolgica. La presencia y abundancia de ms organismos ajenos a este ebosistema puede
llegar a cambiar en el mediano y largo plazo la estructura de una comunidad tpica de
ambientes de fondos blandos caracterstico de este sector.
Adicionalmente se gener un grave y complejo impacto a los recursos agu y el suelo en tal
sentido se considera que el impacto ambiental generado por la disposicin indiscriminada de
carbn al lecho marino, en el Q rea martima de operaciones de APCl,en el Cinaga-
Magdalena, es considerado como un impacto ambiental crtico, debido a qu el carbn no es
un elemento propio del medio marino en el rea en que se produjo el incidente,
producindose alteraciones a la topografa de fondo marino por la disposicin de carbn y
arrastre de la barcaza.

Sumado a que estas acciones no se encuentran amparadas en ningn porcentaje por una
autorizacin de la autoridad ambiental o del ordenamiento jurdico ambiental, por lo cual, este
comportamiento y resultado es totalmente reprochable a la luz de la normatividad jurdica colombiana,
por cuanto en la licencia ambiental que ampara los aspectos ambientales de Puerto Drummond no
est autorizada la echazn de carbn.

2. Frente a la importancia de la afectacin relacionada a la extensin

El apoderado especial de las sociedades AMERICAN POST COMPANY INC., DR(JMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, argumenta en el recurso de
reposicin:

'Y...)
Acorde a lo presentado por la ANLA, la calificacin mxima en esta categora corresponde a 126.000 m2
equivalentes al rea afectada por el vertimiento de carbn al mar al trasladar la barcaza TS4 15 semihundida.
Acorde a la informacin provista en la resolucin 1309, pgina 1 77,la afectacin va ms all de 5 hectreas
teniendo en cuenta la informacin presuntamente provista por el estudio realizado por el INVEMAR, La
Universidad Jorge Tadeo Lozano y la misma ANLA. La asignacin de un menor valor atiende a que los estudios
tcnicos (Capitulo 9, pgina 5, Estudio U. Jorge Tadeo Lozano) afirman que la afectacin directa del derrame
1 .4 JUL 2014 de Hoja No. 89
Resolucin No. 0763Del

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN YSE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
y la acumulacin del trbn vertido se da en un rea entre 10.200 m7y 11.000 m2. En el caso de/a existencia
de un dao ambiental este se dara sobre el rea directa, no sobre el tramo circundante al montculo de carbn
ni sobre las zonas adyacentes. (...)"

Al respecto, se debe tener en cuenta lo establecido en el Articulp Segunda del Auto 1405 de 2013 en
donde se menciona respecto al segundo cargo formulado: :

"Alterar, deteriorar aafectar el ambiente y ecosistema martimckocasonado el 13 de enero de 2013


por la echazn, cada y depsito de 35 a 1870 toneladas de Carbn en el lecho marino, que incluye
el arrastre en este medio de la barcaza TS 115, en jurisdiccin del puerto carbonfero en la ensenada
de Alcatraz Municipio de Cinaga Magdalena. Cornportamiento 'agra vado por el numeral 9 de/artculo
7' de la Ley 1333 de 2009."

Por lo tanto, en relacin a la extensin de la afectacin se debsiner en cuenta no solamente el rea


directa mencionada por el INVEMAR y la UJTL, sino tambin se debe incluir el rea de arrastre de la
barcaza TS-1 15 sobre el techo marino, tal como se lee en el Articulo mostrado anteriormente. Dicha
rea fue calculada por la ANLA, en el Concepto Tcnico 815 del 27 de febrero de 2013 en 126.000
M2 as:

Accin-realizada 1 1
Ancho del conedor de desplazamiento (m) 1
rea afectada (m')

Par lo tanto, como sdemostr el rea afectada no solo corresponde al rea directa donde se verti
el carbn indiscriminadamente, sino que tambin incluye el rea afectada por el arrastre de la barcaza
TS-1 15 el da 13 de enero de 2013, y en consecuencia la afectacin ambiental se produjo en un rea
superior a las 5 hectreas.

