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DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

JULIO BARBOZA
UNIDAD 1: CAPITULO 1
DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
1. Concepto.
El autor desconfa de las definiciones, pero considera que una aproximacin al derecho de gentes, teniendo en cuenta el gnero
prximo, considerado que es el derecho, y la diferencia especfica con el derecho interno que surge de varias elementos, aunque
principalmente de uno: que es el derecho de la comunidad internacional, a diferencia del derecho interno que lo es de una
comunidad nacional. De ah que sus normas sean creadas por procedimientos propios a travs de las fuentes propias de un orden
descentralizado (bsicamente tratados y costumbres).
El nombre de DIP le fue puesto por Jeremy Bentham en el siglo XIX y ha perdurado no obstante sus defectos- hasta nuestros
das.
Gutirrez Posse dice que es el conjunto de normas jurdicas que reglan las relaciones entre los sujetos de la comunidad
internacional
2. Sujetos.
Los sujetos ms importantes son:
los Estados soberanos: porque slo ellos tienen capacidad plena en el derecho de gentes, y tambin legiferantes, es decir,
crean el derecho internacional a travs de los tratados y las costumbres; y son al mismo tiempo agentes de ese derecho,
puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir.
Las organizaciones internacionales, que tienen capacidad limitada por el objeto de su creacin, determinado por el
estatuto. Pueden tambin crear normas jurdicas internacionales en tratados y costumbres, pero slo dentro de su
capacidad limitada.
Los individuos, en ciertos casos
3. Objeto.
El campo del DIP se ha ampliado desde su poca clsica, y muy particularmente en el perodo que va desde la 2Gm hasta
nuestros das. Tras el establecimiento del sistema occidental de Estados, luego de la paz de Westfalia, se limitaba en forma casi
exclusiva a las relaciones interestatales, aunque el individuo fuera objeto de sanciones internacionales como en caso de la
piratera.
Aparecieron luego las organizaciones internacionales, en particular desde mediados del siglo XIX en forma de uniones
administrativas y comisiones fluviales.
El derecho de gentes se fue haciendo ms complejo. El nmero de Estados aument hasta comprender todo el planeta,
particularmente desde la 2GM. El aporte del proceso de descolonizacin al ensanche de la comunidad internacional fue notable a
partir de 1960 y posteriormente lo fue tambin el desmembramiento, luego de la cada del muro de Berln, de varios pases de la
Unin Sovitica y la antigua Yugoslavia.
Los organismos internacionales tambin proliferaron rpidamente a partir de la fundacin de las Naciones Unidas.
Hubo dos factores que contribuyeron al ensanche del objeto del derecho de gentes:
el acelerado desarrollo de la tecnologa, que abri nuevos espacios (fondos marinos, espacios ultraterrestre) posibilitando
la aparicin de actividades nuevas.
La gran preocupacin por el ser humano y el medio ambiente.
4. Caractersticas del DIP.
El rasgo ms importante del DIP es su propia descentralizacin. De este rasgo surgen todos los dems.
Se habla de orden jurdico centralizado cuando las normas de este orden son creadas y aplicadas por rganos especiales que
funcionan de acuerdo con el principio de la divisin del trabajo y especialmente cuando las sanciones son ejecutadas por dichos
rganos.
Los rganos de creacin, interpretacin y aplicacin del derecho en un orden jurdico centralizado son los de los poderes
legislativo, ejecutivo y judicial. A diferencia con los rdenes jurdicos internos, el DIP carece de tales rganos centrales que creen
sus normas, otros que las interpreten oficialmente y las apliquen, otros que las hagan cumplir.
a) Las funciones legislativas: creacin de normas por los tratados y por la costumbre.
Las normas jurdicas internacionales se crean a travs de las fuentes propias del DIP, y principalmente por la costumbre y por los
tratados.
Costumbre y pacto son dos modos de creacin tpicos del derecho primitivo, eminentemente descentralizado. En ese sentido,
puede decirse que el DIP es un derecho primitivo, sin que ello quiera decir que es rudimentario.
Como consecuencia del proceso de institucionalizacin de la comunidad internacional hay una tendencia a la creacin de normas
generales a travs de tratados multilaterales, algunos de los cuales comprende un gran nmero de Estados. Son los tratados
normativos que han proliferado por el proceso de codificacin del DIP en el marco de las Naciones Unidas.
Estos tratados son slo vlidos entre las partes contratantes, pero suelen adquirir gran generalidad cuando un nmero importante
de Estados se incorporan a ellos.
Tambin el DIP puede ser recogido por la prctica de los Estados y transformarse eventualmente en costumbres internacionales de
carcter universal. La costumbre crea normas generales a travs de la prctica uniforme observada durante un cierto tiempo y
consagrada por la llamada opinio juris, esto es, la aceptacin generalizada de una prctica internacional como una norma gene ral
obligatoria para toda la comunidad internacional. Tambin cumple este papel la llamada nueva costumbre internacional (normas
de tratados y textos de la Asamblea General que adquieren pronta aceptacin de la comunidad internacional).
b) Las funciones ejecutivas y administrativas.
Obviamente, se distingue el orden jurdico internacional de los rdenes internos en carecer de un poder central ejecutivo o
administrador. Sin embargo, se prestan desde mitad el siglo 19 funciones administrativas a travs de los llamados servicios
pblicos internacionales creados convencionalmente.
Hoy en da, hay gran cantidad de rganos de las Naciones Unidas que prestan casi todos los servicios pblicos imaginables en un
Estado, desde la proteccin de la salud pblica (OMS) hasta los de estudio y previsin del clima (OMM).
En cuanto a las funciones ejecutivas propiamente dichas, la soberana de los sujetos-estados reverso de la descentralizacin-, las
hace difcil.
c) Las funciones judiciales.
Si bien no hay un rgano jurisdiccional con competencia obligatoria universal, existen a disposicin de los Estados medios de
solucin pacfica de las controversias internacionales, enumerados en el artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas. (la
negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos
regionales u otros medios pacficos de su eleccin).
Existe un pequeo ncleo de jurisdiccin obligatoria de la CIJ en relacin con aquellos Estados que la aceptaron previamente a
dicha jurisdiccin, ya sea por la estipulacin en un tratado bilateral o multilateral o por las declaraciones de aceptacin conforme al
artculo 36 (3) del Estatuto.
d) Los estados como sujetos y como rganos del DIP: la autotutela de los propios derechos.
Como efecto de la descentralizacin, el Estado es sujeto al par que es creador de normas jurdicas internacionales. En concreto, el
Estado acta en el plano del derecho de gentes al mismo tiempo como sujeto de una norma jurdica y acta tambin como
intrprete de los derechos que esa misma norma le otorga. Eventualmente, a travs de la llamada autotutela de los derechos, el
Estado es rgano del derecho internacional para hacerlos cumplir.
e) El derecho de subordinacin y el derecho de coordinacin.
Suele decirse que otro rasgo fundamental del orden jurdico internacional es que es un derecho de coordinacin, aludiendo al
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mismo rasgo de descentralizacin ya mencionado, a diferencia del derecho interno, que lo es de subordinacin.
Internamente, se dice que el Estado, como poder soberano, es superior a sus sbditos, y establece el ordenamiento de la conducta
de estos ltimos. En cambio, detrs del derecho de gentes no hay autoridad ni poder soberano alguno: los sujetos son ellos
mismos soberanos y estn entre ellos en un mismo plano.
Esto parece olvidar que, tanto en el orden interno como en el internacional, existe una subordinacin de todos, an del Estado
legislador, al derecho.
5. DIP general y particular.
Se llama derecho internacional general al que conforman las normas jurdicas internacionales que son vlidas para todos los
sujetos de derecho internacional y es una denominacin que puede aplicarse prcticamente slo al derecho consuetudinario, ya
que es casi imposible que las normas de un tratado valgan para todos los Estados de la comunidad internacional.
La expresin derecho internacional particular, en cambio, se aplica al derecho vigente para una comunidad particular, la
comunidad creada por un tratado o por una costumbre regional, especial o bilateral. Sus normas son vlidas solamente para ciertos
Estados, carecen de validez universal.

CAPITULO 2
LA COMUNIDAD INTERNACIONAL
1. Desde la organizacin del Estado moderno al Congreso de Viena.
La evolucin de la comunidad internacional tiene un concepto clave: es su institucionalizacin, su trnsito de lo simple a lo
complejo.
a. La comunidad de Estados.
Se suele comenzar la historia del derecho de gentes a partir de la paz de Westfalia de 1648 (Tratados de Munster y de Osnabruck),
que puso fin a la Guerra de los Treinta aos. A partir de ella comienza a generalizarse el sistema de Estados.
El feudalismo etapa anterior a Westfalia- era una organizacin de la sociedad basada en la tenencia de la tierra, en que los
poderes de un Estado como los actuales se dispersaban entre diferentes instituciones. La autoridad civil no era exclusiva o
suprema: a su lado, la iglesia con el Papa a la cabeza ejerca un poder que no siempre se limitaba a la esfera espiritual. Esa
estructura piramidal del feudalismo culminaba en el Papa y el Emperador como jefes espiritual y temporal, respectivamente, de la
Cristiandad.
La consolidacin del poder monrquico en varias de las unidades territoriales que se formaron al desintegrarse el Imperio Romano
por un lado, y la reforma religiosa por el otro minaron las bases del sistema feudal, a tal punto que ni el papa ni el Emperador
fueron invitados a la celebracin de la Paz de Westfalia, a partir de la cual se consolida el sistema de Estados soberanos e
independientes.
Esta primera etapa se extiende hasta el fin de las guerras napolenicas, que en s mismas, son otro episodio de la lucha por
mantener el equilibrio poltico en Europa, ya que Gran Bretaa se ubica en la coalicin opuesta a Francia, empeada en ejercer
una vocacin hegemnica. La victoria de los monarcas aliados se consagra en los Tratados de Pars de 1814 y 1815.
Una nueva etapa empieza con la celebracin del Congreso de Viena en 1815, en el que se realizar un nuevo gran arreglo
territorial y poltico europeo.
b. El derecho internacional de esta etapa.
El derecho internacional como lo conocemos ahora se form en Europa, en el seno de la christianitas medieval y fue, hasta el siglo
19, un orden exclusivamente vigente en el permetro de aquel continente, al punto que se lo sola llamar derecho pblico europeo.
Slo ms tarde se expandi, primero a travs de la independencia norteamericana y luego de las colonias espaolas del resto de
Amrica. Con el tratado de Pars de 1856, se abri tambin hacia el oriente. Finalmente, tras las dos grandes guerras mundiales se
universaliz el derecho internacional a travs de la descolonizacin.
la soberana estatal: el principio ms importante que se afirma en ese primer perodo es el de la soberana del Estado,
esto es, que no hay sobre los Estados que componen la comunidad internacional forma alguna de poder superior. En l se
inspira todo el derecho internacional llamado clsico y, con su naturaleza relativa, tambin el derecho actual.
la igualdad jurdica de los Estados: es corolario de la soberana estatal. En lugar de la pirmide feudal, la comunidad se
achat a un solo plano de prncipes que no reconocan encima de ellos poder alguno y que era iguales entre s.
el equilibrio del poder: para conservar la pluralidad de Estados soberanos e iguales entre s, se requiere que ninguno de
ellos adquiera hegemona sobre los dems, porque de esa manera se vuelve en alguna medida a la unidad del Imperio
representado por aquel Estado hegemnico. Es por ello que es imprescindible el equilibrio del poder. Para ello se
celebraban alianzas. Como ejemplo se cita una de las ms significativas: el Tratado de Utrecht de 1713 que puso fin a la
Guerra de Sucesin espaola, segn la cual los Borbones espaoles no podan establecer alianzas con los Borbones
franceses, puesto que la conjuncin de las dos familias amenazaba el equilibrio en el continente.
otros desarrollos del derecho de gentes: los progresos realizados en materia de comunicacin martima permitieron
ensanchar los lmites de la comunidad europea. En este perodo, se consolid la institucin de la actividad diplomtica, se
instituy el principio de la libertad de los mares, surgieron algunos principios relativos a la adquisicin de territorios y a la
navegacin martima. No hay prohibicin legal de la guerra, que aparece como medio normal de su poltica, pero surgen
algunas reglamentaciones de su conduccin. El equilibrio del poder es garante de la pluralidad pero no de la paz.
2. Del Congreso de Viena a la 1GM.
a. El Directorio Europeo.
La presencia de un genio militar como Napolen encabezando un pas de la importancia de Francia haba demostrado la fragilidad
del equilibrio poltico sin otras instituciones que le dieran sustento. Derrotado aqul, naci del Tratado de Pars de 1815 y del
Congreso de Viena de ese mismo ao, el primer ensayo de organizacin de la comunidad internacional bajo la gida de las
grandes potencias.
El cambio es radical, porque significa una relativizacin de la soberana estatal y de la igualdad jurdica de los Estados: la
soberana plena ahora slo podr valer para las grandes potencias. Estos rasgos persisten hasta nuestros das.
El tratado de Pars dio origen a la Tetrarqua, alianza de Austria, Gran Bretaa, Prusia y Rusia, que se transform en Pentarqua en
el congreso de Aquisgrn de 1815, cuando la Francia de Luis XVIII adhiri al Tratado. El ltimo congreso fue en Verona en 1823.
Suele llamarse a este perodo como el del Directorio europeo. Influenciado por la Santa Alianza tratado firmado entre Austria,
Prusia y Rusia- el directorio se empe en mantener el principio de legitimidad, o sea el de que los tronos correspondieran a
aquellas personas sealadas por las leyes de sucesin monrquica. Se vali de la intervencin, que alcanz la dignidad de un
principio del derecho de gentes.
Desde el principio, Gran Bretaa, fue reticente a las intervenciones porque no le convena a sus intereses comerciales la
reconquista de las antiguas colonias por Espaa, en lo que coincida con el presidente Monroe y su declaracin de 1823.
b. El concierto Europeo.
Tales resistencias britnicas terminaron con el Directorio europeo, pero un sistema ms laxo de gobierno de las potencias continu
con el llamado Concierto europeo, durante el cual fueron convocadas conferencias siempre que surga alguna cuestin de
importancia en el continente. Las cinco o seis grandes potencias europeas de entonces se arrogaban a veces la representacin de
todos. Se sigui utilizando la presin poltica para imponer las recomendaciones de las Potencias. Otro mecanismo fue la garanta
colectiva de aqullas para mantener es status creado por un Tratado.
Importantes transformaciones polticas se fueron produciendo en este nterin. En 1830 una revolucin liberal hizo subir al trono a la
Casa de Orlens con Luis Felipe al tiempo que tomaba mpetu el principio de las nacionalidades. Austria, Prusia y Rusia formaron
un bando con intereses opuestos a los de Gran Bretaa y Francia.
Los movimientos nacionalistas y socialistas hicieron de 1848 un ao de revoluciones tanto en Pars como en Austria que condujo al
fin de la Santa Alianza. En 1870 se produjo la unidad italiana y en 1871 la unidad alemana.
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Hacia 1880 la segunda oleada colonial en frica motiv la reunin del Congreso de Berln (1885) en el que se fijaron reglas
respecto a la ocupacin y adquisicin de territorios.
En 1888 nace el sistema interamericano en cuyo seno fueron tomando forma nuevos principios del derecho de gentes.
El proceso europeo se fue encaminando hacia la guerra de 1914/1918 con el enfrentamiento de dos bandos: Alemania, Austria y
Turqua de un lado, y Francia, Gran Bretaa, Rusia e Italia del otro. El estallido de la Primera Guerra Mundial signific tambin el fin
del Concierto europeo. Se produjo al poco tiempo (1917) la revolucin comunista en Rusia y la aparicin posterior de la Unin
Sovitica.
c. El derecho internacional.
Hubo desarrollos interesantes del derecho de gentes: una declaracin del Congreso de Viena sobre libertad de navegacin de los
ros internacionales, otra contra el trfico de esclavos y posteriormente un convenio sobre la jerarqua de las misiones diplomticas
y de sus jefes en el Congreso de Aquisgrn de 1818.en 1856 se produjo en la Conferencia de Pars la abolicin del corso1. En 1864
se celebr en Ginebra un convenio sobre la conduccin de la guerra en el mar.
Lo ms relevante en este perodo fueron las Conferencias de La Haya de 1899 y 1907, que marcan el principio de la codificacin
del derecho internacional a travs de tratados multilaterales.
La Haya 1899: fue convocada por el Zar Nicols II y agrup a 26 Estados, hubo convenios sobre la solucin pacfica de las
controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y aplicacin del Convenio de Ginebra de 1864 a la guerra martima.
Asimismo, tres declaraciones sobre la limitacin de las hostilidades en la guerra.
La Haya 1907: fruto de la iniciativa de EEUU apoyado por Rusia, estuvieron representados 44 estados y tuvo por ende,
carcter universal. Hubo trece convenios y una declaracin sobre arbitraje obligatorio. Los temas de los acuerdos fueron la
guerra terrestre, la neutralidad y la guerra martima.
En cuanto a la institucionalizacin de la comunidad internacional, se crearon las famosas uniones administrativas: en 1865 se cre
la Unin Telegrfica Internacional y en 1874 se cre la Unin Postal Universal. En 1883 se cre la Unin par ala proteccin de la
propiedad industrial y en 1890 surgi la Unin para el transporte internacional por ferrocarril.
3. Desde el fin de la 1GM hasta nuestros das.
a. La Sociedad De Naciones.
A la 1GM sigui una importante tentativa de organizacin internacional a travs de la SN.
* Antecedente: El Concierto Europeo: la estructura de esta institucin encuentra inspiracin en el Concierto Europeo, que es el
antecedente directo del Consejo de la Sociedad, en donde estaban representadas las grandes potencias vencedoras de la guerra
(las potencias aliadas y asociadas) junto con otras menores, y si bien es cierto que todos los miembros tenan virtual derecho de
veto pues rega la regla de la unanimidad- slo los grandes tenan asiento permanente.
La Asamblea signific una apreciable mejora sobre el conglomerado ms o menos informe de las pequeas potencias que
completaban a veces la asistencia a las conferencias convocadas por el Concierto para tratar un inters general europeo. Al tener
poderes concurrentes con el Consejo, la Asamblea asumi una considerable estatura en el sistema.
La Sociedad mantiene la regla de la unanimidad, tradicional prctica de los cuerpos diplomticos, aunque haba excepciones
importantes.
Una mejora sobre su antecedente fue que su creacin fue obra de un tratado multilateral y la circunstancia de poseer la
organizacin de una sede permanente en la ciudad de Ginebra y una Secretara, lo que le daba una deseable continuidad.

* Vocacin de Universalidad: vocacin porque el principio no tuvo completa ejecucin, lo que provoc el retiro de la Argentina.
Pero la SN significa una culminacin del crecimiento de la comunidad internacional y tiene representatividad de orden
prcticamente universal para su tiempo.
* El rgimen de mandatos: cre el sistema de mandatos, bajo el cual coloc a ciertos territorios separados del imperio otomano y
del rgimen colonial de Alemania para ponerlos bajo administracin de las naciones ms adelantadas. Lo importante es que se
consideraba que el bienestar y el desarrollo de los pueblos de esos territorios era una misin sagrada de la civilizacin y que las
naciones tutoras actuaban bajo un mandato de la Sociedad, no como soberanas territoriales, dando cuenta del estado de sus
pupilos.
* Proteccin de minoras y refugiados: la SN tuvo a su cargo la proteccin de las minoras nacionales, que alcanzaron bajo los
Tratados de Paz y otras declaraciones y acuerdos, importantes derechos de carcter poltico, religioso, educacional y lingstico.
* La Corte Permanente de Justicia Internacional y la OIT: la Corte signific una innovacin importante sobre la situacin existente
desde que agreg a los medios de solucin pacfica de las controversias el arreglo judicial as como tambin su importancia en lo
relativo a la interpretacin y aplicacin del DIP en la poca de su existencia. La OIT fue clave en el avance de legislaciones
laborales uniformes que configuraron gran parte del sistema laboral de entonces y pudo continuar con su actividad durante la 2GM
por ser autnoma.
* Balance de la Sociedad de Naciones: fueron muchos los fracasos de la SN. EEUU no ratific el Tratado de Versailles y por ende,
no accedi a la organizacin. Alemania y Rusia fueron al principio excluidas, luego ingresaron para retirarse posteriormente.
Tambin Japn se retir en su momento. Tampoco fue efectivo su sistema de sanciones descentralizadas y libradas a los
miembros, como qued demostrado en 1931 con Manchukuo, en 1935 con el conflicto de Italia con Etiopa, en 1938 con el
Anchluss de Austria y en 1939 con Checoslovaquia y Albania. En cuanto al uso legtimo de la fuerza, qued supeditado al
sometimiento previo de la cuestin a arbitraje o al Consejo. Este sistema fue modificado en la prctica desde la adopcin del pacto
Kellog-Briand de 1928, que prohibi el uso de la fuerza como instrumento de la poltica nacional. La dinmica internacional creada
por las potencias del Eje Roma-Berln-Tokio fue sobrepasando la capacidad de la SN para manejar situaciones conflictivas.
b. Las Naciones Unidas.
Al terminar la 2GM en 1945 se convoc a la Conferencia de San Francisco, donde se aprob la Carta de las Naciones Unidas, que
es el intento ms logrado hasta ahora de organizacin de la comunidad internacional.
El objetivo primordial de las Naciones Unidas es el mantenimiento de la paz y la seguridad internacional y la promocin de la
cooperacin de todo orden entre los Estados.
i. La estructuracin de la comunidad internacional.
La estructura de la comunidad internacional es actualmente muy compleja.
En cuanto a los organismos especializados de la ONU tenemos:
la FAO: organizacin de las Naciones Unidas para la Alimentacin y la Agricultura
la UNESCO: Educacin, ciencia y cultura
la OIT: organizacin internacional del trabajo
la OMS: organizacin mundial de la salud
el UNICEF: fondo para la infancia
el FMI: fondo monetario internacional
el BIRF: banco internacional de reconstruccin y fomento o Banco mundial
la UIT: telecomunicaciones
la OACI: aviacin civil internacional
la OMM: organizacin meteorolgica mundial
la OIEA organismo internacional de la Energa Atmica
la UPU: Unin Postal Universal.
Adems hay muchas organizaciones regionales que colaboran con la ONU como:

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Es la autorizacin dada por un Estado a un barco para que pudiera apresar y saquear navos de potencias enemigas.
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la OEA: Organizacin de los Estados Americanos
la Unin Europea
la Liga rabe
la Organizacin de la Unidad Africana
la ASEAN de las naciones del sudeste asitico
Existen otras de tipo exclusivamente econmico como:
MERCOSUR
ALADI
PACTO ANDINO
ODECA de los Estados centroamericanos
CARICOM o Mercado Comn del Caribe
NAFTA o Tratado de Libre Comercio

ii. Una comunidad internacional escindida y reunificada.


Gran parte de los anteriores logros tuvieron lugar con una comunidad de naciones escindida por efectos de la Guerra Fra, que
despus de 1945 signific una divisin de la sociedad internacional en bandos ideolgicos y polticos enfrentados. Pero este
enfrentamiento no logr dividirlo desde que los adversarios y sus aliados llegaron a algunos importantes entendimientos como las
limitaciones que se acordaron en materia de desarme, prohibicin parcial de ensayos nucleares, no proliferacin de armas
nucleares, limitacin de armas estratgicas, tratados de eliminacin de misiles de corto y mediano alcance.
Cabe mencionar la adopcin por la Asamblea General el 25.10.1970 de la Declaracin de los principios de DIP que rigen las
relaciones de amistad y cooperacin entre los Estados, que implicaba la aceptacin por ambos bandos de la Guerra Fra de una
serie de principios universales y fundamentales del derecho de gentes, que fueron ratificados en el Acta de Helsinki.
A partir de 1989, en que se produce el colapso del bloque comunista, se concluyen en el mundo varios instrumentos, entre ellos la
Carta de Pars para la nueva Europa del 21.11.1990, marcando el fin de la Guerra Fra.
iii. El desarrollo del derecho.
Las Naciones Unidas han promovido una impresionante tarea de codificacin y desarrollo progresivo del DIP. La Comisin de DIP,
subsidiaria de la Asamblea General y principal codificador, tiene a su lado otros rganos de las Naciones Unidas que cumplen
similar misin.
El derecho que result de este proceso, a partir de 1945, tiene caracteres que lo separan del llamado DIP clsico que tena como
rasgos tpicos:
el liberalismo, porque sus normas se preocupaban fundamentalmente de distribuir las competencias entre los Estados y
de regular las relaciones entre ellos.
la extrema descentralizacin, por ser la costumbre su expresin normativa ms importante y porque la satisfaccin de
algunos intereses comunes se canalizaba por la va de tratados y no por instituciones permanentes.
el carcter oligocrtico, porque las grandes potencias ejercan sus predominios sin mayores trabas.
Este DIP clsico autorizaba la guerra y se preocupaba poco de los pueblos, desde que la dominacin colonial estaba enteramente
legalizada; o de los individuos, desde que no exista la proteccin internacional de los derechos humanos.
Los anteriores rasgos siguen caracterizando en alguna medida al actual derecho de gentes, slo que al haberse atenuado
configuran un cambio casi cualitativo. La creciente institucionalizacin de la comunidad internacional, el carcter ms humanista
que caracteriza las creaciones jurdicas actuales, han precipitado la aparicin de principios protectores del individuo, de las
minoras y de los pueblos. Hoy no se acepta la dominacin colonial, los derechos humanos fundamentales son protegidos
internacionalmente, y la participacin de todos los Estados en la formacin y aplicacin de las normas internacionales es ms
generalizada y ms democrtica que antes.

UNIDAD 2: CAPITULO 3
FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL
1. La validez del derecho internacional.
La cuestin del fundamento del DIP es la de su validez: cul es el fundamento de la validez del derecho de gentes y por ende, por
qu obligan sus normas.
a. Teoras formalistas
Hay doctrinas que buscan la respuesta a la anterior pregunta en la forma, ms que en el contenido, del DIP.
i. Las voluntaristas.
La premisa fundamental es que las normas jurdicas son producto de la voluntad humana. Las normas de DIP derivan de la
voluntad de una entidad que es superior porque ocupa la posicin suprema en la sociedad: el Estado.
La voluntad creadora de normas jurdicas debe necesariamente ser autnoma. No es de extraar que las teoras voluntaristas
encuentren que el fundamento de la obligatoriedad del DIP es la voluntad del Estado, influenciadas como estn por una concepcin
absoluta de su soberana exterior, a la que encuentran incompatible con obligaciones impuestas en forma heternoma por alguna
voluntad o instancia superior. Suelen tambin ser llamadas subjetivistas por cuanto la voluntad del Estado es un elemento
subjetivo.
la autolimitacin de la voluntad estatal (Jellinek): explica que siendo el Estado soberano no puede ser obligado por un
poder extrao a s mismo. Por lo tanto, el DIP no es sino el resultado de una autolimitacin: el Estado por su propia
voluntad se impone a s mismo las obligaciones internacionales. As como un Estado puede autolimitarse en su derecho
interno en relacin con los individuos, as tambin puede hacerlo con respecto de otros Estados en el plano internacional.
Los Estados son libres de mantener o no relaciones entre ellos si as lo quieren, pero si las mantienen deben aceptar los
aspectos objetivos que rigen estas relaciones, que se convierten por voluntad estatal en normas limitativas de su voluntad.
la voluntad comn (Triepel): critica a Jellinek diciendo que las relaciones entre los estados son necesarias por el solo
hecho de coexistir, por ende, el DIP tambin lo es; y que si el fundamento es la voluntad del Estado as como entr en la
obligacin puede liberarse de ella por su propia voluntad. Para Triepel el fundamento del DIP es tambin la voluntad
estatal, pero no la individual de un Estado sino la voluntad comn, que define la manera por la cual varios sujetos se unen
para obtener un resultado que satisfaga igualmente sus intereses similares o comunes. Su aporte a la doctrina voluntarista
es que si una regla ha sido creada por voluntad comn, las obligaciones que ella impone no pueden ser derogadas sino
por la misma voluntad comn, que aunque es distinta de la voluntad individual de los Estados que la formaron, no es una
voluntad completamente extranjera ni le impone por ende al Estado nada que no se haya l mismo impuesto. La
costumbre es un acuerdo tcito, los Estados dan a entender por actos concluyentes que quieren estar ligados por una
cierta regla de derecho.
ii. Las teoras normativistas.
Buscan un fundamento al DIP que est en consonancia con la forma de pensar de los juristas y emplean para ello un razonamiento
de lgica jurdica: el de fundar la validez de una norma en una norma superior, y as llegar a otra norma que da fundamento a la
obligatoriedad de todo el DIP, llamado por eso mismo norma fundamental.
la norma pacta sunt servanda como norma jurdica fundamental (Anzilotti): la norma fundamental es la que se expresa en
el adagio latina trascripto, o sea que los pactos debe ser cumplidos. Basa la fuerza obligatoria de las normas
internacionales en el acuerdo entre los Estados: acuerdo expreso en el caso de los tratados y tcito en el caso de la
costumbre. Lo que distingue al ordenamiento jurdico internacional del interno es que el principio pacta sunt servanda no
reposa como en el derecho interno en una norma superior, sino que es l mismo una norma suprema, es el criterio formal
que distingue las normas internacionales y le dan unidad.
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la norma hipottica fundamental (Kelsen): para l la norma pacta sunt servanda da fundamento al derecho de los tratados,
pero no sirve para dar fundamento a la costumbre, que no sera un acuerdo tcito. Si la costumbre provee la norma
fundamental de los tratados, cul es la norma bsica de la costumbre? Pues es una norma que no pertenece al
ordenamiento jurdico, porque si a l perteneciera debera existir una norma anterior que le d validez, y as
sucesivamente. Como ella no existe en el ordenamiento jurdico es menester ponerla como hiptesis del fundamento de la
costumbre y por ello se llama norma hipottica fundamental. As, la norma hipottica fundamental del derecho de gentes
sera una que expresara que los estados deben seguir comportndose como lo han venido haciendo hasta entonces.
Llega entonces a la conclusin de que la costumbre es un hecho creador de derecho y que se expresa mediante una
norma que no es jurdica, puesto que no pertenece al derecho positivo, que es hipottica porque su existencia debe
ponerse como hiptesis para cerrar lgicamente el ciclo ya descrito, y que es fundamental, porque da validez a la ltima
norma de la pirmide del derecho positivo internacional y con ello da fundamento al derecho de gentes.
b. Ms all del formalismo.
Tratan de buscar la fundamentacin del DIP en el contenido.
i. El iusnaturalismo.
Grocio encuentra que el derecho natural consiste en ciertos principios de la recta razn que nos hacen ver que una accin es
honesta o deshonesta segn est o no de acuerdo con una naturaleza razonable o sociable. Para Grocio hay un derecho natural y
un derecho voluntario: ste se fundamenta en aqul porque procede vlidamente de la voluntad de los Estados y la regla pacta
sunt servanda es un principio del derecho natural. Por lo dems, su obligatoriedad slo existe si su contenido se conforma con los
otros principios del derecho natural.
ii. El neo-iusnaturalismo.
Verdross encuentra que frmulas como las de Anzilotti o Kelsen tienen que dar por supuesto que existen los Estados y que stos
forman una comunidad. Al prescindir del trasfondo sociolgico y jusnaturalista son frmulas vacas. Propone entonces partir de los
principios jurdicos que los pueblos civilizados reconocen normalmente. Sostiene que todo uso presupone principios jurdicos y que
el derecho convencional se basa en el principio de la buena fe. La norma fundamental del DIP exige de los sujetos del miso que
acaten, por tradicin y por convencin, los principios jurdicos y sus determinaciones prximas.
Le Fur emite una opinin muy parecida, ya que encuentra que la norma pacta sunt servanda no es suficiente para fundamentar el
DIP, desde que ella misma es menesterosa de fundamento. Lo encuentra en una especie de orden pblico internacional cuyo
contenido estara dado por los principios generales del derecho.
iii. El objetivismo.
Las normas jurdicas son obligatorias porque son impuestas por las necesidades sociales: su contenido es necesario, tanto como lo
es su carcter obligatorio.
Para Duguit, las normas jurdicas forman parte de una categora ms amplia, las normas sociales, cuyo objeto es preservar a las
sociedades humanas. Como el hombre es un ser social, que vive necesariamente en una sociedad, aquella categora de normas es
necesaria. Dentro de ellas, las que dan origen a una sancin que aplica la coaccin organizada por su incumplimiento, son normas
jurdicas. El proceso de formacin tiene lugar a travs del conjunto de individuos que forman la sociedad y que advierten que tales
normas son tan esenciales para la vida societaria que la fuerza se hace necesaria para sancionar su incumplimiento. Aade que
tambin debern percibir la aplicacin de la coaccin como justa. Son las normas jurdicas necesarias para mantener la solidaridad
social y tienen un carcter objetivo porque son obligatorias para todos y su formacin no depende de la voluntad del Estado. En el
orden internacional, las normas responden a una necesidad intersocial, dentro de un proceso de creacin paralelo al anteriormente
descrito.

CAPITULO 4
DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO
1. Introduccin.
Aqu trataremos cual es la relacin entre ambos derechos y las diversas posiciones.
2. La tesis dualista.
a. Triepel.
Postul la separacin completa entre los rdenes jurdicos interno e internacional. Esto es as porque tienen distintos fundamentos,
distintos sujetos y existe una diferencia de relacin en ambos casos. As como el derecho interno tiene como fundamento la
voluntad de un solo Estado, el DIP tiene como fundamento la voluntad comn de los Estados; los sujetos de derecho interno son
los individuos y los del DIP son los Estados y por ltimo la relacin es de subordinacin entre el Estado y los individuos en el orden
interno, mientras que en el internacional la relacin es de coordinacin.
El DIP, por reglar las relaciones entre los Estados, no puede aplicarse directamente a los individuos sbditos de ninguno de ellos
sino que exige su transformacin en derecho interno. Es menester entonces el dictado de una ley con el contenido del tratado.
b. Anzilotti.
Era de opinin que, como emanan de normas fundamentales diferentes, el DIP y el interno son rdenes separados. Por ello, las
normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas internas y viceversa. Puede haber entre ambos
ordenamientos jurdicos reenvos y recepciones.
Un argumento que utilizan los dualistas para demostrar la separacin e independencia de ambos tipos de ordenamiento es que en
la prctica internacional, una ley interna que est en contradiccin con una obligacin internacional del Estado que la adopt no es
por ello nula. Sigue vigente y en todo caso acarrea la responsabilidad del Estado en cuestin en el plano del derecho de gentes.
Ello probara la separacin de ambos rdenes jurdicos.
3. Las teoras monistas.
a. Kelsen
Las teoras monistas creen en la existencia de un solo orden jurdico universal. La principal escuela monista es la de Viena,
representada por Kelsen, que encuentra que el fundamento de un orden jurdico es una norma hipottica fundamental, y es dicha
norma lo que da unidad a un sistema jurdico. Analiza el fundamento de los derechos internos y encuentra, remontndose en su
conocida pirmide jurdica, que su primera norma es la que ordena obedecer al legislador ordinario, al que impuso la primera
Constitucin. sta ser vlida si es efectiva, es decir, si en general se cumple.
El derecho de gentes reconoce a un Estado cuando su orden es efectivo, en aplicacin de una conocida norma consuetudinaria
internacional conocida como principio de efectividad. De all deduce Kelsen que el fundamento de esa primera norma del derecho
interno se encuentra en el derecho de gentes. Es la norma fundamental del derecho internacional la que fundamenta el sistema
jurdico nico. Por ser el derecho internacional el que provee a los derechos internos de su norma fundamental relativa, es que
aqul tiene primaca sobre stos.
4. La prctica internacional.
Hay un creciente campo de aplicacin del derecho internacional en el orden interno y cada vez ms los particulares pueden invocar
derechos que les otorgan tratados internacionales de sus pases, particularmente en los casos de integracin regional, como viene
pasando en Europa y actualmente en Argentina como consecuencia del MERCOSUR.
Los problemas de adaptacin al plano domstico de las normas del DIP han sido abordados de diferentes maneras en los derechos
internos de los Estados, por lo que la cuestin doctrinaria en la prctica se desdibuja un poco. Tambin hay que distinguir segn
que se trate del derecho consuetudinario y de los tratados, ya que en este ltimo caso se presentan cuestiones relativas a la
limitacin constitucional del llamado treaty making power, limitaciones tendientes a impedir que el ejecutivo invada facultades del
legislativo a travs de la celebracin de tratados.
a. Las Constituciones nacionales.
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i. El Reino Unido: la costumbre internacional es parte del common law de Inglaterra, no hay, por ende,
necesidad de transformacin del derecho internacional consuetudinario en derecho interno. En cambio, los tratados que afectan
derechos privados, o que modifican el common law, o imponen cargas financieras deben ser objeto de una ley aprobatoria para
formar parte del derecho interno.
ii. EEUU: en cuanto a la costumbre, es igual que Inglaterra. Los tratados aprobados por el Senado y
debidamente ratificados son parte del derecho interno, an cuando estn en conflicto con legislacin interna previa al tratado, al
que derogan. La Constitucin, en cambio, tiene primaca. No hay transformacin de la norma internacional en norma interna
porque la intervencin del senado no equivale a una nueva ley.
iii. Alemania: el derecho internacional general es parte del derecho interno alemn.
iv. Italia: hay una adaptacin automtica del derecho interno italiano al derecho internacional, sin necesidad
de acto interno alguno.
v. Francia: las reglas de derecho internacional consuetudinario son directamente aplicables. En cuanto a
los tratados, son aplicables tambin directamente a los individuos, sin necesidad de que se los incorpore en una ley o decreto.
Naturalmente que las disposiciones de los tratados deben ser lo suficientemente detalladas como para ser aplicables sin necesidad
de reglamentacin, de lo contrario, sta ser necesaria.
vi. La Constitucin Argentina: nuestra CN ni antes ni despus de la reforma de 1994, requiere de la
transformacin de las normas internacionales en internas para que puedan ser aplicadas a los individuos, sbditos de la Repblica.
En realidad, un tratado del cual la Repblica sea parte, se aplicar directamente si es operativo, esto es, si sus normas pueden
aplicarse sin condicionamientos especiales ni necesidad de reglamentacin interna.
Dos casos de la CSJN ilustran lo anterior en relacin con los tratados:
Gregorio Alonso c/Haras Los Cardos: una convencin internacional en materia laboral cambiaba el rgimen de
reparacin por accidentes del trabajo en la agricultura. La CSJN encontr que la ratificacin por la Argentina a tal
convencin no derogaba automticamente la aplicacin de la ley 9688 por cuanto aquella convencin obligaba a las partes
a tomar las medidas necesarias para hacer efectivas sus disposiciones. Tales medidas consistan en la sancin de una ley
que reglamentara los derechos y obligaciones de los asalariados agrcolas y no implicaban la transformacin del derecho
internacional en interno.
SA Quebrachales fusionados c/capitn, armadores y dueos del vapor nacional guila: en el que la Corte decidi que
ciertas reglas de la Convencin de Bruselas de 1910 sobre abordaje, asistencia y salvamento martimo fueron
incorporadas directamente al Cdigo de comercio por la ley aprobatoria respectiva 11.132.
Respecto de la costumbre internacional tambin se aplica directamente en el derecho argentino, no obstante que la CN no contiene
disposicin expresa en tal sentido. Se cita el caso Manauta Juan Jos y otros c/ embajada de la Federacin Rusa s/daos y
perjuicios en donde la Corte cambia su jurisprudencia respecto a la inmunidad absoluta de jurisdiccin de los Estados Extranjeros
en la Argentina porque la costumbre internacional al respecto tambin cambi, ya que se distingua entre actos juri gestionis y juri
imperii y que la inmunidad slo corresponda a stos ltimos.
b. En el mbito internacional.
En el DIP, tanto la jurisprudencia invariable de los tribunales internacionales como el sistema de la Convencin de Viena sobre
derecho de los tratados consagran la primaca de las normas del derecho internacional en caso de conflicto con normas internas.
En suma, los Estados tienen la obligacin internacional de adaptar su derecho interno al DIP, so pena de que se origine
responsabilidad internacional del Estado.
Para los tribunales internacionales, el derecho interno es considerado como un hecho, tal como lo establece la CPJI en el caso de
los Intereses alemanes en la Alta Silesia polaca de 1926 y el caso del Tratamiento de nacionales polacos en Danzig, y de la CIJ el
caso de las Pesqueras anglo-noruegas. Todos tienen en comn que indican que un Estado no puede alegar una disposicin en su
derecho interno como defensa contra un cargo de violacin del derecho internacional.
La Convencin de Viena en su artculo 27 establece que una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46. ste artculo
46 est en la parte de nulidades y es en el inciso 1 donde trae la nica excepcin a la disposicin anterior: el hecho de que el
consentimiento de un estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho
interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su
consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental en su derecho interno.
La violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia conforme a la prctica
habitual y de buena fe. Todo es de escasa aplicacin.
5. Algunas conclusiones
Este examen nos hace ver que las Constituciones de algunos pases de primera importancia aceptan que el derecho internacional
es:
incorporado como parte del derecho interno
tiene supremaca sobre ste.
La reiterada jurisprudencia y otra prctica internacional citada son claras en el sentido de que en el mbito internacional:
el derecho interno es simplemente un hecho a tener en cuenta
en caso de conflicto entre uno y otro, prevalece invariablemente el derecho internacional.

CAPITULO 5
LA RELACION ENTRE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Y EL DERECHO ARGENTINO.
1. Antes de la Reforma de 1994.
a. El sistema normativo.
Las dos normas pertinentes de la parte dogmtica eran el artculo 27, segn el cual los tratados deben estar de conformidad con
los principios de derecho pblico establecidos en la Constitucin, y el artculo 31, segn el cual la Constitucin, las leyes y los
tratados internacionales son la ley suprema de la Nacin.
b. La Jurisprudencia.
i. Hasta el caso Ekmekdjin.
Aquella normativa dej a la interpretacin jurisprudencial aspectos de importancia, como la jerarqua entre los tipos de normas que
son ley suprema de la Nacin: la CN, las leyes y los tratados.
Desde el caso Martn y Ca. Ltda. C/Administracin Gral. De Puertos y Esso determin la Corte que ni el artculo 31 ni el 100
(actuales 116 y 117) de la CN atribuyen superioridad a los tratados respecto a las leyes del Congreso Nacional. Leyes y tratados
son igualmente calificados como ley suprema de la Nacin y no existe fundamento normativo para acordar prioridad de rango a
ninguno. El principio aplicable al conflicto entre norma de tratado y ley del Congreso Nacional era: leges posteriores priores
abrogant. (Ley posterior deroga la anterior).
ii. El primer gran cambio: el caso Ekmekdjin.
En 1980 se incorpor la convencin de Viena sobre derecho de los tratados al ordenamiento nacional por ley 19.895. Por tanto, se
ratificaron por tratado dos principios que ya estaban incorporados a nuestro derecho positivo por virtud de la costumbre
internacional. Tambin se incorpor la excepcin a uno de ellos:
el principio de pacta sunt servanda aplicable a los tratados internacionales (artculo 26)
la prohibicin de alegar el derecho interno para justificar el incumplimiento de tratados (artculo 27)
la excepcin a este principio por violacin manifiesta de una norma fundamental de derecho interno relativa a la
competencia para celebrar tratados (artculo 46).
En relacin con lo anterior, en el caso Ekmekdjian c/ Sofovich, decidido en 1992, la Corte sostuvo que acorde con las exigencias de
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cooperacin, armonizacin e integracin que la Repblica Argentina reconoce ya no es exacta la proposicin jurdica segn la cual
no existe fundamento normativo para acordar prioridad al tratado frente a la ley. El cambio jurisprudencial encuentra doble
fundamento:
de derecho constitucional, pues considera a los tratados internacionales orgnicamente federales, y a su celebracin un
acto complejo federal, dado que los concluye y firma el presidente, los aprueba o desecha el Congreso mediante una ley
federal, y los ratifica posteriormente el titular del PEN, por lo que la derogacin de un tratado internacional por una ley del
Congreso violenta la distribucin de competencias impuesta por la misma CN.
De derecho internacional, por lo prescripto por la Convencin de Viena. Por primera vez, la Corte reconoce que al ser
Argentina parte de la Convencin, no puede alegar su derecho interno para justificar el incumplimiento de la normas de un
tratado internacional. El artculo 27 de la Convencin da a los tratados jerarqua superior a la propia CN, no slo en el
mbito internacional sino tambin en el interno.
iii. El caso Fibracca.
Al reiterar la doctrina del fallo Ekmekdjian en el caso Fibracca Constructora SCA c/ Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande, (julio
de 1993) la Corte aclar que los tratados tendran privacin sobre el derecho interno una vez asegurados los principios del derecho
pblico constitucional. Esta apreciacin se ajusta a los artculos 31 y 27 de la CN, pero desde el punto de vista exterior es una
violacin a la Convencin que determinar la responsabilidad internacional de nuestro pas.
c. La interpretacin de los tratados internacionales.
La Convencin de Viena contiene reglas de interpretacin de los tratados que se aplican a su propia interpretacin. El artculo 32
permite acudir a los medios complementarios de interpretacin cuando la expresin de la intencin de las partes result ambigua u
oscura o bien cuando de la lectura del texto se infieren resultados absurdos o irrazonables.
En los trabajos preparatorios, el artculo 27 deca las partes no podrn invocar las disposiciones de su Constitucin o de sus
leyes como justificacin del incumplimiento de ese deber (Hace referencia a la buena fe en el cumplimiento de los tratados). En
la redaccin final, la expresin de su Constitucin o de sus leyes fue reemplazada por derecho interno, pero segn el autor
no significa alteracin en el sentido del texto. El derecho interno del artculo 27 incluye, entonces, no slo a las leyes nacionales
que pudieran estar en conflicto con un tratado internacional sino a la CN misma.
Un sector de la doctrina entiende que, pese a que el artculo 27 incluye a la CN como parte del derecho interno, la excepcin del
artculo 46 es amplia.
2. Los tratados en el texto constitucional de 1994.
La reforma ha convalidado en parte los criterios de la Corte en el caso Ekmekdjian y otros posteriores, reafirmando tambin una
tendencia puesta de manifiesto en otras constituciones latinoamericanas.
La nueva constitucin ha hecho clasificaciones. Todos los tratados son ley suprema de la Nacin, segn el artculo 31 de la CN,
por pertenecer al derecho federal, que tiene preeminencia sobre los derechos provinciales. Pero algunos tendrn jerarqua
constitucional y otros sern meramente supralegales. Veremos ahora las clasificaciones.
a. Tratados con jerarqua constitucional.
Tienen jerarqua constitucional los instrumentos internacionales de derechos humanos explcitamente mencionados en el artculo
75 inciso 22, y los que en el futuro incluya el congreso con el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de
cada Cmara. Entre los primeros hay no slo tratados sino tambin declaraciones que han sido as dotadas internamente de un
carcter vinculante respecto a la Argentina que no les confiere el DIP en el plano internacional.
Los instrumentos son:
la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
la Declaracin Universal de Derechos Humanos
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo
la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio
la Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial
la Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
la Convencin sobre la tortura y otros tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes
la Convencin sobre los derechos del nio.
Con fecha 18.10.1995, el Congreso Nacional aprob la Convencin interamericana sobre la desaparicin forzada de
personas por el y 24.556, a la que otorg jerarqua constitucional por ley 24.820 del 29.05.1997.
Qu significa tener jerarqua constitucional? Si los instrumentos son parte de la CN no podran ser declarados inconstitucionales
por aplicacin del principio de identidad y se habra habilitado un nuevo sistema de reforma constitucional diferente al del artculo
30.
En cambio, si valen como ella, y esto es lo que cabe interpretar del texto constitucional, un hipottico conflicto entre alguno de ellos
y una norma de la primera parte de la CN, debera resolverse declarando la inconstitucionalidad del tratado, toda vez que no
derogan artculo alguno de la primera parte de la CN y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella
reconocidos.
Por exclusin, las normas de los pactos con jerarqua constitucional podran eventualmente dejar sin efecto artculos de la segunda
parte de la CN. As, por ejemplo, no habra inconvenientes con la prrroga de jurisdiccin a favor de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos establecida en el Pacto de San Jos.
b. Tratados por encima de la ley pero debajo de la Constitucin.
Son:
los tratados internacionales, as como los concordatos celebrados con la Santa Sede de carcter ordinario a los que se
refiere el artculo 75 inciso 22 in limine. Tienen jerarqua supralegal pero infraconstitucional, porque estn sujetos a los
principios de derecho pblico de la CN segn el artculo 27. Esto permite concluir que pueden ser declarados
inconstitucionales, generando la correspondiente responsabilidad internacional del Estado Argentino, pero no pueden ser
declarados ilegales.
Los tratados que deleguen competencias estatales a estructuras de integracin latinoamericana, que bajo ciertas
condiciones, cuentan con jerarqua supralegal (artculo 75 inciso 24). Las condiciones de aprobacin son las siguientes:
o Que se observen condiciones de igualdad y reciprocidad
o Que se respete el orden democrtico
o Que se respeten los derechos humanos
o Que se aprueben por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara.
Los tratados de integracin con Estados que no son latinoamericanos, en los que se deleguen competencias estatales.
Tambin cuentan con jerarqua superior a las leyes si cumplen con estas condiciones:
o Que la mayora de los miembros presentes de cada Cmara declaren la conveniencia de su aprobacin
o Que la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara lo apruebe dentro de los 120 das
posteriores al acto declarativo.
Nada dice el texto constitucional acerca de la jerarqua de estos tratados. Segn el autor, tienen prevalencia sobre las
leyes, adems de tenerla por sobre los tratados y concordatos comunes, es decir, los aprobados sin el voto de
mayoras especiales. Deberan estar dotados de jerarqua constitucional.
Los convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del artculo 124: este artculo ofrece la posibilidad a
las provincias de celebrar convenios internacionales. El Estado Argentino, sujeto del DIP, les concede competencia en
materia internacional en uso de la facultad que el DIP otorga a los Estados federales para descentralizar su organizacin.
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Estos convenios estn sujetos a una triple condicin:
o No deben ser incompatibles con la poltica exterior de la Nacin
o No deben afectar las competencias federales de la Nacin
o No deben afectar el crdito pblico
El congreso debe tomar conocimiento de dichos tratados, no advirtindose la importancia prctica de tal cuestin, ya que
no va a poder obstaculizar su ratificacin en caso del incumplimiento del artculo 124.
Subsiste la duda de si, para el derecho internacional, la responsabilidad del Estado central por el incumplimiento del
tratado permanece comprometida de todas maneras, independientemente del rgano que contrajo la obligacin.
Tampoco se establece en el artculo 124 quin determinara la eventual incompatibilidad del convenio con la poltica
exterior de la Nacin.
3. Conclusiones.
La reforma constitucional ha introducido importantes cambios en el esquema normativo que regula las relaciones entre los tratados
internacionales y el derecho interno, adaptando la CN a las nuevas demandas de la vida de interrelacin internacional.
Este esquema normativo est constituido por el mecanismo por el cual la Argentina es capaz de obligarse internacionalmente. En
este sentido, el gran cambio lo constituye la posibilidad conferida a las provincias de obligarse internacionalmente, comprometan o
no la responsabilidad del Estado central.
El sistema normativo se completa con la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados.

UNIDAD 3: CAPITULO 6.
FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL. LA COSTUMBRE
1. Las fuentes del derecho internacional.
a. El concepto de fuente de derecho.
Hay fuentes:
materiales: proveen los materiales sociolgicos de las normas internacionales, sus contenidos polticos, morales o
econmicos, que a veces explican la doctrina o los mismos sujetos del derecho, cuando quieren fundamentar
jurdicamente sus conductas.
formales: se refiere a los procedimientos de creacin de normas jurdicas internacionales. Esta acepcin responde a la
pregunta cmo se forma el DIP?
b. El artculo 38 del Estatuto de la CIJ.
Artculo 38 1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas, deber
aplicar:
a.las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los
Estados litigantes;
b.la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente admitida como derecho
c.los principios generales del derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d.las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar
para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
2. la presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.
Interpretando el artculo se sostiene que las fuentes mencionadas son las del DIP y no slo las que la Corte debe tener en cuenta al
resolver la controversia.
En cuanto al orden en que estn enunciadas las fuentes, no implica una jerarqua absoluta, pero las normas emanadas de dichas
fuentes pueden tener una jerarqua relativa, esto es, la que les da su posicin en el tiempo o su mayor o menor generalidad. Ese es
un principio general de interpretacin: la ley posterior deroga a la anterior, ergo entre una norma consuetudinaria que no constituya
una norma imperativa del DIP y una posterior de un tratado que se le opone, prevalece entre los Estados parte del tratado- la
posterior.
La relacin entre un tratado multilateral y una costumbre posterior que se oponga total o parcialmente a l es ms compleja. Si
todos los miembros del tratado dejan de cumplirlo, puede aqul caer en desuso y ser abandonado. En el mismo caso, si todos los
miembros adoptan una nueva costumbre que se opone total o parcialmente al tratado, las reglas de la costumbre sustituirn a las
del tratado a las que se contrapone.
Asimismo, entre una norma general y otra ms particular aplicable al caso, predomina la particular.
Una norma imperativa del DIP ha de tener primaca sobre otra que no lo sea, y entre normas imperativas la posterior deroga a la
anterior, por ms que pueda ser un caso raro.
Tambin se pueden aplicar las fuentes de normas individuales como costumbre local o tratados bilaterales, o actos unilaterales.
2. La costumbre internacional.
a. Introduccin.
La costumbre, como fuente de reglas generales del DIP, es muy antigua. Esta disciplina era principalmente consuetudinaria hasta
que aparecieron los tratados leyes, con el movimiento codificatorio. En la actualidad, quedan todava reas entera o parcialmente
consuetudinarias, como por ejemplo, la responsabilidad internacional, el procedimiento arbitral, la proteccin diplomtica y la
sucesin de Estados.
Cuando se produjo el auge del movimiento de codificacin del DIP, pareci que la costumbre iba a ser relegada a un papel
secundario como fuente del DIP. Sin embargo, ese mismo proceso de codificacin y desarrollo progresivo del DIP y las
resoluciones normativas de la Asamblea General sobre varias materias del DIP, que han servido de base para el desarrollo de
nuevas costumbres, le dio renovado impulso. Esto sucedi por la conjuncin de dos factores:
la edificacin de la costumbre sobre textos de tratados multilaterales, recogidos por la prctica de la comunidad
internacional
la intervencin de las Naciones Unidas en el proceso codificatorio, que prest sus foros para la discusin y elaboracin de
otros textos adems de los tratados multilaterales o convenciones codificadoras.
b. Definicin.
El artculo 38.1 b, habla de la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho. La
frmula no es feliz.
Hay dos significados de la palabra costumbre:
uno de ellos apunta a la norma jurdica formada al amparo de una conducta constante y repetida en el tiempo.
Otra es la prctica misma, la conducta que al repetirse origin la obligatoriedad de su propia repeticin.
El artculo 38 se refiere a ambos significados: cuando habla de la costumbre internacional se refiere a la norma que surgi de la
repeticin de una conducta, pero es a esta ltima, a la conducta, a la que se refiere el mismo artculo cuando habla de una prctica
generalmente aceptada como derecho. La norma consuetudinaria es, entonces, la que surge de una prctica cuando sta es
aceptada como derecho.
Siendo esto as, resulta claro que la costumbre, la norma, no es prueba de nada, y menos de una prctica. Ms bien, una prctica
determinada puede ser una de las pruebas para demostrar que existe una norma consuetudinaria basada en dicha prctica.
La segunda parte del artculo 38.2 nos pone en presencia de los dos elementos que tradicionalmente se asignan a la costumbre:
el elemento material, la prctica: una prctica que pueda ser sustrato de una costumbre se constituye por el
comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas situaciones, o sea pro la repeticin constante de ciertas
conductas de aquellos sujetos durante un perodo de tiempo. En el caso de asilo Haya de la Torre, la CIJ decidi que
haba incertidumbres y contradicciones en el ejercicio del asilo diplomtico en Amrica Latina, y que los textos de los
tratados haban sido aceptados por algunos y rechazados por otros, lo que haca imposible deducir de todo ello una
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costumbre constante y uniforme aceptada como derecho. Este sera un ejemplo negativo de la proposicin anterior: no
hubo en este caso repeticin constante de las mismas conductas.
Respecto de los sujetos, las costumbres se originan principalmente entre Estados, pero tambin los organismos
internacionales pueden participar en configurarlas, sobre todo en cuanto a sus prcticas internas. En su opinin consultiva
sobre Namibia, la CIJ interpret que la regla en sentido de que la abstencin de un miembro permanente del Consejo de
Seguridad de la ONU no equivala a veto ha sido generalmente aceptada por los miembros de las Naciones Unidas y
constituye la prueba de una prctica general de la organizacin.
Tradicionalmente se exige generalidad a la prctica idnea para formar costumbre. En relacin con este requisito, la CIJ
en el caso de la Plataforma Continental del Mar del Norte rechaz que la regla de la equidistancia del artculo 6 de la
Convencin de Ginebra sobre plataforma continental se hubiera convertido en una norma consuetudinaria que vinculara a
la entonces Alemania Federal por falta de generalidad, pues ms de la mitad de los casos citados por Dinamarca y
Holanda concernan a Estados partes de la Convencin por lo que se aplicaba sta- y que en la mayor parte de los otros,
que eran los que indicaran la existencia de una costumbre por tratarse de Estados no miembros, se trataba de una
delimitacin entre pases enfrentados y no contiguos como en el caso. Este requisito es relativo a las costumbres
universales. Hay costumbres regionales que slo exigen la adhesin de los miembros de la regin y hay costumbres
bilaterales.
el elemento psicolgico, la opinio iuris: se considera que el elemento material no es suficiente para que una prctica
adquiera el carcter de costumbre, es necesario que sea acompaado de una conviccin de que aqulla es obligatoria.
Esto lo sealo la CIJ en el caso de la Plataforma Continental del Mar del Norte indicando que los Estados interesados
deben tener el sentimiento de conformarse a lo que equivale a una obligacin jurdica.
Hay prcticas que no configuran costumbres jurdicas. La CIJ en el mismo caso dice que hay un nmero de actos
internacionales que se cumplen invariablemente, pero que son motivados por simples consideraciones de cortesa, de
oportunidad o de tradicin y no por el sentimiento de una obligacin jurdica.
La doctrina ms corriente seala que la opinio juris es lo que identifica a la costumbre jurdica y la hace distinguible de
otras maneras de repeticin de conductas que no son jurdicas, como los usos sociales o costumbres no jurdicas. Acaso
un rasgo que distingue a la costumbre jurdica de los usos sociales sea el que aqulla es coercible, se puede obligar a otro
a obedecerla, en tanto que los usos sociables no son coercibles. Esto se puede trasladar mutatis mutandi al DIP.
el tiempo de formacin: tradicionalmente se exiga para la formacin de una costumbre le transcurso de un largo tiempo, la
expresin tiempo inmemorial fue utilizada en ms de una ocasin. Las relaciones entre los sujetos del DIP se ha
intensificado notablemente, y las reacciones a los comportamientos estatales se conocen ms rpidamente, con lo que se
acortan proporcionalmente los perodos de tiempo necesarios para que una prctica adquiera el carcter general. S se
exige que durante el perodo de su formacin la prctica haya tenido cierta intensidad y coherencia.
la llamada nueva costumbre: el dinmico proceso de codificacin, a cargo de la Asamblea General de las Naciones
Unidas, asistida por un sistema de rganos a cuyo centro se encuentra la Comisin de DIP y otros cuerpos codificadores
especficos o ad hoc ha producido una gran cantidad de tratados que, o bien pretenden declarar la costumbre, o bien
desarrollar progresivamente el DIP prescribiendo nuevas normas jurdicas.
Algunos de los tratados normativos, esto es, los que incluyen normas generales, han logrado una adhesin considerable.
Sus normas se aplican entre los Estados miembros. Pero por ms que los tratados multilaterales agrupen a un gran
nmero de Estados, raramente comprenden a toda la comunidad internacional y sus normas no son, por ende, normas de
DIP general. Entre los Estados no miembros del tratado, as como entre stos y los Estados miembros, no rigen las
previsiones de aqul. Se ha registrado el fenmeno que muchas veces las normas del tratado son recibidas por los
Estados no miembros, y se van generalizando en su aplicacin y se transforman en costumbres del DIP general.
Suele citarse en relacin con el lapso que requiere la formacin de la costumbre en la actualidad, el fallo de la CIJ de la
Plataforma Continental del Mar del Norte donde admite la existencia de costumbres formadas en un lapso relativamente
corto, an muy breve siempre que la prctica que les da base haya sido frecuente y prcticamente uniforme.
Los tratados de codificacin y los textos de resoluciones normativas de la ONU pueden producir, respecto a la costumbre,
tres efectos:
uno declaratorio de una costumbre ya existente a la que aporta una expresin escrita,
otro que cristaliza una costumbre naciente, cuyo proceso de maduracin como regla consuetudinaria es llevado a trmino
mediante la elaboracin, la negociacin y la adopcin del tratado, de forma que la regla consuetudinaria y su reflejo
codificado terminan su recorrido al mismo tiempo
y un tercer efecto generador de una nueva costumbre.
Otra va importante de creacin de normas consuetudinarias son las resoluciones de la Asamblea General. La doctrina
considera que estas resoluciones pueden suscitar los mismos modos de interaccin con la costumbre que aquellos que la
Corte ha identificado en relacin con los tratados de codificacin.

Respecto de la costumbre formada sobre la base de textos que no alcanzan la jerarqua de tratados, o de resoluciones de la
Asamblea General, es el de las reglas, por ejemplo, sobre la extensin del mar territorial (12 millas) o de la ZEE (hasta 200
millas), que surgieron del proceso de codificacin emprendido por la III Conferencia de la ONU sobre el derecho del mar, y
fueron consideradas indudablemente normas consuetudinarias mucho antes de que la Convencin correspondiente entrara en
vigencia.
La nueva costumbre se diferencia de la costumbre clsica en varios aspectos, pero el principal es el siguiente: en lugar de
inducir de una serie de actos uniformes de los Estados, repetidos en el tiempo, una cierta regla comn a todos ellos y esperar
hasta tener la prueba de que se cumplen por la generalidad de la comunidad internacional, ahora la regla misma est
preparada cuidadosamente en un texto que no se inspira enteramente en actos pasados, sino que prev conductas futuras.
La CIJ admiti en el caso de Haya de la Torre la existencia de costumbres regionales, pero exigi, en cuanto a su oponibilidad
a un Estado de la regin, la prueba de que ste las haba aceptado. De esto y de otras circunstancias del caso se desprende
que el consentimiento es la condicin necesaria para la existencia de una costumbre regional.
Asimismo, la CIJ reconoci que una costumbre bilateral poda formarse entre dos estados en el caso del Derecho de pasaje
sobre territorio indio, entre la India y Portugal, en el que Portugal reclamaba derecho de paso entre su colonia de Damao y
ciertos enclaves en el territorio indio para restablecer el orden perturbado por insurreccin local. El consentimiento es
necesario tambin para formar esta costumbre.
Las costumbres regionales y bilaterales de las costumbres universales, en que stas son oponibles a los Estados que no han
participado en su formacin.
3. Una versin diferente de la Costumbre.
a. El perodo formativo.
La costumbre es esencialmente conducta repetida. Esa repeticin ocurre en el mbito de una conducta compartida, esto es, de la
conducta de un Estado A con respecto a otro Estado B, que tiene la posibilidad de permitir o de impedir dicha conducta. Repetir
una conducta significa que los hechos individuales de cada episodio responden a un gnero comn. Adems, como lo que se repite
es conducta y no puede haber conducta sin sentido, la identidad genrica del nmero anterior tendr una unidad de sentido. Todo
esto genera entre los Estados protagonistas una costumbre vlida. Su perodo formativo no puede ser demasiado extenso y tiene
como base el consentimiento en obligarse de los mencionados Estados. En la prctica, ser una comunidad particular la que acte
de pionera, esto es, de propulsora de la costumbre. Puede ser la comunidad formada por una Convencin codificadora, que se va
extendiendo entre los Estados miembros de esa comunidad y terceros Estados. Pude ser, dentro del proceso de una resolucin
normativa de las Naciones Unidas, la comunidad formada por los Estados que impulsen la adopcin de la resolucin y que
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terminan por imponerla. Ejemplo: el principio de no intervencin y lo relativo a las reservas en los tratados multilaterales, ambas
reglas panamericanas.
b. La costumbre universal.
Son las declaraciones de la CIJ o de la Asamblea General las que deciden que una costumbre ha llegado a ser universal: la CIJ
muchas dice, simplemente, que tal o cual prctica es una costumbre internacional, o un principio generalmente aceptado de DIP,
sin aadir mayores argumentos ni mostrar el proceso de investigacin que la condujo a esa conclusin. Cuando la comunidad
internacional toma conciencia de la generalidad de una cierta prctica, todava faltara una declaracin para consagrarla
pblicamente como costumbre universal. Cuando la costumbre llega a esta etapa, los Estados que no participaron en su formacin
la deben aceptar obligatoriamente. Prueba de ello es lo sucedido con los Estados surgidos de la descolonizacin, que debieron
aceptar la generalidad de las costumbres ya establecidas, aunque consiguieron la revisin de algunas de ellas invocando razones
importantes.
c. Respecto a la opinio juris.
Se hace difcil aceptar que en el perodo formativo de una costumbre, o sea, cuando sta no se ha consagrado todava, exista en
los Estados que se van plegando a la prctica la conviccin de estar obrando de acuerdo a una norma de derecho universal. Es
que en la etapa formativa la prctica no es an obligatoria. No parece creble que un Estado pudiera albergar tal conviccin
respecto a una prctica claramente nueva. Una vez declarada la costumbre universal, resulta ms creble la corriente de opinin
que identifica la opinio juris con la conviccin de obligatoriedad. Sin embargo no es una doctrina pacfica. Los anlisis hechos
demuestran que la CIJ como su predecesora, han rendido homenaje verbal a la opinio iuris pero no lo han utilizado en la resolucin
de sus casos.
d. Hay un elemento de compulsin?
Parece difcil excluir todo elemento de compulsin o de imposicin en la formacin de la costumbre. La voluntad de ciertos Estados
puede a veces ser influida por alguna presin, en algunos casos, de los Estados ms poderosos o ms interesados en el sector de
que se trate, que predominen sobre el consentimiento de los dems. El Estado anmico, si alguno puede asignarse a un Estado,
parece ser ms que la conviccin, una cierta resignacin de seguir con una prctica puesta que sta representa, acaso una
solucin aceptable de compromiso para ciertas necesidades o intereses encontrados y le es impuesta por las circunstancias.
e. La novedad de la nueva costumbre.
El fenmeno de la nueva costumbre no es tan nuevo: un proceso similar ha existido desde que aparecieron los tratados
multilaterales de tipo normativo, slo que el corto nmero de esos tratados no permiti apreciarlos cabalmente. Pero la proliferacin
de convenciones codificadoras y otros tratados multilaterales ha trado el fenmeno de la transformacin de normas convencionales
en consuetudinarias al primer plano. En realidad, el factor nuevo con respecto a los tiempos clsicos est dado por la intervencin
masiva de los foros de las Naciones Unidas en la formacin de la costumbre, en donde las reacciones de los Estados
representados son inmediatas y no es necesario el tiempo inmemorial para que una costumbre se forme. La costumbre creada
sobre la base de un texto perfectamente redactado en palabras, con un cierto consenso de la comunidad internacional sobre su
carcter de normas jurdicas deseables, obviamente requiere lapsos de maduracin ms cortos y puede decirse que hoy en da es
esta forma de creacin de normas consuetudinarias la que predomina.
f. El objetor persistente.
Respecto al consenso ha surgido la excepcin del objetor persistente. Es decir, de un Estado que durante el perodo de formacin
de una costumbre, se ha opuesto invariablemente a que sea aplicada a su respecto. En tal caso, la objecin no impide la creacin
de una regla consuetudinaria, pero una vez creada, aquella regla no le es aplicable. Estara apoyado solamente por dos casos:
Haya de la Torre y las Pesqueras.
En todo caso, la objecin debe presentarse en el perodo formativo de la costumbre, cuando el consentimiento es necesario.

UNIDAD 4: CAPITULO 7
LOS TRATADOS
1. Concepto y nomenclatura.
Suele definirse a los tratados como acuerdos de voluntades entre sujetos del DIP destinados a crear, modificar o extinguir
obligaciones internacionales.
Existen varias denominaciones para designar esto mismo: convenciones, convenios, protocolos, acuerdos, etc.
2. La Convencin de Viena de 1969.
El campo del derecho de los tratados era eminentemente consuetudinario hasta la vigencia de la Convencin de Viena de 1969
relativa a los tratados entre Estados, que codific ese sector normativo y lo desarroll progresivamente. Fue completada en 1986
con otra Convencin sobre tratados concluidos entre Estados y organizaciones internacionales u organizaciones internacionales
entre s.
a. Definicin.
El artculo 2.1 restringe el concepto de tratado a aquellos acuerdos internacionales hechos por escrito y entre Estados.
acuerdo internacional: el concurso de voluntades es la esencia misma del tratado, debe ocurrir en el plano internacional y
ser regido por el derecho de gentes. La validez y obligatoriedad de cualquier acuerdo se relaciona con el marco jurdico en que se
da y en este caso ese marco es el DIP. La expresin internacional es utilizada para distinguir los acuerdos internacionales regidos
por el DIP de aquellos otros que, aunque concluidos entre Estados, estn regidos por las disposiciones del Derecho interno de una
de las partes.
celebrado por escrito: la Convencin no se ocupa de los acuerdos orales, a los que sin embargo no excluye segn su
artculo 3. Los acuerdos orales pueden ser reconocidos por un juez internacional en ciertas circunstancias. En el asunto de
Groenlandia Oriental entre Noruega y Dinamarca, la CPJI reconoci valor a una declaracin verbal del Canciller Noruego formulada
en respuesta a una pregunta, tambin verbal, del ministro dans en Oslo. El juez Anzilotti reconoci en ese intercambio verbal un
verdadero tratado. Sin embargo, el mismo juez reconoci que haba constancias escritas de la pregunta del ministro dans y de la
declaracin del Canciller Ihlen en memoranda oficiales.
entre Estados: hay otros sujetos que no tienen capacidad para hacer tratados, por ejemplo, una compaa comercial o un
individuo. En el asunto Texaco seal que decir que el derecho internacional regla las relaciones contractuales de un Estado y de
una persona privada extranjera no significa que sta sea asimilada a un Estado ni que el contrato concluido con aqul sea
asimilable a un tratado. En el asunto de la Anglo-Iranian Oil Co, entre Reino Unido y el Irn se declar incompetente por entender
que la concesin era un contrato entre un gobierno y una sociedad extranjera, y que el Reino Unido no era parte.
Formas: la Convencin es muy flexible en cuanto a la forma: ya conste en un instrumento nico o en dos o ms
instrumentos conexos y cualquiera sea su denominacin particular
b. Clasificacin.
En cuanto al nmero de partes contratantes, los tratados bilaterales son aquellos en que participan dos sujetos y multilaterales
los celebrados entre tres o ms.
Abiertos son aquellos a los que se puede acceder sin haber tomado parte en su negociacin, cerrados aquellos que no admiten
nuevos miembros sin que ello implique la celebracin de un nuevo acuerdo.
En buena y debida forma sigue la forma clsica: se negocia y se adopta un texto nico, que luego se firma y eventualmente se
ratifica, segn la manera de expresin del consentimiento que se haya adoptado. En forma simplificada se perfeccionan por un
cambio de notas: en la nota de una de las partes se hace la propuesta de texto se dice que si la otra lo acepta, ese texto ser un
tratado entre ambos Estados. La respuesta expresa que la propuesta hecha es aceptada, y por ende, el texto es un tratado entre
ambas partes. Se usa ms para los bilaterales.
Los tratados contratos expresa una voluntad de una parte que es distinta y complementaria de la voluntad de la otra y los
tratados normativos traducen una voluntad comn que se expresa en normas generales. Para Triepel slo los segundos seran
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fuente del DIP, para Kelsen ambos porque existe una voluntad comn. Pese a todo esto, los tratados leyes o normativos no obligan
a terceros Estados no miembros. La calificacin de normativos tampoco los convierte en los nicos que pueden crear normas,
porque los tratados contrato tambin crean normas, aunque sean normas individuales.
c. Celebracin.
Las diversas etapas son las siguientes:
conformacin del texto:
o negociacin: se conducen normalmente a travs de los representantes de las partes, debidamente acreditados,
que formulan propuestas, contrapuestas y realizan los pasos necesarios con vistas a arribar a un acuerdo. Esto puede hacerse en
conversaciones directas o a travs de una conferencia internacional.
o adopcin del texto: cuando todas las partes han manifestado su opinin de que un cierto texto refleja lo
negociado y que, por ende, ya no habr de ser objeto de cambio alguno, se dice que ese texto ha sido adoptado. El artculo 9
dispone que si la negociacin es conducida en una conferencia internacional, la adopcin puede producirse por la decisin de dos
tercios de sus miembros presentes y votantes, a menos que la misma conferencia haya decidido por la misma mayora aplicar una
regla diferente.
o autenticacin del texto: una vez cumplidos los pasos anteriores, su autenticacin se verificar normalmente ya
sea mediante la firma, la firma ad referndum o la rbrica de los representantes, ya sea puesta en el texto del tratado, o bien en el
acta final de la conferencia en que figure el texto. Todo ello salvo adopcin de procedimiento distinto. (artculo 10). La autenticacin
es la prueba formal de la adopcin de un texto.
manifestacin del consentimiento en obligarse:
o la firma: el instrumento se abre a la firma de los Estados participantes por un perodo determinado. A veces la
mera firma es suficiente para obligar a los Estados participantes, lo que sucede cuando en el tratado mismo se ha estipulado
expresamente que la firma tendr ese efecto, o bien cuando se otro modo conste que los negociadores han convenido ese efecto
para la firma, o cuando la intencin de un Estado en ese sentido surja de los plenos poderes de su representante o se haya
manifestado durante la negociacin.
o la ratificacin: modernamente, la ratificacin parece surgir de la divisin de poderes de la democracia; siendo el
ejecutivo el encargado de conducir las relaciones internacionales, a l le toca el manejo de las negociaciones. Sin embargo, en el
momento de concluir un tratado el Parlamento ha adquirido la atribucin de aprobarlo para autorizar al Ejecutivo a emitir el
instrumento de ratificacin. En todo caso, ello depender de la constitucin de cada pas. El artculo 14 dice que la ratificacin ser
necesaria cuando lo disponga el tratado, o conste de otro modo que los negociadores as lo han convenido. Si el representante de
un Estado lo firm bajo reserva de ratificacin, o si de sus plenos poderes surge que la intencin de ese Estado es que la
ratificacin ser necesaria para obligarlo, deber cumplirse con ese paso, lo mismo que si esa intencin se ha manifestado du rante
la negociacin.
o la adhesin: si un Estado no particip en la negociacin puede acceder a un tratado por la adhesin posterior,
cuando as se dispusiere en el tratado o constare de otro modo que los Estados negociadores lo han convenido as, o cuando se
hubiere llegado a ese mismo consenso posteriormente al tratado. Eso sucede en los llamados tratados abiertos.
el proceso constitucional argentino: en nuestro pas, el ejecutivo conduce las negociaciones de un tratado y tiene
facultades para firmarlo. Luego de la firma, y a menos que se trate de un acuerdo ejecutivo, el tratado se enva al
Congreso para su aprobacin. ste es considerado y eventualmente aprobado en cada Cmara, y pasa de nuevo al poder
ejecutivo para que ste lo ratifique. La aprobacin es un acto legislativo, la ratificacin es un acto ejecutivo. El acto
legislativo que aprueba un tratado slo es una ley en sentido formal, ya que el tratado no adquiere vigencia interna por el
solo hecho de ser aprobado: slo la adquiere luego de su ratificacin por el ejecutivo y el canje de los instrumentos de
ratificacin si se trata de un acuerdo bilateral- o el depsito de dicho instrumento en el pas que acta de depositario, o
con el Secretario General de las Naciones Unidas si se trata de una convencin realizada bajo sus auspicios o en todo
caso con quien se indique en el texto mismo del tratado. La vigencia, interna e internacional- del tratado se producir
despus de la ratificacin pero en los trminos del mismo tratado. Por ejemplo: si el tratado dice que entrar en vigor para
cada Estado a los treinta das de la ratificacin.
d. Reservas.
Se entiende por reserva una declaracin unilateral, cualquiera sea su enunciado o denominacin, hecho por un Estado al firmar,
ratificar, aceptar o aprobar un tratado a al adherirse a l, con objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas
disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado.
Es importante subrayar:
el carcter de declaracin unilateral de una reserva presentada, indicativo de la posicin particular de un cierto Estado de
entre los negociadores del tratado o un Estado que adhiere posteriormente
que esta declaracin tiene por objeto modificar el alcance de alguna de sus disposiciones particulares con respecto al
Estado reservante.
De todos modos, una reserva es slo aparentemente un acto unilateral: lo es en cuanto a su formulacin, porque se presenta
unilateralmente por el Estado interesado, pero carece de efectos jurdicos mientras no haya una reaccin de los otros miembros del
tratado, ya sea que la acepten o la rechacen. Eso hace que la reserva cree una situacin que debe ser resuelta en forma no
unilateral.
Un Estado que ha querido imponer una cierta posicin en el curso de la negociacin pero no ha logrado hacerlo, busca el mismo
objetivo por la interposicin, luego de adoptado el texto de una reserva. Es necesario tener en cuenta este conflicto de intereses
para comprender las soluciones que se han impuesto en la prctica internacional.
la regla de la unanimidad: la norma de la Sociedad de Naciones exiga que una reserva fuera aceptada por la totalidad de
los Estados negociadores para que pudiera ser incorporada al tratado. Equivala a una modificacin del texto despus de su
adopcin, porque en materia contractual el consentimiento de todas las partes puede operar cualquier cambio. Esta regla haca
prevalecer la integridad del tratado.
la regla panamericana: el Consejo Directivo de la Unin Panamericana adopt en 1932 tres reglas sobre el efecto de las
reservas en las convenciones multilaterales interamericanas, que se impusieron en la prctica, favoreciendo la mayor participacin
de los Estados.
o un tratado estar en vigor en la forma en que fue firmado entre aquellos pases que lo firmen sin reservas, en los
trminos en los cuales fue originalmente firmado y redactado.
o Entrar en vigor entre los gobiernos que lo ratifiquen con reservas y los firmantes que acepten las reservas en la
forma en que quede modificado por dichas reservas
o No estar en vigor entre un Estado que haya ratificado con reservas y otro que no acepte tales reservas.
la opinin consultiva de la CIJ en el caso de las reservas a la Convencin de Genocidio: la Asamblea General pidi una
opinin consultiva a la Corte en vista de que existan ciertas reservas presentadas respecto a los medios de solucin de
controversias de la Convencin sobre la Prevencin y el Castigo del Crimen del Genocidio, ya que la misma Convencin nada
estableca a ese respecto. El nudo de la cuestin era saber si el Estado que presentaba una reserva poda ser considerado parte
en la Convencin en caso que fuera objetada por algn Estado parte. La Corte reconoci estar en presencia de circunstancias
excepcionales en un tratado como el que consideraba, desde que uno de sus ms importantes objetivos era obtener el mayor
nmero posible de participantes, por lo que rechaz el argumentos como la ventaja o desventaja individual que la reserva aporte a
cada Estado o el equilibrio contractual entre derechos y cargas. Por tanto, un Estado reservante poda ser miembro de la
Convencin no obstante el rechazo de la reserva por otros Estados, pero siempre que la reserva no fuera contra el objeto y fin del
instrumento. Ahora bien, un Estado que objeta una reserva por estimarla contraria al objeto y fin de la Convencin puede
considerar al Estado que ha formulado esa reserva como no siendo parte de la Convencin. La Corte se inclin hacia la regla
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panamericana.
la Convencin de Viena: sigue la tendencia de la regla interamericana. Segn el artculo 19, un Estado podr presentar
una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado, o adherirse a l, a menos que la reserva est prohibida
en el tratado, o ste slo permita determinadas reservas y sta no pertenezca a esa categora, o que no sea compatible con el
objeto y fin de la Convencin.
o Objecin a la reserva: basta que un solo Estado contratante acepte la reserva para que el reservante forme parte
en el tratado con respecto al aceptante. Si otro Estado quiere que el tratado no tenga vigencia entre l mismo y el reservante,
debe indicarlo as expresamente, no bastando su silencio.
o Subsistemas:
Entre el reservante y los que aceptan la reserva, rige el tratado con la modificacin que la reserva le
introduce
Entre el reservante y los no que aceptan la reserva, no rige el tratado si los que no la aceptan
manifiestan expresamente su intencin de que no rija el tratado entre ellos.
El tratado rige en su forma original entre todos los otros Estados
Entre un Estado que haya hecho objecin a la reserva, pero no se ha opuesto a la entrada en vigor del
tratado entre l y el autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera sta no se aplican entre los dos Estados en la medida
determinada por la reserva.
o Casos de aceptacin unnime necesaria: el artculo 20 inciso 2 exige la aceptacin por todas las partes de una
reserva cuado se desprenda, por el nmero reducido de los Estados negociadores y del objeto y fin del tratado que su aplicacin
ntegra entre todas las partes es condicin esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el instrumento.
Asimismo, cuando el tratado sea el instrumento constitutivo de una organizacin internacional, y a menos que se disponga otra
cosa, una reserva exigir la aceptacin del rgano competente de la organizacin.
e. Entrada en vigor.
Los tratados entran en vigor de la forma y en la fecha que en ellos se indique, o bien como acuerden los Estados negociadores y a
falta de tales indicaciones o acuerdos, cuando haya constancia del consentimiento expresado por todos los Estados negociadores
en obligarse por el tratado. Generalmente, esta clase de disposiciones se ubican en las llamadas clusulas finales del tratado.
f. Observancia y aplicacin.
El artculo 26 dice que todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Esta es la regla pacta
sunt servanda. Es la expresin de una norma consuetudinaria existente ya anteriormente. Esa buena fe se presume.
g. Irretroactividad.
El artculo 28 consagra la irretroactividad de un tratado respecto a actos o hechos que hubieren tenido lugar antes de su fecha de
entrada en vigor o de situaciones que hubieren dejado de existir para ese entonces. Excepto que una intencin diferente se
desprenda del tratado o de alguna otra manera.
aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia:
o clusula expresa: un tratado multilateral puede ser seguido en el tiempo por otro tratado sobre la misma materia.
En tal caso, si uno de ellos establece que est subordinado a otro anterior o posterior, se estar a lo dicho en ese tratado.
o todas las partes en uno son partes en el otro: si todas las partes en el tratado anterior son partes en el tratado
posterior, el primer tratado queda terminado en dos casos:
si se desprende del segundo o consta de otro modo la intencin de las partes de que la materia se rija
por el segundo
si sus disposiciones son incompatibles con los del primero en su totalidad.
o aplicacin parcial del primer tratado: si no son totalmente incompatibles las disposiciones, las del primer tratado
se aplicarn en la medida en que no sean incompatibles con las del segundo.
coincidencia parcial de las partes: solamente algunas de las partes en un tratado lo son tambin en el otro; habr entonces
relaciones entre los Estados que sean partes en ambos y entre un Estado que sea parte en ambos y otro u otros que no lo sean.
Entre los Estados que sean parte en ambos sucede lo mismo que en los supuestos anteriormente considerados. Entre un Estado
que sea parte en ambos tratados y otro que lo sea solamente en uno de ellos, rige el tratado en que ambos sean partes. Si la
celebracin del segundo tratado por parte del Estado que es parte en ambos implica una violacin de los derechos del Estado o de
los Estados que slo son partes en el primero, entonces puede aplicarse el artculo 60 sobre la terminacin de un tratado o la
suspensin de su aplicacin como consecuencia de su violacin, o el 73 respecto a la responsabilidad del Estado parte o Estados
partes en ambos. Si implica una modificacin, se aplica el artculo 41.
h. Interpretacin.
El artculo 31 dice que: 1. un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los
trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin. 4. Se dar a un trmino en sentido especial si
consta que tal fue la intencin de las partes.
la buena fe: es primordial en el derecho de gentes y se presume. Pero la excepcin est en el prrafo cuarto cuando
conste que la intencin de las partes fue la de asignar a un trmino un sentido especial que no es el comn.
predominio del texto, el contexto: hay un predominio obvio del texto que debe interpretarse dentro del marco del texto
mismo que incluye el prembulo y los anexos del tratado- y en su contexto. (Mtodo textual). Forma parte del contexto aquello a
que se refieren los puntos a) y b) del prrafo 2, esto es:
o los acuerdos a que se refiera el tratado y que hayan sido concertados entre todas las partes con motivo de la
celebracin del tratado. Pertenecen a este punto el Protocolo de firma y los acuerdos complementarios del tratado concluidos en el
momento de celebracin de dicho tratado.
o todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por los
dems como instrumento referente al tratado. Pertenecen las declaraciones que uno o ms de los Estados contratantes hacen en
el momento de la conclusin del tratado y que los Estados contratantes declaran, a su vez, aceptar como instrumento diplomti co
conexos con el tratado.
acuerdos y prctica ulteriores: figuran en el prrafo 3 del artculo 31:
o todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus
disposiciones.
o Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado en la cual conste el acuerdo de las partes acerca
de la interpretacin del tratado.
Ejemplos de ambos casos se pueden encontrar en el litigio entre la Argentina y Chile por el asunto del Canal de Beagle. Como
acuerdo ulterior entre las partes sobre la interpretacin del tratado de lmites de 1881, la Argentina cit al protocolo adicional y
aclaratorio del 01/05/1893. Como prctica ulteriormente seguida la intencin de los dos gobiernos en la delimitacin de las
respectivas soberanas por una lnea que segua por la mitad del canal.
Las reglas complementarias: el predominio del texto con su contexto tiene sus lmites: cuando luego de ejercitados los
mtodos anteriores, el sentido permanece oscuro o ambiguo, o bien conduce a un resultado manifiestamente absurdo o
irrazonable, hay que acudir a otros medios de interpretacin. Uno de ellos pueden ser los trabajos preparatorios, como las actas
que recogen las negociaciones propuestas y contrapropuestas- de los Estados previas a la adopcin del texto, principalmente en
los tratados multilaterales. En los bilaterales suele haber notas diplomticas. Tambin pueden ser las circunstancias de celebracin
del tratado.
interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas: suele suceder que existan textos autnticos y oficiales de
un mismo tratado en diferentes idiomas, todos los cuales dan igualmente fe. En tal caso, si no pueden resolverse las
discrepancias por las reglas del artculo 31 y 32 se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del
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objeto y fin del tratado.
i. Nulidad de los tratados.
Las diversas causas son:
falta de capacidad del rgano del Estado: es el caso en que el rgano que decidi el consentimiento del Estado en
cuestin actu en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados (artculo
46). Se trata de una norma de aplicacin excepcional, porque no cumple con la regla de que el derecho internacional prevalece
sobre cualquier disposicin del derecho interno. Por ello es que se ha rodeado su aplicacin de varias precauciones, comenzando
con la redaccin inversa del inciso 1: el hecho no podr ser alegado por dicho Estado como vicio del consentimiento, a menos
que y a continuacin enumera las condiciones: la violacin debe ser manifiesta y debe afectar una norma de importancia
fundamental de su derecho interno, que ser normalmente su constitucin.
En el inciso 2 se define lo que debe entenderse como violacin manifiesta: si resulta objetivamente evidente para cualquier
Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe. Esa violacin debe ser grave. Por tanto, slo hay
nulidad cuando la violacin de normas internas es de tal carcter que cualquier Estado de buena fe no puede ignorarlas. Esta
circunstancia haba ya quedado demostrada en el precedente de la CPJI del caso de Groenlandia Oriental en favor de aceptar la
capacidad del Canciller Ihlen para que su declaracin fuere imputada al Estado, no obstante la alegacin por parte de Noruega de
su incompetencia para hacerlo segn la Constitucin del Estado.
vicios del consentimiento:
o error: es admitido cuando se refiere a un hecho o a una situacin, o sea que se excluye el error de derecho. Ese
hecho debe reunir dos condiciones:
haber sido tenido por supuesto por el Estado que lo alega en el momento de la celebracin del tratado.
Haber constituido una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado.
El inciso 2 excluye de la posibilidad de interponer el propio error cuando el Estado contribuy a su produccin con su co nducta, o
cuando las circunstancias fueran de tal ndole que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error.
o dolo: consiste en una conducta fraudulenta de otro Estado negociador que ha inducido al que lo alega a celebrar
un cierto tratado. La corrupcin del representante de un Estado es una causal independiente de nulidad (artculo 50), no obstante
que podra ser un caso particular de la conducta fraudulenta que constituye dolo.
o coaccin: la coaccin ejercida tanto sobre el representante de un Estado como sobre el Estado mismo son
causales de nulidad. Debe tratarse de actos o amenazas contra la persona misma del representante o de su familia. En cuanto al
segundo supuesto, es una consecuencia inevitable de la prohibicin del uso o amenaza de la fuerza que impera a partir del tratado
Kellog Briand de 1928 y desde la sancin de la Carta de las Naciones Unidas, que prohbe el uso o amenaza de la fuerza por los
Estados en sus relaciones internacionales. Se trata de la fuerza armada y no otra forma de coaccin.
violacin de una norma de ius cogens: el artculo 53 de la Convencin introdujo el concepto de normas imperativas del
derecho internacional. Normas imperativas son aquellas que, por proteger intereses esenciales de la comunidad internacional, no
admiten su derogacin por pactos en contrario y configuran por esa circunstancia un orden pblico internacional. As, se mencionan
desde 1970 las obligaciones erga omnes que fueron descriptas por la CIJ en el caso de Barcelona Traction como las
obligaciones de los Estados para con la comunidad internacional en su conjunto. Dada la importancia de los derechos que estn en
juego, puede considerarse que todos los Estados tienen un inters jurdico en que esos derechos sean protegidos. Esas
obligaciones dimanan por ejemplo, de la proscripcin de los actos de agresin y de genocidio, pero tambin de los principios y
normas relativos a los derechos fundamentales de la persona humana, incluida la proteccin contra la prctica de la esclavitud y la
discriminacin racial.
Aunque no todas las obligaciones erga omnes sean imperativas o de jus cogens, inversa es cierta. En su artculo 53, la Convencin
admite la existencia de normas imperativas del derecho internacional general y las define como aqullas aceptadas y reconocidas
como tales por la comunidad internacional en su conjunto, que no admiten acuerdos en contrario y que slo pueden ser
modificadas por una norma ulterior de DIG que tenga el mismo carcter.
El temor de que los Estados pudieran desligarse de sus obligaciones convencionales invocando normas imperativas sobre las que
no hubiera criterios precisos de identificacin fue la causa por la cual se introdujo el artculo 66, que en su inciso 1 establece la
jurisdiccin obligatoria de la CIJ en casos relativos a la interpretacin o aplicacin de los artculos 53 y 64. El primero ya se vio. El
segundo determina que si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que est e n
oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.
j. Efectos de la nulidad.
El efecto principal de la nulidad de un tratado es invalidar sus disposiciones ab initio. Todo Estado parte puede exigir el
restablecimiento, en sus relaciones con el Estado que incurri en una causal de nulidad, de la situacin que hubiera existido sino se
hubiesen realizado actos como consecuencia del tratado (artculo 69.2).
El Estado autor no puede pedir la referida anulacin de los actos consecuentes al tratado si la causal es de dolo o
coaccin. Si la causal invocada en la oposicin a una norma imperativa de derecho internacional vigente al tiempo de su
celebracin, las partes tienen la obligacin de eliminar las consecuencias de actos hechos conforme al tratado y de ajustar a la
norma imperativa sus relaciones. (Artculo 71).
La alegacin de nulidad generalmente se opone a todo el tratado, aunque puede oponerse a una clusula o clusulas
determinadas con el alcance limitado, si se dan tres condiciones, segn el artculo 44:
las clusulas objetadas son separables del resto del tratado
si tales clusulas no han constituido para la otra parte o partes una base esencial de su consentimiento en obligarse por el
tratado.
Si la continuacin del cumplimiento del tratado en esas condiciones no es injusta.
La nulidad es subsanable en ciertos casos. El artculo 45 la admite cuando la impugnacin es por causa de violacin de una norma
interna de importancia fundamental relativa a la competencia para celebrar tratados, error, dolo y corrupcin del representante del
Estado.
k. Los tratados y los terceros Estados.
La regla general est contenida en el artculo 34: un tratado no crea derechos ni obligaciones para un tercer Estado sin su
consentimiento. Se entiende por parte un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al cual el tratado
est en vigor. Se entiende por tercer Estado un Estado que no es parte en el tratado.
En cuanto a las obligaciones, la Convencin es muy estricta en lo relativo a su creacin para un tercer Estado y establece que slo
se originar si ste acepta expresamente por escrito esa obligacin. Es una carga cuya aceptacin no puede presumirse.
En cuanto a los derechos creados por una disposicin del tratado a favor de un tercer Estado aunque tambin se requiere el
asentimiento del Estado en cuestin- existe una presuncin de que el tercero o terceros aceptan el derecho concedido mientras no
haya indicacin en contrario. En cuanto a su revocacin o modificacin, depende de las condiciones de hacerlo, a menos que
conste que fue su intencin que esa concesin no fuera modificada o revocada sin el consentimiento del tercero.
En cuanto a la extensin a terceros Estados de disposiciones de un tratado que han llegado a ser costumbre internacional, la
Convencin se limita a sancionar esa posibilidad en el artculo 38.
l. Enmienda y modificacin de los tratados.
Una enmienda significa el cambio en alguna o algunas disposiciones en relacin con todos los Estados miembros del tratado.
Modificacin es el cambio que afecta slo a algunas de las partes, que lo acordaron entre ellas.
Una enmienda a un tratado puede asimilarse a un tratado nuevo, y por tanto se requerir acuerdo entre las partes y le sern
aplicables todas las disposiciones de la Convencin en cuanto a su celebracin y entrada en vigor, salvo que el tratado mismo
disponga otra cosa.
Todas las partes de un tratado tienen derecho a participar en las negociaciones y decisiones relativas a una enmienda, as como en
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su celebracin y a ser partes en el tratado enmendado. Por ende, toda propuesta en ese sentido debe ser notificada. Si alguna de
las partes no aceptan la enmienda, se formarn tres subsistemas dentro del sistema del tratado:
el tratado enmendado slo regir entre los Estados que han aceptado la enmienda
los dems Estados se regirn por el tratado original.
Los terceros Estados que lleguen luego de la enmienda se regirn con los Estados que aceptaron la enmienda por el
tratado modificado y con los dems por el original.
Una modificacin sucede cuando dos o ms Estados miembros de un tratado multilateral quieren alterar algunas de sus clusulas
en sus relaciones entre s. Podrn hacerlo si tal posibilidad est prevista en el tratado; y aunque no est prevista, si no existe
prohibicin en el texto del instrumento, pero la modificacin que se propone no debe afectar el disfrute de los derechos y el
cumplimiento de las obligaciones de las dems partes ni ser incompatible con el objeto y fin del tratado.
m. Terminacin de los tratados.
Los tratados deben continuar en vigor hasta su terminacin por alguna de las causales previstas que son:
por voluntad expresa o tcita de las partes: se termina de acuerdo con los trminos especificados en el mismo tratado, o
en cualquier momento por la voluntad comn de todas las partes. O sea mediante una expresa manifestacin de voluntad de las
partes. Puede ser tambin tcita como por ejemplo, cuando todas las partes en un tratado celebran otro sobre la misma materia,
que sea totalmente incompatible con el anterior. La terminacin de un tratado ser total a menos que la causal en cuestin se
aplique a una clusula o clusulas determinadas, pero esto ltimo siempre que ellas sean separables del resto del tratado en
cuanto a su aplicacin, que no constituyan para las dems una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado en
su conjunto, y por ltimo que la continuacin del cumplimiento del resto del tratado no sea injusta. Tambin podr pedirse la
terminacin de una clusula en particular en virtud del artculo 60, cuando haya habido violacin del tratado 2.
denuncia o retiro: si nada se dice en el texto del tratado sobre la posibilidad de denuncia, cabe siempre la posibilidad de
encontrar que ha habido una clusula tcita en ese sentido. Para ello debe demostrarse que fue intencin de las partes admitir la
posibilidad de denuncia o retiro o que ello puede inferirse de la naturaleza del tratado.
el cambio fundamental de circunstancias: es aceptado en doctrina que puede pedirse la revisin o extincin de un tratado
en virtud de una supuesta clusula implcita rebus sic stantibus. Los requisitos son:
o ser imprevisto
o ser fundamental, es decir, de gran importancia
o estar en relacin con las circunstancias existentes en el momento de la celebracin del tratado
o alterar radicalmente el alcance de las obligaciones todava a cumplir
o ser base esencial del consentimiento de las partes al obligarse.
El principio de rebus sic stantibus no autoriza a una denuncia unilateral. Si la pretensin de la parte que la invoca no es a ceptada
por otra y otras partes, deber aplicarse el artculo 33 de la Carta de la ONU sobre solucin pacfica de controversias y si no se
llega por esa va a una solucin, se deber acudir al procedimiento de conciliacin obligatorio.
la violacin del tratado: se ocupa de esta hiptesis el artculo 60 y comienza en su inciso 1 con los tratados bilaterales: si
una de las partes comete una violacin grave del tratado, la otra puede pedir la terminacin o la suspensin de su aplicacin total o
parcialmente.
En los multilaterales es algo ms complicado, y hay que distinguir segn que la terminacin sea pedida por:
o todas las partes: si hay acuerdo unnime, pueden suspender el tratado total o parcialmente o darlo por terminado
ya sea en las relaciones de ellas con el Estado autor de la violacin, ya sea entre todas las partes.
o la parte especialmente perjudicada por la violacin: puede alegar la causal para suspender total o parcialmente el
tratado entre ella y el autor de la violacin
o cualquiera de las partes: la parte en cuestin puede pedir lo mismo que la anterior, pero slo si el tratado es de
tal ndole que una violacin grave de sus disposiciones por una de las partes modifica radicalmente la posicin de cada parte con
respecto al cumplimiento de sus obligaciones.
Por violacin grave se debe entender un rechazo no admitido por la Convencin o la violacin de una disposicin esencial para la
consecucin del objeto o del fin del tratado.
suspensin del tratado: un tratado puede ser suspendido en su aplicacin, en tal caso, las partes estn exentas del
cumplimiento de las obligaciones que emanan de l durante el perodo en que dicha suspensin tiene efecto. Puede serlo por la
voluntad de las partes. En un tratado multilateral, la suspensin del tratado entre algunos de ellos est sujeta a condiciones: una
sera que la suspensin est prevista en el propio tratado, o si no lo est, que la suspensin no afecte el goce de los derechos o el
cumplimiento de las obligaciones de los otros Estados que no participan de la suspensin. En todo caso, las partes interesadas
debern notificar a las dems, tanto su intencin de suspender como las disposiciones que seran afectadas. Incluso, puede
pedirse en caso de violacin grave para evitar su terminacin, de acuerdo con el artculo 60.
solucin pacfica de controversias relativas a la terminacin o suspensin de un tratado como as su nulidad:
Para las diferencias que se refieran a cualesquiera otros artculos de la parte V que no sean el artculo 53 y el 64, relativos al ius
cogens, est disponible un procedimiento de conciliacin obligatorio, desde que se establece a pedido de una cualquiera de ellas y
que se regla en el Anexo a la Convencin. O sea, que existe la obligacin de sentarse a la mesa de conciliacin, aunque no la de
llegar a un acuerdo que resuelva el asunto.
En lo relativo a diferencias que versen sobre la existencia o no de una norma de ius cogens, cualquiera de las partes puede acudir
a la jurisdiccin obligatoria de la CIJ, a menos que de comn acuerdo prefieran someter el asunto a arbitraje, transcurridos doce
meses desde la fecha de trabada la controversia sin que hubieran logrado resolverla.
depsito, registro y publicacin: en el artculo 76 la Convencin establece que el depositario puede ser uno o ms
Estados, una organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de dicha organizacin. En los tratados que se
celebran bajo los auspicios de Naciones Unidas, es normalmente el Secretario General quien acta como depositario. En la Carta
de la ONU se impone a los Estados miembros idntica obligacin, aunque su incumplimiento slo impide hacer vales el tratado
ante cualquier rgano de la ONU. Toda esta preocupacin se deriva de los efectos nocivos de la diplomacia secreta.