Por otro lado, los argumentos expuestos que denotan que como efecto colateral del vertimiento de
carbn al ecosistema marino, sucedieron afectaciones importantes sobre la blata existente en ese
entonces y en esa rea del incidente que ya se determin con anterioridad, y que ahora producto de
esa afectacin en el nuevo sustrato duro se encuentra resurgiendo una biota ajena a la natural, resulta
coherente al menos solicitar que se restablezcan las condiciones naturales de fondos blandos que es
la condicin natural para la ensenada de alcatraz. Es por ello que las medidas de compensacin
cumplen con los alcances y requerimientos apenas bsicos de restitucin de un ecosistema alterado
independientemente de la cantidad de carbn vertido al mar.

3. Frente a la importancia de la afectacin relacionada a la persistencia

El apoderado especial de las sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, argumenta en el recurso de
reposicin:

... ) Acorde alo presentado por/a ANLA, la calificacin mxima en esta categora corresponde a una alteracin
de los bienes de proteccin indefinida en el tiempo o superior a 5 aos. En el presente estudio, tras la revisin
de/os estudios tcnicos (Captulo 9, pgina 5, Estudio U, Jorge Tadeo Lozano), se recomienda que el monitoreo
yio seguimiento mensual en las reas afectadas directamente (evidencia de carbn), deben darse como
mximo, en un periodo de 12 meses. En el caso de la existencia de daos ambientales permanentes, esta
recomendacin no pudiese ser dada por los expertos dada su incongruencia con la presunta afirmacin de
daos ambientales persistentes. ( ... )

Al respecto, se aclara que la persistencia hace referencia al tiempo .que permanece el efecto desde
su aparicin y hasta que el bien de proteccin retome a las condiciones previas a la accin, en tal
Resolucin No. Del de Hoja No. 90
1 4 JUN 2014
"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS
DETERMINACIONES"
sentido y teniendo en cuenta que el tipo de sustrato del fondo marino cambi a un tipo de sustrato
duro que imposibilita la sobrevivencia de organismos tpicos de fondos blandos como lo es la
prevalencia de la zona, y que al contrario se encuentra generando una colonizacin de organismos
invasores tpicos de fondos duros; ser difcil retornar a la fauna inicialmente identificada como
exclusiva de fondos blandos y/o fangosos. Adicionalmente, la persistencia del carbn en el fondo
marino es permanente hasta tanto no se apliquen las medidas necesarias para que dicho fondo
retorne a su estado natural.

La recomendacin de la Universidad Jorge Tadeo Lozano textualmente indica: "se recomienda


efectuar un monitoreo mensual (mnimo (6) meses - mximo 12 meses) en reas de la afectacin
(evidencia de carbn), con e/propsito de evaluaren el tiempo/a dinmica ste dentro del sedimento',
al respecto se denota que esta recomendacin apunta a evaluar el comportamiento del mineral en el
sedimento por un tiempo muestreal de mximo un ao, ms no est relacionado con la permanencia
de los efectos causados por el incidente.

4. Frente a la importancia de la afectacin relacionada a la reversibilidad

El apoderado especial de las sociedades AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD.,
DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT SERVICES LLC, argumenta en el recurso de
reposicin:

"( ... ) Acorde a lo presentado por la ANLA, la calificacin de 3 en esta categora corresponde al periodo, de 1 a
10 aos, durante el cual los bienes de proteccin pueden volver, por medios naturales, a sus condiciones
anteriores a la afectacin. Tras la revisin de los estudios tcnicos (Capitulo 9, Seccin 9.1.2, Estudio U. Jorge
Tadeo Lozano) se recomienda que no se considera viable extraer el mineral con la finalidad de evitar mayores
alteraciones ambientales. Si existiese un dao ambiental irreversible por la sedimentacin de carbn se
recomendaran actividades de mitigacin del dao encaminadas a revertir el dao generado. ( ... )"

Respecto al argumento presentado por el apoderado especial, se considera que la calificacin de la


importancia de la reversibilidad relacionada al vertimiento indiscriminado de carbn, no se puede
comparar con las medidas que la ANLA solicit al infractor como medida compensatoria, pues el
legislador estableci en el artculo 31 de la ley 1333 de 2009 que "La imposicin de una sancin no exime
al infractor del cumplimiento de las medidas que la autoridad ambiental competente estime pertinentes
establecer para compensar y restaurar el dao o el impacto causado con la infraccin. La sancin y las medidas
compensatorias o de reparacin debern guardar una estricta proporcionalidad . En tal sentido, a las
medidas compensatorias no le son aplicables los criterios de proporcionalidad propios de las multas
ambientales.