UNIDAD 5: CAPITULO 8
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. FUENTES AUXILIARES. OTRAS FUENTES.
1. Principios generales del derecho.
La tercera fuente principal enunciada en el artculo 38 son los principios generales del derecho aceptados por las naciones
civilizadas.
a. Naturaleza de los principios en cuestin.
Los principios generales del derecho mencionados en el inciso 1 c del artculo 38 son de derecho interno. Se trata de normas
jurdicas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los ordenamientos jurdicos internos de las naciones civilizadas.
No es necesario que un principio determinado pertenezca a todos aquellos ordenamientos, pero s lo es que tenga vigencia en la
generalidad de ellos. No son principios del derecho internacional sino principios generales del derecho. Los principios generales
propios del derecho internacional no son sino normas muy generales de la costumbre internacional como la soberana y la igualdad
jurdica de los Estados, la prohibicin del uso o de la amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales, etc. Se trata de
principios formulados antes en los derechos internos y que luego, cuando surgen problemas y necesidades similares en el derecho
internacional, son aplicados en ste. Ejemplo: enriquecimiento sin causa, obligacin de reparar el dao causado por un hecho

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En cambio, en caso de coaccin sobre el representante de un Estado o sobre un Estado y tratados en oposicin a una norma de ius
cogens la terminacin afecta a todo el tratado.
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ilcito, nadie puede alegar su propia torpeza.
En relacin con la expresin naciones civilizadas se entiende actualmente por ella a todo Estado que maneja sus relaciones
internacionales de acuerdo con el derecho de gentes.
Transferencia del orden interno al orden internacional.
b. Autonoma como fuente del derecho de gentes.
Los autores voluntaristas han puesto en duda que se puedan aplicar estos principios en forma autnoma, esto es, si no media en
cada caso una autorizacin expresa de un tratado particular. En realidad, existe una costumbre internacional que considera qu e los
principios generales del derecho se pueden aplicar en forma supletoria.
Algo similar ocurre con las normas emanadas de los tratados, ya que su fuente autnoma es el tratado de donde surgen, aunque
stos reconozcan como su fuente de validez a la costumbre: el pacta sunt servanda no es sino una norma consuetudinaria.
c. Fuentes formales?
Estos principios no parecen ser fuentes formales del derecho de gentes, en tanto no se ajustan a la definicin de que se parti, o
sea en tanto no constituyen un procedimiento de creacin de normas. Se asemejan a una reserva de conceptos jurdicos ya
hechos, aplicables a ciertos casos y ms cercanos a las categoras de fuentes materiales.

d. Aplicacin supletoria. Las llamadas lagunas de derecho.


Su aplicacin por la CIJ debe ser supletoria, esto es, cuando no haya una norma convencional o consuetudinaria aplicable al caso.
Conforme al artculo 16 del CC si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras ni por el espritu de la ley, se atender
a los principios de leyes anlogas y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver pro los principios generales del derecho teniendo
en consideracin las circunstancias del caso. Cabe sealar que el artculo no se refiere a los principios del derecho argentino, sino
a los principios generales del derecho.
e. Aplicacin cuasi internacional.
Los principios generales del derecho se han aplicado en los casos de diferencias transnacionales, esto es entre un Estado y una
compaa multinacional, cuando no se ha estipulado que deba ser de aplicacin el derecho nacional del Estado contratante.
2. Las fuentes auxiliares.
El artculo 38 del Estatuto de la CIJ considera que la jurisprudencia y la doctrina son fuentes auxiliares del DIP. Eso quiere decir
que no se tratara de fuentes autnomas esto es, productoras de normas jusinternacionales- sino de fuentes a las que el tribunal
puede recurrir para mejor discernir los perfiles de normas provistas por las fuentes principales.
a. La jurisprudencia.
El papel de la jurisprudencia sera el de verificar el contenido y alcance de la norma consuetudinaria que la CIJ ha sido llamada a
aplicar, cuando ella no ha sido formulada con precisin por la prctica reiterada de los Estados. Es indudable la funcin
especificadota de la jurisprudencia, esto es, la de establecer especies subordinadas a los gneros legales.
El artculo 59 del Estatuto dice que la decisin de la Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha
sido decidido. Ello significa que la doctrina del precedente obligatorio, conocida en el common law como stare decisis no tiene
vigencia en el derecho de gentes. Tambin significa que la jurisprudencia no crea normas generales de aplicacin obligatoria a
otros casos, sino slo una norma individual que regla los derechos de las partes en el caso en particular.
Es muy raro que la CIJ se aparte de sus precedentes ya que trata de mantener una lnea de coherencia entre las decisiones
nuevas y las anteriores.
b. La doctrina
El artculo 38 se refiere a las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones. En realidad, la doctrina
comprende las opiniones o datos proporcionados, no solamente por los autores, sino tambin por las sociedades cientficas, como
el Institut de droit internacional, la Internacional Law Association, el Instituto Hispano americano de DIP.
Es fcil advertir que la CIJ raramente o nunca cita la doctrina como fundamento de sus propias opiniones. Tampoco los tribunales
arbitrales la citan, aunque es innegable la influencia que sta puede ejercer sobre hombres de derecho como son los que
constituyen tanto la Corte como los tribunales de arbitraje.
En todo caso, la doctrina segn el artculo 38 tiene la misma funcin que la jurisprudencia, aunque su influencia sobre las
decisiones de los tribunales internacionales sea menor que la de aqulla.
3. Otras fuentes.
a. Es la equidad una fuente de derecho?
El inciso 2 del artculo 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir u litigio ex aequo et bono si las partes lo convinieren. Esto es,
la solucin de la controversia por la pura equidad, sin tener en cuenta las normas del DIP eventualmente aplicables. Esto equivale a
decir que la equidad sera una fuente de normas individuales de aplicacin al caso. La CIJ en su fallo sobre la Plataforma
continental del Mar del Norte, dijo que no aplicaba la equidad cuando recomendaba a las partes (Alemania, Holanda y Dinamarca)
aplicar principios equitativos en la divisin de la plataforma continental entre ellas, sino que se limitaba a aplicar una norma
consuetudinaria que estableca precisamente ese envo a al equidad.
La equidad no parece ser fuente de normas generales del derecho ni de normas individuales, sino que la fuente directa de las
normas individuales en casos resueltos por equidad sera la jurisprudencia de los tribunales internacionales que la aplicaron.
b. Los actos unilaterales
i. De los Estados.
Los actos unilaterales de los Estados que han sido objeto de un estudio especial en la doctrina y jurisprudencia son aquellos que
crean obligaciones para el Estado que los cumpli. Su fundamento final es la buena fe.
Los actos unilaterales que se refieren a un tratado o a una costumbre internacionales no interesan porque no crean obligaciones ni
derechos ni norma alguna: es el tratado o la costumbre en cumplimiento de los cuales surgi el acto unilateral el que da nacimiento
a cualquier derecho u obligacin.
Los actos autnomos son:
la notificacin: pone al Estado notificado en la imposibilidad de negar su conocimiento del hecho o de la situacin que fue
notificada.
el reconocimiento: tiene vasta aplicacin en el derecho de gentes por la naturaleza descentralizada de la comunidad
internacional: a falta de autoridad central que d fe de ciertos hechos o situaciones (ejemplo: efectividad de un gobierno de facto o
la legalidad de una adquisicin territorial) el reconocimiento por parte de los Estados puede crear para ellos la imposibilidad de
negar posteriormente lo reconocido.
la protesta: implica el no reconocimiento por parte de un Estado de un derecho de otro Estado, y significa una reserva del
propio. Es oportuna en ciertos casos, cuando una cierta conducta de un Estado exige una reaccin del otro, cuyo silencio en tales
circunstancias podra interpretarse como una aquiescencia.
la renuncia: significa que un Estado declina ejercer un derecho o ventaja.
la promesa unilateral: es un acto por el cual un Estado se compromete a adoptar cierta conducta en relacin con otro
Estado u otros Estados. Para producir efectos jurdicos, la voluntad de obligarse por parte del Estado debe ser inequvoca. Suele
citarse como ejemplo de una promesa unilateral que tuvo efectos jurdicos claros la declaracin del Presidente de Francia, apoyada
por una similar de su Ministro de Relaciones Exteriores en el sentido de que su pas no realizara ms explosiones nucleares en la
atmsfera. Cuando tales declaraciones fueron emitidas, la CIJ estaba juzgando el caso de los Ensayos Nucleares, que Australia y
Nueva Zelanda haban incoado contra Francia en relacin con las explosiones atmicas en la atmsfera que aquel pas realizaba
en el Pacfico. El tribunal reconoci la validez de la obligacin que Francia creaba para s misma como consecuencia de esas
declaraciones. Vale aclarar que como acto unilateral que representa no requiere de una reaccin o aceptacin por parte de los
dems Estados.
ii. De los organismos internacionales
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La resolucin de un organismo internacional puede interpretarse como una manifestacin de voluntad de dicho organismo. Las
decisiones que son obligatorias, generalmente pertenecen al orden interno de la Organizacin y se dirigen a sus propios rganos o
funcionarios, o bien en algunos casos ataen a los Estados Miembros. Ejemplo: las decisiones del Consejo de Seguridad.
La enorme mayora de las resoluciones de organismos internacionales tienen un carcter recomendatorio, conllevan una autoridad
moral y una cierta compulsin de ese orden o de tipo poltico, pero no son jurdicamente obligatorias. Ejemplo: las resoluciones de
la Asamblea General.

UNIDAD 6: CAPITULO 9
LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL.
1. Introduccin
La personalidad jurdica es la capacidad de un ente de adquirir derechos y contraer obligaciones dentro de un cierto orden jurdico.
Adems debe tener la capacidad para reclamar los remedios que ese orden jurdico pone a disposicin de sus sujetos cuando se
han violado sus derechos. Para determinar la capacidad de una persona, el marco jurdico de referencia es esencial.
Para referir la definicin anterior al DIP hay que agregar que las obligaciones y derechos mencionados ocurren en el orden
internacional y que los entes en cuestin son sujetos del DIP.
2. Los sujetos del DIP.
a. Los Estados
Son los sujetos ms importantes del DIP. Estos tienen personalidad originaria, son al tiempo que sujetos, legiferantes
porque crean las normas jurdicas y de su voluntad derivan las otras personas o sujetos en el plano internacional. Pueden ten er
personalidad plena, esto es, pueden tener capacidad ilimitada para ejercer derechos y asumir obligaciones cuando son soberanos,
mientras que todos los otros sujetos tienen importantes limitaciones de su capacidad.
Al lado de los Estados soberanos existen Estados que han cedido parcial o totalmente sus competencias a un Estado
soberano, en el primer caso tendrn una personalidad limitada a las competencias que ejerzan y en el segundo carecern de
personalidad internacional. Ejemplo: Andorra y el Principado de Mnaco.
La comunidad internacional no ha sido personalizada: no existe en el derecho de gentes un sujeto que represente a dicha
comunidad, ni siquiera las Naciones Unidas. Lo mismo cabe decir de la humanidad, a la que se ha atribuido en abstracto ciertos
derechos.
b. Las organismos internacionales: se ve ms adelante
c. Sujetos ligados a la actividad religiosa
i. La Iglesia Catlica: La iglesia es un sujeto del DIP del cual la Santa Sede sera su rgano de gobierno,
ya que la Iglesia Catlica en sus relaciones con los Estados y con otras personas internacionales, se rige por las normas del
derecho de gentes.
ii. La ciudad del Vaticano: como consecuencia del proceso de unidad italiana, los Estados pontificios
fueron en 1870 incorporados al novel Reino de Italia. El papado qued entonces sin territorio ni calidad estatal, y el Papa fue
considerado por Italia como un soberano en suelo italiano, por la ley de garantas del 13 de mayo de 1871. Por esa ley se le
reconocan los palacios del Vaticano y de Letrn, se le respetaba el derecho de legacin activo y sobre todo pasivo, esto es de
recibir enviados diplomticos en Roma. El Papa continu celebrando concordatos con los Estados y enviando nuncios e
internuncios. Esta anmala situacin fue remediada por el tratado de Letrn de 11.02.1929 en donde Italia reconoci a la Ciudad
del Vaticano bajo la soberana del Sumo pontfice. Este sujeto de DIP tiene caractersticas nicas: su extensin territorial no excede
de las 44 ha; su poblacin slo lo habita por razn de sus funciones; el Papa tiene la plenitud de los poderes ejecutivo, legislativo y
judicial; existe una ley fundamental y otra ley de fuentes del derecho que establece la prelacin de las normas y cul es el derecho
vigente en el Vaticano; los servicios pblicos y la represin de los delitos all cometidos son asegurados por Italia; renunci a su
derecho de asilo, se estableci su neutralidad a perpetuidad y su decisin de mantenerse ajena a todo conflicto internacional, salvo
que las partes acudan a ella, es miembro de varias organismos internacionales como la Unin Postal Universal.
iii. La soberana Orden de Malta: es una orden religiosa vinculada con la Iglesia Catlica y tambin un
sujeto del derecho de gentes, de capacidad muy restringida. Con sede en Roma, goza del derecho de legacin activo y pasivo,
concierta tratados internacionales, es miembro de una organizacin intergubernamental con sede en Lieja, Blgica. Mantiene una
embajada en nuestro pas.
d. Sujetos ligados a la beligerancia
Hay sujetos cuya existencia se relaciona con la situacin de beligerancia que ciertos grupos conducen contra Estados y que a
veces afectan intereses o valores de la comunidad internacional o de Estados en particular, y son materia del derecho de gentes.
En cambio, un nuevo sujeto constituido por los movimientos de liberacin nacional se relaciona con la beligerancia de un grup o
contra una metrpolis colonial, beligerancia que es en realidad un conflicto internacional. Todos estos casos tienen un carcter
comn: que la personalidad jurdica constituida durante la beligerancia, termina con sta para dar paso a una situacin definitiva y
diferente.
i. Sujetos del derecho humanitario: son grupos armados que deben respetar el artculo 3 de la
Convencin de Ginebra de 1949 y el Protocolo adicional de 1977. Estas normas imponen a las pares contendientes en una lucha
armada de carcter no internacional la obligacin de tratar humanitariamente a las personas que no participan directamente en las
hostilidades y prohbe la adopcin de medidas contra dichas personas.
ii. La Comunidad Beligerante: cuando un grupo se levanta en armas contra el gobierno de su propio
Estado, se produce una situacin de insurgencia que es materia del propio derecho interno del Estado en cuestin. El grupo
insurgente carece de personalidad internacional. El conflicto puede afectar a terceros estados por ejemplo en el trato dado por los
insurrectos a los extranjeros, o puede suceder que el Estado en el que est la insurreccin estime conveniente la aplicacin del DIP
a sus relaciones con el grupo insurgente. En tales casos, puede reconocerse personalidad internacional a los insurrectos
asumiendo la forma de la comunidad beligerante. Los terceros Estados no pueden reconocer la beligerancia de cualquier grupo
insurgente sino que deben reunir las siguientes caractersticas:
la posesin por el movimiento insurreccional de una parte del territorio nacional,
los elementos de un gobierno regular que ejerza de hecho sobre dicha parte del territorio los derechos aparentes de la
soberana
la conduccin de las hostilidades por tropas regulares, sometidas a la disciplina militar y que se conforman a los usos y
costumbres de la guerra.
La nueva comunidad tiene responsabilidad internacional por sus actos. La situacin termina con la derrota del movimiento o con su
triunfo, ya sea que se convierta en el gobierno del Estado o que se separe de ste y se convierta en un Estado distinto.
iii. Los movimientos de liberacin nacional: el movimiento de liberacin nacional es considerado un
sujeto del derecho de gentes y su conflicto contra la metrpolis no es interno sino internacional. Es importante destacar que la
Asamblea General exige que el movimiento en cuestin haya sido reconocido como tal por la organizacin regional en que se
encuentre el territorio colonial por cuya autodeterminacin brega, y as lo hizo en carios casos la Organizacin de la Unidad
Africana o la Liga de los Estados rabes. Estos movimientos as reconocidos pueden recibir ayuda en su lucha armada, son
reconocidos como representantes legtimos de los pueblos y tienen carcter de observadores en organismos de la las Naciones
Unidas.
iv. El individuo: el difcil negarle personalidad pasiva, tanto en el derecho convencional como
consuetudinario (piratera), y a travs de tratados tiene cierta participacin activa en el plano internacional en el campo de los
derechos humanos.
3. Los Estados. Condiciones del Estado.
a. La poblacin.
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No hay un nmero fijo debajo o encima del cual un grupo humano no pueda aspirar a ser un Estado. La poblacin de un Estado se
compone de:
nacionales: el Estado tiene una supremaca personal que se origina en el vnculo de la nacionalidad y que le permite
ejercer en cierta medida sus poderes aunque estas personas no se encuentren en su territorio.
extranjeros: el Estado ejerce una supremaca territorial por el simple hecho de que se encuentran habitual o
accidentalmente dentro del mbito en que ejerce su soberana territorial, aunque no tenga su nacionalidad.
Un grupo humano puede organizarse de diferentes maneras, si lo hace en forma de Estado podr adquirir personalidad
internacional y sta es una cuestin jurdica.
Dentro de un Estado o a travs de varios Estados, un grupo de personas puede asumir la condicin de una nacin si se dan ciertas
circunstancias y sta es una cuestin poltica.
Segn la teora objetiva habr una nacin si existe una comunidad de territorio, de lengua, de raza y de religin, es decir,
elementos objetivos de unin.
Segn la posicin subjetiva el cemento nacional es un cierto clima espiritual que hace de ese grupo una familia.
Para la corriente mixta la comunidad de territorio, de origen, de costumbres y de idioma (elementos objetivos) engendra una
comunidad de vida y de conciencia social (elementos subjetivos).
b. El territorio
Desde el punto de vista jurdico puede definirse como el mbito dentro del cual aqul ejerce una competencia que es general y
exclusiva. Dicha competencia es general puesta que un Estado intenta satisfacer todas las necesidades de su poblacin y por eso
ha sido calificado de civitas perfectae. Se trata tambin de una competencia exclusiva porque excluye la competencia de todo otro
Estado o sujeto internacional en su territorio, excepto en ciertos casos, como cuando existe alguna forma de extraterritorialidad o la
intervencin de otro Estado en ese territorio est permitida por el derecho de gentes. Esta exclusividad debe ser respetada por los
otros Estados y as lo determin la CIJ en el asunto del Canal de Corf, al decir que entre Estados independientes, el respeto de la
soberana territorial es una de las bases esenciales de las relaciones internacionales. No existen reglas en cuanto a la extensin
del territorio.
c. El gobierno.
El DIP exige que haya un gobierno efectivo que ejerza las potestades del Estado en ese territorio y sobre esa poblacin. La forma
de gobierno que esa poblacin tenga no es relevante para el derecho de gentes: slo interesa que el gobierno sea efectivo, esto es,
que los poderes estatales se ejerzan en general de manera efectiva.
d. La soberana
Es un requisito exigido para el Estado y encuentra en el plano internacional sus lmites naturales en la igualdad soberana de los
Estados y en el propio derecho internacional, que impone a stos obligaciones. En rigor, la soberana que sugiere la idea de poder
por encima de todos los otros- debe ser tomada en el derecho de gentes en un sentido relativo, como una soberana limitada, por
contradictorios que ambos trminos parezcan. De otro modo, no admitira coexistencia entre iguales, puesto que concebida en
trminos absolutos la soberana solamente podra ser patrimonio de un nico Estado. Como consecuencia, el Estado no est
sometido a ninguna autoridad superior y de ello se deducen dos importantes conceptos:
en su relacin el DIP las limitaciones a la soberana estatal no se presumen, como lo dijo la CIJ en el Asunto Lotus.
En su relacin con otros Estados, tiene la facultad de restringir su propia soberana ya sea a travs de tratados, ya sea por
actos unilaterales.
La soberana estatal es un verdadero principio constitucional de la comunidad internacional, ya que con su descentralizacin
forman el anverso y reverso de la misma moneda.
e. La identidad del Estado.
El problema de la continuidad en la identidad de un Estado se presenta cuando hay un cambio importante en alguna de las
condiciones que sustentan su personalidad internacional: el territorio, la poblacin o el gobierno. De los dos primeros casos se
ocupa la teora de la sucesin de Estados. Son los cambios en el gobierno de un Estado los que tocan la cuestin de su continua
identidad. Ejemplo: la unificacin de Italia (1680 y 1870) y de Alemania (1871). Ms tarde, la Revolucin rusa plante el problema
de su identidad con el imperio de los zares, lo que afect principalmente el pago de la deuda pblica externa de aquel imperio. En
cambio, la federacin rusa que sucedi a la URSS proclam su identidad con sta y asumi sus obligaciones y derechos con el
consenso de la comunidad internacional.
Las obligaciones de un Estado no se ven afectadas por un cambio de gobierno, an proveniente de un golpe de Estado.
4. Formas de organizacin de los Estados.
a. El Estado federal: es una sola persona frente al DIP, ya que sus estados miembros han aceptado la constitucin
que consagra su unidad. Rasgo fundamental de estos Estados es que el poder central tiene jurisdiccin no slo sobre los Estados
miembros sino directamente tambin sobre la poblacin dentro de esos Estados, cosa que no sucede en las confederaciones. En
realidad, el poder del Estado federal y el de los Estados particulares sobre la poblacin est dividida segn los trminos de la
Constitucin, en competencias diversas. Esa distribucin de competencias es indiferente al DIP.
b. La confederacin: agrupa a Estados que mantienen su personalidad internacional completamente, hay entonces
varias personas internacionales. Generalmente, el rgano central de la confederacin es una Dieta, esto es, una corporacin a nte
la cual los estados miembros se representan por enviados de carcter diplomtico. El poder central es muy reducido, se limita a
funciones comunes y parciales, tanto de defensa como de representacin exterior.
5. Estados sin personalidad internacional o con personalidad parcial.
a. Protectorados y Estados Vasallos: stos rendan al protector la conduccin de las relaciones exteriores, pero
podan conservar una medida ms o menos importante de personalidad internacional en forma de competencias propias, segn
fueran los trminos del tratado que estableca el protectorado o el vasallaje y el reconocimiento que de ellos hicieran las terceras
potencias a las que dichos tratados intentaran oponerse.
b. Mandatos: el Pacto de Sociedad de Naciones dio origen al rgimen de mandatos, aplicado a las antiguas
colonias de Alemania y de Turqua, ambos derrotados en la 1 GM. Por este rgimen, se encomend a ciertos Estados vencedores,
como mandatarios de la Sociedad de Naciones, la administracin de dichos territorios segn condiciones establecidas con
precisin en los mandatos, que eran tratados entre aquella Sociedad y los pases administradores (mandatarios). Estos
mandatarios contraan una serie de obligaciones relacionadas con la poblacin del territorio, con su bienestar y su capacitacin de
cuyo cumplimiento rendan cuenta al Consejo de SN. Se consider que la administracin de estos territorios no autnomos era un
deber de la comunidad internacional hacia sus habitantes, que sta delegaba en los mandatarios. Ms tarde, bajo el rgimen de las
Naciones Unidas se transformara en un proceso de descolonizacin.
c. Fideicomisos: se implant a travs de la Carta de las Naciones Unidas este rgimen de fideicomiso o tutela.
comprenda los siguientes territorios: los que estaban bajo mandato de la SN, los separados de los vencidos en la 2 GM y los
colocados voluntariamente bajo tutela por los Estados que hasta entonces ejercieran sobre ellos soberana. Todos los antiguos
mandatos fueron traspasados por los mandatarios al nuevo rgimen, salvo Namibia que dio origen a un largo proceso internacional.
Los mandatarios tenan que promover el progreso poltico, econmico y educacional de los habitantes de los territorios en
fideicomiso, hacer respetar los derechos humanos fundamentales y capacitar a la poblacin para el gobierno propio o la
independencia. Deban presentar un informe anual a la Asamblea General.
d. Estados miembros de una federacin: las constituciones de algunos Estados federales suelen otorgar algunas
competencias internacionales a sus Estados miembros, y estas competencias los autorizan a realizar ciertos actos que son vlidos
en el plano internacional. Ver en nuestro pas el artculo 124 de la CN.
e. Estados y territorios neutralizados: es menester no confundir el caso de un Estado con personalidad parcial
con aqul de un Estado soberano que, voluntariamente y en forma parcial, restringe su capacidad de obrar. Aqu, el Estado
contina siendo soberano y su personalidad en el plano internacional sigue intacta. Un Estado puede ser neutralizado a
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perpetuidad por un tratado internacional y estar imposibilitado legalmente para declarar la guerra ni formar parte de alianzas que
puedan conducirlo a la guerra. A su vez, los terceros Estados deben respetar esa neutralidad. Ejemplo: Suiza. No hay que
confundir la neutralizacin de un Estado con la de un territorio determinado, en que el soberano territorial se compromete por un
acto internacional a no hacer la guerra en ese lugar ni tampoco a realizar actos que impliquen su preparacin. Le est prohibido,
por lo tanto, fortificarlo o mantener en l tropas, bases militares, navales o areas.
6. Reconocimiento de Estados.
Cuando surge a la vida internacional un Estado nuevo, ste busca su admisin en la familia internacional. Se produce as la
cuestin de su reconocimiento. La creacin de un nuevo Estado se produce cuando tienen lugar ciertos hechos: una comunidad,
establecida en un cierto territorio y con un gobierno efectivo e independiente, aspira a ser reconocida como Estado miembro de la
comunidad internacional. Los dems estados debern comprobar si efectivamente tales hechos tienen existencia real.
a. Doctrinas
La doctrina se ha dividido entre los partidarios de que el reconocimiento es constitutivo de la personalidad del nuevo Estado y lo
que sostienen que el acto de reconocer no es sino declarativo de una situacin preexistente.
i. Constitutiva: sus caractersticas seran: la relatividad de situaciones que engendrara (algunos Estados
lo reconocen y otros no); la discrecionalidad del reconocimiento y que ese reconocimiento es atributivo de la personalidad
internacional.
ii. Declarativa: en la prctica de los Estados y en la doctrina de la concepcin declarativa, el
reconocimiento se limita a comprobar una situacin de hecho y est sujetos a ciertas reglas. Esa misma prctica seala que el no
reconocimiento de un Estado no acarrea responsabilidad internacional.
b. Oportunidad del reconocimiento.
El reconocimiento debe ser otorgado oportunamente, segn las circunstancias del caso. Esto se aplica en particular cuando existe
una separacin respecto a un Estado anterior, como sucedi en el caso de la independencia de las colonias. El nuevo Estado,
adems de reunir las condiciones de territorio, poblacin, gobierno y soberana, debe contar con cierta estabilidad.
c. Admisin de un organismo internacional y reconocimiento.
Una organismo internacional puede reconocer a un Estado en cuyo caso habra un reconocimiento colectivo de dicho Estado. O
puede haber tambin una recomendacin de no hacerlo si el mismo nace en violacin de una norma imperativa del DIP como la
que prohbe el uso de al fuerza por terceros Estados. Pero la admisin de un Estado como miembro de una organizacin
internacional no significa su reconocimiento automtico por los dems miembros.
d. Reconocimiento expreso o tcito.
El reconocimiento de un Estado puede ser expreso o tcito. Ejemplo escrito: una nota reconocindolo. Ejemplo tcito: deseo de
establecer relaciones diplomticas o celebrar un tratado, o lo tratan de manera normal.
7. Reconocimiento de gobiernos.
La cuestin del reconocimiento de gobiernos se presenta cuando un gobierno del Estado sucede a otro de una manera no prevista
en su constitucin. En cambio, cuando la sucesin tiene lugar de manera regular, los dems estados continan normalmente sus
relaciones con el nuevo gobierno. Al DIP slo le interesa que haya un gobierno efectivo. Dado el principio de igualdad soberana de
los Estados, de su independencia y libre determinacin, el Estado tiene el derecho de elegir su sistema poltico. Caso Nicaragua
contra EEEUU: la CIJ determin que el principio de la soberana de los Estados deja a stos libertad de eleccin en cuestiones
como el sistema poltico, econmico, social y cultural.
El reconocimiento puede ser expreso o tcito y tambin se trata de cuestiones polticas.
a. El reconocimiento segn Jefferson y Wilson: Jefferson aconsej reconocer a los gobiernos que no emanaran
de la voluntad popular slo si reciban una legitimacin subsiguiente. Wilson decidi seguir con esta premisa en su mandato
respecto de los pases de Amrica Latina sacudidos por las dictaduras.
b. Doctrina Tobar3: propugnaba el no reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes
libremente elegidos por el pueblo se reorganizaran constitucionalmente. Tuvo vigencia en Centroamrica.
c. Doctrina Estrada4: implicaba que el pas de Mxico evitara la prctica del reconocimiento. Partiendo del
concepto que tal prctica significa la emisin de un juicio sobre la legitimidad del gobierno Estrada afirm que su pas mantendra o
no sus representantes diplomticos donde se presentaran situaciones de gobiernos de facto y aceptara o no segn el caso, la
continuacin de los agentes de esos gobiernos acreditados en Mxico, sin que ello significara en modo alguno juzgar la legitimidad
de las autoridades en cuestin ni el derecho de los pases extranjeros para darse los gobiernos que quisieren. En realidad son
formas tcitas de reconocimiento o no, como vimos ms arriba.
d. Efectos.
Los atributos bsicos del Estado son oponibles erga omnes, por ejemplo, la soberana territorial del Estado no reconocido debe ser
respetada, tal Estado no puede ser objeto de agresin, etc. Un Estado no reconocido no podra litigar en los tribunales del Estado
que no lo reconoce ni se otorgara el exequtur y ejecucin de sentencias dictadas por sus tribunales. Tampoco podra reclamar o
hacer efectivo su derecho de propiedad sobre bienes ubicados en territorios de otros Estados. Sin embargo, la inmunidad
jurisdiccional continuara protegindolos.
8. Reconocimiento de otras situaciones.
En casos de guerra civil, los terceros Estados pueden encontrar necesario para su comercio o para la proteccin de sus sbditos o
de sus intereses en general, reconocer la beligerancia de un bando rebelde, siempre que se cumplan las condiciones objetivas que
demanda el DIP. Si la insurreccin no alcanza la categora para ser considerada como comunidad beligerante, el reconocimiento de
la beligerancia por un tercer Estado significara una intervencin en los asuntos internos del pas donde ocurre la lucha.

CAPITULO 10
ESPACIOS JURISDICCIONALES DE LOS ESTADOS. SUCESION DE ESTADOS.
1. mbitos de las competencias del Estado.
a. El territorio del Estado
Ya vimos que era una condicin del Estado.
i. Naturaleza jurdica
1. Teoras
La naturaleza de la relacin jurdica entre el Estado y su territorio ha sido materia de distintas teoras:
teora del territorio sujeto: considera al territorio como el cuerpo del Estado persona o un elemento de la naturaleza del
Estado. El territorio es el Estado mismo, contemplado dentro de sus lmites. Para esta teora no existe la cuestin de los derechos
del Estado sobre su territorio, desde que se confunden ambos como perteneciendo a la misma entidad.
teora del territorio objeto: disocia al Estado de su territorio, sobre el que le atribuye una especie de derecho real de
dominio. En su origen, esta teora se relaciona con la monarqua absoluta y con su poca, en la que prevaleca una concepcin
patrimonial del Estado de cuyo territorio el monarca era dueo. Para esa concepcin, el territorio era un concepto dominante: las
personas eran sbditos del Estado porque se encontraban en su territorio. En la actualidad no es aceptada porque implica una
analoga incorrecta entre el dominio civil y la soberana.
teora del territorio mbito: modernamente se concibe al territorio como un mbito donde el Estado ejerce la plenitud de
sus funciones que son exclusivas y generales. El substrato territorial est dado por cierto espacio fsico dentro de las fronteras que,
de acuerdo con el derecho internacional, tiene un Estado: el terrestre, el martimo en la extensin del mar territorial y el areo

3
Era ministro de relaciones exteriores de ecuador. Enunciada en 1907
4
Canciller mexicano. Enunciada en 1930
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suprayacente al territorio terrestre y martimo. El sentido jurdico de territorio est dado por la facultad de ejercer en forma plena y
exclusiva las funciones estatales dentro de ese espacio determinado: es ese ejercicio lo que lo convierte en territorio de un Estado
en sentido jurdico. Por ello no son territorios, ni sus embajadas ni sus buques de guerra y mercantes.
2. La soberana territorial.
La soberana en relacin con el territorio se llama soberana territorial y es un poder que, en ese mbito, el Estado ejerce sobre las
personas. Dentro de su territorio, el Estado ejerce una competencia territorial mayor. Fuera de su territorio, puede ejercer
competencias menores, no territoriales o externas, basadas en ttulos especficos.
En cuanto a la competencia mayor, se caracteriza por:
la plenitud de su contenido: el Estado es dueo de reglamentar y de administrar las instituciones y actividades humanas
ms diversas. La competencia estatal se aplica por va de legislacin, de reglamentacin, de jurisdiccin o de administracin. Hay
limitaciones a esa plenitud impuestas por la coexistencia internacional de los Estados. Estos han aceptado comprometer
competencias soberanas, ya sea abstenindose de llevar adelante ciertas polticas en su territorio, o aceptando otras impuestas
desde afuera, o bien prohibiendo o reglamentando ciertas actividades tambin por imposicin exterior. Modernamente, se han
acentuado debido a la creciente interdependencia entre los Estados y se han extendido a travs de tratados a nuevos terrenos
como el de la proteccin de ciertos derechos humanos fundamentales o bien por el principio de la utilizacin razonable del te rritorio
que impone la prohibicin o reglamentacin de actividades que pueden causar daos transfronterizos (actividades peligrosas o de
riesgo).
la exclusividad de su ejercicio: cada Estado ejerce a travs de sus propios rganos, los poderes de legislacin,
administracin, jurisdiccin y coercin en su territorio. La igualdad soberana de los Estados prohbe a los dems inmiscuirse con el
ejercicio interno de tales poderes, incluyendo el de prohibir el acceso al territorio de ciertos extranjeros o de expulsar a los
extranjeros indeseables. En el caso Lotus la CPJI dijo que la limitacin primordial que impone el DIP al Estado es la de excluir
salvo la existencia de una regla permisiva en contrario- todo ejercicio de su poder sobre otro estado.
En consecuencia, el titular puede oponerse a cualquier actividad de otro Estado en su territorio. En particular, todo acto de fuerza
de un Estado en el territorio de otro Estado es ilegtimo si se realiza sin su consentimiento. En el caso Estrecho de Corf la CIJ no
admiti que la eventual violacin del derecho internacional por un Estado (Albania) autorizara a otro Estado (El Reino Unido) a
ejercer un acto de fuerza en el territorio del primero (el del rastrillaje del Estrecho de Corf por la flota britnica) en bsqueda de
pruebas.
Las limitaciones a la exclusividad de la soberana territorial se consagran en las normas sobre inmunidades de jurisdiccin en
territorio nacional de Jefes de Estado y de diplomticos extranjeros as como de buques y aeronaves de guerra de esa misma
condicin. Tambin hay excepciones a la soberana establecidas por tratados, como el tratado de Lmites entre la Argentina y Chile
de 1881, que neutraliza el Estrecho de Magallanes. Por va convencional, un Estado puede tambin contraer la obligacin jurdica
de autorizar a otro Estado el ejercicio de ciertos actos de soberana en su territorio, como por ejemplo, la zona del canal de
Panam. Por ltimo, hay limitaciones a la soberana territorial en las relaciones de los Estados con las organizaciones
internacionales que se pueden establecer en el tratado constitutivo o de un convenio de sede celebrado entre la organismo
internacional y el Estado husped.
ii. Espacios que comprende.
El territorio de un estado comprende:
el territorio terrestre, incluyendo el suelo y el subsuelo
las aguas interiores y el mar territorial, as como su lecho y subsuelo
el espacio areo sobre tierra,
aguas interiores: que comprende los ros, lagunas, lagos, esteros, baados, bahas, puertos y radas, as como las
martimas entre la costa y las lneas de base recta
mar territorial
Ms all del mar territorial, el Estado tiene derechos soberanos especficos, pero no soberana plena: en la zona contigua conserva
ciertas competencias y en la zona econmica exclusiva (ZEE) as como en la plataforma continental allende las aguas territoriales,
los llamados derechos soberanos de exploracin y explotacin de recursos naturales, de investigacin cientfica, etc. No son por
ende, la zona contigua ni la ZEE parte de su territorio.
Los dominios martimo y areo son dependencia del dominio terrestre.
En el caso de Pesqueras la CIJ dijo que es la tierra la que confiere al Estado ribereo un derecho sobre las aguas que baan sus
costas. Y en Plataforma Continental dijo que la tierra es la fuente jurdica de la potestad que un Estado puede ejercer sobre las
prolongaciones martimas.
2. Territorio terrestre.
a. Introduccin
Cuando un Estado adquiere un territorio significa que incorpora al suyo propio otra parcela territorial por alguno de los medios que
el derecho de gentes autoriza.
En todas las formas de adquisicin hay un acto de efectiva aprehensin que se traduce en el despliegue de las funciones estatales
en el territorio de que se trate. Tal es la esencia de la adquisicin, que requiere por un lado, el animus domini y por el otro un
efectivo ejercicio de las competencias estatales, el corpus del derecho romano. Pero ni an en el DIP se puede prescindir de la
nocin de ttulo, que asegura que no sea necesario un ejercicio efectivo de la soberana todo el tiempo y en toda la extensin del
territorio. El ttulo, o sea, el derecho a ejercer la soberana territorial, garantiza que no se pierda la soberana por el hecho de su no
ejercicio temporal sobre parte del territorio.
Ver el caso de La Isla de Palma.
b. Modos de adquisicin de territorios.
i. Formas originarias
Son originales cuando el territorio adquirido es res nullius, esto es, un territorio sobre el que ningn Estado ejerce soberana. Hoy
en da, no quedando territorios res nullius en el mundo, las formas de adquisicin son derivadas.
1. Asignacin de territorios por el Papado.
El Papado asign, a travs de bulas pontificias en los siglos XIV y XV a Espaa las Islas Canarias y a Portugal la costa occidental
del frica. En el tiempo de los grandes descubrimientos, el Papa Alejando VI, por su Bula Intercaetera de mayo 4 de 1493 otorg a
Espaa ttulo sobre todas las tierras nuevas al Oeste del meridiano que pasaba a 100 leguas de las islas de Cabo Verde y a
Portugal las que se encontraran al Este de dicho meridiano. Por el tratado de Tordesillas se corri la lnea divisoria ms al Oeste.
De todos modos, las potencias que no fueran favorecidas en ese reparto, como Francia, Inglaterra y los pases bajos, no
reconocieron la decisin papal.
A partir del siglo XVI tuvo alguna influencia la teora de la prioridad del descubrimiento como ttulo de adquisicin, pero nunca el
mero descubrimiento fue factor decisivo en cuanto a dicha adquisicin; y segn algunos autores deba ser seguid de un acto
simblico de aprehensin como al instalacin de una cruz con las armas reales. Muy pronto se estableci que la ocupacin ficta no
bastaba y que el descubrimiento daba solamente una preferencia al descubridor y mantena esa preferencia por un tiempo
razonable, el suficiente para que el Estado beneficiario lo completara con una ocupacin efectiva.
2. La ocupacin
La adquisicin de n territorio en el derecho de gentes necesita de un animus de apropiacin y de ciertos hechos concretos que lo
manifiesten. Tales hechos son normalmente las funciones estatales desplegadas en el mbito territorial de que se tratare, ellas
pueden asumir formas diferentes que configuren o no una ocupacin efectiva segn las circunstancias particulares de cada caso.
La efectividad es la clave para que la ocupacin tenga el efecto de adquirir el territorio de que se trate.
Isla Clipperton, 1932: la Isla de Clipperton est situada en el Pacfico a 120 Km. al SE de Mxico y fue objeto de una
disputa entre este pas y Francia, siendo el rbitro nico el Rey de Italia Vctor Manuel III. En 1858 un teniente francs que viajaba
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en un buque mercante cerca de la isla deshabitada- la declar territorio francs, dio aviso al cnsul de su nacionalidad en
Honolulu, quien lo notific al Gobierno de Hawai y public la declaracin en el diario local. Francia no ocup materialmente la isla.
En 1897 un buque de guerra mexicano desembarc en ella y forz a sus tres habitantes a arriar la bandera francesa e izar la
bandera mexicana. Mxico declar que la isla haba sido descubierta por Espaa, a la que haba sucedido en el ttulo de soberana.
El rbitro decidi que la Isla era francesa, porque Mxico no pudo probar el hecho del descubrimiento por Espaa y por su parte
Francia nunca haba abandonado la reclamacin. El descubrimiento alegado por Mxico no fue reforzado por manifestacin alguna
de soberana hasta la excursin de la caonera. La isla era terra nullius y susceptible por ende de ocupacin cuando Francia
proclam su soberana sobre ella, y aunque Francia no la ocup jams materialmente, el rbitro determin que los actos exteriores
del animus ocuppandi podan asumir diferentes formas y que en los casos ordinarios eso slo sucede cuando el Estado establece
en el territorio mismo una organizacin capaz de hacer respetar sus leyes. Pero agreg que pueden existir casos en que no es
necesario acudir a este mtodo de toma de posesin, como cuando un territorio est totalmente deshabitado. En tal caso, desde el
momento en que el Estado ocupante aparece all, el territorio queda a su completa disposicin y la ocupacin debe considerarse
completa.
Groenlandia Oriental, CPIJ 1933: en julio de 1931, Noruega ocup la porcin oriental de Groenlandia aduciendo que se
trataba de un terra nullius. Dinamarca sostena que su soberana se haba extendido sobre toda Groenlandia desde cerca de 1971,
y fuera de toda duda, haba colonizado una parte de Groenlandia Occidental, lo que no fue discutido. El tribunal decidi que
Dinamarca posea un ttulo vlido de soberana sobre Groenlandia oriental. Explic en su decisin que en muchos casos los
tribunales se ha satisfecho con muy poco en cuanto al efectivo ejercicio de derechos soberanos sobre un territorio, en tanto y en
cuanto, el rival no pudiera exhibir un reclamo superior, lo que era particularmente cierto en caso de reclamaciones de soberanas
sobre reas poco pobladas o en Estados no bien establecidos. En suma, el Tribunal encontr que el rey de Dinamarca haba
realizado actos de jurisdiccin vlidos para toda Groenlandia, aunque su parte oriental no hubiera sido poblada. La Legislacin
haba sido extendida a todo el territorio de Groenlandia, habiendo tambin concesiones de comercio, caza y minera. Esto sumado
a la ausencia de reclamacin de soberana sobre Groenlandia por ninguna otra potencia, Dinamarca debera ser considerada como
habiendo desplegado durante el perodo de 1814 a 1915 su autoridad sobre la parte no colonizada del territorio en un grado
suficiente como para conferirle un ttulo vlido de soberana.
Isla de Palmas, 1928: la Isla de Palmas o Miangas est situada al sur de la isla de Mindanao en el archipilago de las
Filipinas. EEUU alegaba que Espaa se la haba cedido por el Tratado de Pars de 1898. El ttulo espaol se basaba, a su vez, en
el descubrimiento y en la contigidad de la isla con el archipilago de las Filipinas, de soberana espaola. Holanda se bas
principalmente en los actos de soberana realizados por ella sobre la isla desde alrededor de 1700. El rbitro nico Huber fall a
favor de Holanda. Dijo que la isla estaba habitada permanentemente, y ocupada por una poblacin suficientemente numerosa
como para que fuera imposible que sobre ella no se ejercieran actos de administracin por perodos largos. Los ttulos invoca dos
por los EEUU fueron rechazados: Espaa no poda haberle cedido sino los que ella misma poseyera sobre la isla. Analiza el fallo el
valor del:
o Descubrimiento: no crea un ttulo definitivo, sino slo imperfecto que debe completarse dentro de un plazo
razonable con la ocupacin efectiva sobre el territorio reclamado.
o Del derecho intertemporal: no basta con que el acto de ocupacin sea vlido segn el derecho vigente en el
tiempo de su realizacin, sino que es necesario que el titular del derecho subjetivo que ese acto creaba hubiera ido cumpliendo con
las exigencias normativas de tiempos posteriores para la creacin o subsistencia de ese mismo derecho.
o De la cesin: la cesin hecha por Espaa no poda prevalecer sobre el despliegue continuo y pacfico de
autoridad de otro Estado.
o De la contigidad: aunque los Estados han sostenido en ciertas circunstancias que islas relativamente cercanas a
sus costas les pertenecan en razn de su situacin geogrfica, es imposible mostrar la existencia de una regla de derecho
internacional positivo que establezca que islas situadas fuera de las aguas territoriales deberan pertenecer a un Estado por el mero
hecho de que su territorio constituye la terra firma.
o La ocupacin efectiva: fue caracterizada como un despliegue real, continuo y pacfico de las funciones estatales
por Holanda en el territorio objeto de la controversia.
3. La accesin.
Nuevos terrenos se agregan al territorio propio por obra de la naturaleza, como el llamado aluvin, o la avulsin, o bien por obra del
hombre, como en los casos de ganancia de terreno al mar. La avulsin sucede cuando un terreno se incorpora en bloque y
sbitamente y el aluvin cuando el proceso es lento, como sucede en la formacin de las islas de un delta.
4. Adyacencia, continuidad y contigidad.
En otros contextos, la contigidad descalificada por Huber correctamente en el asunto que le toc resolver, han sido invocadas la
continuidad y la adyacencia -siendo sta ltima una forma extrema de contigidad- del territorio como ttulo de apropiacin de
algunos espacios martimos con ciertas particularidades fsicas que los hacan aparecer como prolongaciones de un territorio
estatal y por ende su accesorio.
En el caso de Plataforma Continental del Mar del Norte, la CIJ dijo que el derecho del Estado ribereo sobre su plataforma
continental tiene por fundamento la soberana que ejerce sobre el territorio del cual la plataforma continental es la prolongacin
natural bajo el mar. Ese dicho fue modificado ms tarde en el caso Plataforma Continental Libia/Malta para adaptarlo a las
modificaciones en el concepto de plataforma continental que incorpor la Convencin de Montego Bay de 1982. Aqu se introduce
la nocin de adyacencia, haya o no conformacin geogrfica de plataforma, como resultado de lo cual las nociones de prolongacin
natural y de distancia se hacen complementarias.
ii. Las regiones polares.
El fallo sobre Groenlandia Oriental aplicado a las regiones polares demuestra que, para el DIP, aquellas regiones pueden ser objeto
de apropiacin por los Estados. A ese respecto, tambin las teoras de la contigidad y de la continuidad han recobrado algn
impulso, teniendo en cuenta que el medio fsico de que se trata es de tal ndole que la ocupacin permanente resulta muy difcil.
1. El rtico: La teora de la contigidad se expresa a travs de los sectores, y ha sido invocada
por varios pases. Aquellos pases que como Rusia, Noruega, Dinamarca a travs de Groenlandia, el Canad y los Estados Unidos,
tienen un litoral que da sobre el Ocano rtico tendran derecho, segn esta nocin de la contigidad y continuidad aplicada a las
regiones polares, a un sector de eses territorio con vrtice en el polo norte y con lados en los dos meridianos que lo unen con los
puntos extremos del litoral sobre el rtico. En 1920, la URSS formul una proclamacin adoptando esta teora y en 1926 precis los
lmites de su sector.
2. La Antrtida: Se trata de un continente cubierto por los hielos. Varios pases tienen
reclamaciones sobre la Antrtida en forma de sector incluso el nuestro, que ha proclamado su soberana entre los meridianos de
25 y de 74. Ellos son Australia, Chile., Francia, Noruega, Nueva Zelanda y el Reino Unido. En algunos casos, tales sectores se
superponen parcialmente, como el chileno, el argentino y el britnico. Los EEUU no han reclamado ningn sector, pero tampoco
reconocen las reclamaciones de los dems pases.
3. El tratado Antrtico: Con el objeto de excluir a la Antrtida del campo de la Guerra Fra y para
facilitar la investigacin cientfica, se firm en Washington el llamado Tratado Antrtico el 1 de diciembre de 1959. Su mbito de
aplicacin es la zona comprendida al sur del paralelo de 60 de latitud austral y dentro de ella al continente y a los hielos adheridos
a las costas, mientras que las aguas se consideran alta mar aunque estn congeladas temporalmente. Las distintas clusulas son:
clusula paraguas: implica que al tiempo de preservar los eventuales derechos originados en las reclamaciones de las
partes hasta ese momento, congela las pretensiones de soberana mientras dure su vigencia y priva a las actividades antrticas de
toda posibilidad de generar ttulos para el futuro o de reforzar los que pudieran tener.
exclusividad de actividades pacficas: en inters de la humanidad la Antrtida se reserva exclusivamente a las actividades
pacficas, en particular a la investigacin cientfica. Se denota en el artculo que prohbe la militarizacin, a no permitir el
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establecimiento de bases militares y la realizacin de maniobras o de ensayos de cualquier clase de armas, aunque no se prohbe
el empleo de personal o de equipos militares en la realizacin de actividades pacficas.
la investigacin cientfica: se la promueve y no genera ttulo de soberana.
las partes consultivas: se renen cada dos aos para considerar cualquier tema relativo a la vida del tratado y adoptan
recomendaciones por unanimidad.
proteccin del medio ambiente antrtico: se declara a la Antrtida por el Protocolo de Madrid de 1991- una reserva
natural, consagrada a la paz y a l ciencia y reglamenta cuidadosamente las actividades generales all realizadas. Establece la
obligatoriedad de una EIA antes de iniciar cualquier actividad. Prohbe la actividad minera por el espacio de 5 aos, salvo decisin
unnime en contrario de las partes.
iii. Las formas derivadas de la adquisicin territorial.
Son formas derivadas aquellas en que un territorio bajo la soberana de un determinado Estado pasa a someterse a la de otro
Estado.
1. Cesin: Implica un traspaso voluntario del ttulo a travs de un tratado. La cesin ha sido
definida como la renuncia efectuada por un Estado, a favor de otro, de los derechos y ttulos que el primero pudiera tener sobre el
territorio en cuestin.
Las cesiones se podan hacer en un tratado de paz, como contraprestacin por un servicio recibido, o resultado de una compra, o
como permuta.
Requiere para perfeccionarse el despliegue en el territorio cedido de las competencias territoriales del Estado sucesor.
2. Conquista: desde el Pacto de Kellog-Briand de 1928, en que comienza a prohibirse el uso de
la fuerza en forma absoluta, la conquista deja de ser en principio un medio lcito para adquirir territorios. El rgimen de la Carta de
las Naciones Unidas ha prohibido explcitamente la conquista de territorios por la fuerza. En el mbito interamericano se menciona
la Carta de la OEA que menciona que no se reconocern las adquisiciones territoriales o las ventajas especiales que se obtengan
por la fuerza o por cualquier otro medio de coaccin.

3. Prescripcin adquisitiva: se ha discutido si forma parte de la doctrina del DIP general y la


jurisprudencia no se ha pronunciado claramente al respecto. En realidad, existe un mecanismo doble de adquisicin por el
despliegue de funciones estatales en un territorio: la ocupacin cuando es res nullius, en cuyo caso el tiempo no juega mayor
papel, y el otro cuando el ejercicio de soberana es adverso, o sea, se aplica a un territorio que tena un soberano original, en el
cual el tiempo servira, si hay aquiescencia del soberano, para certificar su abandono del ttulo. El abandono sera la verdadera
razn por la cual el nuevo lo adquiere.

4. El Utis possidetis juris: era un principio de derecho romano que significaba como poseis,
seguiris poseyendo. El utis possideris juris se utiliz en la Constitucin de Colombia y apareci luego en varias constituciones
sudamericanas. Se proclam oficialmente como un principio de derecho pblico hispanoamericano en el Congreso de Lima de
1848. Su utilidad fue la de servir como criterio para establecer las fronteras entre los Estados independientes que surgieron de las
antiguas colonias espaolas en Amrica. Tales fronteras deban seguir las de los antiguos virreinatos o capitanas generales
coloniales espaolas. De ese modo, no quedaban territorios res nullius que pudieran ser ocupados por los nuevos Estados y por
Estados exteriores al continente. Modernamente, fue adoptado por los Estados africanos en su independencia.

3. Espacio martimo y areo.


a. El espacio areo
i. Introduccin.
El Estado ejerce tambin su soberana sobre le espacio areo suprayacente a su territorio. Esta nocin es ya parte del derecho
consuetudinario internacional y se fue imponiendo sobre la que propiciaba los cielos abiertos, esto es, la libertad de navegacin
area en tales espacios. Factor decisivo en la formacin consuetudinaria fueron las diferentes leyes estatales que consagraron la
soberana estatal sobre el espacio areo.

ii. La Convencin de Pars de 1919.


La 1 GM demostr la importancia de la aviacin como arma blica y en el perodo que le sigui cobr impulso la navegacin area
civil, por lo que se decidi convocar en Pars una conferencia internacional que redact la Convencin de Pars de 1919, primer
instrumento multilateral sobre la materia. Se proclam la soberana del Estado sobre su espacio areo que admita sin embargo el
sobrevuelo inocente de aeronaves civiles y reconoca al Estado un poder reglamentario. Se fij la necesidad de la matriculacin de
las aeronaves en registros y se cre la CINA o Comisin Internacional de Navegacin Area con el objeto de coordinar y controlar
el trfico.

iii. La Convencin de Chicago de 1944.


Luego de la 2 GM y de los avances producidos en aviacin civil, promovi la convocatoria en Chicago de una conferencia
internacional en 1944, que produjo la Convencin de Chicago y reemplaz a la de Pars como marco de la actividad area en el
mundo. Ratifica la soberana plena y exclusiva de los Estados sobre su espacio areo. En cuanto a las aeronaves, se aplica slo a
las civiles, estando excluidas las del Estado, hace depender su nacionalidad del registro en las matrculas del Estado. Crea en
reemplazo de la CINA la OACI: Organizacin de la Aviacin Civil Internacional, a la que dota de funciones muy amplias.
Distingue entre los vuelos regulares y no regulares: sujeta a los primeros a la autorizacin especial del Estado territorial y permite a
los ltimos el derecho del paso inocente, sujeto al poder reglamentario del Estado.
Tocante a la jurisdiccin sobre las aeronaves, las de Estado permanecen bajo jurisdiccin del de su nacionalidad. En cuanto a las
civiles, en espacios internacionales toda la jurisdiccin corresponde al Estado de la nacionalidad, sobre espacios areos
extranjeros, la jurisdiccin sobre la nave es ejercida por el Estado territorial, que puede fijarle rutas, obligarla a aterrizar; y sobre la
vida a bordo la jurisdiccin contina perteneciendo al Estado de nacionalidad, en cuanto no se relacione con el Estado territorial ni
la contradiga.

iv. Triunfo del literalismo.


Los vuelos regulares estn sujetos a la autorizacin previa. Esto signific el predominio total del bilateralismo sobre el
multilateralismo y se concret en una verdadera red de tratados en los que los Estados mantienen celosamente la reciprocidad y el
control que ejercen sobre la navegacin area. La Convencin no pudo superar el enfrentamiento entre pases que queran las
libertades del aire con lo que buscaban la internacionalizacin, o los que queran ciertos controles bilaterales.
Las libertades del aire son cinco:
el sobrevuelo sobre territorio extranjero sin aterrizar
el derecho de aterrizar en dicho territorio por razones tcnicas
la libertad de desembarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y correo provenientes del Estado de nacionalidad de la
aeronave
la de embarcar en territorio extranjero pasajeros, carga y correo con destino al pas de la nacionalidad de la aeronave
la de embarcar en territorio extranjero a pasajeros, carga y correo destinados al territorio de un tercer Estado.
v. Actos ilcitos relacionados con la Aviacin Civil Internacional.
La proliferacin de actos ilcitos relacionados con la navegacin area internacional motiv la celebracin de tratados bajo los
auspicios de la OACI, creando figuras penales y estableciendo el tribunal competente para juzgarlos.
1. Convencin de Tokio de 1963: se refiere a los delitos cometidos a bordo de las aeronaves,
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tanto aplicado a delitos penales como a todo acto, que sin serlo, ponga en peligro la seguridad de la aeronave, de las person as o
bienes a bordo o su buen orden o disciplina. La jurisdiccin correspndela Estado de matrcula en principio.
2. Convencin de la Haya de 1970: el apoderamiento ilcito de aeronaves es la materia de este
convenio. Establece la jurisdiccin universal haciendo ms fcil la represin y el castigo de los culpables. Tienen competencia
penal concurrente todos los Estados miembros del convenio.
3. Convencin de Montreal de 1971: los actos ilcitos contra la seguridad de la aviacin son el
objeto del convenio, y las figuras delictivas comprenden actos como la destruccin de la aeronave o actos cometidos contra
personas o bienes a bordo de ella o instalaciones en los aeropuertos. Establece tambin el sistema de jurisdiccin universal.

b. El territorio martimo.
Son consideradas territorio martimo de un Estado sus aguas martimas interiores, esto es, las aguas encerradas entre la costa y
las lneas de base recta, as como el mar territorial, ya que las potestades ejercidas por el Estado en esas zonas son amplias. Con
las aguas archipelgicas se utilizara el mismo criterio. (COMPLETAR capitulo 20)

CAPITULO 11
LA SUCESION DE ESTADOS.
1. Introduccin.
La CDI prepar, y las conferencias codificadoras reunidas en Viena adoptaron, dos convenciones sobre este asunto: la primera
sobre sucesin de estados en materia de tratados, que entr en vigor el 06.11.1996, y la segunda sobre sucesin en materia de
bienes, archivo y deudas del Estado de 1983 que no est en vigor por falta de ratificaciones. En realidad, la materia en gran parte
contina rigindose por el derecho consuetudinario anterior a su adopcin.

2. Definicin.
Se entiende por sucesin de Estados la sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones internacionales de
un territorio.
Son muchos los casos: acceso a la independencia de antiguas colonias o territorios dependientes, cesin, unificacin, separacin,
desmembramiento. La mayora de la doctrina no acepta que cumpla esta condicin un cambio revolucionario de gobierno, por
radical que fuere la mutacin del rgimen poltico del Estado. Ello en virtud del principio de la continuidad del Estado

3. Teora de la sucesin de estados.


En el derecho de gentes no existe una sucesin que signifique la continuacin por el sucesor de la personalidad del causante. No
hay, por ende, sucesin universal segn la cual todo el patrimonio del causante es traspasado al sucesor en la universalidad de sus
bienes y deudas. Esta falta de continuidad entre el Estado antecesor y el sucesor se debe a la naturaleza caracterstica de la
soberana del Estado: este ltimo extiende sobre el territorio que es objeto de la sucesin su propia soberana que no es recibida
de la anterior, sino que es original. Hay una cierta ruptura en la situacin jurdica del territorio, y eso mueve a considerar que el
sucesor entra a la vida internacional con la tabula rasa, esto es, como si la anterior situacin no hubiera existido.
Pero el sucesor extiende su soberana, no sobre un espacio vaco sino sobre una colectividad territorial, o sea sobre los individuos
que habitan el territorio. La ruptura con la anterior situacin no puede ser total ni la teora de la tabula rasa absoluta, porque el
derecho de gentes contempla ciertas situaciones especiales del nuevo Estado en relacin con esos individuos y con la comunidad
que ellos forman. Esta consideracin aboga en ciertos otros casos a favor de la continuidad.
La cuestin que se presenta en el derecho internacional en los casos de transferencias territoriales es la de saber qu derechos y
obligaciones del Estado predecesor pasan al Estado sucesor.

4. Sucesin en materia de tratados.


a. Los estados de reciente independencia.
Son aquellos que surgieron de la descolonizacin y necesitan aclarar sus derechos y obligaciones. Se lo caracteriza como un
Estado sucesor cuyo territorio, inmediatamente antes de la fecha de la sucesin de estados, era un territorio dependiente de cuyas
relaciones internacionales era responsable el Estado predecesor.
i. La norma general: se adopta la regla de la tabula rasa: el Estado sucesor no est obligado por los
tratados del predecesor.
ii. Excepciones a la regla anterior: se relacionan con los tratados territoriales que establecen una frontera
y los que crean derechos y obligaciones ligadas al territorio (ejemplo: neutralizacin, servidumbres de trnsito, etc).
iii. Excepcin a la excepcin: no se aplica esta clusula a loa casos en que la obligacin vinculada al
territorio es la de aceptar la continuacin de la existencia de una base militar.
iv. Los tratados multilaterales: pueden acceder estos Estados a un tratado multilateral del que la antigua
metrpoli fuera parte y que fueren aplicables al territorio materia de la sucesin, simplemente notificando a los dems estados.

b. Casos de sucesin en que no participan estados de reciente independencia


i. La secesin: este es un caso en que en el territorio separado del estado predecesor se instala un nuevo
Estado. Slo que el territorio en cuestin no ha sido colonia del anterior, sino parte integrante de su territorio. Se aplica la regla de
la continuidad: siguen ligados por los tratados de los predecesores, desconociendo la Convencin el criterio que se vena
manteniendo de tabula rasa.
ii. Cesin de una parte del territorio: un Estado cede a otro una parte de su territorio: la Convencin no
innova de la costumbre y aplica la llamada regla de la movilidad de los tratados. Los tratados del predecesor dejan de aplicarse al
territorio en cuestin, que pasa al rgimen de los tratados del sucesor. Salvo los tratados territoriales.
iii. Fusin de Estados: se trata de la unin de dos estados, cada uno de los cuales tena su propia
personalidad internacional. Se confirma la regla consuetudinaria de continuidad de los tratados.
iv. Disolucin de Uniones de Estados: mantiene la continuidad de los tratados.
v. Participacin en organizaciones internacionales: cuando el Estado predecesor contina existiendo,
no puede ser desplazado por el nuevo o nuevos. Estos deben solicitar su admisin, cualquiera sea su origen, puesto que se tra ta
del acceso a un tratado multilateral intuiti personae.

5. Sucesin en materia de bienes, archivos y deudas del Estado.


a. Transmisin de los bienes de los Estados
i. Bienes con sujecin al territorio
Los define como los bienes, derechos e intereses que en la fecha de la sucesin de estados y de conformidad con el derecho
interno del Estado predecesor, pertenecan a ste.
El criterio para determinar la pertenencia de tales bienes es su sujecin al territorio. En caso de inmuebles es muy claro, en caso de
muebles se hizo necesario buscar un criterio porque el hecho de su situacin en un Estado no implica necesariamente su
pertenencia a dicho Estado, por lo que se considera que son aquellos ligados a la actividad del Estado predecesor en relacin con
el territorio.

ii. Bienes sin sujecin al territorio.


Se tratara por ejemplo, de reservas de oro y divisas, parece justo que una parte de ellos se transfiera al sucesor en una proporcin
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equitativa, pero la regla es muy vaga.

b. Sucesin en las deudas.


La Convencin se refiere aqu a deudas internacionales del Estado, o sea a aqullas a favor de otro Estado, de un organismo
internacional o de cualquier otro sujeto del DIP. La prctica internacional no estaba bien definida a este respecto a momento de
reunirse la conferencia codificadora. La regla fijada puede ser la de que el nuevo Estado no carga proporcionalmente con la deuda
del predecesor. La Convencin innova y dice que el sucesor debe asumir la deuda del antecesor, salvo pacto en contrario.

6. Relaciones entre estados a travs de los derechos individuales.


a. Los derechos adquiridos.
Se trata de derechos adquiridos por particulares bajo el orden jurdico del Estado antecesor. Tradicionalmente, la jurisprudencia de
los tribunales internacionales interpretaba que el sucesor deba respetar tales derechos por razones de equidad. Esta tesis fue
desafiada tanto por los Estados socialistas como los del tercer mundo, sobre todo las antiguas colonias, esgrimiendo en su favor la
tesis del consensualismo que consideraban bsico al derecho internacional.

b. Los derechos pblicos de los ciudadanos


Sobre derechos como la nacionalidad, el derecho a la funcin pblica, etc, no hay reglas bien definidas de derecho
consuetudinario. Se deben arreglar entre el Estado predecesor y el sucesor con el menor perjuicio posible para las personas.

UNIDAD 7: CAPITULO 12.


LOS GRANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL.
1. Introduccin
Fue objeto de una resolucin de la Asamblea General nro. 2625 del 24 de octubre de 1970. Los principios contenidos en la
Resolucin son:
no uso de la fuerza
arreglo pacfico de las controversias internacionales
no intervencin
cooperacin
igualdad de derechos y libre determinacin de los puebles
igualdad soberana de los Estados
buena fe en el cumplimiento de las obligaciones internacionales.

2. El no uso de la fuerza.
Es fundamental para el orden jurdico del DIP establecer la distincin entre el uso legal y el ilegal de la fuerza. La fuerza se refiere
exclusivamente a la fuerza armada que utiliza un Estado contra otro Estado, no a la llamada agresin econmica ni a la presin
poltica, que pueden caer bajo otros rubros, como el de la intervencin. Y adems no est comprendida la fuerza utilizada por el
Consejo de Seguridad en virtud de sus funciones del artculo 7 de la Carta, pues se dice que est ejerciendo una accin coercitiva.
Hoy en da, la prohibicin del uso o amenaza de la fuerza constituye una norma de jus cogens.

3. El derecho antes de la Carta de la ONU.


a. El uso de la fuerza hasta la Sociedad de Naciones.
La guerra, en el DIP internacional clsico, se consideraba como una facultad inherente a la soberana: no estaba prohibida.
No obstante, la escuela espaola de derecho internacional en el siglo 16 haba distinguido entre guerras justas e injustas, siendo
las primeras aquellas que tenan las siguientes condiciones: tenan una justa cusa, se acuda a ellas por necesidad, eran
conducidas de manera justa y estaban precedidas de una declaracin por el soberano. Para Grocio no era legtima a menos que
respondiera a una justa causa como, por ejemplo, la respuesta a un agravio o el intento de hacer prevalecer un derecho
injustamente negado. Igualmente era muy subjetivo, era lo que el Estado crea.
En el siglo 18 el predominio del positivismo hizo que se abandonara esa posicin y se admitiera un jus ad bellum ilimitado, es decir,
el derecho soberano de cada Estado de recurrir a la guerra por cualquier razn que fuera.
En tales condiciones, era intil considerar la legalidad o ilegalidad de la agresin, etc, ya que todo uso era lcito.
Sin embargo, ciertas limitaciones se impusieron a la conduccin de la guerra a travs del llamado jus in bello, limitaciones que
buscaban establecer con claridad la posicin de los neutrales y humanizar las hostilidades.

b. El derecho de la Sociedad de Naciones.


Cierta reglamentacin de la guerra fue introducida pro el Pacto de la Sociedad de Naciones, que originaron algunas restricciones al
jus ad bellum. Sin contradecir la regla consuetudinaria imperante el derecho de los Estados a acudir a la guerra para solucionar
sus diferencias- la considera un recurso excepcional y un motivo legtimo de preocupacin de toda la comunidad internacional.
La guerra contra la integridad territorial o la independencia poltica de un miembro estaba prohibida por el artculo 10, pero la
consecuencia prescripta para tal caso era una reunin del Consejo para que emitiera opinin sobre los medios para asegurar el
cumplimiento de esta obligacin violada.
La guerra estaba prohibida por el artculo 12 respecto a una controversia cuando se produjera antes de los tres meses desde el
fallo arbitral o judicial o el informe del Consejo que recayera sobre dicha controversia. Tambin si se produca contra un miembro
que haba acatado la sentencia de la CPJI o un informe del Consejo se adoptara por unanimidad, en tal caso, la agresin era
considerada como cometida contra todos los dems miembros de la SN y se disponan de efectivos para hacer respetar el Pacto.

c. El pacto Kellog-Briand.
En 1928 se celebr el tratado general de renuncia a la guerra, originalmente entre el Secretario de Estado de EEUU Kellog y e l
Canciller francs Briand, pero al que fue accediendo posteriormente la casi totalidad de los pases entonces independientes.
El pacto condenaba el recurso a la guerra para resolver las controversias internacionales y consignaba la renuncia por las partes a
la guerra como un instrumento de poltica nacional en sus relaciones recprocas.
De resultas de la distincin entre guerra y otros usos menores que la guerra, que comenzaba a insinuarse en la prctica
internacional, el derecho anterior a 1945 pareca prohibir la guerra pero autorizar otros usos de la fuerza que no configuraran
tcnicamente una guerra, como los motivados por la defensa de los nacionales en peligro, las represalias o incluso la intervencin
humanitaria.5

d. El pacto antiblico de Saavedra Lamas.


En 1932, el gobierno argentino a travs de su canciller Saavedra Lamas propuso al de Brasil la conclusin de un pacto antiblico.
Fue suscripto por Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay y Uruguay, adhiriendo posteriormente los dems pases centro y sud
americanos, y algunos europeos. Ratific el pacto Briand-Kellog.
El pacto condenaba las guerras de agresin y propugnaba el arreglo pacfico de las controversias internacionales de cualquier

5
Importante para distinguir la polmica que divide actualmente a la doctrina respecto a los alcances del uso legtimo de la fuerza
con posterioridad a la Carta de las Naciones Unidas.
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clase que fueran. Declaraba que las cuestiones territoriales entre las partes no deban ser solucionadas por la violencia y que no
se reconoceran los arreglos territoriales obtenidos violentamente ni la validez de la ocupacin o adquisicin de territorios por la
fuerza de las armas.

e. El derecho de la Carta.
El artculo 2 (4) de la Carta de las Naciones Unidas reza: los miembros se abstendrn, en sus relaciones internacionales, del uso o
la amenaza de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o de cualquier otra manera
contraria a los propsitos de las Naciones Unidas.
Se refiere al uso de la fuerza y no a la guerra, con lo cual remedia el defecto del pacto Briand-Kellog, y adems incluye a la
amenaza de la fuerza dentro de la prohibicin.
No se discute que sea una norma imperativa del derecho de gentes. En cambio, s est sujeto a debate el alcance exacto de la
regla, as como el de ciertas excepciones derivadas principalmente de la legtima defensa.
i. Dentro de la Carta o ms all de la Carta?: una corriente importante sostiene que todo el derecho del
uso de la fuerza por los estados est contenido en la regla general del artculo 2 (4) con su excepcin del artculo 51 (legtima
defensa) y que el derecho consuetudinario, cualquiera que haya sido el anterior a la Carta, ha sido derogada por sta. La otra
corriente sostiene que la Carta no ha sustituido enteramente el derecho consuetudinario anterior a 1945 y por tanteo, el legtimo
uso de la fuerza tiene un alcance considerablemente mayor que el que le signa la anterior posicin.

ii. Alcance de la regla general del artculo 2 (4): la frmula empleada es ambigua: no es lcito utilizar la
fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de un Estado miembro. Eso implicara, segn los permisivos, que
puede utilizarse la fuerza si no va dirigida contra estos dos bienes jurdicamente protegidos. No sera obstculo el ltimo prrafo del
artculo porque habra algunos usos de la fuerza permitidos por el derecho consuetudinario- que podran ser considerados
compatibles con aquellos propsitos.
Los defensores de la tesis restrictiva sostienen que las expresiones integridad territorial e independencia poltica se refieren a la
totalidad de los derechos de un Estado en el derecho internacional y son comprensivas de todo lo que el Estado es. La frase final
se referira a que la fuerza tampoco fuera usada contra colonias o protectorados, que no son Estados.
En definitiva, en la prctica prevalece la interpretacin amplia.
iii. La legtima defensa, alcance de la excepcin: la legtima defensa anterior a la Carta requera que la
accin fuera respuesta a una amenaza apremiante, que la amenaza no pudiera evitarse por otros medios y la que fuerza utilizada
fuera proporcional al peligro. Tambin se justificaba cuando el ataque no se haba producido an pero era inminente: defensa
preventiva.
El ataque o amenaza deba estar dirigido contra intereses estatales, tales como el territorio, pero tambin contra los nacionales del
Estado, sus bienes y otros derechos otorgados por el DIP.
iv. Despus de 1945: los partidarios de la doctrina restrictiva opinan que la Carta reemplaz enteramente
el derecho anterior y que los nombrados artculos configuran todo el derecho de legtima defensa. Si esto fuera as, slo cab ra la
defensa contra el ataque armado, cualquiera sea el alcance que se d a la expresin. Luego, cualquier forma de defensa
preventiva sera ilegtima, dada la letra de la Carta si ocurre un ataque armado contra un miembro de las Naciones Unidas, que
indica la necesidad de que el ataque armado se est desarrollando. Los permisivos aducen que el anterior derecho consuetudinario
nunca fue abolido por la Carta y que sta no especifica que el ataque armado sea el nico caso en que cabe la legtima defensa. La
cuestin est discutida.
v. El ataque armado: existe a partir del momento en que se ponen en marcha los efectivos que han de
desencadenarlo. El problema es que las nuevas tecnologas blicas han hecho an ms difcil establecer el momento preciso del
ataque armado. En el caso de Nicaragua contra EEUU la CIJ decidi que el suministro de armas, el financiamiento, las facilidades
para el entrenamiento y el general apoyo a los contras para pelear contra el Gobierno de Nicaragua constituan un uso ilegal de la
fuerza, pero no equivalan a un ataque armado que autorizara a este Gobierno a responder por la fuerza, excepto dentro de su
territorio y contra las bandas armadas en cuestin.
La cuestin es que la posicin restrictiva es la del abuso que las grandes potencias podran hacer del concepto amplio de la
legtima defensa para lanzar ataques contra pases ms dbiles cuando sus intereses as lo indicaran, lo que convertira en
irrelevante la prohibicin del uso de la fuerza.
vi. Legtima defensa colectiva: ocurre cuando un Estado es vctima de un ataque armado y otros acuden
en su ayuda. Requiere de las mismas condiciones que la individual, excepto que es necesario un pedido formal del Estado que
sufre el ataque, segn lo determin la CIJ en el caso de Nicaragua contra EEUU, cuando determin que no exista ese pedido por
parte de Honduras o El Salvador a Washington ante supuestos o reales ataques de Nicaragua.

f. El uso de la fuerza fuera de la legtima defensa.


i. Las represalias: en el derecho anterior a la Carta, cuando el uso de la fuerza era en principio libre, las
represalias armadas eran permitidas si eran proporcionales a la accin ilegal anterior. No parece caber duda de que el artculo 2 (4)
prohbe el uso de la fuerza en las represalias. Pero los autores permisivos sostienen que, si bien tal era la concepcin original de la
Carta, las graves deficiencias que se originaron en la seguridad colectiva debido a las fallas en el funcionamiento del Consejo de
Seguridad dieron origen a una costumbre nueva que se aparta en cierta medida de la concepcin original.
En la realidad, si bien la Asamblea General por resolucin la prohibi para todos los casos, esto no sucede.
ii. Proteccin de nacionales y bienes en el exterior: antes de la Carta se admitan bajo el rubro de la
legtima defensa. Hay dos argumentos que la justificaran, a saber que el atentado a al vida de los nacionales de un Estado
equivale a un ataque contra ese Estado y que en todo caso, la accin no va dirigida contra la integridad territorial ni la
independencia poltica del Estado territorial. En cuanto a los bienes no existen los mismos argumentos y no se han registrado
antecedentes al respecto.
Se requera que el Estado territorial no pudiera o no quisiera proteger a dichos nacionales, que stos corrieran un peligro grave e
inminente de perder sus vidas, que no hubiera orto medio para protegerlos y que la accin de represalia se mantuviera dentro de
los lmites de la necesidad. Se deba evacuar el territorio lo antes posible.
iii. Intervencin humanitaria: la intervencin humanitaria intenta proteger a los nacionales del propio
Estado territorial o a extranjeros no nacionales de ste. En eso se diferencia de lo anterior, y puede llamarse intervencin
protectora. La legalidad de este tipo de intervencin es dudosa, por no decir abiertamente ilegal.

CAPITULO 13.
LOS GRANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL. (CONTINUACION)
EL ARREGLO PACIFICO DE LAS CONTROVERSIAS.
1. Las controversias internacionales.
El DIP moderno busca que los conflictos entre los Estados se resuelvan pacficamente, con exclusin de mtodos violentos.
La nocin de controversia internacional fue definida por la CPJI en la sentencia del caso Mavrommatis: una controversia es un
desacuerdo sobre un punto de derecho o de hecho, una oposicin de tesis jurdicas o de intereses entre dos Estados.
Los Medios de solucin de las controversias estn en el artculo 33 de la Carta.

a. Controversias jurdicas y polticas.


Se distinguen dos clases de controversias:
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las de tipo jurdico: son aquellas en las cuales las partes se hallan en desacuerdo acerca de la interpretacin o aplicacin
del derecho vigente
las de tipo poltico: son aquellas en las cuales una de las partes busca la modificacin del derecho existente.

b. La solucin de controversias en algunos instrumentos internacionales.