Con el fin de dar claridad sobre este punto, se define el criterio bajo el cual se calific como
moderadamente asimilable la reversibilidad de la afectacin, el cual se especifica como aquel en el
que la alteracin pueda ser asimilada por el entorno de manera medible en el mediano plazo, debido
al funcionamiento de los procesos naturales de sucesin ecolgica y de los mecanismos de
autodepuracin del medio; es decir entre'uno (1) y Diez (10) aos. La ANLA para la definicin de este
aspecto ponder las calificaciones dadas para los medios fsico, bitico y socioeconmico de la
siguiente manera:

En el medio fisico se puede dar la calificacin ms alta respecto a la reversibilidad, es decirse califica
corno no asimilable; la cual se define como el caso en el cual la afectacin es permanente o se
supone la imposibilidad o dificultad extrema de retomar, por medios naturales, a sus condiciones
anteriores y que correspondera a un plazo superior a diez (10) aos, dado que la nica manera para
que la sustancia extraa al medio, en este caso carbn, sea extrada del medio marino es mediante
la accin antrpica del ser humano mediante su mano de obra y utilizacin de equipos, lo cual est
por fuera de los alcances de los medios naturales para que se reversen las condiciones posteriores a
Resolucin
No.0763
Del
4 JUL 2
de Hoja No. 91

"POR LA CUAL SE RESUELVE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
la emergencia de la barcaza, al estado natural anterior en el J& se encontraban previamente a los
hechos sucedidos el 13 de enero de 2013. -.

Respecto al medio bitico se determin que la reversibilidad como moderadamente asimilable (entre
1 y 10 aos) para la comunidades bentnicas, debido a que la generacin de un nuevo sustrato duro,
el cual ocasiona la invasin de nuevas especies posiblemente invasoras que se adaptan muy
fcilmente a las condiciones del relieve generado por el nuevo sustrato de catn.

En lo socioeconmico, la falta o deficiencias en la informacin que se evidenci entre el personal del


Puerto con las acciones implementadas durante la atencin de la emergencia es un hecho
irreversible; igualmente lo es el hecho de no haber informado inmediata y oportunamente a la
Autoridad Nacional de Licencias Ambientales acerca de los hechos ocurridos el 13 de enero de 2013.

onsecuentemente se ponder lo expuesto en cada medio para como resultado concluir que la
Consecuentemente.'
reversibilidad relacionada con el vertimiento de carbn al lecho marino producto de las acciones
realizadas por el infractor el da 13 de enero de 2013 es moder'adamente asimilable.

Analizados los argumentos presentados por el apoderado especial de las sociedades AMERICAN
PORT COMPANY INC., DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC., y TRANSPORT
SERVICES LLC, se encuentra que estos no logran desvirtuar la calificacin de las variables con las
cuales se estim la importancia de la afectacin estimada por los hechos recogidos en el Cargo
Segundo, por lo cual, no se modifican los elementos con los cuales se calcul la sancin pecuniaria -.
Multa-, impuesta a las sociedad vinculadas al proceso sancionatorio. Por lo anterior, no se encuentra
mrito para revisar la cuantificacin de sta.

B. Medidas Compensatorias

En relacin a la recuperacin del carbn vertido indiscriminadamente en el fondo marino, es


indispensable poner de premisa que dicho carbn no es un material propio del sitio en donde se
deposit. En ese sentido la medida compensatoria se relaciona estrictamente con el rea y el volumen
en donde se encuentra el carbn producto de la contingencia sucedida con la barcaza TS-1 15 el da
13 de enero de 2013. Por lo tanto, la Autoridad Ambiental busca con esta accin, recobrar las
condiciones previas al incidente con el objeto de: restaurar la topografa del fondo marino, evitar la
suspensin de un material (carbn) que puede llegar a las playas y cambiar temporalmente las
propiedades fsicas de la columna de agua con el consecuente riesgo a la fauna sensible a este tipo
de cambios, restaurar la condicin del fondo blando natural predominante en la zona, fomentar en el
rea la recolonizacin de las especies propias y caractersticas del fondo blando, evitar la colonizacin
de especies invasoras, garantizar el equilibrio de la cadena trfica y evitar el desequilibrio de un
ambiente sensible, evitar las repercusiones en la comunidad que tendra cualquier cambio que afecte
tanto sus actividades econmicas como su entomo.