Los primeros intentos de codificacin de estos mtodos tuvieron lugar en las conferencias de la paz de La Haya de 1899 y 1907,
en donde se suscribieron convenciones sobre la materia. Posteriormente, los tratados multilaterales que codifican el DIP incluyen
procedimientos de solucin pacfica. Ejemplo: la Convencin de Viena sobre derecho de tratados que remite al mentado artculo 33
de la Carta.

c. Naturaleza del arreglo pacfico de controversias.


El arreglo pacfico de controversias tiene dos caractersticas:
se trata de una obligacin general, impuesta por el DIP moderno, por la cual los Estados deben arreglar sus controversias
por medios pacficos y segn algunos autores que dicha obligacin procede de una norma de jus cogens.
Los Estados conservan una amplia libertad en la eleccin del medio que emplearn para solucionar sus diferencias.

i. Obligacin de jus cogens?: En cuanto a lo primero, la existencia de una obligacin se basara en el


artculo 2.3 de la Carta: los miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos de tal
manera que no se pongan en peligro ni la paz ni la seguridad internacionales ni la justicia.
Sin embargo, por el lenguaje utilizado y la libre eleccin de los medios por las partes (que ya se ver) lleva a los autores a decir que
la obligacin es de comportamiento, no de resultado cuyo incumplimiento es muy difcil de comprobar. Evidentemente, que el medio
no puede incluir nunca la fuerza.
Para Barboza, es una obligacin sui generis cuyo cumplimiento se basa en la buena fe de las partes. En efecto, hay una obligacin
de tratar de llegar a un acuerdo de buena fe, pero no de alcanzar dicho acuerdo, porque no se trata de una obligacin individual
sino de un mandato dirigido a dos Estados soberanos.
La CIJ en el caso Plataforma continental del Mar del Norte dijo que las partes estn obligadas a entablar negociaciones a fin de
lograr un acuerdo y no simplemente a proceder a una negociacin formalestn obligadas a comportarse de manera que las
negociaciones tengan sentido, lo que no sucede cuando una de ellas insiste en su propia posicin sin pensar en la posibilidad de
modificarla.
Por ello no puede pensarse en ella como en una obligacin de jus cogens, lo que s es imperativo es que la controversia no se
resuelva por la fuerza.
ii. Libre eleccin de medios: cada una de las partes en una controversia no est obligada, en DIP
general, a seguir con un procedimiento en particular, pero no que no estn obligadas a ningn medio. Su obligacin es tratar de
resolver la controversia por algn medio.

2. Procedimientos diplomticos y judiciales


a. Procedimientos diplomticos
i. La negociacin: es el mtodo ms utilizado. Ofrece ventajas que derivan de la relacin directa y
exclusiva entre las partes y de la falta de formalismo en el procedimiento. Entre los inconvenientes est la eventual asimetra en la
importancia poltica y econmica de los Estados, que posibilita la presin del ms fuerte.
ii. Buenos oficios y mediacin: interviene un tercero, generalmente otro Estado o una personalidad
internacional y modernamente algn representante de un organismo internacional, que busca facilitar la solucin.
En el procedimiento de buenos oficios, el tercero toma la iniciativa de acercar a las partes distanciadas por el conflicto sin participar
directamente en las negociaciones, esto es, sin proponer soluciones.
En la mediacin, en cambio, el tercero elabora una propuesta de solucin luego de escuchadas ambas partes, sobre la que stas
tendrn que pronunciarse. La propuesta no es vinculante y por ende las partes pueden no aceptarla, lo que no impide al mediador
presentar nuevas propuestas.
Ambos procedimientos pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por terceros estados o personalidades internacionales.
iii. La investigacin o encuesta (determinacin de los hechos): este mtodo se aplica
fundamentalmente a determinar los hechos motivo de la controversia, puesto que muchas veces son los hechos mismos los
cuestionados por las partes. Determinados los hechos, suele suceder que el derecho sea claramente aplicable, o bien que, sobre
su base, puedan instalarse otros procedimientos, en especial la conciliacin.
iv. La conciliacin: este mtodo es parecido a la investigacin, ya que autoriza la determinacin de los
hechos de la controversia, y a la mediacin, puesto que busca finalizar la controversia mediante una propuesta de Comisin de
Conciliacin. Normalmente, se designa una comisin de conciliacin compuesta por tres o cinco miembros: cada Estado nombra
uno o dos de su nacionalidad y el o los restantes se designan de comn acuerdo. La comisin elabora un informe, en el cual se
determinan los hechos, se estudian todos los aspectos del caso y se propone una solucin que no es obligatoria para las partes.

b. Procedimientos jurisdiccionales.
Puede utilizarse un rgano jurisdiccional (rbitro o juez) para resolver la controversia. Aunque la aceptacin de su jurisdiccin sea
voluntaria, una vez emitido el laudo arbitral o el fallo judicial en su caso, las partes quedan obligadas a cumplirlo. Esta obligacin
encuentra su fundamento en un tratado previo que ambas celebraron, un compromiso en el que fijaron la competencia del rbitro o
en el caso de solucin judicial, uno en que someten el caso al tribunal judicial de que se trate. Si una de las partes no acata la
decisin judicial o arbitral incurre en responsabilidad internacional.
Existen entonces dos modos jurisdiccionales de solucin: el arbitraje y el arreglo judicial. La distincin fundamental entre ambos
consiste en que uno es ad hoc y el otro permanente.
El arbitraje por ser ad hoc requiere el establecimiento por las partes, para cada caso, de un tribunal con competencia determinada y
de un procedimiento.
El arreglo judicial utiliza un tribunal permanente, con sus jueces ya designados, con un procedimiento establecido de antemano y
una competencia general dentro de la cual debe caer el caso de que se trate.

i. El arbitraje.
La institucin arbitral es bastante antigua. En la Edad Media, el Papa y el Emperador del Sacro Imperio arbitraron muchas veces las
disputas entre los prncipes cristianos. Tras el surgimiento de los grandes Estados nacionales cay en desuso, pero volvi a
utilizarse a mediados del siglo 19. Inicialmente desempeado por Jefes de Estado, el arbitraje pas a ser materia para juristas
especializados nombrados por las partes, que normalmente designan un rbitro cada una. Los rbitros neutrales deben ser
elegidos de comn acuerdo por ambos litigantes y el presidente ser necesariamente neutral.
La Corte Permanente de Arbitraje: era una lista de juristas, formada a razn de cuatro por cada Estado signatario, de entre
los cuales los limitantes pueden elegir libremente los que formarn el tribunal. Tiene una oficina en La Haya. Funciona
poco.
Arbitraje facultativo y obligatorio: el primero tiene lugar cuando las partes pactan el arbitraje despus del nacimiento de la
controversia mediante un tratado, en el que eligen los rbitros, cmo funcionar el tribunal, se delimita el objeto del litigio,
se pacta el derecho aplicable, etc. El segundo tiene lugar cuando las partes acordaron, antes de que surgiera la
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controversia, someter todas o algunas de sus futuras disputas ante un rgano arbitral, como en los tratados generales de
arbitraje. Otras veces, un tratado sobre cualquier otra materia, incluye una clusula compromisoria que obliga a ir a un
arbitraje en caso de discrepancias sobre la interpretacin o aplicacin del tratado.
El compromiso arbitral: el arbitraje se instrumenta a travs de un compromiso arbitral. Cuando no hay tratado general ni
clusula compromisoria alguna, el compromiso es el fundamento jurdico del arbitraje. Cuando, en cambio, existen tales
otros instrumentos, an es necesario el compromiso que individualiza la cuestin a la que se aplican los instrumentos
generales y delinea la competencia del rbitro al fijar los trminos de la diferencia.
El derecho aplicable: las partes determinan en el tratado previo o en el compromiso arbitral, qu derecho deber aplicar el
rbitro. Pueden pedirle que aplique el derecho internacional general, o un tratado particular, o que se resuelva ex aequo et
bono.
El procedimiento: puede ser establecido ya sea directamente por las partes o indirectamente si stas delegan al tribunal su
redaccin. Comprende dos fases: la instruccin escrita y las audiencias orales. La instruccin comprende la presentacin
por las partes de memorias y contramemorias, y en su caso de rplicas y dplicas. En las audiencias orales los abogados
y los agentes de las partes discuten la cuestin planteada y examinan la prueba documental, testimonial, pericial, etc. El
procedimiento es flexible: plazos ms extendidos. Concluido el procedimiento, el tribunal se retira a deliberar y dicta el
laudo arbitral, que se funda en derecho y se admite la disidencia por separado.
El laudo arbitral: el efecto principal es que es vinculante para las partes y produce los efectos de la cosa juzgada, pero
nicamente entre las partes y slo para ese caso. Debe cumplirse de buena fe, en caso de incumplimiento slo cabe
ejercer los mecanismos de la responsabilidad internacional. La instancia es nica, aunque se admiten ciertos recursos
ante el mismo tribunal como el de interpretacin cuando haya surgido entre las partes controversia respecto a la
interpretacin o el alcance del laudo. Y el de revisin que tiene lugar cuando una de las partes alega un hecho nuevo con
posterioridad al cierre del procedimiento. Ese hecho debi ser desconocido de la parte que lo alega y del tribunal y su
naturaleza debe ser tal que debe ejercer una influencia decisiva sobre la sentencia.
Nulidad del laudo: este recurso es excepciona, en caso que hayan existido vicios importantes, siendo las causales: el
exceso de poder del tribunal (cuando fall excedindose en su competencia), corrupcin de un miembro del tribunal, falta
de motivacin de las sentencia o infraccin grave de una regla fundamental del procedimiento y nulidad del convenio en
que figura la estipulacin o el compromiso arbitral, segn las normas del derecho de los tratados.

ii. Arreglo judicial.


Es un procedimiento por el que las partes someten la solucin del litigio a un rgano judicial permanente, integrado por jueces
independientes constituido en forma institucionalizada, que emite una sentencia obligatoria sobre la base del DIP aunque puede
hacerlo ex aequo et bono a pedido de parte- y a travs de un procedimiento preestablecido.
antecedentes: son el tribunal de presas y el Tribunal Centroamericano de Justicia (1907), con sede en Costa Rica, que
actu entre 1908 y 1918, que dej de funcionar por no renovarse el tratado instituyente. Por el pacto de la SN se cre la
Corte Permanente de Justicia Internacional y sirvi de antecedente a la CIJ.
cortes regionales y con competencias especficas: en el orden de los derechos humanos est la Corte Interamericana en
San Jos de Costa Rica y la Corte Europea. Tambin est el tribunal creado por la Convencin de Montego Bay de 1982
que funciona desde 1997 y la Corte Penal Internacional.

3. La Corte Internacional de Justicia.


Su estatuto forma parte de la Carta y est basado en el de la CPJI. Todo miembro de las Naciones Unidas es ipso facto parte en el
Estatuto y an los no miembros pueden serlo6, de acuerdo con las condiciones que en cada caso fije la Asamblea General a
recomendacin del Consejo de Seguridad. La CIJ est integrada por 15 miembros, elegidos conjuntamente por al Asamblea
General y el Consejo de Seguridad en votaciones separadas.
Los requisitos para ser juez los establece el estatuto en su artculo 2: deben gozar de alta consideracin moral y reunir las
condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales en sus respectivos pases o ser jurisconsultos de
reconocida competencia en materia de DIP. Cuando las partes en un juicio carecen de jueces de su nacionalidad, puede destinar
cada una un juez ad hoc. El de la nacionalidad de alguna de las partes, o de ambas si se da el caso, permanecen en su
consideracin como jueces plenos.
No puede haber dos jueces nacionales del mismo Estado. Cada juez dura en su cargo nueve aos, y puede ser reelegido. En su
eleccin se procura que estn representados, por lo menos, los principales sistemas jurdicos del mundo.

a. Jurisdiccin
i. Contenciosa
Su competencia se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a todos los asuntos especialmente previstos en la Carta
o en los tratados y convenciones vigentes. El procedimiento va a concluir con la adopcin de sentencias obligatorias. Cada
miembro de la ONU se compromete a cumplir la decisin de la CIJ en los litigios en que sean partes y se alguna de ellas no
cumpliere con las obligaciones que el fallo le imponga, la otra podr recurrir al Consejo de Seguridad, el que podr hacer
recomendaciones o dictar medidas con el objeto de que se lleve a efecto la ejecucin del fallo.
La jurisdiccin se ejerce exclusivamente entre Estados y es voluntaria.
El consentimiento puede ser dado con anterioridad al litigio en base a las clusulas opcionales 7, un tratado general de solucin
pacfica de las controversias, una clusula compromisoria, que puede ser general o particular en un tratado sobre otra materia
(tratados sobre navegacin, comercio, etc).
Si el consentimiento es otorgado con posterioridad, normalmente lo es por un pacto especial o compromiso. El consentimiento
tambin puede ser otorgado incluso luego de incoado el asunto en la Corte por la solicitud de un solo Estado, si el otro acepta ya
sea en forma expresa o implcitamente, segn la doctrina del forum prorrogatum. As sucedi en el caso de Haya de la Torre entre
Per y Colombia (1951) en que la solicitud de la segunda ante la Corte fue contestada sin oponer excepciones.

ii. Consultiva.
A solicitud de la Asamblea General o del Consejo de Seguridad, la CIJ puede emitir una opinin sobre cualquier cuestin jurdica
que se le plantee. A su vez, la Asamblea General puede autorizar a otros rganos de las Naciones Unidas o a organismos
especializados para que requieran de la CIJ tales opiniones, siempre sobre cuestiones jurdicas.

6
Como el caso de Suiza que por su neutralidad no puede ingresar en las Naciones Unidas.
7
Artculo 36.2: los estados parte podrn declarar en cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio
especial, respecto a cualquier otro estado que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en todas las controversias de
orden jurdico que versen sobre: a) la interpretacin de un tratado, b) cualquier cuestin de derecho internacional, c) la existencia
de todo hecho que constituira violacin de una obligacin internacional, la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de
hacerse por el quebrantamiento de una obligacin internacional. Las declaraciones de aceptacin podrn hacerse
incondicionalmente o a condicin de reciprocidad por parte de varios o determinados estados, o por determinado tiempo y las
relativas a la CPJI se consideran extendidas a la actual Corte por el trmino que les quede de vigencia.
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En cuanto al procedimiento, es bastante formal y parecido al contencioso. Se escucha a los Estados y organismo internacional
interesado y en ciertos casos los Estados pueden nombrar jueces ad hoc. Carecen de obligatoriedad, y en ciertos casos son
vinculantes: entre organismos internacionales y estados en la aplicacin del derecho de tratados.

b. El procedimiento contencioso.
Un juicio se incoa por notificacin a la cort del compromiso por una o ambas partes, o una solicitud si hay otras bases de
jurisdiccin. El secretario deber notificar a los estados partes y a otros estados con inters en el pleito, del objeto de la cuestin
planteada.
L La fase escrita, basada en el principio de contradiccin se inicia con la presentacin de una memoria y su contestacin,
pudiendo continuar la rplica y eventualmente dplicas. En esta situacin, las partes invocan todos los elementos de hecho y de
derecho de los que pretendan valerse. Tambin suele sustanciarse en esta etapa la prueba documental.
Puede haber excepciones preliminares, negando la competencia de la Corte o la admisibilidad de la demanda, oponibles
normalmente por el demandado en su contestacin. La Corte deber resolverlas previamente a que se abra la causa a prueba de
fondo, ya sea para rechazarlas o para aceptarlas, en cuyo caso la accin incoada no prosperar. La CIJ ha admitido tomar estas
medidas provisionales incluso antes de decidir sobre su competencia.
La fase oral se utiliza para que las partes examinen sus argumentos y pruebas, respecto a los que el Tribunal suele hacer
preguntas. Eventualmente, puede sustanciarse alguna prueba testimonial. Salvo excepciones, los debates son pblicos.
Finalmente, viene la fase deliberativa y de dictado de la sentencia. El proceso de la adopcin de la decisin es
normalmente reservado, cada juez podr dejar a salvo su opinin en forma de disidencia. Las decisiones se toman por mayora y
en caso de empate, decide el presidente.
La decisin es obligatoria para las partes8 y deber estar fundada en el DIP, y slo respecto del caso planteado. No existe la
doctrina del precedente obligatorio. No hay alzada.
La CIJ reconoce el recurso de interpretacin, en caso de desacuerdo sobre el sentido o el alcance del fallo, y el recurso de
revisin basado en la aparicin de un hecho nuevo de tal importancia que hubiera sido decisivo al momento de dictar el fallo y que
fuera desconocido por el tribunal y la parte que lo alega.

4. La solucin de las controversias a travs de los organismos internacionales.


a. El Consejo de Seguridad.
Est restringida su competencia a los conflictos que pueden poner en peligro la paz y la seguridad internacional. Es el encargado
de solucionar los conflictos y puede intervenir de oficio pero tambin a pedido de la Asamblea General, por requerimiento del
secretario general, o por iniciativa de cualquier estado. El procedimiento tiene varias etapas:
el consejo inicia una investigacin que sirve para fijar los hechos y para verificar si justifican su intervencin;
si est satisfecho lo anterior, el Consejo de Seguridad invita a las partes a solucionar el conflicto mediante la amplia gama
del artculo 33 de la Carta. Si las partes no se ponen de acuerdo, el Consejo de Seguridad puede recomendar un mtodo y
si la controversia es de ndole jurdico exhortarlo a que inicien el procedimiento judicial ante la CIJ. Si las partes no hallan
la solucin y la situacin pone en peligro la seguridad y la paz internacional, efecta recomendaciones.

b. La Asamblea General.
Posee tambin ciertas facultades en aquellas cuestiones que pongan en peligro la paz y la seguridad internacional, pero
subordinadas a las del Consejo de Seguridad, que en esta materia tiene responsabilidad primordial, si bien los estados miembros o
no miembro le pide tal cosa, as como el Consejo de Seguridad. Har una recomendacin en caso que el Consejo de Seguridad se
lo pida.

c. El Secretario General.
Ejerce hoy ms funciones en materia de buenos oficios y mediacin en los conflictos internacionales. Puede llamar la atencin del
Consejo de Seguridad hacia cualquier asunto que ponga en peligro la paz y seguridad internacional.

d. Los acuerdos regionales.


En la carta se menciona que los miembros de las Naciones Unidas que formen parte de organismos regionales, harn todos los
esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacfico de las controversias de carcter local. Por lo tanto, los organismos regionales
tienen mecanismos propios de solucin de conflictos.

CAPITULO 14
LOS GRANDES PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL (CONTINUACION).
A. La no intervencin.
a. Introduccin.
Si los Estados que conforman la comunidad internacional son soberanos e iguales, ello quiere decir que en sus relaciones
recprocas ninguno puede ejercer autoridad sobre otro. Eso se traduce en el DIP general en el principio de no intervencin de un
Estado en los asuntos internos o externos de otro, corolario de la igualdad soberana.
Se define la intervencin como un acto por el cual un Estado, o grupo de Estados, se entromete por va de autoridad en los asuntos
de la jurisdiccin domstica de otro Estado, para imponerle un comportamiento determinado. Se debe agregar tambin la
interferencia en asuntos externos.

b. En el DIP clsico.
En el DIP clsico la intervencin no estaba prohibida. Posteriormente se fue restringiendo el concepto de intervencin legtima a
ciertos casos, entre otros:
cuando exista un tratado que las autorizara;
a peticin del gobierno legtimo de un Estado;
en nombre de la comunidad internacional, como en la intervencin humanitaria;
para el cobro de la deuda pblica;
para la proteccin de nacionales en el exterior.
La CIJ en el caso de Canal de Corf se expres claramente en contra de un pretendido derecho de intervencin, que en su parecer
no era sino la manifestacin de una poltica de fuerza que haba dado lugar en el pasado a los ms graves abusos y que no poda
encontrar un lugar en el derecho internacional actual. Menos admisible an, agreg la CIJ, en casos como el de marras en que el
derecho se reservara para los Estados ms poderosos, lo que tendera fcilmente a una perversin de la administracin de justicia.

c. El artculo 2.7 de la Carta.


Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la

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Ejemplos de desconocimiento: Irn en el caso del personal diplomtico y consular de EEUU en Tehern en 1980, y EEUU en el
caso de Nicaragua (1986), fallos que se pronunciaron en rebelda porque los referidos pases no aceptaron la jurisdiccin del
tribunal.
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jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la
presente Carta, pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas prescriptas en el captulo 7.
El texto no menciona sino a la Organizacin, esto es, no se refiere en forma directa a los Estados. En la prctica se hicieron dos
distintas lecturas de esta norma. La restrictiva identificaba intervencin con uso de la fuerza: eso era lo prohibido. La amplia se
amparaba en la introduccin del artculo 2 que dice que para la realizacin de los propsitos consignados en el artculo 1, l a
Organizacin y sus miembros procedern de acuerdo con los principios que se mencionaban. Con lo que se supona la extensin a
los miembros de la organizacin del deber impuesto a esta ltima por el principio.

d. Las resoluciones 2131 y 2625.


En esas circunstancias, estas dos resoluciones vinieron a terminar con las especulaciones, puesto que se ocupan especficamente
de la no intervencin en el plano de Estado a Estado. Dada la aceptacin con que ambas fueron recibidas por la comunidad
internacional, no cabe duda de que al presente sus textos han llegado a ser normas consuetudinarias y as lo dijo la propia CIJ en
el asunto de Nicaragua contra EEUU.

La declaracin dice Ningn Estado o grupo de Estados tiene derecho de intervenir directa o indirectamente, y sea cual fuere el
motivo, en los asuntos internos o externos de cualquier otro. Por lo tanto, no solamente la intervencin armada sino tambin
cualquiera forma de injerencia o de amenaza atentatoria contra la libertad del Estado o de los elementos polticos, econmicos o
culturales que lo constituyen, son violaciones del derecho internacional.
Ningn Estado puede aplicar o fomentar el uso de medidas econmicas, polticas o de cualquier ndole, para coaccionar a otro
Estado a fin de lograr que subordine el ejercicio de sus derechos soberanos y obtener de l ventajas de cualquier orden. Todos los
estados debern tambin de abstenerse de organizar, apoyar, fomentar, financiar, instigar o tolerar actividades armadas, terroristas
o subversivas encaminadas a cambiar por la violencia el rgimen de otro Estado y de intervenir en la guerra civil de otro Estado.
El uso de la fuerza para privar a los pueblos de su identidad nacional constituye una violacin de sus derechos inalienables y del
principio de no intervencin.
Todo estado tiene el derecho inalienable de elegir su sistema poltico, econmico, social y cultural, sin injerencia en ninguna forma
por parte de ningn otro Estado.
Nada en los prrafos precedentes deber interpretarse en el sentido de afectar las disposiciones pertinentes de la Carta relativas al
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.

En realidad, el principio de no intervencin es parte notable del sistema interamericano y fueron su motor los pases de Amrica
latina, determinados a poner sus relaciones con los EEUU sobre una base de cierta igualdad.
e. La naturaleza del principio.
En el caso de Nicaragua contra EEUU la CIJ reconoce la existencia de este principio en el DIP general y su opinio juris
fundamentada en la aceptacin general del principio como derecho y en su estrecha relacin con otro principio indudablemente
consuetudinario, como el de la igualdad soberana de los Estados. La CIJ estableci que la intervencin tiene lugar cuando se
refiere a aqullos asuntos en que el Estado est autorizado, por el derecho de gentes, a elegir libremente su conducta. Y ello
parece indudable en cuanto al conjunto de derechos que supone lo relativo al sistema poltico, econmico, social o cultural de un
Estado y a la formulacin de su poltica exterior. Quiere decir con ello que aunque la intervencin tuviera el mejor propsito no
adquirira con ello legitimidad.

B. La igualdad soberana de los Estados.


a. La soberana.
La igualdad de los Estados es otro corolario de su soberana: son iguales porque son soberanos. Soberano es el poder supremo en
un determinado mbito y con las limitaciones que la democracia impone por al sujecin de los gobiernos a las propias leyes. En lo
internacional, el verdadero sentido de la palabra suele encontrarse con obstculos insalvables: la coexistencia de otros iguales y el
derecho internacional que regla sus relaciones. El concepto absoluto de soberana es incompatible con el DIP que le impone
limitaciones por la mera coexistencia.

b. La igualdad.
Esta consagrada en artculo 2.1 de la Carta de la Naciones Unidas que dice que la organizacin est basada en el principio de la
igualdad soberana de todos sus miembros. La resolucin 2625 agrega que todos los Estados gozan de igualdad soberana. Tienen
iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la comunidad internacional, pese a las diferencias de orden
econmico, social, poltico o de otra ndole.
La igualdad jurdica de los Estados implica la no discriminacin de algunos frente a normas generales, pero ello no quiere decir que
todos deban ser tratados igualmente. Esto introduce la idea de desigualdad compensadora que fundamenta todo el llamado
derecho del desarrollo, de naturaleza convencional, y que impone a algunos Estados todo un sistema de ayuda, de
transferencias de tecnologa, de sistemas de preferencias sin reciprocidad, etc.

C. La libre determinacin de los pueblos.


a. El DIP clsico.
La nocin de que los pueblos tiene derecho a disponer de su destino es moderna: el DIP clsico no la admita. Es de hacer not ar
que el principio alcanz particular relevancia en el proceso descolonizador de las Naciones Unidas.

b. El derecho de la Carta y su evolucin posterior.


Slo a travs de la famosa resolucin 1514 de 1960 la Asamblea General establece las bases de tal derecho que fundamenta el
importante proceso descolonizador que conocemos. El artculo 2 dice que todos los pueblos tiene el derecho de libre
determinacin, en virtud de ese derecho determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo
econmico, social y cultural.
Este principio, a travs de la uniforme y constante prctica de las Naciones Unidas se ha transformado en una norma
consuetudinaria que va ms all de la Carta misma, lo que fue confirmado por la CIJ en su opinin consultiva sobre Namibia.

c. Alcance del principio.


Si bien resulta claro que el principio es aplicable a los pueblos coloniales, no es de aplicacin general, es decir, que el DIP no
admite un derecho de libre determinacin para las minoras que quieran separarse del Estado dentro del cual estn enroladas, y
que por ende, no existe un derecho a la secesin. Esto es as porque la regla consuetudinaria se form sobre la prctica de las
Naciones Unidas solamente con respecto a los pueblos coloniales, cuyo territorio se define como geogrficamente separado y
tnicamente o culturalmente distinto del pas que lo administra.
Se trat de evitar que a travs de este principio una cuestin de derecho interno se transformara en libre determinacin y por
tanto, fuera del alcance de las Naciones Unidas.
i. Pueblos y territorios.
Surge la tentacin de aplicar a los pueblos de este principio el concepto de nacin, de forma que las definiciones de stas
serviran para describir a aqullos.
Los principales destinatarios de la resolucin fueron los pueblos coloniales principalmente del frica, divididos en forma arbitraria
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por las potencias colonizadoras, que sobre una realidad tribal superpusieron fronteras trazadas de acuerdo a ciertas conveniencias
ajenas a aqulla realidad. El pueblo de cualquiera de los Estados de frica es un mosaico de etnias diferentes, que hablan le nguas
distintas y responden a tradiciones tribales dispares. Nada ms lejano a una Nacin.
Sin dejar de mencionar que las Naciones Unidas se refieren siempre a territorios para identificar a los objetos del principio de la
libre determinacin.
ii. Contenido del principio.
Los territorios no autnomos o fideicometidos pueden optar, en ejercicio de la libre determinacin, no slo por la independencia,
sino tambin por la asociacin o la integracin con un Estado soberano. Tambin pueden adquirir cualquiera otra condicin poltica
libremente decidida por el pueblo. Para asegurar la integridad de sus recursos naturales, el territorio colonial es tambin protegido,
ya no son enajenables por la metrpoli.

D. El principio de la buena fe.


a. Introduccin.
Todas las obligaciones internacionales deber ser cumplidas por los Estados de buena fe, segn la enumeracin de la Declaracin:
las que emanen de la Carta, las que surjan de los tratados y de los principios y normas generalmente reconocidos del DIP.

b. Autonoma y contenido del principio.


Para un sector doctrinario, carece de autonoma porque siempre est ligada a las negociaciones, el cumplimiento de tratados, los
actos relacionados con las organismos internacionales, etc. Adems, que tiene un contenido impreciso y vago y que es ms bien
un precepto moral.
Segn Barboza, es obvio que como est expresado en la Carta y en la Declaracin de 1970 la buena fe sera se refiere al
cumplimiento de obligaciones establecidas y en tal sentido sera carente de autonoma, pero no por eso dejara de ser un principio.
Hay ciertos casos como en el de los actos unilaterales y del estoppel, que se originan obligaciones de la parte actuante cuya nica
base podra ser la buena fe y sta funciona tambin como principio autnomo. En el caso de Asuntos de los ensayos nucleares de
1974 la Corte dijo que uno de los principios bsicos que presiden la creacin y ejecucin de las obligaciones jurdicas, cualquiera
sea la fuente, es el de la buena feAs como la regla misma pacta sunt servanda del derecho de los tratados, el carcter
obligatorio de un compromiso internacional asegurado por declaracin unilateral reposa sobre la buena fe. Los Estados interesados
pueden por ende, tener en cuenta las declaraciones unilaterales y planear en su consecuencia, ellos pueden exigir que la
obligacin as creada sea respetada.
Es cierto que su contenido es difcil de establecer con precisin, desde que su sentido est librado a apreciaciones subjetivas de
los Estados pero el campo de lo subjetivo no est totalmente desterrado del derecho de gentes, lo que no es bice para que la
norma en cuestin sea un principio.
Los tribunales internacionales a veces se pronuncian implcitamente sobre la mala fe de un Estado. En el caso del Estrecho de
Corf en que Albania aleg ignorancia respecto al minado de sus aguas, la Corte encontr que ese pas haba vigilado de cerca el
estrecho y esa circunstancia, sumada a su falta de protesta por el minado, a la falta de notificacin de dicho minado a la
navegacin internacional y a la carencia de investigacin judicial sobre ciertos hechos relacionados con el minado, haca aparente
que aunque aqul pas conoca la existencia de las minas, quiso mantener el hecho en secreto.

UNIDAD 8: CAPITULO 15.


EL DERECHO DIPLOMTICO Y CONSULAR
A. Las relaciones diplomticas
a. Introduccin
La actividad diplomtica es el conjunto de actos tendientes a la ejecucin de la poltica exterior que el Estado decide en su ms alto
nivel de poder. El derecho diplomtico regula aquellas facetas de esa actividad que conciernen al DIP.
Cahier lo define como la parte del DIP que regula las relaciones entre los rganos de los sujetos de aquel derecho, encargados de
manera permanente o temporal de sus relaciones exteriores.

b. El derecho aplicable.
Lo principal de la actividad diplomtica es regido por la Convencin de Viena sobre las relaciones diplomticas de 1963.

c. Los rganos del Estado para las relaciones internacionales.


La diplomacia se encauza por diversos canales: frecuentemente se desplazan altos funcionarios del Estado, cancilleres o an jefes
de Estado al exterior o reciben a sus pares en el pas. Se puede distinguir entre rganos centrales, como el jefe de Estado o el de
gobierno y el ministro de relaciones exteriores, que tienen capacidad para obligar al Estado y no necesitan poderes especiales para
representarlo; y los rganos perifricos como los agentes diplomticos.

d. rganos centrales.
i. Jefes de Estado y de gobierno.
El jefe de Estado ejerce la ms alta representacin del Estado. En nuestra CN es titular del poder ejecutivo y est a la cabeza de la
administracin. En otras constituciones el jefe de Estado tienen escasos poderes y las funciones ejecutivas son asumidas por el
jefe de gobierno, normalmente un primer ministro. Ambos personajes son acreedores de los mismos privilegios e inmunidades
cuando estn en territorio extranjero y a parecido trato protocolar, salvo en lo que se refiere a la precedencia, que siempre le
corresponde a los jefes de Estado.
ii. Ministro de Relaciones Exteriores.
Es cabeza del ministerio a cargo del manejo de las relaciones internacionales del Estado. La Convencin establece que todos los
asuntos oficiales de una misin diplomtica extranjera debern tratarse con el Ministerio de Relaciones Exteriores o con el que se
haya convenido. La cancillera argentina tiene una vasta gama de funciones ya que luego de 1992 la ejecucin de las polticas de
promocin de exportaciones.

e. rganos perifricos
i. La misin diplomtica.
A travs de la misin diplomtica rgano permanente de un Estado en territorio- canalizan los Estados sus relaciones, aunque
algunas, por su especfica naturaleza poltica o tcnica, queden a cargo de otros rganos estatales.
Jurdicamente, la misin diplomtica es un rgano del Estado acreditante, con personalidad y estatuto diferenciado del de los
miembros del personal de la misin.
No siendo la misin un sujeto del DIP, su representacin del Estado no es la que tiene un mandatario respecto a su mandante:
expresa directamente la voluntad del Estado, que s es sujeto, y sus actos son atribuibles directamente al sujeto de DIP cuya
voluntad expresa.
La proteccin de los intereses del Estado acreditante y de sus nacionales, para quienes reclama el tratamiento que prescribe el
derecho de gentes, tienen fundamento en la soberana estatal. Los lmites de estas funciones estarn dados por el DIP, en
particular el que impone el deber de no intervencin en los asuntos internos del Estado receptor.
La esencia de la diplomacia es la negociacin en todas aquellas cuestiones que afecten la relacin bilateral, como las originadas en
un reclamo por derechos o intereses econmicos de los nacionales del Estado acreditante o el cumplimiento del tratado, etc.
Es fundamental para el manejo de las relaciones con otros Estados el conocimiento de su poltica interna y exterior. La misin
diplomtica es una buena fuente de informaciones, que deben obtenerse por medios lcitos.
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ii. Deberes de la Misin
1. No intervencin en los asuntos internos del Estado receptor: deriva del principio de no intervencin del DIP.
2. comunicaciones con el gobierno local: deben encauzarse siempre a travs del ministerio de relaciones exteriores
de ste o el ministerio que se haya convenido. Tambin hay una prohibicin al Estado acreditante de establecer oficinas de la
misin en lugares diferentes a su sede sin el consentimiento del Estado receptor.
3. sumisin a la ley local: la violacin de las leyes del Estado receptor bajo el amparo de los privilegios e
inmunidades diplomticas constituira un abuso. Los miembros de la misin debern respetar las normas de trnsito, entrar y salir
del Estado receptor en la forma establecido por ste.

iii. Los miembros de la misin


1. el jefe de la misin: la Convencin consagra tres categoras:
embajadores o nuncios, acreditados ante los jefes de Estado, o jefes de misin de rango equivalente
enviados, ministros o internuncios, acreditados ante los jefes de Estado
encargados de negocios, acreditados ante los ministros de relaciones exteriores.
2. nombramiento del jefe de la misin: es de competencia interna del Estado acreditante, pero debe obtener el
consentimiento del Estado receptor, lo que se llama pedido de placet. Tal pedido puede ser rechazado sin explicar las razones de
tal actitud.
3. entrada en funciones: desde que presenta al jefe del Estado receptor las cartas credenciales, firmadas pro el jefe
de su Estado, que lo acreditan oficialmente para ejercerlas. Los encargados de negocios tienen cartas de gabinete firmadas por el
ministro de relaciones exteriores del Estado acreditante para ser presentadas ante su par del Estado receptor. La fecha de
presentacin de credenciales o de comunicacin de llegada, segn sea la prctica del Estado receptor, determinar el orden de
precedencia entre los jefes de la misin.
4. acreditaciones mltiples: el Estado acreditante podr, previa notificacin, acreditar a un nico jefe de misin ante
dos o ms Estados, caso de los llamados embajadores concurrentes, o bien destinar a ellos a cualquier miembro del personal
diplomtico, salvo que alguno de los estados receptores se oponga expresamente. Si un Estado acredita a un jefe de misin ante
dos o ms Estados podr establecer una Misin diplomtica dirigida por un encargado de negocios ad interim en cada uno de los
Estados en que el jefe de la misin no tenga su sede permanente. A la inversa, dos o ms Estados pueden acreditar a una nica
persona como jefe de misin ante un tercer Estado, salvo que ste se oponga expresamente a ello.
5. fin de funciones: lo hace el Estado acreditante a travs de la presentacin de las cartas de retiro o recredenciales,
que el jefe de la misin presenta antes de su partida al jefe del Estado receptor, o en el caso de los encargados de negocios al
ministro de relaciones exteriores. Puede ser por rotacin interna del servicio exterior, por razones polticas o particulares (jubilacin,
enfermedad, etc).
6. el encargado de negocios ad interim: producida la partida del jefe de misin o caso de ausencia temporaria, el
funcionario que le sigue en jerarqua pasa a reemplazarlo, sin necesidad de acreditacin. El jefe de misin antes de su partida lo
comunica al Estado receptor. Si no hay nadie, lo puede hacer el personal administrativo y tcnico.

iv. El personal diplomtico.


Es todo miembro de la Misin diplomtica que est directamente afectado al desempeo de las funciones de la misin. Son los
ministros consejeros y secretarios de embajada, as como los agregados especializados. La designacin de los miembros del
personal por parte del Estado acreditante no requiere el previo consentimiento del Estado receptor, basta la notificacin
correspondiente. Se exceptan los agregados militares pues s requieren consentimiento.
Previa notificacin al Estado receptor, el acreditante renueva libremente a los miembros de la misin.

v. El personal tcnico y administrativo.


Son los que careciendo de estado diplomtico, estn afectados al cumplimiento de tareas de apoyo (secretarios privados, clavistas,
archiveros, intrpretes, etc). No hay diferencia en cuanto al nombramiento y remocin con el personal diplomtico.

vi. El personal de servicio.


Son aquellos miembros afectados al servicio domstico de la misin. Esta categora comprende los criados de la residencia del jefe
de misin, sus chferes, etc. No hay diferencia en cuanto al nombramiento y remocin con el personal diplomtico.

vii. Personas no pertenecientes al personal de la misin que gozan de un estatuto especial


1. familiares de los agentes diplomticos: los miembros de la familia, desde los del jefe de la misin hasta los del
personal administrativo y tcnico, que formen parte de su casa, esto es que residan junto al funcionario en forma permanente,
gozarn de los mismos privilegios e inmunidades que el miembro de la misin. En el caso de los agentes diplomticos, ser
requisito no tener la nacionalidad del Estado receptor, en el del personal administrativo y tcnico no tener tampoco residencia
permanente en el Estado receptor, an si no se tiene su nacionalidad.
2. criados particulares: son las personas empleadas por los miembros de la misin para tareas domsticas. Los que
no sean nacionales del Estado receptor ni tengan en l residencia permanente, aunque no tienen derecho a privilegios e
inmunidades, gozan de ciertas facilidades. (ms adelante)

viii. Declaracin de persona non grata.


Cuando un miembro de la Misin diplomtica realiza actos que hicieren imposible su permanencia en el Estado receptor, como la
comisin de un delito u otra violacin grave de las leyes del Estado receptor, o la violacin de las obligaciones de no inter vencin
mediante actos de injerencia ilcita en los asuntos internos, etc, el Estado receptor, encontrndose inhibido de recurrir a coaccin
alguna contra el funcionario, slo puede ordenarle la salida de su territorio mediante la declaracin de persona non grata para los
agentes diplomticos o de persona no aceptable para los dems miembros de la misin. El retiro debe realizarse en un plazo
razonable, y el Estado acreditante no retira al personal el Estado receptor puede desconocerlo en su carcter de miembros de la
misin.

ix. Privilegios e inmunidades diplomticas.


Se distingue entre privilegios, que son beneficios extraordinarios que se garantizan a la misin y a sus miembros e inmunidades
que son garantas extraordinarias que se les otorgan contra la aplicacin coactiva de las normas jurdicas del Estado receptor.
1. Fundamento: se distinguen tres teoras:
teora del carcter representativo del agente diplomtico: es la ms antigua y es tributaria de la concepcin de soberana
que imper hasta la revolucin francesa, en virtud del cual las relaciones exteriores se daban entre los prncipes, es decir, entre
personas. El agente diplomtico, como representante del monarca, era casi un alter ego de su mandante y acreedor del mismo
respeto y consideracin.
teora de la extraterritorialidad: sirvi para fundamentar los privilegios e inmunidades diplomticos desde el siglo XVII
hasta principios del XX, superando a la anterior. Mediante una ficcin jurdica, el derecho reputa que el agente diplomtico nunca
ha abandonado su territorio nacional y Grocio extiende la ficcin a los locales de la misin diplomtica.
teora del inters de la funcin: entiende que los ministros y embajadores no pueden alcanzar el fin para el cual han sido
designados si no se hallan provistos de todas las prerrogativas necesarias para asegurar el xito legtimo, que les pe rmita ejercer
sus funciones con toda libertad, seguridad y fidelidad. Esta es la doctrina consagrada en la convencin.
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2. la inviolabilidad diplomtica: se la caracteriza como la inmunidad contra la coercin e implica que el Estado
receptor est inhibido de ejercer cualquier medida de carcter coactivo o que, de algn modo, implique el uso de la fuerza contra
personas o cosas afectadas a la actividad diplomtica o, en el caso de las personas, la limitacin de la libertad ambulatoria.
Los agentes del Estado receptor tienen la prohibicin de ingresar a los locales de la misin o a la residencia particular de los
agentes diplomticos. Tampoco pueden aquellos agentes realizar medidas de ejecucin forzada dentro de los locales de la misin
o de la residencia particular de los agentes diplomticos. Esta prohibicin rige an en caso de ruptura de relaciones diplomticas.
La inviolabilidad se extiende a los bienes muebles, ya que stos son de un uso esencial para la misin, an los que no se
encuentren necesariamente dentro de sus locales, como un auto o un barco.
Tambin goza de absoluta libertad en sus comunicaciones con el Estado acreditante, sin interferencias de ningn tipo por parte de
las agencias del Estado receptor. Se extiende a todas las dems misiones y consulados, teniendo como lmite el consentimiento del
Estado receptor para instalar equipos de radio.
La correspondencia oficial tiene inviolabilidad absoluta. Est prohibido abrir o retener la valija diplomtica y garantizada la
inviolabilidad del correo diplomtico que la lleve. Los archivos tambin son inmunes.

3. Proteccin especial de la misin: se refiere a la obligacin impuesta al Estado receptor para prevenir actos de
particulares que sean lesivos contra la misin. Se traduce en una vigilancia especial en los locales de la Misin diplomtica, dentro
de los lmites razonables.

4. inviolabilidad de los agentes diplomticos: es absoluta y no admite excepcin en ningn caso, an si se tratare de
flagrante delito. La inviolabilidad alcanza a sus documentos, correspondencia y bienes. El agente diplomtico no tiene obligacin de
comparecer al tribunal como testigo.

5. proteccin especial de los agentes diplomticos: la proteccin fsica de los agentes diplomticos obliga al Estado
receptor a tomar los recaudos necesarios para impedir cualquier acto de particulares contra su persona o decoro.

6. inmunidad de jurisdiccin: implica que no pueden los agentes diplomticos ser sometidos a la jurisdiccin del
Estado receptor. Esta inmunidad complementa y refuerza la inviolabilidad personal y tiene su mismo fundamento. Resta aclarar que
la inmunidad de jurisdiccin no exime al agente diplomtico de la jurisdiccin de los tribunales del Estado acreditante, o sea, de su
propio Estado.
inmunidad penal: es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delito. Si se prueba la participacin de un agente
diplomtico en un delito, se lo puede declarar persona non grata y luego pedir la extradicin una vez regresado a su pas para
someterlo a la jurisdiccin territorial.
inmunidad civil: fue muy resistida, y se la admite con tres excepciones: acciones reales, sucesorias y derivadas de
actividades profesionales o comerciales. Se fundamentan estas excepciones en la irrelevancia que ellas tienen para el desempeo
de la funcin diplomtica. La inmunidad de jurisdiccin civil cede si el agente diplomtico presenta una demanda ante un tribunal
civil del Estado receptor y es objeto de una reconvencin o contra demanda por parte del accionado: ya no podr invocar
inmunidad contra dicha reconvencin.
La inmunidad administrativa de los agentes diplomticos es complemento de la anterior y se refiere a las sanciones de tipo
contravencional o de polica, con idntico alcance que la civil.

7. renuncia a la inmunidad: slo el Estado que enva al agente es capaz de renunciar a ella, pues la misma se
otorga teniendo en cuenta el inters del Estado acreditante. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin posibilitar la puesta en
marcha del mecanismo jurisdiccional del Estado receptor en relacin con el agente diplomtico, pero la sentencia que se dicte no
podr ser ejecutada a menos que medie una nueva renuncia. Esto se denomina inmunidad de ejecucin.

8. exencin fiscal: los agentes diplomticos estn fuera de la potestad tributaria del Estado receptor. Alcanza a
todos los gravmenes e impuestos nacionales, provinciales y municipales, ya sean personales o reales, con las excepciones
derivadas de impuestos sobre inmuebles, sucesiones y actividades profesionales o comerciales personales del agente diplomtico,
impuestos indirectos y derechos de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre en bienes inmuebles.

f. Misiones especiales.
La Convencin de Nueva York de 1969 la define como una misin temporal, con carcter representativo, enviada por un Estado a
otro es, con el consentimiento de este ltimo, para tratar con l asuntos determinados o realizar ante l un cierto objetivo. Tiene un
rgimen anlogo a la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas.
i. Entrada en funciones: tanto el envo de una misin especial como la determinacin de sus funciones se fijarn por mutuo
consentimiento de los Estados acreditante y receptor. El envo de una misin no requiere la existencia de relaciones diplomticas
entre los Estados. El consentimiento del Estado receptor ser necesario.
ii. Personal de la misin: puede ser encabezada por el jefe de Estado o de gobierno, ministro de relaciones exteriores o
algn funcionario de alto rango, cuyos privilegios e inmunidades sern los acordados en cada caso por el DIP, adems de los que
otorga la propia convencin. En cuanto a las inmunidades civiles se le agrega la excepcin de la accin de daos resultante de un
accidente ocasionado por un vehculo utilizado fuera de las funciones oficiales de la persona de que se trate.
En materia de inviolabilidad de la misin, se presume el consentimiento del jefe de misin para que los agentes del Estado
receptor puedan penetrar en los locales de la misin en caso de incendio y otro siniestro que amenace gravemente la seguridad
pblica.
iii. Comienzo y fin de la misin especial: entra en funciones cuando toma contacto oficial con el ministro de relaciones
exteriores del Estado receptor o con el rgano que se hubiere convenido, sin ser necesaria la presentacin de cartas credenciales.
Finaliza por mutuo consentimiento entre las partes, por cumplimiento de su cometido, por expiracin del perodo sealado para ella
o la notificacin del Estado que enva o del Estado receptor.

g. Misiones ante organismos internacionales


i. Introduccin.
Los Estados miembro de los organismos internacionales se hacen representar en ellos por delegaciones permanentes que les
permitan ejercer los derechos inherentes a su pertenencia a dichas entidades. En el caso de conferencias internacionales
convocadas por estos organismos, se envan delegaciones especiales.
Los Estados no miembros pueden enviar una misin especial ante el organismo para tratar alguna cuestin especfica.
La acreditacin se realiza ante un organismo internacional, sujeto diferente del Estado. El organismo no tiene territorio y disfruta de
prerrogativas, privilegios e inmunidades dentro del territorio del Estado sede por acuerdos especiales. Hay tres actores: el Estado
que enva, el organismo internacional y el pas husped del organismo.
El rgimen jurdico de las misiones ante organismos internacionales est establecido por la Convencin de Viena sobre la
representacin de los Estados en sus relaciones con organismos internacionales de carcter universal de 1975. No se aplica a los
organismos de carcter regional.

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ii. Misiones permanentes.
La misin permanente podr celebrar negociaciones con el organismo y dentro de su marco. Este elemento nos da la pauta de la
naturaleza multilateral de las relaciones en los organismos, en contraposicin con el carcter bilateral de las relaciones
diplomticas entre estados.
Las misiones pueden establecerse libremente, sin necesidad de consentimiento previo del pas husped o del organismo, salvo
disposicin en contrario del organismo.
El personal de la misin se clasifica de forma anloga con el personal de las misiones diplomticas. El jefe de la misin se acredita
normalmente ante el secretario general del organismo y podr actuar en todos los rganos que lo componen y que no exija una
acreditacin especial. El resto del personal ser libremente nombrado y removido mediante notificacin previa al organismo, quien
lo notificar al pas husped.
En caso de transgresin de la obligacin de respeto de las leyes locales o de intervencin indebida en los asuntos internos del pas
husped, la Convencin no contempla la posibilidad de que el miembro de la misin que goce de privilegios e inmunidades pueda
ser declarado persona non grata. El Estado que enva tendr la obligacin de retirar al miembro de la misin que haya violado sus
obligaciones en caso de infraccin grave y manifiesta a la legislacin penal del Estado y de ingerencia grave en los asuntos
internos del pas husped. Estas disposiciones no se aplicarn a los actos cometidos en ejercicio de las funciones. El pas husped
puede adoptar sus propias medidas de proteccin.
El rgimen de privilegios e inmunidades es similar al de las Misiones diplomticas. Las obligaciones impuestas al Estado receptor
se entienden impuestas al Estado husped. La nica diferencia es que se presume el consentimiento del jefe de la misin para
entrar en el local en caso de incendio.

iii. Misiones de observacin.


Su rgimen de privilegios e inmunidades es el mismo que el de las misiones permanentes. La funcin de las mismas es estrechar
los lazos con un organismo internacional por parte de estados no miembros y tutelar sus intereses.

B. Las relaciones consulares.


Los cnsules son funcionarios destacados por un Estado en el territorio de otro para defender, dentro de los lmites de su funcin,
los intereses del Estado que enva y de los nacionales que all se encuentren, promover las relaciones bilaterales econmicas y
comerciales as como ejecutar en el territorio del Estado receptor actos administrativos, notariales y de registro que tendrn efecto
en el territorio del Estado que enva.
Por tanto, la tarea del cnsul no es poltica. El cnsul carece del carcter representativo el Estado que tiene el agente diplomtico.
Su misin esencial es la defensa de los intereses de las personas fsicas o jurdicas del Estado que enva. 9
La gnesis de la institucin consular tiene un origen privado y comercial, siendo los primeros cnsules aquellos representantes de
los grupos de mercaderes de los pases occidentales que se haban establecido en el imperio Bizantino a partir del siglo XII.
La normativa internacional sobre esta materia est codificada por la Convencin de Viena sobre relaciones consulares de 1963.

a. La oficina consular.
Las funciones consulares pueden ser ejercidas por cnsules de carrera o por cnsules honorarios. Los primeros son funcionarios
del Estado que ste enva para permanecer durante un cierto perodo en la sede, al igual que los agentes diplomticos. Los
segundos son personas que residen normalmente en el Estado receptor que inclusive pueden tener su nacionalidad y que por su
relevancia o mritos especiales, obtienen la designacin consular honoraria por parte del Estado que enva.
Las oficinas consulares tienen las siguientes jerarquas:
consulados generales
consulados
viceconsulados
agencias consulares
Toda oficina consular ejerce sus funciones dentro de un mbito territorial determinado que abarcar una porcin del Estado
receptor constituida por las regiones ms prximas a la ciudad donde la oficina tenga su sede. Este mbito se denomina
circunscripcin consular, y sus lmites no pueden alterarse sin el consentimiento del Estado receptor.

b. El jefe de la oficina consular.


Para designar al jefe de la oficina consular, el Estado que enva deber recabar el asentimiento del Estado receptor. El Estado que
enva remite al Estado receptor una carta patente en la cual consignar la circunscripcin en la que el designado ejercer sus
funciones. El Estado receptor manifiesta su asentimiento a travs del exequtur, que podr ser denegado sin expresar la razn.
Puede haber una administracin provisional mientras no obtenga el exequtur, si el cnsul ya est en el Estado receptor.

c. El personal de la oficina consular.


La oficina consular cuenta con personal consular de carrera y personal administrativo y tcnico. Su designacin y remocin es libre,
previa notificacin al Estado receptor.
Los empleados contratados localmente estn sometidos al rgimen laboral comn del Estado receptor. En caso de ausencia
temporaria o definitiva del titular, la oficina consular quedar a cargo del funcionario consular de carrera que le siga en jerarqua.

d. Fin de las funciones.


Pueden cesar en sus funciones por las mismas causas que los de la Misin diplomtica y el hecho se notifica al Estado receptor.
ste puede remover al jefe de la oficina mediante revocacin del exequtur y a los dems miembros mediante la notificacin de
que ha cesado de considerar a la persona de que se trate como miembro del personal consular.

e.Privilegios e inmunidades consulares10


i. Inviolabilidad de la oficina consular.
Es ms restringida, por cuanto los agentes del Estado receptor slo tienen limitado su acceso a los locales consulares en l parte
destinada exclusivamente para trabajo de oficina, salvo con el consentimiento de su titular, el que se presume en caso de incendio
u otro peligro grave.
No est prevista la exencin de embargo, registro y medias de ejecucin vigentes para la Misin diplomtica.
Tampoco goza de inviolabilidad la residencia particular del jefe y miembros de la oficina consular. Del mismo modo, los locales,
bienes y medios de transporte de la oficina consular, si bien no podrn ser objeto de requisa (desapoderamiento temporario) s
podrn serlo de expropiacin por causa de defensa o utilidad pblica.
ii. Inviolabilidad de los miembros de la oficina consular.
Los funcionarios y dems miembros de la misin consular no pueden ser detenidos, salvo casos de delitos graves o cuando exista
sentencia firme. En caso de procedimiento penal debern comparecer y las autoridades debern tratarlos con deferencia. En caso
de que fueren llamados a testificar debern comparecer, salvo para declarar sobre aquellos hechos vinculados con el ejercicio de
sus funciones.

9
La defensa del inters del Estado en sus relaciones polticas corresponde a la misin diplomtica.
10
Todo lo que no se menciona expresamente, se entiende que se aplica Viena sobre relaciones diplomticas.
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Tampoco estarn obligados a exhibir documentos o correspondencia oficial. En caso de detencin de un miembro de la oficina
consular o de inicio de un proceso penal en su contra, el Estado que enva deber comunicarlo de inmediato al Estado que enva.
iii. Inmunidad de jurisdiccin.
Los funcionarios de carrera y dems miembros de la misin estarn exentos de la jurisdiccin de los tribunales del Estado receptor
por actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones oficiales, con las excepciones previstas en materia civil para agentes
diplomticos, y de accidentes ocurridos fuera del ejercicio de sus funciones.

f. Comienzo y fin de la misin especial Cnsules honorarios.


Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad. El Estado receptor tiene la obligacin de
protegerlos contra toda intrusin o dao.
Los archivos slo gozan de inviolabilidad en cuanto estn separados de los papeles privados.
Las franquicias aduaneras slo se extienden a los artculos de uso oficial de la oficina.
El cnsul honorario no goza de inmunidad de jurisdiccin salvo para actos vinculados con el ejercicio de sus funciones oficia les,
incluyendo prestar testimonio.
La exencin fiscal slo se extiende a los sueldos percibidos por el cnsul honorario en tal calidad.

g. Secciones consulares de las misiones diplomticas.


Tanto Viena de relaciones diplomticas y Viena sobre relaciones consulares, autorizan el ejercicio de funciones consulares por las
misiones diplomticas. Se habilita una seccin consular en la Misin diplomtica y se asigna a determinados funcionarios para el
ejercicio de la funcin consular. Como son miembros de la Misin diplomtica, estn protegidos por los privilegios e inmunidades en
su calidad de tal.

CAPITULO 16.
INMUNIDAD DE JURISDICCION DEL ESTADO
1. Introduccin.
Los Estados admiten la realizacin en su territorio de una serie de actos de otros estados, como por ejemplo la compra o alquiler de
inmuebles, el contrato de servicios, la emisin de emprstitos, etc. Reciben con frecuencia la visita de jefes de Estado, de misiones
especiales encabezadas por ministros u otros altos funcionarios y aceptan en su territorio a agentes diplomticos y consulares
permanentes.
Surgen dos preguntas: qu tratamiento deben los estados acordar a los estados extranjeros y a sus representantes cuando stos
actan dentro del mbito que es de su exclusiva competencia? Qu sucede si surgen, con motivo de tales actividades, diferencias
que caeran normalmente dentro de la competencia de sus tribunales de derecho interno?
Existe un amplio espectro de excepciones a la jurisdiccin territorial que componen un rgimen de inmunidades y de tratamiento
especiales otorgados a los estados extranjeros y a sus representantes. Tales excepciones y tratamientos fueron impuestos desde
antiguo por el DIP consuetudinario, y en la actualidad existen paralelamente importantes convenciones multilaterales al respecto.
En la prctica, conviene dividir las inmunidades en dos categoras: la primera incluye a la de los estados, la segunda a los agentes
diplomticos y consulares que ya vimos.

2. Inmunidades del Estado y de sus bienes.


La cuestin de la inmunidad de un Estado surge cuando existe una disputa sobre la cual el tribunal local tiene jurisdiccin ratione
materiae, pero no puede ejercerla porque una de las partes es un Estado soberano: se tratara de una excepcin ratione personae.
Tal inmunidad se divide en dos tipos: la de jurisdiccin, segn la cual el Estado no puede ser llevado a los tribunales de otro Estado
y la de ejecucin, que impide a los rganos del Estado territorial ejecutar la sentencia que eventualmente se hubiere dictado una
sentencia contra aqul ni aplicarle compulsivamente una decisin administrativa.

a. Fundamento.
La inmunidad nace de la igualdad soberana de los Estados. Este principio ha sufrido una evolucin: a la tesis absoluta de su
inmunidad se opuso otra que la mantena cuando ejerca funciones inherentes a su calidad de Estado pero no cuando actuaba
como un sujeto del derecho privado. La distincin es entre actos iure imperii e iure gestionis. El principio se relativiz en dos
frentes: en el interno por el derecho administrativo y en el internacional por las excepciones para demandar.
b. Evolucin de las inmunidades.
Las normas de derecho internacional que regulan las inmunidades presentan la particularidad de haberse formado a travs de la
prctica judicial interna de los Estados. Fueron tribunales como la Corte de Casacin Francesa de 1849 y la Corte Suprema de los
EEUU, quienes delinearon la tesis absoluta de la inmunidad de jurisdiccin y los que ms tarde la cuestionaron. Una razn
importante para el cambio de actitud fue la creciente intervencin de los estados en el campo industrial y comercial, donde el
amparo de la inmunidad absoluta se traduca en perjuicios para particulares y creaba una situacin de desigualdad. Esta tesis
restrictiva fue ganando adeptos y los pases sancionaron sus respectivas leyes: en EEUU fue sancionada en 1976 y en Inglaterra
en 1978, a lo que cabe agregar la Convencin Europea de 1972.

c. La actividad mercantil del Estado extranjero


Un forma de distinguir entre los actos del Estado inmunes de los actos sujetos a jurisdiccin es la divisin de tales actos en
comerciales o no. La dificultad consiste en establecer cundo un acto de un Estado es comercial y cundo no lo es, teniendo en
cuenta que los actos de naturaleza comercial suelen vincularse, cuando los realiza el Estado, con finalidades pblicas.
i. Finalidad o naturaleza del acto?: para la doctrina de la finalidad, un acto ser no comercial si
persigue una finalidad pblica, aunque su naturaleza pudiere indicar otra cosa. Ejemplo: compra de botas para el ejrcito. Se critica
a esta doctrina que cualquier acto del Estado puede vincularse con una finalidad de este tipo, an los que persiguen un mero afn
de lucro, porque su resultado tiende a fortalecer la hacienda pblica. Esta dificultad llev a algunos pases a recibir la doctrina de la
naturaleza del acto, en la cual se define actividad comercial como todo comportamiento comercial ordinario o transaccin o acto
comercial aislado. El carcter comercial de una actividad quedar determinado con referencia a la naturaleza del comportamiento o
de la transaccin o acto de que se trata y no en relacin con su objetivo.
ii. La lista de casos de inmunidad: en realidad se sienta un criterio general de inmunidad del Estado y se
establecen cuales son las excepciones a dicha inmunidad. Los casos seran los siguientes:
sometimiento voluntario del Estado a la jurisdiccin interna,
la renuncia de los Estados a travs de tratados;
la actividad comercial, con algunas limitaciones;
las cuestiones laborales, civiles o que se relacionen con inmuebles situados en el Estado territorial o con la participacin
de un Estado en una sociedad comercial, etc.

d. Entidades a las que se aplica.


No parece ofrecer dudas que las subdivisiones polticas de un Estado extranjero se beneficiarn tambin de la inmunidad
jurisdiccional, en tanto acten en ejercicio del poder pblico del Estado. En definitiva, ser cuestin de lo que indique el precedente
jurisprudencial y las propias potestades otorgadas por la CN al Estado en cuestin.

e. Inmunidad de ejecucin.
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Aunque la inmunidad de ejecucin se haya considerado tradicionalmente como distinta de la de jurisdiccin, y exigido a su respecto
una nueva renuncia para hacerla efectiva, resulta incongruente que se admita una inmunidad de jurisdiccin restringida y que en
los casos en que el Estado debe comparecer ante los tribunales locales, conserve sin embargo inmunidad de ejecucin. Ha habido
un cambio y hoy en da la jurisprudencia vara: mientras la suiza considera que la ausencia de la inmunidad de jurisdiccin implica
tambin la ausencia de la inmunidad de ejecucin, la francesa, la italiana y la belga indican que debe distinguirse entre la ejecucin
de bienes afectados a los gastos pblicos del Estado extranjero y de bienes que se utilizan con fines comerciales.

3. La legislacin argentina.
a. Introduccin.
El 31 de mayo de 1995 el Congreso sancion la ley 24.448 sobre inmunidad jurisdiccional de los estados extranjeros ante
tribunales argentinos.
Antes de esta ley, la CSJN aplicaba el criterio de inmunidad absoluta, sustentada adems por un decreto ley del ao 58.
En este marco, una constante jurisprudencia de la Corte afianz la tesis de la absoluta inmunidad de jurisdiccin con la nica
excepcin del consentimiento.

b. El cambio de jurisprudencia y la ley 24.448


El 22/12/94 en el caso Manauta Juan Jos y otros c/ embajada de la Federacin Rusa s/ daos y perjuicios varios, la CSJN
adhiri a la tesis restringida de inmunidad de jurisdiccin, basada fundamentalmente en la distincin entre actos de imperio y actos
de gestin.
Este cambio impuls la ley 24.448 estableciendo en su artculo 1 que los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los
tribunales argentinos, en los trminos y condiciones establecidos en la ley.
La ley omite el tratamiento de las inmunidades de ejecucin y embargo de los bienes de un Estado extranjero. Ante esta omisin se
ha sostenido que es necesario un nuevo planteo de inmunidad para obtener la ejecucin o el embargo. Dice Barboza que tal
interpretacin le parece dudosa.
La inmunidad se otorga a los Estados extranjeros que hubieran sido reconocidos como tales por la repblica Argentina, de
conformidad con las normas del DIP.
Tambin a entidades equiparables a ellos. La corte ha concedido inmunidad de jurisdiccin a un diplomtico de la Soberana Orden
de Malta por su carcter de entidad internacional independiente. La ley no determina qu rganos del Estado extranjero pueden
invocar la inmunidad jurisdiccional y si tambin gozan de ellas las subdivisiones polticas del Estado extranjero.
El concepto de tribunales argentinos deber entenderse a todos independientemente del nivel rgano. Barboza entiende que se
extendera tambin a los tribunales administrativos.
No se aplica la inmunidad de jurisdiccin a:
la renuncia expresa: la ley prescribe que los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin cuando
consientan expresamente a travs de un tratado internacional, de un contrato escrito o de una declaracin en un caso determinado,
que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre ellos.
la renuncia tcita: la ley prev solamente que los estados extranjeros no podrn invocar su inmunidad de jurisdiccin
cuando fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que el Estado extranjero hubiere iniciado. Sin
embargo, diversos actos procesales podran probar la intencionalidad de los estados extranjeros de someterse a la jurisdiccin de
los tribunales nacionales. La interposicin o contestacin de una demanda, el planteamiento de un recurso judicial o administrativo
o una tercera son claros ejemplos de aceptacin de la jurisdiccin. La presentacin de un Estado extranjero ante un tribunal para
alegar su inmunidad jurisdiccional, no implica aceptacin de su competencia.
la constitucin de un domicilio especial en un contrato: puede un Estado extranjero celebrar un contrato comercial en
nuestro pas en el que no conste expresamente la jurisdiccin de los tribunales argentinos, pero en el cual aqul Estado constituye
un domicilio especial. La jurisdiccin de nuestro pas surge del contrato? En un fallo de la Cmara Federal se entendi que s.
Barboza dice que hay que aplicar al caso el artculo 102 del CC del cual surge que la competencia territorial que normalmente tiene
el juez del domicilio general del demandado, se prorroga al de su domicilio de eleccin. No parece haber razn para que no
resulten aplicables los artculos 1209 y 1215 CC a un contrato celebrado en el pas, que produce sus efectos en l, y que fue
celebrado por una persona jurdica con capacidad suficiente como lo son los estados.
Por aplicacin del derecho internacional: el artculo 2 inciso c establece que la jurisdiccin de los tribunales locales puede
surgir del DIP. Aunque resulta difcil establecer cundo la prctica de los Estados llega a constituir una norma de derecho
consuetudinario internacional, la redaccin de este artculo deja abierta la posibilidad de aggiornamiento de la ley a travs de la
jurisprudencia de los tribunales locales.
Cuestiones laborales: el inciso d del artculo 2 dice que no tendrn inmunidad de jurisdiccin cuando fueren demandados
por cuestiones laborales, por nacionales argentinos o residentes en el pas, derivadas de contratos celebrados en la Argentina o en
el exterior, y que causaren efectos en el territorio nacional.
Responsabilidad civil por delitos y cuasidelitos: la ley no le reconoce inmunidad al Estado extranjero. Inciso e.
Otros casos de ausencia de inmunidad: seran acciones sobre bienes inmuebles situados en el territorio nacional, o
cuando el Estado extranjero es heredero o legatario de bienes situados en el territorio nacional, o en procedimientos relativos a la
validez o interpretacin de un convenio arbitral sobre una transaccin mercantil.

La ley faculta al juez a ampliar los plazos de contestacin de demandas y oposicin de excepciones a pedido del Estado
demandado, y admite que el ministerio de relaciones exteriores exprese su opinin sobre aspectos de hecho o de derecho ante el
tribunal interviniente en calidad de amicus curiae. Este instituto del derecho procesal norteamericano e internacional- est
reservado a organizaciones no gubernamentales que persigna un inters vlido y genuino y acrediten especializacin en el tema,
por lo que no resultara del todo exacta esa denominacin para la intervencin de un poder del Estado en una cuestin judicial.
Pero es interesante para darle elementos al juez y as evitar incurrir en responsabilidad internacional.

UNIDAD9: CAPITULO 17.


LA RESPONSABILIDAD DE LOS ESTADOS POR HECHOS ILCITOS: ORIGEN DE LA RESPONSABILIDAD.

A. Principios generales.
a. Introduccin.
El estado actual del DIP general en materia de responsabilidad del Estado puede considerarse expresado por el
proyecto respectivo de la Comisin de Derecho Internacional. Al proponer normas o principios nuevos la CDI ha
actuado dentro de sus facultades de desarrollar progresivamente el DIP. Algunos de los artculos anexos de la
resolucin 56/83 han sido ya proclamados por la jurisprudencia de los tribunales internacionales como pertenecientes
al derecho general.
b. Cuatro aspectos de la nueva normativa
Enfoque general de la responsabilidad en vez del exclusivo punto de vista del tratamiento a extranjeros
La ausencia de la mencin de la CULPA LATO SENSU ( dolo o de la negligencia) como constituyente al acto
ilcito
La ausencia de mencin al dao
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El desdoblamiento de la responsabilidad internacional del Estado en ilcitos simples y en crmenes
internacionales
c. El tratamiento a extranjeros.
En los tratados clsicos del DIP, lo relativo a la responsabilidad de los estados se trataba en el captulo de las
violaciones de las obligaciones que regan el tratamiento a los extranjeros. La CDI consider necesario cambiar dicho
enfoque y encarar el tema como la situacin resultante del incumplimiento de una obligacin jurdica internacional por
un Estado, cualquiera que sean la naturaleza de esa obligacin y la materia a que se refiere. Razones:
La imposibilidad en la practica de tratar de la responsabilidad por daos a la persona o bienes de extranjeros
sin planteas todos los problemas fundamentales que se presentan en general a propsito de la
responsabilidad internacional del Estado
El hecho de estudiar la responsabilidad exclusivamente en RR con un sector determinado de obligaciones, no
evitaba que los mismos problemas se presentaran tocante la violacin de obligaciones en otros sectores
El hecho de no haber separado claramente las normas de fondos relativas a la condicin de extranjeros y las
normas de la responsabilidad por su incumplimiento aadida a las dificultades propias del tema de la
responsabilidad las relativas a la condicin de los extranjeros

d. Normas primarias y secundarias.


El instrumento lgico jurdico utilizado por la Comisin para cambiar de enfoque fue la distincin que hizo entre
normas y obligaciones primarias y secundarias, que impone el DIP.
Son normas secundarias las que nacen de la violacin de una obligacin primaria y son primarias las que impone
primariamente el DIP a los Estados. Son primarias las consuetudinarias o convencionales que los sujetan a
obligaciones primarias, como podra ser la de un Estado ribereo de respetar el paso inocente, o la proteccin de la
embajada en el Estado receptor. Son normas secundarias las que establecen la obligacin de reparar el dao
producido por un hecho ilcito, esto es, por violacin de cualquiera de aquellas obligaciones primarias, y adems son
tpicas de la responsabilidad.
e. La culpa
Dos aspectos hacen la responsabilidad
El elemento subjetivo que es la conducta de una persona atribuible al E
El elemento objetivo que es el contraste de ese hecho del Estado con la conducta exigida por una obligacin
internacional
El dolo y la culpa son actitudes de la voluntad humana como hecho psicolgico. El Estado carece de posibilidad
de tener culpa propia. La culpa en una persona fsica, no puede en ningn caso se pasada al Estado. Anzioletti
considera dos nicas hiptesis:
El hecho violatorio de la obligacin internacional hubiera sido cometida tambin en rr al derecho interno. En
este caos la culpa de la persona no seria transmisible al E porque este haba prohibido esa conducta
Que el hecho violatorio de una obligacin internacional estuviera autorizado por el derecho interno, en ese
caso la culpa es imputable al E, pero al haber cumplido con el dcho interno la persona no tenia culpa alguna.
f. El dao
Clasicamente, la responsabilidad se definia como la reparacin del dao causado por violacin de la obligacin. Eran
tres pilares que sostenan su arquitectura: el hecho ilcito, el dao, el vinculo de causalidad. El articulo 1 dice todo
hecho internacional ilcito de un Estado genera su responsabilidad internacional; no mencina el dao por eso se lo
cree eliminado como una necesidad para que exista responsabilidad. El mero hecho de la violacin basta para
generarla.
g. El desdoblamiento de la responsabilidad
Articulo 19 consista en atribuir consecuencias distintas segn se violaron obligaciones comunes u otras que
protegieron un inters esencial de la comunidad internacional.

h. Las nuevas relaciones jurdicas.


La CDI comienza por reconocer un principio de antigua raigambre en el derecho de gentes: los hechos ilcitos de un
Estado acarrean responsabilidad internacional. En el caso de la Fbrica de Chorzow dijo la CPJI que es un principio
de derecho internacional, e incluso una concepcin general del derecho, que toda violacin de un compromiso implica
obligacin de reparar. Ello quiere decir que tales hechos crean relaciones jurdicas nuevas y por ende diferentes
situaciones jurdicas subjetivas. stas son aqullas en las que se encuentra el sujeto en relacin con la norma.
La doctrina no era unnime en cuanto a la unicidad o pluralidad de las relaciones jurdicas que se forman en el tramo
secundario. La corriente ms clsica es partidaria de la unicidad: el Estado autor del hecho ilcito tiene el nico deber
de reparar y el Estado vctima posee el derecho subjetivo de exigir aquella reparacin, entendida sta en sentido
amplio, siendo la punicin ajena a la naturaleza de las relaciones entre los Estados.
Dentro de la misma corriente unicista, otra concepcin llega a un resultado opuesto, desde que parte de una premisa
contradictoria con la enunciada. Al considerar que el DIP es un orden coercitivo, la nica consecuencia posible de una
violacin dentro de ese orden es una sancin coactiva. La reparacin sera relegada a la categora de un deber
subsidiario entre el hecho y la real consecuencia que es la sancin.
Una tercera posicin Roberto Ago- establece que el sujeto cuyo derecho ha sido violado se encuentra o bien en
condicin de exigir una reparacin al Estado que ha incumplido su obligacin, o bien de aplicarle una sancin. En la
primera alternativa, al derecho subjetivo del Estado lesionado corresponde una nueva obligacin a cargo del Estado
autor de la violacin; en la segunda el Estado lesionado tiene una facultad jurdica que puede o no ejercer, pero a la
que no corresponde una obligacin de la otra parte.
En el DIP actual la reparacin tiene prioridad sobre la sancin, en el sentido de que antes de aplicar esta ltima, el
Estado lesionado debe intentar obtener la primera.

i. Calificacin de la ilicitud por el DIP.


Para que haya un ilcito internacional debe existir el incumplimiento de una obligacin tambin internacional, nunca
interna. Asimismo, una violacin no puede ser excusada por disposicin alguna del orden interno del Estado autor del
incumplimiento.

B. Los elementos del hecho ilcito.


a. El elemento subjetivo. El hecho del Estado
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Se refiere a la atribucin al Estado, como sujeto del DIP, de la conducta de ciertos individuos. El objetivo apunta a que
la conducta en cuestin constituya el incumplimiento de una obligacin internacional incumbente a aqul Estado.
La conducta atribuida al Estado puede ser positiva u omisiva, siendo sta ltima la ms frecuente en el campo de los
hechos ilcitos internacionales.

i. Los rganos del Estado: Siendo el Estado una persona moral, no puede actuar sino por
intermedio de personas fsicas y, en primer trmino, por intermedio de esas personas fsicas a las que su derecho
interno asigna el carcter de rganos del Estado, siempre y cuando hayan actuado en la ocasin como tales rganos.
La ubicacin del rgano en el marco del orden interno del Estado es irrelevante, ya sean sus funciones internacionales
o internas, pertenezca al poder ejecutivo, legislativo o judicial, o se encuentre en una posicin de mando o
subordinada.
ii. Personas o entidades que ejercen atribuciones del poder publico: Tales entidades seran
los estados miembros de un Estado federal, los cantones, regiones, departamentos, municipios, administraciones
autnomas de ciertos territorios dependientes, etc. Estas entidades estn encargadas de prestar servicios pblicos o
desempear funciones pblicas, es decir, de ejercer actividades por cuenta de la colectividad. Por ejemplo: bancos
que emiten moneda.
iii. Organos puestos a disposicin por un Estado por otro Estado: El articulo 6 se refiere a
casos en que un rgano, prestado por un Estado a otro, actua en conjuncin con la maquinaria del Estado prestario y
bajo su exclusiva direccin y control, en lugar de hacerlo por instrucciones del Estado prestador
iv. Actuacin ultra vires de rganos del Estado: en cuanto a la atribucin al Estado de hechos
de sus rganos cuando stos actan ms all de su competencia, o an en contra de sus instrucciones, la CDI se
pronuncia claramente a su favor.
v. Hechos de particulares: no se considera hecho del Estado la conducta de personas que no
acten por cuenta de aqul.11 Tampoco se atribuyen al Estado los hechos del rgano de otro Estado actuando en su
jurisdiccin, tanto cuando se encuentra actuando en su jurisdiccin con consentimiento (visita de una delegacin
extranjera) o de la conducta de fuerzas militares en su territorio cuando esa presencia tiene lugar sin su
consentimiento. Igual regla se adopta en relacin con rganos de un organismo internacional. (Caso de las fuerzas de
las Naciones Unidas en el Congo). Se encuentra dentro de la misma hiptesis la conducta de los rganos de un
movimiento insurreccional, salvo que derroque al antiguo gobierno y lo reemplace, o si forma un nuevo Estado.
vi. Nocion de control. Coportamiento controlado por el E
Comportamiento de persona o grupo de personas que actuaron bajo direcciond el Estado y control de este. Se
expresa en el articulo 8 del texto del CDI.
La resolucin 56/83 art. 8: se considera hecho del E segn el DIP el comportamiento de una persona o de un
grupo de personas si actuaron de hecho por instrucciones del Estado o bajo su control

vii.Comportamiento en caso de ausencia o defecto de autoridades


Puede suceder que personas privadas acten en nombre del E sin serlo. Tales son en el caso de catstrofes,
revoluciones, conflictos armados y se deja sin autoridad a una determinada localidad.
viii.Comportamiento que el E reconoce y adopta como propio
El articulo 11 se refiere al caso de una conducta que al momento de producirsee no es atribuida al E y cuya atribucin
solo tiene lugar a posteriori y por un hecho ulterior del E. El articulo reconoce el principio que la conducta de las
personas privadas no puede atribuirse al E, pero indica que lo sera en caso y en la medida en que el E reconozca y
adopte ese comportamiento como propio.
ix.Comportamiento de un movimiento insurreccional o de otra ndole
no se considera hecho del E la conducta de personas que no acten por cuenta de aquel. No se debe confundir con la
imputacin del E por hechos propios cuando actos de los particulares estn rr con los deberes del E y este no los
cumple. Ejemplo, la obligacin del E de proteger a sus diplomticos extranjeros que puedan atentar contra su
seguridad.

b. El elemento objetivo (la ilicitud).


i. La violacin de una obligacin internacional.
Es el presupuesto mnimo para generar responsabilidad internacional. La CDI no consider necesario agregar ningn
otro elemento dolo o culpa- para configurar la responsabilidad internacional, ya que consider que toda lesin al
derecho subjetivo de un Estado implica un dao y por ende no puede faltar y con su ausencia frustrar el origen de la
responsabilidad.
La CDI define la violacin de una obligacin internacional por un Estado cuando un hecho de este Estado no est en
conformidad con lo que de l exige esa obligacin.
El origen, convencional o consuetudinario, de la obligacin violada es irrelevante para la constitucin de la
responsabilidad.
Las circunstancias que deben reunirse para que una obligacin se considere violada por un Estado son:
que est en vigor para ese Estado al realizarse la violacin;
que el hecho violatorio no se haya convertido en obligatorio por virtud de una norma imperativa del derecho
internacional;
que, si se trata de un hecho continuo, la violacin slo exista durante el perodo en que la obligacin hubiere
estado en vigor con respecto a dicho Estado y, si se trata de una serie de acciones u omisiones, aqullas
hayan ocurrido durante el perodo en que la obligacin hubiere estado en vigor para ese Estado.
La violacin se produce en forma distinta segn el tipo de obligacin
1. Obligacin de comportamiento: ciertas obligaciones internacionales imponen a los
Estados la realizacin de actividades o de omisiones especficas, por lo que suelen llamarse de comportamiento o de
medios. La violacin se produce cuando la accin u omisin producidas no estn en conformidad con la conducta
especficamente requerida del Estado autor.
2. Obligacin de resultado: la violacin no se produce a menos que el resultado

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No confundir con la imputacin al Estado de hechos propios, cuando los actos de los particulares estn relacionados con ciertos
deberes del Estado y ste no los cumple. Ejemplo: omite el castigo de los culpables. Se les imputan al Estado por su propia
omisin.
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exigido no sea logrado. Ejemplo: las obligaciones relativas a los derechos humanos. Otras obligaciones estn
concebidas en trminos an ms liberales y admiten igual exoneracin de responsabilidad si se obtiene en segunda
instancia un resultado equivalente, aunque no sea el originalmente exigido. En tales casos, slo habra violacin de la
obligacin si el Estado tampoco logra, mediante su comportamiento ulterior, el resultado exigido por la obligacin o
resultado equivalente. Esto se relaciona con el tratamiento de los extranjeros en jurisdiccin nacional. La CDI
dispone que en el caso de violacin de obligaciones como las descriptas contra particulares extranjeros, slo hay
violacin si los particulares interesados han agotado los recursos internos efectivos que tienen a su disposicin sin
obtener el trato previsto por la obligacin, o si esto no fuera posible, un trato equivalente. El proyecto recoge la
inevitable regla del agotamiento de los recursos internos: debe darse al Estado territorial la oportunidad de corregir la
conducta de los rganos inferiores.
3. Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado: son un caso especial de las
obligaciones de resultado. Las hiptesis que stas contemplan es la de un acontecimiento exterior, ajeno a la voluntad
del Estado. La violacin de estas obligaciones slo se produce si acaece el acontecimiento que se buscaba evitar.
Pero se exige algo ms: una causalidad indirecta entre el acontecimiento y la conducta estatal, o sea, que el
acontecimiento se haya producido porque el Estado adopt un comportamiento ineficaz en lugar de otro que hubiera
podido prevenirlo. Por tanto, para saber si se viol la obligacin internacional habr que comparar el procedimiento
empleado con el que hubiera sido razonable esperar que adoptara.
4. Momento y duracin de la violacin: si la violacin se produce por un acto del
Estado que no extiende en el tiempo, esta violacin ocurre en el momento en que se produce el acto, aunque sus
efectos puedan durar subsecuentemente. En cambio, si la violacin se produce por un acto del Estado que se
extiende en el tiempo, ya sea por una accin continua (contaminacin del ambiente) o por acciones u omisiones
respecto a casos separados que configuren un hecho compuesto, la violacin dura mientras la accin violatoria
contine, en el primer caso, y en el segundo, durante todo el perodo desde la primera de las acciones u omisiones
mientas se repitan.
5. El dao como elemento de la violacin: no se requiere.
6. La culpa como elemento de la atribucin: nada se dice de l en el proyecto de la
CDI. Pero del anlisis de los artculos del proyecto se deduce su exigencia, pues las violaciones a las obligaciones
internacionales deben haber sido hechas con un mnimo de participacin de la voluntad.

ii. La violacin de una obligacin internacional como crimen internacional del Estado.
El criterio general para la determinacin de un crimen internacional es que la obligacin violada debe ser tan esencial
para la comunidad internacional que su violacin est reconocida como crimen por esa comunidad en su conjunto.
Tales infracciones constituyen los crmenes internacionales, que se diferencian de los crmenes de guerra o crmenes
del derecho internacional. Los de este proyecto son crmenes de los Estados y por ende, hechos atribuibles a los
Estados como tales y cuyas consecuencias se les imponen.
Ejemplos de crmenes internacionales del estado, a saber la violacin de una obligacin que proteja:
la paz y seguridad internacionales, como la agresin;
la libre determinacin de los pueblos, como el establecimiento o mantenimiento por la fuerza de una
dominacin colonial;
ciertos derechos humanos fundamentales como la esclavitud, el genocidio, o el apartheid. (a gran escala);
el medio humano, como la contaminacin masiva de la atmsfera o de los mares.
De todas maneras, esto despert tantas reticencias que la CDI lo revi en su segunda lectura en 1998. (Ver que pas)

iii. La Responsabilidad del E en RR con la violacin por otro E de una obligacin internacional

Los artculos 16,17,18 tratan la Responsabilidad derivada. Es la que recae en un E por el hecho de otro E; se
transfieren las consecuencias de la violacin cometida por otro E. Tres cursos posibles:
ayuda o asistencia de un E a otro apra cometer un hecho ilcito art16
direccin o control por un E, del hecho ilcito de otro E art17
comisin de un hecho ilcito por un E bajo coaccion de otro E art18
los artculos estableces condiciones limitativas para que se origine responsabilidad
En todos los casos el E que presta asistencia, dirige o controla en acto, o ejerce la coaccin, debe haber
tenido conocimiento de las circunstancias del hecho internacionalmente ilcito
El hecho tambin debera ser internacionalmente ilcito de haberse cometido por el E que presto ayuda, o en
el caso de coaccin, hubiera sido un hecho ilcito del E coaccionado de no haber mediado la coaccion
mentada.

C. Circunstancias que excluyen la ilicitud.


a. Introduccin.
Se habla de circunstancias que excluyen la ilicitud porque el efecto de estas causas es el de convertir en lcita una
conducta que de otro modo sera ilcita y no simplemente el de desproveer de consecuencias a un hecho que contina
siendo ilcito.

b. Las circunstancias eximentes.


i. El consentimiento: un Estado no puede reclamar contra el hecho de otro para el cual prest
previamente su consentimiento: dicho consentimiento equivale a un acuerdo entre las partes que ha quitado fuerza a
la obligacin en el caso particular. Por supuesto que no vale contra las obligaciones de jus cogens.
ii. Las contramedidas: se refieren a las represalias, acciones que seran ilcitas si no fuera por
ele hecho de que el Estado contra el cual van dirigidas ha cometido anteriormente, contra el que toma la
contramedida, un hecho tambin ilcito.
iii. El caso fortuito y la fuerza mayor: el comn denominador es que los Estados podan
quedar, por circunstancias ajenas a su voluntad en la imposibilidad de seguir la conducta prescripta por la obligacin,
ya fuere materialmente, porque una fuerza exterior se los impeda, o bien porque no pudieron percatarse de que el
comportamiento seguido configuraba el de la prohibicin legal. Es importante que no haya sido el propio Estado quien
contribuyera intencionalmente o por negligencia a producir la situacin de imposibilidad material que le impide cumplir
la obligacin o percatarse de la ilicitud del comportamiento observado.
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iv. Peligro extremo: se refiere a la situacin de necesidad en que se encuentra, no el Estado,
sino el rgano del Estado que est actuando, ya que la alternativa que se le presenta es la de violar una obligacin
internacional del Estado que representa o en su defecto poner en peligro su propia vida o la de las personas confiadas
a su cuidado. Hay una imposibilidad moral de obrar en cumplimiento del deber internacional. Se trata que la conducta
del rgano no sea atribuida al Estado
v. Estado de necesidad del Estado: ocurre cuando un inters esencial del Estado se pone en
peligro si ese Estado intenta cumplir con una cierta obligacin internacional. Si, para proteger ese inters esencial
viola la obligacin, se dice que acta en necesidad y por ende que su conducta est desprovista de ilicitud. El peligro
que amenace ese inters esencial debe ser grave e inminente y la conducta violatoria de al obligacin el nico medio
para conjurarlo. El Estado que lo invoca no debe haber dado lugar l mismo al Estado de necesidad y el inters
sacrificado del otro Estado no debe ser, a su vez, uno de sus intereses esenciales. Con lo que se advierte la
comparacin entre los intereses en juego proporcionalidad- y la proteccin del ms importante. No puede ir esta
excusa contra el cumplimiento de una obligacin internacional de ius cogens ni contra una obligacin de un tratado en
el que se ha estipulado explcitamente que no se puede invocar.
vi. La legtima defensa: son dos premisas bsicas para su admisibilidad jurdica: su empleo slo
en los casos en que tenga finalidades defensivas, es decir, que adopte la forma de oposicin al ataque violento de
otro sujeto y su carcter de excepcin a una norma por la que se reserva a una autoridad centralizada el monopolio o
el cuasi monopolio del uso de la fuerza. El principal problema que presenta es saber si ella se circunscribe a la
reaccin contra un ataque armado. Segn la CDI quiso establecer que cuando surge una situacin de legitima
defensa, no concurre el elemento objetivo del hecho internacionalmente ilicito, a saber la violacin de la obligacin
que prohbe recurrir al uso de la fuerza y, por ende, no ha podido producirse ningn acto ilicito

c. La familia de la necesidad
Hace una comparacin pag.428

CAPITULO 18
LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL POR HECHOS ILICITOS: CONTENIDO, FORMAS Y GRADOS.

Parte General.
a. Los artculos generales.
i. Consecuencia de la violacion
Siguiendo con el proyecto de la CDI, el primer captulo introduce varios conceptos generales. El primero es que los
hechos ilcitos producen ciertas consecuencias, que son las que se establecen en esa parte del proyecto, salvo en los
casos y en la medida en que tales consecuencias hayan sido establecidas por otras reglas del DIP que se refieran
especficamente al hecho de que se trate.
Esto marca el carcter supletorio y residual del proyecto, pues todo lo que no est all previsto se rige por el derecho
consuetudinario.
ii. Limitaciones.
Las consecuencias en cuestin encuentran varias limitaciones, como las normas imperativas del DIP y las
disposiciones y procedimientos de la Carta de las Naciones Unidas relativos al mantenimiento de la paz y de la
seguridad internacional.
iii. Continua vigencia de la obligacin primaria.
Se mantiene la vigencia de la obligacin primaria violada: sin perjuicio de las consecuencias jurdicas que establece el
proyecto, el Estado que ha cometido el hecho internacionalmente ilcito sigue sujeto al deber de cumplir la obligacin
que ha violado. El nuevo conjunto de relaciones que nace entre el Estado autor y el Estado lesionado no hara
desaparecer ipso facto la relacin anterior. Barboza dice que esta postura puede sostenerse si la violacin es
continua, no si ocurre de una sola vez pues la obligacin primaria se extingue y es sucedida por la obligacin
secundaria que es consecuencia de la violacin.

b. El Estado lesionado.
El concepto general es que es lesionado cualquier Estado afectado en sus derechos por un hecho internacionalmente
ilcito de otro Estado. Es de notar que si el hecho ilcito constituye un crimen internacional, son lesionados todos los
dems Estados de la comunidad internacional.