La medida compensatoria, se requiere teniendo en cuenta que los posibles impactos que la actividad
de recuperacin del carbn del fondo marino genere, debern ser manejados de la mejor manera con
los mejores equipos, tcnicas y medidas de control ambiental, principalmente porque no es una gran
obra de ingeniera de dragado con efectos invasivos en el medio y dado el volumen a recuperar tendra
una corta duracin. De ah la necesidad de que se plantee por parte del infractor propuestas para
desarrollar la actividad las cuales sern evaluadas y comparadas en su debido momento por la
Autoridad, con el objeto de garantizar que la actividad se desarrolle con los menores impactos y que
stos se controlen al mximo con las medidas adecuadas.

En tal sentido, la legitimidad de las medidas compensatorias sefunda en la medida en que estn
consagradas para cumplir el deber-finalidad constitucional previsto en las normas citadas, se
desarrolla en pro dela salvaguarda de la integridad del medio ambiente, la necesidad de imponer las
Resolucin
NcC
7 3 Del'
1 4 JUN 2614
de Hoja No. 92

"POR LA CUAL SE RESUEL VE UN RECURSO DE REPOSICIN Y SE TOMAN OTRAS


DETERMINACIONES"
medidas compensatoria, entendidas como "el conjunto de acciones ordenadas por la autoridad ambiental
competente, dirigidas a lograrla recuperaci rehabilitacin o restauracin de los sistemas ecolgicos que han
sido degradados, daados o destruidos com consecuencia de una infraccin ambiental, y que le corresponde
adelantar al infractor una vez ha quedado establecida su responsabilidad. En ese sentido, las medidas
compensatorias estn enfocadas directamente a la proteccin de la naturaleza, en cuanto buscan el retomo de
los recursos naturales o el ambiente a la situacin previa al impacto ambiental, o en su defecto, a lograr que
tales bienes o su entorno sean mejorados o recuperados sustancialmente. 1,55

De acuerdo con lo anterior, no hay lugar a revaluar las medidas compensatorias.

CONCLUSIN

De acuerdo con el anlisis tcnico y juridico de todos y cada uno de los motivos de inconformidad
planteados por el apoderado especial de las empresas AMERICAN PORT COMPANY INC.,
DRUMMOND LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC., en contra
de la declaratoria de responsabilidad, las sanciones y medidas compensatorias impuestas, por haber
incurrido en las infracciones ambientales imputadas en el Auto 1405 del 17 de mayo de 2013, por
medio del cual se formularon cargos, se concluye que ninguno de ellos est llamado a prosperar,
razn por la cual, esta Autoridad proceder a confirmar en todas sus partes el acto administrativo
recurrido.

En mrito de lo expuesto,

RESUELVE

ARTCULO PRIMERO.- Confirmar en todas sus partes la Resolucin 1309 del 18 de diciembre de
2013.

ARTICULO SEGUNDO.- Notificar el contenido de la presente resolucin a los apoderados


debidamente constituidos de las empresas AMERICAN PORT COMPANY INC., DRUMMOND
LTD., DRUMMOND COAL MINNING LLC. y TRANSPORT SERVICES LLC.

ARTCULO TERCERO.- Notificar el presente acto administrativo al Departamento Administrativo


Distrital del Medio Ambiente de Santa Marta, a la Personera del Municipio de Pueblo Viejo y a la
Personera del Municipio de Cinaga, departamento del Magdalena, como terceros intervinientes
reconocidos dentro de la presente actuacin.

ARTCULO CUARTO.- Por la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales - ANLA, comunicar el


contenido del presente acto administrativo a la Procuradura Delegada para Asuntos Ambientales
y Agrarios, a la Unidad de Delitos Ambientales de la Fiscala General de la Nacin - Unidad
Nacional de Delitos Contra el Medio Ambiente, a la Capitana de Puerto de Santa Marta, a
CORPAMAG y al Procurador 28 Judicial II Ambiental y Agrario, para su conocimiento y fines
pertinentes.

ARTCULO QUINTO.- Publicar el contenido del presente acto administrativo en la Gaceta


Ambiental de la Autoridad Nacional de Licencia Ambiental, de conformidad con lo dispuesto por el
inciso segundo del Artculo 71 de la Ley 99 de 1993 y al articulo 29 de la Ley 1333 de 2009.

Corte Constitucional, sentencia C-632 de 2011, MP.: Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.
c
Resolucin N
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