B. Consecuencias sustantivas: la reparacin.


a. El dao directo (indemnizable).
No se hace en el proyecto distincin entre daos directos e indirectos, distincin segn la cual los primeros son
indemnizables y los segundos no. El distingo en cuestin tiene que ver con la relacin de causalidad entre el hecho
ilcito y el dao.
Dao directo sera el que tiene una relacin clara e ininterrumpida entre el hecho ilcito y la prdida por la que se
reclama, siempre que no intervenga en el encadenamiento fctico un hecho que rompa el nexo de causalidad y
convierta los perjuicios subsiguientes en accesorios. En la conceptuacin del dao directo debe agregarse que se
exige que est ligado al hecho ilcito en forma previsible.

b. Distintas especies de dao reparable.


Una primera distincin se refiere al dao inmediato y mediato: el primero es material cuando se causa al Estado en su
territorio en general, en su organizacin, en sus bienes en el pas y en el exterior, en sus instalaciones militares,
locales diplomticos, buques, aeronaves, etc, y es moral cuando se afecta su prestigio, su personalidad moral. Otra es
el dao mediato, que se inflinge al Estado a travs de las personas fsicas o jurdicas de sus nacionales o
representantes, as como de los bienes que a stas pertenecen, y puede tambin dividirse en dao material o moral.
La identificacin del dao a los nacionales como dao que se hace al Estado est bien establecida en la prctica y
jurisprudencia internacionales. En el caso de las concesiones Mavrommatis en Palestina dijo la CIJ que es un principio
elemental del DIP el que autoriza a un Estado a proteger a sus nacionales lesionados por actos contrarios al DIP
cometidos por otro Estado, del que no han podido obtener satisfaccin por las vas ordinarias.
A estos diversos tipos de daos que puede sufrir el Estado lesionado por efectos del hecho ilcito corresponden
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diversas formas de reparacin.
Al dao material se asigna, o bien la restitucin en especie (vuelta al status quo) o si eso no es posible, una
indemnizacin (compensacin por equivalente). Al dao moral del Estado, sufrido por la violacin de su derecho
subjetivo (dao jurdico) o bien directamente en su honor, dignidad y prestigio (dao poltico) se asigna la satisfaccin.
Pero la indemnizacin cubre tambin el dao moral de los nacionales del Estado, como parte integrante del dao
principal sufrido por el Estado.

c. La cesacin.
La obligacin de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas por un hecho de carcter continuo y su efecto sera,
sin perjuicio de la responsabilidad ya incurrida por el Estado autor, el de imponerle el cese de su accin u omisin
ilcitas. Se debe recordar que la violacin por un hecho continuo se produce en el momento en que comienza ese
hecho y abarca todo el perodo durante el cual el hecho contine y siga sin estar en conformidad con la obligacin
internacional.
El proyecto no define en qu consiste la cesacin, lo que s queda claro es que debe distinguirse de la reparacin,
regida por una norma secundaria, pues la cesacin se rige por una norma primaria. La obligacin primaria, cuya
infraccin constituy el hecho ilcito, seguira existiendo de acuerdo con lo dicho, y la obligacin de cesar se basara
precisamente en la continuidad de la obligacin primaria.

d. La regla de Chorzow, regla de oro de la reparacin (La in integrum restitutio).


El criterio bsico de la reparacin es la restitucin integral, plena de todos los daos causados por el hecho ilcito. Es
el principio de la in integrum restitutio consagrado por la Corte permanente en el asunto de la Fbrica de Chorzow: es
principio de DIP que el incumplimiento de un compromiso impone la obligacin de reparar en forma adecuadala
reparacin debe, en la medida de lo posible, borrar todas las consecuencias del acto ilcito y restablecer la situacin,
que segn toda probabilidad, habra existido si dicho acto no se hubiera cometido.
La comisin eligi distinguir entre la reparacin plena y el simple retorno al status quo ante, a la situacin anterior al
hecho ilcito: a esto ltimo lo llama reparacin en especie. La regla de Chorsow ubica la totalidad de la reparacin en
el momento en que aqulla tiene lugar, no en el momento anterior al hecho ilcito, entre ambos momentos surgieron
daos que tambin es menester compensar (pago de intereses por ejemplo).
Para que la reparacin plena tenga efecto es necesario que dada uno de los tipos de dao anteriormente analizados
encuentre su compensacin. Esta plena restitucin podr alcanzarse por cualquiera de las formas (restitucin en
especie, indemnizacin, satisfaccin y seguridades y garantas de no repeticin) o bien por una combinacin de ellas.
Ejemplo: si la violacin de la obligacin internacional ha originado un dao material y uno moral del Estado, el primero
puede repararse con la restitucin en especie si es posible, a la que debe agregarse una satisfaccin o garantas de
no repeticin.

e. La restitucin en especie (restitutio naturalis).


Consiste en la vuelta a la situacin anterior al hecho ilcito o statu quo ante. Se debe tener en cuenta la onerosidad, es
decir, cuando el costo de la restitucin en especie para el Estado autor sea desproporcionado con el beneficio que
para el lesionado se derive de esta forma de reparacin en lugar de la indemnizacin. Se incluye el supuesto en que
el Estado autor de la lesin por el esfuerzo en la restitucin comprometa gravemente su independencia econmica y
poltica.
La restitucin en especie tiene prioridad sobre la compensacin, o reparacin por equivalente debido a que es lo que
ms se acerca a la definicin de Chorzow, esto es, borrar todas las consecuencias del hecho ilcito.

f. La reparacin por equivalente.


Se establece la indemnizacin por el dao causado, en la medida en que no haya sido reparado mediante la
restitucin en especie. Esto cubre las posibilidades de que no haya habido en absoluto restitucin en especie, o bien
de que sta haya sido insuficiente para la reparacin plena.
La indemnizacin se aplica a todo dao econmicamente evaluable que haya sufrido el Estado lesionado, e incluye
los intereses y cuando procedan las ganancias no obtenidas (lucro cesante).
Los intereses deben completar la reparacin segn la regla de Chorzow. En la prctica internacional se acepta el pago
de intereses, slo hay discrepancias respecto de la fecha inicial y la tasa. El criterio ms usual es el de la fecha de
produccin del dao, pero hay otros como el momento de la sentencia o de la interposicin de la demanda.
En cuanto al lucro cesante, ste haba provocado algunas dificultades prcticas en los tribunales. Basta la presuncin
de que en el curso ordinario y normal de los acontecimientos, la prdida no habra ocurrido si no se hubiera producido
el hecho ilcito.

g. La satisfaccin.
En la prctica, ha asumido una reparacin autnoma o bien la de un agregado a otros modos de reparacin. Cubre el
dao a la dignidad, al honor o al prestigio del Estado. En la prctica diplomtica es abundante.
Tiene un carcter punitorio mayor que el de las otras formas de reparacin, pero no vulnera la igualdad soberana de
los Estados, segn la interpretacin del redactor del proyecto. Algunos miembros de la CDI impugnaron esto porque
vean en ella una reafirmacin de la norma infringida.
Se dijo que el dao que deba cubrir sera el dao moral del Estado, sufrido en su dignidad, honor o prestigio. Se
mantuvo sin embargo el criterio de que abarcara tambin al dao jurdico, puesto que ste existe en toda violacin de
un derecho subjetivo y en todo caso de responsabilidad.
La satisfaccin puede tomar diferentes formas segn el caso, por ejemplo las disculpas, la indemnizacin nominal y si
hay violacin grave de los derechos del Estado lesionado, una indemnizacin que refleje la gravedad de la violacin.
Si el hecho ilcito resulta del comportamiento irregular grave de funcionarios, corresponde al Estado autor tomar
medidas disciplinarias contra los responsables, y si proviene de comportamiento criminal, su castigo por una sancin
penal.
h. Seguridades y garantas de no repeticin.
Si bien fue discutida su inclusin como una categora de la satisfaccin, se las consider como medida autnoma
pues podran caber tambin en casos de dao material y amenaza de repeticin. Tienen estas garantas de no
repeticin una funcin preventiva ms que reparadora y presuponen el riesgo de repeticin del mismo hecho.
Segn la redaccin del proyecto, el Estado lesionado dispone del derecho de obtener del Estado autor de seguridades
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y garantas de no repeticin del hecho, cuando as proceda o cuando las circunstancias lo justifiquen. El juez decidir
sobre la procedencia de tales medidas, teniendo en cuenta que se trata de un remedio excepcional.

C. Consecuencias procesales: Las contramedidas.


Las contramedidas son algo escabrosas ya que favorecen al Estado fuerte en relacin con el dbil y porque no existe
un debido control de su legalidad. La historia de las relaciones internacionales est plagada de abusos de las
llamadas represalias.
Por adopcin de contramedidas el proyecto se entiende que el Estado lesionado no cumple con una o varias de sus
obligaciones para con el Estado autor de un hecho internacionalmente ilcito con objeto de inducirle a cumplir sus
obligaciones en relacin con las consecuencias de un hecho ilcito.
Mientras el Estado requerido no d cumplimiento a sus obligaciones y siempre que su actitud renuente la haga
necesaria, es vlido el derecho a adoptar una contramedida. La prctica internacional establece que los fines
permitidos de una contramedida son obtener la cesacin del hecho ilcito y la reparacin en sentido amplio. De
ninguna forma una sancin contra el Estado autor.
Las condiciones previas a la adopcin de las contramedidas son:
negociacin, medidas transitorias: el Estado lesionado debe cumplir con la obligacin de negociar, pudiendo
tomar las medidas transitorias necesarias para preservar sus derechos
el arbitraje obligatorio: el Estado lesionado que tom la contramedida debe aceptar el procedimiento de
arbitraje obligatorio que establece el proyecto. El arbitraje versar sobre la legalidad de la contramedida
adoptada por el Estado lesionado.

En cuanto a las condiciones sustantivas y prohibiciones son:


la proporcionalidad: las contramedidas no deben ser desproporcionadas al grado de gravedad del hecho
intencionalmente ilcito ni a los efectos de ste sobre el Estado lesionado. Pero no es fcil encontrar los
criterios de evaluacin de la proporcionalidad. El proyecto adopt una expresin negativo, por lo que entonces
la proporcin slo puede apreciarse de manera aproximada en relacin con el grado de la gravedad de la
infraccin (dos factores: importancia del inters que protege la obligacin y la gravedad de la infraccin
misma) y los efectos del hecho ilcito sobre el Estado lesionado.
contramedidas prohibidas: son
o las que impliquen la amenaza o el uso de la fuerza, prohibidos por la Carta de las Naciones Unidas
o las medidas extremas de coaccin poltica o econmica enderezadas a poner en peligro la integridad
territorial o la independencia poltica del Estado que haya cometido un hecho internacionalmente ilcito
o las que impliquen cualquier comportamiento que infrinja la inviolabilidad de los agentes, locales,
archivos y documentos diplomticos y consulares,
o las que vulneren derechos humanos fundamentales
o las que contravengan una norma imperativa de DIP general

D. Los crmenes internacionales.


a. Determinacin del crimen.
Un problema es quin habr de determinar que un cierto acto de un Estado configura un crimen internacional, de
forma que procedan en derecho las consecuencias especiales que a tales hechos se asignan. Se decidi que sea el
propio Estado que se considera lesionado por un crimen internacional lo invoque a su propio riesgo.

b. Las consecuencias.
Un crimen internacional da origen a todas las consecuencias jurdicas de cualquier hecho internacionalmente ilcito.
consecuencias sustantivas: nada cambia en cuanto a la cesacin, la indemnizacin o las garantas de no
repeticin. En cambio, la restitucin en especie no tendra ninguna limitacin, porque la vuelta al statu quo ante en
relacin con un crimen tendra prioridad sobre la onerosidad y peligro para la independencia econmica o la
estabilidad poltica del Estado autor. En cuanto a la satisfaccin no rige la restriccin en relacin con la afectacin de
la dignidad, porque por la comisin del crimen el Estado perdi esa dignidad.
consecuencias colectivas o de procedimiento: como un crimen ataca una obligacin erga omnes y por ende,
lesiona a la comunidad internacional en su conjunto, todos los Estados adquieren ciertas obligaciones a su respecto.
Algunas de ellas seran la de no reconocer la situacin creada por el crimen internacional, no prestar ayuda o
asistencia al Estado que haya cometido el crimen internacional a mantener la situacin creada por dicho crimen, son
obligaciones pasivas o de no hacer.
Las obligaciones activas son la de cooperar con otros Estados para el cumplimiento de las dos obligaciones anteriores
as como en las acciones para eliminar las consecuencias de un crimen. Sin perjuicio siempre de las medidas que
puede tomar el organismo internacional competente.

E. Solucin de controversias
a. Negociacin y buenos oficios.
No introduce modificacin a lo que ya conocemos en relacin con stos dos y la mediacin.

b. La conciliacin.
S presenta algunas particularidades: la primera es que cualquiera de las partes puede convocar el procedimiento
transcurrido tres meses de la primera solicitud de negociaciones. La comisin de conciliacin tiene ciertos poderes
como el de investigacin de los hechos. Las partes debern ofrecer cooperacin para el ejercicio de aquellos poderes,
incluso en su propio territorio, salvo circunstancias excepcionales.
La comisin presentar sus recomendaciones y la respuesta de las partes no conduce a una solucin, podr
presentarles un informe definitivo con su propia apreciacin de la controversia y sus recomendaciones para
solucionarla.
La comisin estar a cargo del Secretario general de las Naciones Unidas, con poderes para nombrar a los amigables
componedores si algunos de stos no han sido designados por las partes. Resuelve ella todo asunto planteado en
relacin a su competencia. No hay forma de hacer fracasar este procedimiento.

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c. El arbitraje.
No es obligatorio, requiere el comn acuerdo de las partes, salvo el caso de las contramedidas urgentes. El mismo
proyecto establece el procedimiento para constituir el tribunal y delega el nombramiento de sus miembros, en caso de
falta de acuerdo de las partes, en el presidente de la CIJ. No hay forma de hacer fracasar este procedimiento.

Violaciones graves de obligaciones emanadas de normas imperativas (capitulo iii)

1- El desdoblamiento de la responsabilidad
a) La importancia de la obligacin violada
Vimos que el origen de la obligacin no afectaba la responsabilidad que correspondiera por su violacin. Respecto del
objeto de la obligacin o de la gravedad de la infraccion cometida, ocurre algo diferente en la concepcin del CDI.
La consecuencia de la violacin de ciertas obligaciones era admisible una dualidad de tratamiento segn la
importancia que para la comunidad de naciones en su conjunto revistierandichas obligaciones y segn la gravedad de
la violacin misma.
Para los ilcitos ordinario cabria la obligacin de reparar y solo en caso de no obtenerse una reparacin
adecuada entraia a jugar una sancin para los llamados crmenes internacionales, la sancin correspondera
inmediatamente, sin aquel requisito previo

b) Las obligaciones imperativas


Al desertar la CDI la nocion de crmenes de E, quedo sin embargo, la idea de que la violacin grave de ciertas
obligaciones puede acarrear ciertas consecuencias adicionales a aquellas que siguen a las violaciones de
obligaciones comunes.
El conocimiento doctrinario de las obligaciones erga omnes e imperativas es todava incompleto. Se las ha
estudiado en relacin con su incumplimiento en los tratados y ahora en el de responsabilidad, y la idea
predominante es que ambas clases de obligaciones lo son con respecto a la comunidad internacional en su
conjunto, solo que algunas obligaciones erga omnes son tambin imperativas.
Ambas categoras de obligaciones tienen una coincidencia sustancial y una diferencia en cuanto a la
importancia que se les asigna. Las normas imperativas se centran en el alcance y la prioridad que ha de darse
a un cierto numero de obligaciones fundamentales. Mientras que en las otras el centro de atencin es
esencialmente el inters jurdico de todos los pases en su cumplimiento, es decir, en tener derecho a invocar
la responsabilidad de un E que cometa violacin

c) Aplicacin del Capitulo III


Segn AArt. 53 de la Conv. De Viena sobre los derechos de los tratados, una norma imperativa debe reunir
dos consensos para ser considerada tal:
- Primero el necesario para ser una norma consuetudinaria
- Segundo el relativo a su carcter de imperativa
Para acarrear consecuencias la violacin debe ser grave, incumplimiento flagente o sistematico de la
obligacin. Flagente se refiere a la intensidad de la violacin o de sus efectos, que implique un ataque directo
y abierto contra los valores que protege la norma imperativa; y sistematico al carcter organizado y deliberado
de la violacin
Las consecuencias estn en el art. 41. El inciso 2 exige:
- Que no se reconozca como ilcita ninguna situacin creadapor una violacin de las del articulo 40
- Que no se preste ayuda ni asistencia para mantener esa situacin.

Modo de hacer efectiva la responsabilidad internacional del E


1) Invocacin de la responsabilidad
a) Introduccin
El CDI reconocen el E autor de la violacin y el E lesionado. Los segundos tienen derecho a invocar la responsabilidad
de otro/s E por incumplimiento de una obligacin internacional, y el de obtener de el/ellos la cesacin/garantas de no
repeticin si se trata de una violacin por hecho continuado; pero adems poseen la facultad de tomar contramedidas
para forzar el cumplimiento de la obilgacion violada.
Invocar la responsabilidad hay que reclamarla de manera formal a un E que ha violado obligacin
internacional, Debe hacerse con representaciones diplomticas formales y explicitas acerca de la obligacin
violada y lamanera en que se violo, y si es posible tambin el remedio buscado. Otra manera de invocar,
puede ser presentando una reclamacin ante una instancia arbitral o judicial

b) El articulo 42
Contempla la situacin de los E lesionados, no solo a invocar la responsabilidad del E autor sino tambin a pedir
contramedidas. Inciso 1 Es el caso de la lesin mas individualizada del derecho de un E; los otros se refieren a la
participacin de un E con el derecho protector de un inters compartido. Este es el derecho colectivo el que se sufre,
pero la pertenencia al grupo o a la comunidad internacional no basta para otorgar la calidad del E lesionado: es
necesario algo que individualice la lesin o que haga que esta impacte sobre cada uno de los E en cuestin de
manera individual. LA violacin debe ser de tal ndole que cambie la posicin de todos los E a quienes la obligacin es
debida con respecto a la ejecucin futura de esa misma obligacin. Esta son las obligaciones integradas porque su
violacin por una de las partes obligadas imposibilita su cumplimiento futuro por los dems.

c) Articulo 48
Trata los E distintos al E lesionado. Trata de la invocacin a la responsabilidad por E que no son los del articulo 42 y
que se amparan en los intereses colectivos. Son los directa o indirectamente lesionados. El inciso A es de las
llamadas erga omnes partes, esto es, ser debida a un grupo de E del cual el invocante forma parte y dirigirse a
proteger un inters colectivo de ese grupo. El inciso B, no hubo necesidad de referirse al grupo, porque todos los E
forman parte de la comunidad internacional, ni tampoco a que la obligacin protegiera un inters colectivo, porque
todas las obligaciones erga omnes estn establecidas en el inters colectivo de la comunidad.
El prrafo 2 establece los derechos de estos E distintos al E lesionado, que son de menor alcance: pueden reclamar
del E responsable la cesacin y las garantas de no repeticin.
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El inciso 3 son las obligaciones colectivas, destinadas a proteger un inters colectivo. Estados pueden invocar la
responsabilidad del o de los responsables porque tambin ellos son afectados, aunque en manera menos especial.
Pero no queda resuelto que tipo de reacciones jurdicamente permitidas a estos E, el texto de los artculos del CDI no
los autoriza a tomar contramedidas para reforzar el cumplimiento de las obligaciones del E responsable.

2) Consecuencias procesales de las contramedidas


a) Introduccin
La contramedida que favorece el E fuerte en rr con el dbil y a que no existe en el dcho internacional general una
forma satisfactoria de control de su legalidad

b) Naturaleza jurdica
Segn una posicin critica, las conductas de que se calen las contramedidas son contrarias al dcho internacional y por
ende no deberan ser admitidas ni menos codificadas. Sin embargo, la posicin de codificarlas dentro del tema de la
responsabilidad con el argumento de que eran admitidas por el dcho internacional general y en tal caso era
reglamentarlas con textos que evitaran los abusos.
Segunda objecin contempla la naturaleza procesal: son meros procedimientos autorizados por el dcho para forzar el
cumplimiento de una obligacin. Mantenerlas dentro de la responsabilidad seria como legislar en el orden interno el
cdigo penal conjuntamente con el procesal penal, o el civil y el de procedimiento civiles, como materias homogenias.
La obligacin que resulte incumplida como objeto de la contramedida no necesita corresponder a la obligacin violada
que le sirve de antecedente ni tampoco estar conectada

c) El sistema de las contramedidas en el texto de la CDI


Se trata en dos partes de ka Resolucion: simplemente se mencionan entre las circunstancias que excluyen la ilicitud y
luego tratan con mas pormenor como modos de hacer electiva la responsabilidad del E (TERCERA PARTE,
CAPITULO III)
En el art. 22 excluye a terceros E de las contramedidas: la ilicitud del hecho constitutivo de la contramedida queda
excluido en el caso y en la medida en que ese hecho constituya una contramedida tomada contra ese otro E, osea
contra el E responsable.
El Capitulo II dice que solo sern contraenmiendas legales y excluirn la ilicitud del hecho aquellas que:
No involucren el uso de la fuerza
Esten dirigidas al E responsable y no a 3ros E
Sean instrumentales (procuren la cesacin y la reparacin respecto del hecho ilcito y no ppunitivas); tengan
carcter temporario y en lo posible sean reversibles en trminos de las futuras relaciones jurdicas entre los
dos E
Sean proporcionadas
No contravengan ciertas obligaciones bsicas en particular aquellas impuestas por normas perentorias del
dcho internacional general

d) Tres rasgos fundamentales. El art. 49


Primero, las contramedidas solo deben ser dirigidas contra el E responsable
Segundo, el principio relativo a que el objeto de la contramedida debe ser inducir a aquel E a que cumpla con
sus obligaciones, a las que configuren la reparacin in integrion
Tercero, que las contramedidas significan solo una suspensin del cumplimiento de la o las obligaciones que
son su objeto y por ende, deben ser en lo posible reversibles

e) Las limitaciones. Art 50


Hay ciertas obligaciones que no pueden ser afectadas por contramedidas. En general, no pueden serlo aquellas
impuestas por normas perentorias del dcho internac gral, como se dice en el inciso 1 d. Es natural que si tales
obligaciones no pueden derogadas por tratados, mucho menos podran serlo por decisiones unilaterales.
1 a, toca el tema de las represalias que involucrenel uso de la fuerza. El 1c se refiere a las obligaciones del dcho
humanitario que no pueden ser afectadas por las represalias.
Inciso 2 toca dos tipos de obligacions, el 2 menciona las obligaciones impuestas por un procedimiento de arreglo de
controversias vigente entre ellas y que este rr con la disputa en cuestin, tanto con la referente a la violacin inicial
como con la relativa ala legitimidad de la contramedida. El 2b trata obligaciones establecidas en los regmenes
diplomtico y consular, particularmente en lo relativo a la inviolabilidad de los funcionarios.

f) La proporcionalidad. Art 51
Las contramedidas deben ser proporcionales al prejuicio sufrido. Debe ser medida en ee con los daos que violacin y
contramedidas produjeron, pero la segunda parte del art refina esa inicial mencin al agregarle teniendo en cuenta la
gravedad del hecho internacionalmente ilcito y los dcho en cuestin.

g) El procedimiento
El art. 52 establece los pasos procesales a la adopcin de contramedidas. Previamente a tomarlas, hay que requerir al
E responsable que cumpla con las obligaciones y de notificarlo en cualquier decisin de tomar contramedidas, amen
de ofrecerle negociar a ese respecto.
No obstante, el E lesionado podr tomar las medidas urgentes que sean necesarias para asegurar sus dchos, como
por ejemplo congelar los fondos que el E responsable pueda tener en bancos del E lesionado. Las contramedidas no
podrn tomarse, y si hubieran sido tomadas, debern cesar inmediatamente, si ocurren dos circunstancias:
Que el hecho ilcito hubera cesado y que la controversia este sometida a un tribunal o corte facultado para
dictar decisiones vinculantes para las Partes.

h) Terminacion
El art. 53 fija la obligacin por parte del E lesionado de terminar con las contramedidas cuando el E responsable
hubiera cumplido con sus obligaciones, es decir, si ha habido cesacin y reparacin.

3) Disposiciones finales
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Los artculos 55 a 59 contienen las disposiciones finales de la Resolucion. El art 55 hace saber que los artculos en
cuestios tienen el carcter supletorio, esto es, de que si una ley especial rige la situacin, los presentes artculos no se
aplican. El art 56 nos dice que tampoco son exhaustivos y no afectan los temas que no han sido cubiertos en la
Resolucion 56/83. El art 57 aclara que se excluye de su palio a las organizaciones internacionales, que tiene otro
rgimen al presente en consideracin de la CDI para su codificacin y desarrollo progresivo.

CAPITULO 19.
LA RESPONSABILIDAD SINE DELICTO
1. Introduccin.
La responsabilidad sine delicto es la que se produce sin violacin de la obligacin, a diferencia de la que ya se vio que se basa en
el hecho ilcito de un Estado.
En el terreno del derecho privado de los Estados se trata de la responsabilidad por riesgo y emerge de la creacin de un riesgo
acrecido a travs del desarrollo de una cierta actividad peligrosa.
En DIP si bien la mayora de la doctrina sostiene que no existen estas normas, numerosos tratados la recogen.

2. Alcance. Actividades de riesgo.


La CDI encar un proyecto de artculos sobre la responsabilidad por las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el
derecho internacional que contempla actividades internacionalmente lcitas que creen riesgo de producir dao transfronterizo.
El concepto empleado fue el de riesgo de causar un dao transfronterizo significativo. Se define como el que abarca desde una
baja probabilidad de causar un dao desastroso a una alta probabilidad de causar otro dao sensible.

3. Naturaleza de esta responsabilidad.


La indiferencia del derecho hacia la culpa en estas actividades se debe a que predominan a su respecto consideraciones de tipo
prctico: las actividades en cuestin no pueden prohibirse, a pesar del riesgo que engendran, por ser socialmente tiles, o por
haberse incorporado a la vida moderna en forma tal que no se las puede erradicar. La reparacin de daos debe ser expeditiva, lo
que sera imposible si se cargara a la vctima con la prueba de la culpa. Se fundamenta diciendo que una actividad que se permite
por ser socialmente til aunque cause daos a individuos aislados debe indemnizar esas prdidas y las indemnizaciones ser
financiadas por la sociedad, destinataria final del beneficio de la actividad.

4. Diferencias entre la responsabilidad por hecho ilcito y la sine delicto.

a. Distinto fundamento
El fundamento e la responsabilidad por ilicitud es la violacin de la obligacin, hecho ilcito que causa dao jurdico y exige retorno
a la legalidad. El de la responsabilidad jurdica por sine delicto encuentra su fundamento en el dao producido por un hecho licito,
no hay dao jurdico ni existe por ende reclamo al retorno de la legalidad.

b. Normas primarias y secundarias.


La responsabilidad sine delicto se ubica en el terreno de las normas primarias. Es natural, ya que la responsabilidad surge sin
violacin de obligacin y por ende, pertenece al trecho normativo anterior al incumplimiento. Por ende, la indemnizacin
correspondiente al dao producido tendra el carcter de una prestacin impuesta por la norma primaria y no de una sancin. Las
consecuencias del dao se atribuyen por la norma primaria.

c. La atribucin de conducta al Estado.


Otro rasgo se encuentra en el campo de la atribucin (imputacin). Las conductas a partir de las cuales se originan las
consecuencias no se atribuyen al Estado. Lo importante parece ser la jurisdiccin sobre las actividades de que se trate: las
obligaciones para el Estado nacen a partir del hecho de que dichas actividades se desarrollan bajo la jurisdiccin o control de aquel
Estado. As sucede en el nico caso en que se le asigna al Estado directamente una responsabilidad sine delicto, el de la
Convencin sobre responsabilidad por daos causados por objetos espaciales (el Estado de lanzamiento), as como los convenios
en los que, imponindose la responsabilidad al operador, se atribuye al Estado una responsabilidad subsidiaria en relacin con las
vctima (responsabilidad civil por daos nucleares Convencin de Viena).
No parece que esta responsabilidad se origine en la imputacin al Estado de ciertas conductas de personas fsicas o morales, sino
ms bien en la atribucin de las consecuencias transfronterizas de tales conductas, que el Estado asumira presumiblemente por su
condicin de sujeto del derecho de gentes.

d. El dao.
Aqu el dao es una conditio sine qua non de la responsabilidad: sin dao no existe obligacin alguna por parte del eventual
responsable. El dao es la condicin que pone en movimiento el mecanismo de la norma primaria que rige esta responsabilidad y
hace exigible la prestacin que es el contenido de la obligacin de indemnizar.

e. La reparacin.
El hecho de que sea una actividad lcita la que origina el dao trae consigo algunas diferencias con la responsabilidad ya vista pues
se fijan topes a las indemnizaciones, rasgo contrario a la lgica de la reparacin por hecho ilcito. Cuando no existe violacin de
obligacin, la equidad y la justicia aconsejan llegar lo ms cerca posible de la regla de Chorzow, pudiendo ceder el principio a
consideraciones de orden prctico.

f. La cesacin.
No hay cesacin de la actividad porque es la esencia de la responsabilidad que la actividad contine. Si la actividad pierde su
carcter original de act de riesgo, nos pasamos a la otra resp.

g. La colectivizacin de la responsabilidad sine delicto


Esta forma de atribucin en forma de redes o de capas de responsabilidad tiene que ver, en algunos casos, con la incertidumbre y
complejidad de los vnculos de causalidad en lo relativo al medio ambiente, por ejemplo, o con el manejo de tecnologas
complicadas que hacen muy difcil discernir las causas productoras del dao.

5. La responsabilidad por dao causado en el DIP general.


a. El dao transfronterizo causado con culpa lato sensu.
La prctica internacional y la jurisprudencia indican la existencia de una norma consuetudinaria que hace ilcito el dao
transfronterizo producido intencionalmente o con conocimiento de su produccin. Pero ni la prctica internacional ni la
jurisprudencia dan un fundamento claro a la indemnizacin por actividades de riesgo. Los casos de jurisprudencia internacional que
se citan para probar la vigencia del axioma que ordena el buen uso del propio territorio para prevenir los daos transfronterizos,
establecen una obligacin general de prevencin. Son las violaciones a esa obligacin las que generan responsabilidad por hec ho
ilcito.

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b. La responsabilidad sine delicto por el dao transfronterizo y soberana territorial

La soberana territorial tiene dos caras: una es la libertad y la exclusividad de la accin del Estado y la otra es su integridad e
intangibilidad. La soberana estatal queda vulnerada cuando se produce en su territorio un dao proveniente de otro Estado.
Por ende, la libertad que un Estado tiene para desarrollar o autorizar en su territorio cualquier actividad est limitada por la
soberana territorial de los dems Estados, sus pares.
Esta soberana territorial tampoco admite la derogacin por una interferencia venida del exterior.
El dao alerta los mecanismos de la responsabilidad: si los Estados tienen, en su territorio, ciertos deberes con respecto a los
derechos de otros Estados y a los de sbditos extranjeros, el Estado que origina un dao tendra los mismos deberes hacia las
vctimas del dao que lo reciben estando en su propio pas.
Sabemos que la doctrina internacional presume que lo daos causados a los extranjeros por violacin en ciertas circunstancias de
aquellos deberes implica un dao causado a los Estados de los que son nacionales. Tales Estados pueden promover la proteccin
diplomtica correspondiente, o una accin judicial o arbitral en su caso, porque son ellos y no los individuos los titulares de ese
derecho y accin en el plano internacional.
c. Enriquecimiento sin causa
Hay principios como el enriquecimiento sin causa que significara hacer soportar a terceros los costos externos de una actividad
peligrosa que representan los daos causados a terceros.

d. Los principios generales del decho.


Es acertado buscar fundamento en el art. 38.3 del estatuto del CIJ puesto que los principios de la responsabilidad objetiva son un
rasgo comn a los derechos internos mas conocidos.

e. Los tratados: pagos ex gratia


Existen numerosos tratados que imponen un rgimen especial sobre las actividades de riesgo en los cuales los Estados descargan
su responsabilidad en los explotadores privados. En algunos otros, los Estados conservan una dosis de responsabilidad
subsidiaria, en otros asume plena responsabilidad por ciertos daos.
En las relaciones entre Estados, las actividades peligrosas que se llevan a cabo bajo su jurisdiccin o control han comenzado
generalmente sin que el Estado de origen se haya credo en la obligacin de pedir permiso para ello a los que eventualmente
pudieran resultar afectados, y han continuado hasta que la inminencia o gravedad del riesgo se han puesto de manifiesto, muchas
veces a travs de la produccin de algn accidente catastrfico. A partir de all, los Estados han llegado a acuerdos sobre la
creacin de un rgimen convencional entre ellos que prev la continuacin de la actividad cuestionada, a veces sobre la base de
adoptar ciertos estndares de prevencin por el Estado de origen, y de pagar indemnizaciones por daos producidos,
generalmente a cargo de explotadores privados. Este es un patrn que se ha venido confirmando a medida que se celebraban
convenciones que establecan regmenes jurdicos para actividades de riesgo significativo: aviacin civil, actividades nucleares,
transporte de petrleo por mar, desechos peligrosos, buques nucleares, etc. Vari en el convenio sobre la responsabilidad
internacional por daos causados por objetos espaciales, donde es el Estado el que tiene una responsabilidad absoluta y no el
explotador privado.
La paga de la indemnizacin se denomina ex gratia

f. Dos tcnicas de prevencin


El Estado de origen debe adoptar las mayores precauciones para evitar que la actividad produzca daos transfronterizos cuando
sta se inicia y eventualmente consultar con los Estados afectados para establecer un rgimen que establezca entre todos ellos un
equilibrio de intereses: medidas de prevencin e indemnizacin de daos futuros, ya sea por el Estado mismo o por la va de los
explotadores privados y sus seguros, con acceso a los propios tribunales para las vctimas extranjeras.

g. Equilibrio de intereses

Si el dao ya se ha producido, en ausencia de un rgimen de derecho internacional particular que lo contemple, el Estado de origen
tendra la obligacin de negociar tonel Estado afectado con respecto a las indemnizaciones por los daos causados.

6. El tratamiento del tema en la comisin de derecho internacional


En 1997 la Cmision decidio separar el tema de la prevencin de los daos transfronterizos del de la responsabilidad por tales
daos. En el 2001 le pidi a la AG que organizase una convencin basada en el proyecto Prevencion de daos transfronterizos
causados por actividades peligrosas, en el 2002 la comisin comenz la primera lectura sobre el proyecto de principios sobre la
asignacin de la perdida en caso de dao transfronterizo resultante de actividades peligrosas y en el 2005 recibio las
observaciones de los Gobiernos.
Los artculos del proyecto se aplican a las actividades no prohibidas por el dip que entraan el riesgo de causar, un dao
transfronterizo sensible
Riesgo abarca la posibilidad de causar un dao sensible hasta la baja probabilidad de causar un dao catastrfico
El proyecto establece obligaciones a los E de adoptar las medidas apropiadas para prevenir un dao transfornterizo
sensible o minimizar el riesgo de causarlo
Proclaman principios de cooperacin entre los E para los objetivos de los artculos (adopcin de medidas legislativas o
administrativas, autorizacin previa a la actividad; evaluacin de los riesgos; notificacin a los E afectados; consulta con
los afectados sobre las medidas de prevencions; intercambiar informacin)

UNIDAD 6 Y 11: CAPITULO 20


ESPACIOS COMUNES, CURSOS DE AGUA Y MEDIO AMBIENTE.
A. Los espacios internacionales comunes.
a. Introduccin.
Se llaman espacios comunes internacionales a las reas ms all de las jurisdicciones de los Estados, que no estn por ende
sujetas a la soberana de ninguno de ellos ni son tampoco susceptibles de apropiacin nacional por reivindicacin de soberana ni
por ninguna otra manera. Estn abiertas y disponibles para ser utilizadas por todos los Estados, a veces bajo determinadas
condiciones.
En estas reas, las jurisdicciones de los Estados se ejercitan a travs de la nacionalidad, esto es, por la supremaca personal del
Estado: su supremaca territorial slo se ejerce dentro del territorio.

b. Cules son?
Se trata del alta mar, del espacio areo suprayacente, de los fondos marinos y ocenicos ms all de las jurisdicciones nacio nales
y el espacio ultraterrestre. Algunos autores aaden la Antrtida y la atmsfera.
i. La alta mar.
Este espacio comienza ms all de la ZEE, no est sujeta a apropiacin nacional por soberana ni por ninguna otra va, y est
abierta a todos los Estados del mundo para que stos practiquen, sin prioridad ni exclusividad en su ejercicio, las cinco lib ertades
del alta mar: de navegacin, de pesca, de asentar cables y caeras submarinos y de sobrevuelo, as como las acordadas por

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Montego Bay consistentes en la libertad de investigacin cientfica y la de construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas
por el DIP.
El espacio areo sobre alta mar tiene similares caractersticas: libre acceso a todos los Estados, libertad de vuelo, no apropiacin
por reivindicacin de soberana o de ninguna otra manera.

ii. Fondos marinos allende las jurisdicciones nacionales.


En 1967 el embajador Arvid Pardo acu para estas regiones submarinas el concepto de patrimonio comn de la humanidad, con
la intencin de proteger para los pases en desarrollo sus grandes recursos naturales y evitar su agotamiento por los pases que ya
posean la tecnologa para su explotacin. En la convencin de Montego Bay se la denomina Zona, que no es otra cosa que la
extensin de fondos marinos y ocenicos, as como su subsuelo, ms all de las jurisdicciones nacionales, o sea, pasando la
proyeccin hacia debajo de las ZEE de los Estados o de sus plataformas continentales. Esto ltimo hace que no sea idntica en su
extensin a la alta mar, desde que puede haber estados con plataformas continentales que excedan en extensin a su ZEE en
ciertas partes o en el todo. La Zona es controlada por la Autoridad de fondos marinos con poderes para explorarla y explotarla,
directamente o por concesiones a particulares. La jurisdiccin de los Estados se ejerce sobre las actividades de sus nacionales
(personas fsicas o empresas estatales o privadas) o que se encuentren bajo su control efectivo o el de sus nacionales.

iii. El espacio ultraterrestre.


El tratado del espacio de 1967 establece que la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, as como de la Luna y otros
cuerpos celestes, estarn abiertas sin discriminacin a todos los estados, que debern hacerse en provecho y en inters de todos
los pases y que incumben a toda la humanidad (artculo 1). Tampoco ser aquel espacio ni los cuerpos celestes objeto de
apropiacin nacional por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin, ni de ninguna otra manera.
El derecho del EE12 que se va elaborando para reglas las referidas actividades es un derecho nuevo. La pieza bsica del derecho
espacial es el Tratado del espacio de 1967, precedido por una declaracin de principios del espacio csmico expresada en la
resolucin 1962 de la Asamblea General. Le siguieron otros como el acuerdo para el salvamento y la devolucin de astronautas y
la devolucin de objetos lanzados de 1968, sobre responsabilidad internacional en actividades espaciales de 1972, tratado sobre
registro de objetos de 1975, tratado de la Luna de 1979, para las comunicaciones por satlites, etc.

No existe un lmite bien definido y aceptado por la comunidad internacional que divida el espacio ultraterrestre del espacio areo,
no obstante la importancia que reviste como separados de un rgimen de soberana nacional.
Hay teoras de carcter cientfico que sostienen que el espacio areo termina donde termina tambin la atmsfera, o el campote
gravitacin terrestre; teoras funcionales que prefieren la lnea ms arriba de la cual las aeronaves no encuentran ms suste nto, y
las teoras que eligen una zona mensurable en kilmetros: 90,100,110 Km. de altura. No hay prctica general de aceptacin por
todos los pases de ninguna de estas teoras.

La falta de delimitacin no ha dejado de ocasionar en la prctica internacional ciertos problemas. Existe la llamada rbita
geoestacionaria, de singular importancia para las comunicaciones por satlite, puesto que es solamente all donde pueden
colocarse satlites sincrnicos geoestacionarios, o sea que al seguir el movimiento de la tierra, permanecen fijos con respecto a
sta. Constituye un recurso relativamente limitado, puesto que existe un lmite a los satlites que en ella pueden ubicarse y tiene
por ello una gran significacin econmica. Est sobre el Ecuador y esos pases proclamaron su soberana sobre ella pero no ha
trado mayores consecuencias.

El concepto de patrimonio comn mencionado ms arriba- tiene aspectos patrimoniales que son mejor aplicados a los recursos
existentes en los espacios comunes que a los espacios mismos. Que los recursos de la Luna, as como el de otros cuerpos
celestes, sean patrimonio comn de la humanidad parece acordar bien con la naturaleza misma de recursos que poseen, pero
respecto al espacio csmico, si se acude a la caracterizacin del artculo primero, la cosa parece cambiar. Las palabras utilizadas
son provecho e inters, y sobre todo, el concepto de incumbencia es pariente cercano del de inters comn.

Otros principios son:


la libertad de exploracin y utilizacin, sin discriminacin para todos los Estados del espacio csmico,
la igualdad a ese respecto, cualquiera sea el grado de desarrollo de aquellos
la imposibilidad jurdica de apropiacin de parte alguna del espacio por reivindicacin de soberana, uso u ocupacin.
La utilizacin del espacio con fines pacficos y por ende, la prohibicin de colocar en rbita armas nucleares y otras de
destruccin en masa, o establecer bases y otras fortificaciones, o realizar maniobras o ensayos militares o de armas
La responsabilidad de los Estados y organismos internacionales por actividades propios o de entidades no
gubernamentales bajo su jurisdiccin o control.
La cooperacin y asistencia mutua
La subordinacin de las actividades espaciales al DIP, incluida la carta de las Naciones Unidas.

iv. La Antrtida.
En la actualidad es el Tratado Antrtico el que establece el status de aquella enorme rea. Ciertas opiniones son partidarias de que
la Antrtida sea sometida a un rgimen de espacio comn internacional en el marco de las Naciones Unidas, pero est rechazada
sobre todo por los pases que pretenden soberana. En la Antrtida la jurisdiccin de los Estados se basa en la nacionalidad.

v. La atmsfera.
Hubo tentativas de considerar a la atmsfera como espacio comn. Sabido es que el espacio areo, que forma parte de l
atmsfera, est sujeto a la soberana del Estado subyacente y por ende no sera un espacio comn internacional. Pero la
atmsfera, siendo nica por la interdependencia de sus diversas partes, estn o no sujetas a soberana nacional, y la circunstancia
de que un dao causado en una parte de la atmsfera se extiende a otras partes, ignorando el hecho poltico de las fronteras
nacionales, tiene rasgos que la podran presentar como un espacio comn internacional, pero de todas maneras tal postura no
tiene asidero en el DIP.

B. Los ros internacionales.


a. Definicin.
Segn la clsica definicin del Acta del Congreso de Viena de 1815 un ro internacional es el que atraviesa o divide los territorios
de dos o ms Estados.
Cuando atraviesa sucesivamente el territorio de ms de un Estado, se llama de curso sucesivo. Cuando separa los territorios de
dos Estados, se llama ro de frontera o contiguo.
Los lagos sern internacionales cuando sus riberas pertenezcan a ms de un Estado.
Se incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a los canales y toda otra va de agua artificialmente creada que unan
dos o ms ros o afluentes situados en diferentes Estados.

12
Espacio Ultraterrestre
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b. Los ros internacionales.
La anterior descripcin se refiere a la situacin geogrfico-poltica de los ros internacionales, esto es, al hecho de que tales
corrientes de agua no estn, en todo su recorrido, dentro del territorio de un solo Estado. A esa situacin del ro corresponde un
rgimen jurdico: el de DIP general. Pero todos los grandes ros internacionales del mundo se encuentran sometidos a tratados que
establecen para ellos regmenes particulares: se dice de los ros sujetos a un tratado que estn internacionalizados. Entonces lo
que los rige en principio- es el tratado (DIP particular).

c. La navegacin.
No puede decirse que la libertad de navegacin en los ros internacionales est establecida como una norma del DIP general,
puesto que a falta de tratado la situacin no es perfectamente clara.
En Europa ha habido declaraciones sobre libre navegacin de los ros internacionales y tratados que la imponen en relacin con
determinados cursos de agua. En Amrica las secciones de cursos de agua ubicadas en territorio de diferentes ribereos slo
estaran abiertas a la navegacin de los otros ribereos por imperio de tratados o de concesiones unilaterales.
d. La nocin de cuenca y de sistema hidrogrfico.
La nocin del Acta de Viena sobre el carcter internacional de ciertos ros giraba en torno al concepto de frontera poltica y dejaba
en un limbo jurdico la situacin de los afluentes, pues era disputable el carcter nacional o internacional de los afluentes de los ros
internacionales, particularmente de aquellos que se encontraban ntegramente en el territorio de un solo Estado.
i. La doctrina Harnon. La contradoctrina: Fauchille y Oppenheim.
Consultado que fue en 1895 el Procurador general de los EEUU Sr. Harmon, sobre la controversia que su pas tena con Mxico
respecto a la utilizacin del Ro Grande, dio su opinin en sentido de que la soberana absoluta de un Estado sobre la parte de un
ro internacional que estuviera situada dentro de su territorio era un principio bsico del DIP. En la actualidad nadie la considera
vigente.
El reverso de la posicin de Harmon es la doctrina de la integridad territorial absoluta que patrocinaron Oppenheim y Fauchille: un
Estado tiene derecho a continuar recibiendo agua en la misma calidad y cantidad que ha venido fluyendo a travs de la frontera.
Como la menor diferencia en las condiciones anteriores afectara la intangibilidad de la integridad territorial de los otros ribereos,
no es aceptable cambio alguno en las condiciones naturales del curso de agua. Tampoco ha tenido aceptacin.
Ambas fallan en no considerar la esencial naturaleza del agua y la interdependencia que ella origina entre los ribereos.
ii. Fallo de la CPJI sobre el asunto del ro Oder.
El fallo de la CPJI sobre la jurisdiccin territorial de la Comisin Internacional del Ro Oder, constituye un importante hito en el
camino a considerar los cursos de agua internacionales como una comunidad de intereses entre los ribereos. Dicho fallo tena en
cuenta slo la navegacin, por lo que sus conceptos seran a fortiori de aplicacin ms necesaria respecto a los otros usos de los
ros, y a las necesidades vitales que satisfacen, que aparecieron ms tarde. Esta comunidad de intereses en un ro navegable es la
base de un derecho comn cuyos rasgos esenciales son la igualdad perfecta de todos los Estados ribereos en el uso de todo el
curso del ro y la exclusin de todo privilegio preferencial de cualquier Estado ribereo en relacin con los otros.
As es como en tiempos ms recientes se ha comenzado a considerar a los ros internacionales, sus afluentes y otros elementos
hidrogrficos como un todo y a utilizar para este todo la denominacin de cuenca fluvial o cuenca de drenaje.
Es claro que un uso cualquiera de las aguas en una porcin de la cuenca puede repercutir sobre los usos en otra porcin del
mismo sistema, y si la cuenca es internacional pueden surgir problemas entre dichos Estados.
Es por ello que se considera segn la International Law Association- que un sistema de ros y lagos en una cuenca de drenaje
debe ser tratado como un todo integrado y no como partes sueltas.

e. El ciclo hidrolgico.
A medida que fue creciendo la comprensin de que el movimiento del agua por un curso de agua es slo una fase del llamado
ciclo hidrolgico, otros elementos, adems de los ros y lagos como las aguas subterrneas y los glaciares- fueron
incorporndose a la nocin de curso de agua. La unidad de un sistema de curso de agua est basada en la naturaleza del ciclo
hidrolgico.
Desde el punto de vista jurdico, lo ms importante del ciclo hidrolgico es que demuestra la estrecha interdependencia entre las
aguas de diversas partes del curso de agua, incluyendo glaciares que pueden ser sus fuentes o aguas subterrneas.

f. La codificacin del derecho de los cursos de agua para usos distintos de la navegacin.
La CDI envi en el ao 1994 a la Asamblea General un proyecto con la recomendacin de que se convocara a una conferencia
codificadora que lo utilizara como base de una Convencin. Se adopt el texto y est a la firma de los Estados.
i. Curso de agua.
Por curso de agua se entiende un sistema de aguas de superficie y subterrneas que, en virtud de su relacin fsica, constituyen un
conjunto unitario y normalmente fluyen a una desembocadura comn. Se trata de un sistema hidrolgico integrado por distintos
componentes a travs de los cuales fluye el agua, tanto de superficie como subterrnea. Esos componentes abarcan ros, lagos,
acuferos, glaciares, embalses y canales, en la medida en que estn interrelacionados.
ii. Curso de agua internacional
Por curso de agua internacional se entender un curso de agua algunas de cuyas partes se encuentran en Estados distintos. Esto
depende de factores fsicos.
iii. Utilizacin y participacin equitativa y razonable de un curso de agua.
Los Estados del curso de agua utilizarn en sus territorios respectivos un curso de agua internacional de manera equitativa y
razonable. En particular, los Estados del curso utilizarn y aprovecharn un curso de agua internacional con el propsito de lograr
una utilizacin ptima y sostenible y el disfrute mximo compatibles con la proteccin adecuada del curso de agua internacional,
teniendo en cuenta los intereses de los Estados del curso de agua de que se trate.
Los Estados del curso de agua participarn en el uso, aprovechamiento y proteccin de un curso de agua internacional de manera
equitativa y razonable. Esa participacin incluye tanto el derecho de utilizar el curso de agua como la obligacin de cooperar en su
proteccin y aprovechamiento.13
iv. Obligacin de no causar dao sensible.
La expresin dao sensible implica un dao que es ms que una mera molestia que deba ser soportada en aras a la buena
vecindad, un dao de cierta magnitud.
Los Estados del curso de agua, al utilizar un curso de agua internacional en sus territorios, adoptarn todas las medidas apropiadas
para impedir que se causen daos sensibles a otros Estados del curso de agua.
Cuando a pesar de ello, se causen daos sensibles a otro Estado del curso de agua, el Estado cuyo uso los cause deber, a falta
de acuerdo con respecto a ese uso, adoptar todas las medidas apropiadas, y en consulta con el Estado afectado, para eliminar o
mitigar esos perjuicios y, cuando proceda, examinar la cuestin de la indemnizacin.
Si las consultas no conducen a solucin alguna, se aplica el procedimiento de solucin de controversias.
v. Otros derechos y obligaciones.
En principio, ningn uso de un curso de agua tiene, en s, prioridad sobre otros usos y en caso de conflicto prevalecer el uso que
mejor satisfaga los factores y principios sobre equilibrio de intereses, y en caso de duda, aquel uso que mejor tenga en cuen ta las
necesidades humanas esenciales.

13
Ejemplo: en inundaciones, para prevenir la contaminacin, proteccin de obras hidrulicas, etc
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C. El rgimen del Ro de la Plata.
El Ro de la Plata ha sido sometido a varios tratados internacionales, particularmente en lo referido a la libertad de navegacin
a. La navegacin.
En el perodo colonial, Espaa slo permiti la navegacin del Ro de la plata por buques de su propia bandera. El gobierno patrio
celebr su primer tratado sobre el ro en 1825 con Gran Bretaa a la que se le dio trato de nacin ms favorecida en cuanto a la
navegacin del ro, clusula que slo pudo hacer efectiva cuando Brasil obtuvo, en el tratado preliminar de paz con la repblica, la
libre navegacin por quince aos del plata y sus afluentes.
Rosas cerr los ros argentinos a toda navegacin extranjera.
La libre navegacin de los ros fue declarada por los artculos 12 y 26 de la CN de 1853.

Argentina celebr varios tratados:


del 10.07.1853: se suscribieron tratados del mismo texto con Gran Bretaa, Francia y EEUU. La Argentina concedi la
libertad de navegacin por los ros Paran y Uruguay, en la parte del curso que le perteneciera, de los buques mercantes
de todas las banderas y les acord la clusula de la nacin ms favorecida.
de la Confederacin con el Imperio de Brasil: en marzo de 1956 Juan Mara Gutirrez celebr en nombre de la
confederacin un tratado con el Brasil por el cual se dispuso que los buques mercantes y de guerra de ambas banderas
podan navegar los ros Paran, Paraguay y Uruguay, en la parte en que ambos pertenecen a los contratantes. Hay una
clusula de la nacin ms favorecida para ambas partes.
Con el Paraguay: se celebr un primer tratado en 1876 luego de la Guerra de la Triple Alianza. Por l se establece la
libertad de navegacin para todas las naciones desde el ro de la plata para buques mercantes y de guerra de ambos
pases. El cabotaje se reserva para cada ribereo en su trecho. Hubo un nuevo tratado en 1967 que no abrog el anterior,
por lo que aqul sigue vigente en cuanto sea compatible con el nuevo, equipara los buques de la otra parte a los
nacionales para la navegacin del Paran, paraguay y del Plata. Excluye el cabotaje y tambin a los buques de guerra.
Con Bolivia: el tratado del 9 de julio de 1868 sobre el Ro de la plata se declara por el artculo 12 la libertad de navegacin
para buques de ambas partes en el ro y sus afluentes, as como el igual tratamiento a buques mercantes y de guerra de
los dos pases.

b. El tratado del Ro de la Plata y su frente martimo.


Con el Uruguay rige actualmente el tratado del Ro de la plata de 1973 que regula, adems de la navegacin, todo lo relativo al
rgimen jurdico del ro, las jurisdicciones y lmites entre los Estados partes, la lnea de su lmite exterior, la divisin de
jurisdicciones martimas argentina y uruguaya, as como una zona comn de pesca.
i. Navegacin.
La situacin hasta la celebracin del tratado, era la libertad de navegacin para los buques de bandera de ambos pases.
Consecuentemente con ello, la libertad de navegacin es reconocida por ambas partes y a perpetuidad y se asegura la
continuacin de las existentes facilidades para el acceso mutuo a puertos de la otra. Las dos partes tienen derecho al uso de los
canales que estn en las aguas de uso comn.
Los buques de terceras banderas pertenecientes a la cuenca del plata, ya se trate de buques pblicos o privados, podrn navegar
libremente en las aguas de uso comn del ro; tocante los de otras banderas, slo gozarn de esa libertad los buques mercantes y
no los de guerra, aunque se mantienen los derechos otorgados por los tratados en vigor.
La libertad de navegacin comprende la que se efecta por la parte navegable del ro, la entrada en los puertos y las operaciones
que son normales tocante a los pasajeros y a las mercaderas. En tal sentido, los buques extranjeros se equiparan a los nacionales
de las partes.
El cabotaje se reserva para los ribereos y el rgimen de navegacin no comprende a los buques pblicos de los estados no
ribereos y no rige en caso de beligerancia de alguno de los Estados parte.
ii. Otros aspectos del Tratado en cuanto al ro.
En el prembulo del tratado se cita el protocolo Senz Pea Ramrez de 1910, que es importante porque marca el
principio de la indivisin de las aguas del ro de la plata.
Tcnicamente, el ro de la plata se extiende desde el paralelo de punta gorda, que marca su parte ms estrecha, hasta la
lnea de la declaracin conjunta de ambos pases sobre el lmite exterior del ro de 30.01.1961, que es una lnea imaginaria que une
Punta del Este con Punta Rasa, en el cabo San Antonio.
Cada parte se ha reservado una franja costera de jurisdiccin exclusiva adyacente a su costa. Estas franjas tienen una
extensin de siete millas marinas en la parte ancha del ro (entre el lmite exterior y la lnea imaginaria Punta Lara-Colonia) y de
slo dos en la parte angosta, desde dicha lnea hasta el paralelo de Punta Gorda.
Fuera de dichas franjas no hay divisin de aguas y rige la libertad de navegacin para los buques de ambos pases, que
permanecen bajo la jurisdiccin de su bandera. No obstante ello, si la seguridad de una de las partes se ve afectada o si un delito
cometido a bordo de un buque tiene efectos sobre el territorio de una de las partes, sta parte tendr jurisdiccin sobre el buque.
La parte que haya construido una obra tendr a su cargo su mantenimiento y administracin y si la obra construida es un
canal, adems de las obligaciones anteriores dictar la reglamentacin aplicable y ejercer control de su cumplimiento. La
responsabilidad civil, penal y administrativa de hechos que afecten la navegacin de un canal, su uso o el de sus instalaciones,
estar bajo la competencia de la parte que mantiene y administra el canal y se regir por su legislacin.
El tratado establece un rgimen de consultas respecto a las construcciones de nuevos canales, la modificacin o
alteracin significativa de los existentes, o de obras nuevas que una de las partes quiera construir en el ro. Las consultas se harn
a travs de la Comisin Administradora, la que primero determinar si el proyecto puede producir dao sensible al rgimen del ro o
a la navegacin de la otra parte. En caso de que as fuere y no se llegase a un acuerdo en la Comisin, se notificar a la otra el
proyecto de que se trate, a travs de la misma comisin. Si no hubiere acuerdo entre las partes, se aplica un sistema de resolucin
de controversias (ms adelante).
Se divide el lecho y el subsuelo siguiendo una lnea marcada por puntos indicados en su latitud y longitud segn el tratado.
Aunque no se dice as, esa lnea divide aproximadamente por mitades el lecho del ro. Cada Estado podr explorar y explotar los
recursos del lecho y subsuelo en su parte, slo que si se tratara de un yacimiento o depsito extendido a uno y otro lado de la lnea,
deber ser explotado en forma tal que la distribucin de los volmenes del recurso sea proporcional al volumen del yacimiento o
depsito que se encuentre respectivamente a cada lado de la lnea. En la exploracin y explotacin no se debe causar dao
sensible a la otra parte.
Las islas ya existentes o las que se formen pertenecen a una o a otra parte segn donde se encuentren con respecto a la
lnea divisoria del lecho. Martn Garca es una excepcin y tiene un rgimen particular. Se encuentra en las proximidades de la
costa uruguaya pero de nuestro lado del canal natural de navegacin, que es el Canal del Infierno, y seguir bajo jurisdiccin de la
repblica Argentina pero dedicada exclusivamente a reserva natural para la conservacin y preservacin de la flora y de la fauna
autctonas. Ser sede de la Comisin Administradora.
Hay en el tratado disposiciones sobre contaminacin y pesca. Tocante a la contaminacin, cada parte ser responsable a
la otra por los daos inferidos como resultado de la contaminacin causada por sus propias actividades o por las de personas
fsicas o jurdicas domiciliadas en su territorio. En cuanto a la pesca, las partes tienen derecho exclusivo en sus franjas territoriales
y libertad de pesca en la zona indivisa. Todo el ro est abierto a la investigacin cientfica de cada parte, con el slo requisito del
aviso previo a al otra e informacin sobre el carcter de la investigacin.
Se establece una comisin binacional para coordinar la accin de las partes en todos los aspectos del rgimen del ro.
Acta en primera instancia en la consideracin de controversias entre las partes en relacin con el ro y su rgimen. Si la cuestin
no se resuelve en 120 das, la comisin la pasar a los gobiernos para el establecimiento de negociaciones directas.
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iii. El frente martimo.
La lnea de base recta que cierra el Ro de la Plata es la recta imaginaria que va de Punta del Este a Punta Rasa, en el
Cabo San Antonio. Desde el punto medio de dicha lnea parte, hacia el mar, el lmite martimo entre ambos pases, que sigue la
equidistancia determinada por el mtodo de las costas adyacentes.
Tocante a los recursos vivos del mar, se establece una zona de pesca comn ms all de las doce millas medidas desde
las correspondientes lneas de base costeras, de la siguiente manera: con centro en cada uno de los puntos extremos del lmite
exterior del ro (Punta del Este y Punta Rasa), se trazan arcos de circunferencia de 200 millas marinas de radio. El rea
comprendida entre ambos arcos es la zona comn, donde los volmenes permitidos de captura por especies debern dividirse
entre las partes en forma equitativa y proporcional a la riqueza ictcola que aporta cada una de las partes.
Dentro de su cupo, las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras banderas. No se aplican a mamferos
acuticos.
Se fija una zona dentro de la cual se prohbe el vertimiento de hidrocarburos provenientes del lavado de tanques, achinque
de sentinas y de lastre y en general, cualquier otra accin que pueda tener efectos contaminantes.
La investigacin cientfica es similar al rgimen del ro.
El frente martimo tiene su propia Comisin para coordinar la accin de las partes. La accin de esta comisin se dirige a
todo lo relativo a los recursos vivos del mar: fijacin de volmenes de captura permitidos por especie, promocin de estudios
dirigidos a conservar y preservar dichos recursos, as como su racional explotacin, etc. Su sede es la ciudad de Montevideo.

iv. Solucin de controversias.


Se dice en el tratado que las controversias que se susciten entre las partes respecto de su interpretacin o aplicacin pueden ser
sometidas por cualquiera de ellas a la CIJ. Esta norma incluye las controversias relativas al ro, que fueron llevadas para su
eventual conciliacin al seno de la Comisin Administradora y que no fueron resueltas. Despus de pasada la controversia a los
gobiernos, si stos no llegan a un acuerdo dentro de los 180 das queda abierto el camino hacia la CIJ.

c. La hidrova Paraguay-Paran (Puerto de Cceres Puerto de Nueva Palmira)


Incluye a Argentina, Bolivia, Brasil., Paraguay y Uruguay (1992). Es un acuerdo de transporte fluvial en el tramo referido. Todo est
relacionado con la integracin econmica, por eso se excluyen barcos de guerra, y embarcaciones sin fines comerciales. Se
reconoce la libertad de navegacin y de trnsito de embarcaciones, bienes y personas de los pases signatarios. Tienen una
comisin. Tienen su protocolo de solucin de controversias.

D. La proteccin internacional del medio ambiente.


a. Introduccin.
Por medio ambiente humano se debe entender todo aquello que rodea al ser humano, que forma su hbitat. No hay consenso
sobre el alcance jurdico de este trmino.
Es sabido que el medio ambiente humano est en peligro, acechado por mltiples amenazas. Son varias las fuentes de donde
provienen: del incremento de la industria y de la agricultura intensiva, de la enorme generacin de energa tanto de origen nuclear
como termoelctrica, de la depredacin de los recursos vivos, de la explosin demogrfica, de la calefaccin domstica, de la
miseria, etc.
Tales amenazas no reconocen fronteras, se desplazan por el medio ambiente gracias a la interdependencia de los sistemas
ecolgicos y presentan problemas que no pueden resolver los estados aisladamente. Por eso muchas cuestiones consideradas de
exclusiva jurisdiccin domstica son ahora de inters internacional y slo pueden ser materia del DIP.
La expresin derecho internacional ambiental se refiere a aquellas normas de d internacional, tanto sustantivas como de
procedimiento o institucionales cuyo objetivo primordial es la proteccin del medio ambiente.

b. Breve historia.
i. Primer perodo: la proteccin de los recursos individuales.
Un primer perodo comienza con las cuestiones sobre la proteccin de recursos utilizados pro la industria pesquera, compartidos o
fuera de la jurisdiccin de los Estados, que se instrumenta con tratados de pesqueras y termina con la creacin de las Naciones
Unidas. Este tramo se caracteriza por la concientizacin de que el desarrollo y la industrializacin deterioran importantes recursos
naturales, como la flora y la fauna y por ende deban buscarse instrumentos jurdicos para inducir a los Estados a poner
limitaciones a su desarrollo industrial y a la explotacin de ciertos recursos naturales.
Sin embargo, los recursos son tratados en forma individual, sin tener en cuenta sus relaciones con el medio en que se hallan
inmersos, ni el concepto de recursos que sean del patrimonio de la humanidad, ya que los recursos que se encuentran en territorios
comunes son considerados res nullius y sujetos a apropiacin sin lmites por cualquier individuo.
Caso de las focas del pacfico: arbitraje. EEUU c/ Gran Bretaa. El primero aleg la explotacin excesiva por parte de la segunda
de las focas peleteras en reas ms all de las jurisdicciones nacionales. El laudo rechaz el argumento de que los Estados t enan
el derecho de establecer su jurisdiccin sobre recursos naturales en espacios comunes como la alta mar para asegurar su
conservacin y dict algunas reglas para la adecuada proteccin de las focas fuera de los lmites jurisdiccionales.
ii. Segundo perodo: la proteccin del medio ambiente.
Se inicia con la creacin de la ONU y de sus organismos especializados. El consejo econmico y social convoca en 1949 a la
conferencia sobre la conservacin y utilizacin de los recursos. Se convoc una Conferencia sobre los recursos vivos del mar,
antecedente de la de Ginebra de 1958. Ya la relacin entre conservacin y desarrollo es una preocupacin central y el nfasis
cambia de la proteccin de la flora y vida silvestre a procesos asociados con la actividad industrial y militar.
La conferencia de las Naciones Unidas sobre medio ambiente de Estocolmo en 1972 es considerada la piedra fundamental en el
desarrollo del DIP de proteccin del medio ambiente. Se cre el Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente (PNUMA)
con sede en Kenia.
iii. Tercer perodo: el medio ambiente en relacin con el desarrollo humano
Se extiende entre la conferencia de Estocolmo de 1972 y la de Ro de Janeiro de 1992 durante el cual se adoptaron mltiples
instrumentos regionales y globales como respuesta a los acuciantes problemas ambientales. Montego Bay es una de ellas en 1982
sobre medio ambiente marino.
Bajo los auspicios del PNUMA se redactaron en 1978 los principios de conducta en el campo del medio ambiente y en 1982 la
Carta Mundial de la naturaleza. En 1983 la Comisin Mundial de medio ambiente y desarrollo, llamada tambin Comisin
Bruntland, fue establecida por la Asamblea General. Su informe llamado Nuestro Futuro Comn, signific un cambio notable en la
cosmovisin ambiental, desde que el concepto de un mundo dividido en jurisdicciones nacionales se disolvi: no haba diferentes
crisis ecolgicas sino que todas eran parte de la misma y nica. El informe que fue publicado en 1987 defini el trmino desarrollo
sustentable14 y propuso un programa para lograrlo. Se cre un fondo GEF para financiar proyectos en beneficio del medio

14
El desarrollo sostenible es el desarrollo que satisface las necesidades del presente, sin comprometer la capacidad para que
las futuras generaciones puedan satisfacer sus propias necesidades.

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ambiente.
Todo esto culmin con la celebracin en Ro de la CNUMAD en 1992 que adopt tres instrumentos no vinculantes: La Declaracin
de Ro sobre Medio Ambiente y el Desarrollo; La Agenda 21 y una afirmacin de principios sobre bosques. Asimismo, dos tratados
fueron abiertos a la firma: El Convenio Marco sobre Cambio Climtico y El Convenio sobre Diversidad Biolgica.
iv. Cuarto perodo: la proteccin sistemtica del ambiente humano.
Es el actual y se caracteriza por ser uno de integracin, en el cual las preocupaciones ambientales se deberan integrar, como tema
de derecho y polticas internacionales, a todas las actividades humanas.
c. La soberana y los derechos de los Estados sobre los espacios comunes y sus recursos.
i. El patrimonio comn de la Humanidad.
Originalmente, los recursos encontrados en espacios comunes eran considerados res nullius y sujetos a apropiacin por parte de
cualquier individuo. La comunidad internacional desarroll luego el concepto de patrimonio comn de la humanidad para determinar
que en la explotacin de determinados recursos hallados en ambientes comunes deba preverse una participacin en los beneficios
de tal explotacin por parte de todos los pases y no slo de aquellos que tuvieran la posibilidad econmica de realizarla.
La Convencin de los derechos del mar consagra, para los fondos marinos y ocenicos ms all de las jurisdicciones nacionales el
principio de que tales recursos son patrimonio comn de la humanidad. Concretamente, se establece una autoridad de los fondos
marinos, de la que dependen el otorgamiento de concesiones de exploracin y explotacin de esos recursos, y que recauda los
fondos que se recojan por esos conceptos de modo de distribuirlos entre los Estados miembros, teniendo en cuenta la situacin de
los pases en desarrollo.
ii. El inters comn de la humanidad.
Este concepto se orienta a lograr una equitativa distribucin de los costos de la proteccin del medio ambiente. En el caso del
clima, por ejemplo, la Convencin de cambio climtico busca estabilizar la produccin de gases de efecto invernadero por parte de
los Estados.
Este concepto ayuda parece tener dos vertientes: una que da injerencia a la comunidad del tratado, o a sus Estados miembros, en
supervisar el cumplimiento de las obligaciones impuestas a los Estados respecto a su propia diversidad biolgica y otra que impone
a los Estados que se benefician con el oneroso mantenimiento de la diversidad biolgica por los Estados que la poseen, las
obligaciones de transferencia de tecnologas y de fondos. Lo mismo podra decirse del principio de equidad intergeneracional y de
desarrollo sustentable.

d. Principios15 y mecanismos jurdicos de proteccin del medio ambiente.


i. Status de los principios en el DIP general.
El derecho de proteccin del medio ambiente es muy nuevo y son pocos los principios que se convierten en bien establecidos por
la costumbre. S hay principios emergentes.

ii. El principio 21: el principio de principios.


El principio 21 de la Declaracin de Estocolmo es el reflejo de un principio mucho ms general, no aplicable solo al medio
ambiente.
Dice as: de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y con los principios del DIP, los Estados tienen el derecho
soberano de explotar sus propios recursos en aplicacin de su propia poltica ambiental, y la obligacin de asegurar que las
actividades que se llevan a cabo dentro de su jurisdiccin o bajo su control no perjudiquen al medio de otros Estados o de zonas
situadas fuera de toda jurisdiccin nacional.
Este principio tiene dos parmetros que deben hacerse compatibles:
el primero se enfoca en el mbito de libertad interno. No necesita desarrollo, puesto que se basa en la soberana territorial
considerada positivamente como la competencia exclusiva y excluyente del Estado en su territorio;
el segundo constituye el lmite a la libertad de los Estados y consiste en no perjudicar el medio ambiente de otros Estados
como resultado de las actividades realizadas dentro del mbito de su jurisdiccin. Se basa paradjicamente en la intangibilidad
territorial.
El principio ha sido recibido en la jurisprudencia:
caso de la isla de Palmas: se desprende que un Estado no tiene derecho a causar daos a travs de las actividades que
se desarrollen bajo su jurisdiccin a personas que estn viviendo en el territorio de su propio Estado, ni al medio ambiente de otros
Estados.
caso del Canal de Corf: dijo que entre Estados independientes, el respeto por la soberana territorial es una base
esencial de las relaciones internacionales y reconoci la obligacin de cada Estado de no permitir conscientemente que su territorio
sea utilizado para realizar actos contrarios a los derechos de otros Estados.
caso de la fundicin trail: una fundicin de propiedad privada en Canad afectaba bosques y tierra arable en el Estado de
Washington (EEUU) por la emisin de humos deletreos que causaban daos que, aunque econmicamente significativos, eran
pequeos en proporcin al valor de la produccin de la fbrica. El Tribunal arbitral dijo que un Estado debe en todo momento
proteger a otros Estados contra las consecuencias perjudiciales de actos de individuos dentro de su jurisdiccin. Segn los
principios del DIP ningn Estado tiene el derecho de usar o permitir el uso de su territorio de tal manera que se cause daos por
humos en o al territorio de otro o a los bienes o personas dentro de l, cuando el asunto es de consecuencias serias y el da o se
establece mediante pruebas claras y convincentes.

Una consecuencia del principio 21 es el principio de prevencin que busca evitar la produccin del dao empleando la debida
diligencia. Se enfoca en los resultados de la creacin de riesgo ambiental. Debido a que la creacin de riesgo ambiental es un
resultado de actividades lcitas, como por ejemplo el transporte de hidrocarburos, su regulacin requiere normas especiales
orientadas a la minimizacin del riesgo ambiental para prevenir la ocurrencia de un dao.
Tambin es requerida la EIA en ciertas actividades de riesgo y la necesidad de autorizacin previa por el gobierno del Estado
donde van a conducirse actividades de riesgo.
La obligacin de aplicar el principio precautorio, segn el cual frente a una amenaza de dao irreparable al medio ambiente, la falta
de certidumbre cientfica sobre la produccin de ese dao no debe demorar la adopcin de medidas para prevenirlo.
La cooperacin internacional que importa coordinar polticas en relacin con ciertas actividades.
El derecho de participacin del Estado sobre cuyo territorio recae un riesgo de dao ambiental, en la prevencin del dao y en la
minimizacin del riesgo. Surge tambin la obligacin de notificar al Estado eventualmente afectado, de intercambiar informacin y
la obligacin de consultarlo acerca de las medidas de prevencin tomadas o a adoptar.
El principio del contaminador pagador.
Debemos tener en cuenta que no obstante tener los Estados derechos soberanos sobre sus recursos naturales, tiene obligaciones
hacia la comunidad internacional en su conjunto de conservarlos y utilizarlos de manera sustentable.

iii. El uso sustentable.

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Un principio requiere siempre de una norma jurdica para funcionar. Con el vocablo principio se hace referencia a conceptos
muy generales que subyacen a un conjunto de normas particulares de derecho positivo.
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Ya visto el concepto de desarrollo sustentable de Bruntland, hay dos conceptos claves: uno el de necesidad, en particular las
necesidades esenciales de las generaciones presentes; y otro el concepto de las limitaciones impuestas por el estado de la
tecnologa y de la organizacin social sobre las posibilidades del medio para satisfacer necesidades presentes y futuras.
El desarrollo sustentable carece de sentido si no se pone en relacin con el de equidad intergeneracional, o sea con el deber de
cada generacin de legar a las prximas un Estado de la naturaleza lo ms cercano posible a aquel en que la recibi.

iv. Quin es el sujeto pasivo de las obligaciones asumidas por los Estados en espacios comunes?
Las razones que dificultan la realizacin de un reclamo por daos producidos a ambientes comunes son las siguientes:
los espacios comunes internacionales no pertenecen a ningn Estado, por ende, no habra en principio ningn Estado
directamente lesionado por el dao con ttulo a una accin internacional
se suele hablar de la humanidad como si fuera titular de derechos. Pero en realidad, la humanidad no es un sujeto de
derecho internacional y aunque pudiera entenderse que con esa palabra se hace referencia a la comunidad internacional, lo cie rto
es que tampoco sta es un sujeto del derecho de gentes.
Existen diferentes enfoques para resolver este tema:
obligaciones convencionales: el desarrollo de acuerdos entre la mayora de los Estados existentes en el mundo sobre la
manera en que se utilizarn los ambientes comunes permite crear obligaciones multilaterales ente los Estados referidas a la
proteccin de ambientes comunes y sus recursos. En tal caso, cada Estado se obliga voluntariamente frente a otros Estados a
realizar actividades en los espacios comunes de determinada manera. Es un tema complejo determinar qu Estado tendr la
legitimacin pasiva para reclamar el cumplimiento de tal obligacin. Ello se soluciona previendo que el Estado que realiza el
reclamo pueda probar la existencia de un dao a sus intereses.
organismo representante de la comunidad internacional: una consecuencia de la realizacin de convenciones
multilaterales es la creacin en muchos casos de instituciones con competencias especficas como la Autoridad sobre los fondos
marinos en la Convencin de Montego Bay, que tiene personalidad para ser parte en procesos judiciales.
obligacin erga omnes: otra manera de hacer efectivas estas obligaciones es considerar que cualquier Estado de la
comunidad internacional es lesionado por daos provocados a espacios comunes, desde que la obligacin de no causar dao es
erga omnes y que estaramos frente a una accin popular, o sea una accin que correspondera a cualquier Estado por el hecho de
que la violacin de una obligacin erga omnes afecta a todos los miembros de la comunidad internacional. Pero esto no sucede en
el DIP de gentes.
obligaciones del Estado con respecto al medio ambiente de otros Estados y de los ambientes comunes: un Estado est
obligado a tomas las medidas necesarias, tanto como las circunstancias lo permitan, para asegurar que las actividades bajo su
jurisdiccin y control sean realizadas conforme a normas internacionales generalmente aceptadas para la prevencin, reduccin y
control del dao al ambiente de otro Estado o de reas fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional. Asimismo, un Estado es
responsable hacia todos los dems Estados por cualquier violacin a sus obligaciones asumidas y por cualquier dao significativo
al medio ambiente de reas fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional que resulte de tal violacin.

UNIDAD 6: CAPITULO 21.


EL DERECHO DEL MAR.
1. Resea histrica.
En sus orgenes, los acuerdos de carcter regional o local, que plasmaban las costumbres seguidas por los comerciantes y
navegantes, constituyeron las normas aplicables en el derecho del mar.
Hacia el siglo 17 el derecho del mar adquiere trascendencia internacional a travs de la controversia sobre la libertad de los mares
entre Grocio y el jurista ingls Selden, que en realidad reflejaba los intereses de las grandes potencias en la conquista y predominio
de los mares. Grocio justificaba la libertad de los mares, sosteniendo que el mar y el comercio eran propiedad comn por el
derecho de gentes y no un objeto apropiable. Selden sustentaba el derecho del monarca de Inglaterra sobre los mares vecinos,
basado en que el mar es susceptible de apropiacin privada.
En los siglos 18 y 19 como consecuencia de las necesidades econmicas de los estados y de las polticas de colonizacin, se
afirma el principio de la libertad de los mares, y sobre esta base se desarrollarn las normas del derecho del mar clsico.
Durante el siglo 20, sobre todo en su segunda mitad, numerosos hechos imprimen evolucin a esta disciplina, tales como los
reclamos de los Estados sobre sus aguas territoriales, la explotacin intensiva de los recursos vivos y no vivos del mar con
tecnologas complejas, el establecimiento de jurisdicciones exclusivas de pesca por los Estados ribereos, la extensin de la
jurisdiccin de los Estados sobre la plataforma continental y la preocupacin por la contaminacin ambiental.
La costumbre fue la fuente primera y clsica del derecho del mar, con posterioridad y acorde con los cambios producidos se agrega
la formacin sistematizada a travs de la codificacin internacional.

2. La codificacin.
Sobre un proyecto de la CDI la Asamblea General convoc la primera conferencia sobre el derecho del mar, que se reuni en
Ginebra en 1958, aprobndose cuatro convenciones concernientes al mar territorial y la zona contigua, a alta mar, a la plataforma
continental y a la pesca y conservacin de recursos econmicos, as como un protocolo facultativo sobre el arreglo pacfico de las
controversias.
La segunda conferencia convocada por las diferencias en cuanto a la extensin del mar territorial no tuvo mucho xito. 1960
La tercera conferencia se debi a las circunstancias de la descolonizacin, la extensin del mar territorial y a la tecnologizacin, y
trajo consigo la elaboracin de un grupo de normas importantes.
Hubo luego una convocatoria para una nueva conferencia sobre el derecho del mar.

3. La Convencin de Montego Bay de 1982.


El 30.04.1982 en Montego Bay, Jamaica, se adopt el texto elaborado en la Tercera conferencia. El 16.11.1994 entr en vigor. Se
trat de un equilibrio de intereses entre los Estados en que algunas concesiones provienen de la aceptacin de otras.

a. Aguas interiores.
Son aquellas situadas en el mbito del territorio terrestre, al interior de la lnea de base del mar territorial.
Dentro de ellas estn comprendidas las aguas portuarias, de los ros ms ac de la lnea que cierra su desembocadura entre los
puntos de bajamar de sus orillas. En cuanto a las bahas, solamente poseen aguas interiores las que pertenecen a un solo Estado y
las llamadas bahas histricas.
Ser considerada baha toda escotadura cuya superficie sea igual o superior a la de un semicrculo que tenga por dimetro la boca
de dicha escotadura, y cuya abertura no supere las 24 millas marinas. En las que pertenezcan a un solo Estado y que en la
bajamar de sus puntos naturales de entrada pueda trazarse una lnea de base recta no mayor de 24 millas, sern interiores las
aguas que queden entre dicha lnea y la costa. Si las supera, se trazar en el interior de la baha una lnea de base recta de la
misma longitud.
Esta disposicin no se aplica a bahas histricas en las cuales el estado costero ha afirmado su soberana a travs del ejercicio
prolongado de sus prerrogativas, con aquiescencia de los terceros Estados. Sus aguas son consideradas interiores a pesar de que
geogrficamente no tengan ese carcter. Ejemplos: Gabes en Tnez, Sidra en Libia, Pedro el Grande en Rusia, Hudson en
Canad, Delaware en EEUU.
La Convencin reconoce al Estado ribereo derechos exclusivos en sus aguas interiores martimas y no contiene ninguna regla
general que limite su jurisdiccin sobre dichas aguas.
Un Estado no podr cerrar sus puertos sino por razones extremas y de carcter pblico.
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Los buques privados extranjeros que naveguen en aguas interiores de un Estado estn sometidos a la soberana territorial de ese
Estado.
La visita de buques de guerra extranjeros deber ser notificada por va diplomtica al Estado ribereo y permitida por la autoridad
competente; gozan de inmunidad y estn excluidos de la competencia del Estado ribereo, salvo en el cumplimiento de las leyes
territoriales sobre navegacin o las reglamentaciones de carcter sanitario.

b. El mar territorial. Extensin.


Est formado por una franja de aguas adyacentes al territorio y situada ms all de las aguas interiores del Estado. La nocin de
mar territorial se origina en al prctica de los Estados de ejercer competencia, por razones de seguridad y defensa, sobre una zona
de mar adyacente a sus costas.
En un primer momento, estaban limitadas a 3 millas marinas. Posteriormente, diversos Estados adoptaron a travs de decretos
o de leyes internas esta extensin, mientras que otros fijaron la anchura de su mar territorial en 4, 6, 10 y hasta 12 millas marinas.
La Convencin fija 12 millas marinas medidas desde la lnea de base.
La lnea de base normal para medir la anchura del mar territorial es la lnea de bajamar a lo largo de la costa. En el caso de los
Estados poseedores de costas con ciertas particularidades la lnea de bajamar es desplazada por el sistema de las lneas de base
recta, que encuentra su fundamento en el fallo de la CIJ en el caso de las pesqueras noruegas. La CIJ sostuvo que el mtodo de
las lneas de base recta utilizado por Noruega para fijar el lmite interno de su mar territorial y cuestionado por Gran Bretaa, fue
necesario por la geografa particular de las costas noruegas y estaba consolidado por una prctica constante frente a terceros
Estados.
Para la delimitacin del mar territorial entre Estados con costas enfrentadas o adyacentes el artculo 15 de la Convencin
consagra una regla expresada en tres posibilidades: acuerdo, lnea de la equidistancia; circunstancias especiales.
La soberana del Estado ribereo es plena en el mar territorial y se extiende al espacio areo suprayacente y al lecho y subsuelo
de esas aguas.
El Estado ribereo tiene competencias legislativas y jurisdiccionales y puede reglamentar la navegacin como tambin la
actividad pesquera. El Estado costero podr dictar leyes para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio ambiente
marino, establecer un control aduanero y sanitario y sancionar las infracciones a estas reglas.
Esta soberana est limitada por el derecho de paso inocente de que gozan los buques extranjeros. El paso inocente es la
navegacin para atravesar el mar territorial de un Estado. El paso debe ser continuo y rpido y slo podr detenerse por inci dentes
ordinarios de la navegacin o por razones de fuerza mayor, dificultad grave o para prestar ayuda a personas, navos o aeronaves
en peligro.
Gozan del derecho de paso inocente todos los buques extranjeros, comprendidos los buques de guerra y los submarinos a los
cuales se les exige que naveguen emergidos portando pabelln. La CIJ en el fallo del Canal de Corf reconoci que los buques de
guerra britnicos podan ejercer el derecho de paso inocente en el mar territorial albans.
Los buques extranjeros de propulsin nuclear o que transporten sustancias nocivas podrn ejercer el paso inocente pero
debern observar las medidas especiales de precaucin establecidas por acuerdos internacionales.
El paso de un buque extranjero tiene carcter de inocente cuando no afecta la paz, el buen orden o la seguridad del Estado
ribereo. Los casos en que no sera inocente son: cualquier acto que atente contra la integridad territorial o la soberana del Estado
ribereo, la prctica con armas de cualquier clase, los actos de propaganda o actividades que perturben las comunicaciones o
servicios del Estado ribereo, todo acto de contaminacin intencional y grave, cualquier actividad pesquera, o toda actividad que no
est relacionada con el paso.
El Estado ribereo podr suspender el paso inocente de buques extranjeros por razones de seguridad. Asimismo, podr exigir a
los buques extranjeros que utilicen las vas martimas y los dispositivos de separacin de trfico, dispuestos para seguridad de la
navegacin.
Concerniente a la jurisdiccin civil el Estado ribereo no deber desviar ni detener buques extranjeros para ejercerla sobre
personas a bordo. No puede tomar medidas cautelares o de ejecucin contra buques extranjeros que naveguen por su mar
territorial sino como consecuencia de obligaciones contradas por dichos buques o de responsabilidades en que stos hayan
incurrido durante su paso por las aguas del Estado ribereo o con motivo de ese paso.
En cuanto a la jurisdiccin penal, tampoco debe arrestar a personas o realizar investigaciones en relacin con un delito cometido
a borde un buque durante su paso inocente, salvo que:
las consecuencias del delito se extiendan a su territorio;
el delito pueda poner en peligro la paz del pas o el buen orden en el mar territorial;
la intervencin de las autoridades locales haya sido requerida por el capitn del buque extranjero o por el funcionario
consular de ese Estado.
Para combatir el trfico de estupefacientes o sustancias psicotrpicas.
Tiene el llamado derecho de persecucin, es decir, la facultad de continuar la persecucin de un buque extranjero, iniciada en sus
aguas territoriales, ms all de su lmite exterior, cuando haya tenido razones fundadas para creer que el buque haba cometido
una infraccin a sus leyes o reglamentos, a condicin de no haberla interrumpido.

c. La zona contigua.
Adyacente al mar territorial hay una extensin de zona contigua, que empieza en el lmite exterior del mar territorial, y donde el
Estado ribereo tiene ciertas facultades exclusivas pero limitadas y de carcter funcional.
La Convencin la fija en 24 millas marinas a partir de las lneas de base utilizadas para medir la anchura del mar territorial, o sea 12
millas a partir del lmite exterior de dicho mar.
Se reconoce al Estado ribereo competencia para prevenir y sancionar las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros,
fiscales, de inmigracin y sanitarios, cometidos en su territorio o mar territorial.

d. Los estrechos internacionales.


Es el paso angosto entre costas que pone en comunicacin dos mares. Desde el punto de vista jurdico, la CIJ en el caso de Canal
de Corf apunt como criterio decisivo a la circunstancia de que el estrecho pone en comunicacin dos partes de alta mar, como
as mismo a que es utilizado con fines de navegacin internacional.
Para que un estrecho sea sometido a regulacin internacional:
Debe estar destinado a la navegacin internacional, es decir, abierto a buques de todos los Estados. No necesariamente
debe ser un paso obligatorio: puede ser facultativo.
Las aguas del estrecho deben formar parte del mar territorial de un solo Estado o de dos o ms.,
No debe existir ninguna franja de alta mar para la libre navegacin.
La Convencin acepta la tesis del paso en trnsito en los estrechos situados entre una parte de alta mar o una ZEE y otra parte de
alta mar o de una ZEE y define al paso en trnsito como la libertad de navegacin y sobrevuelo, exclusivamente para los fines del
trnsito rpido e ininterrumpido. No es paso inocente.
Las competencias del Estado ribereo son la facultad de dictar reglamentos y leyes sobre la seguridad de la navegacin; sobre la
prevencin, control y reduccin de la contaminacin; la prohibicin de pesca, y el control aduanero, fiscal, sanitario y de
inmigracin. El contenido de estas disposiciones no podr obstaculizar el paso en trnsito.

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e. Las aguas archipelgicas.
El Estado archipelgico es el constituido totalmente por uno o varios archipilagos pudiendo incluir otras islas.
Archipilago es un grupo de islas, incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que estn tan
estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos naturales formen una entidad geogrfica, econmica y
poltica intrnseca o que histricamente hayan sido considerados como tal.
Este Estado puede fijar lneas de base rectas que sigan el contorno ms extremo del archipilago, a condicin de que estas lneas
engloben las islas principales y comprendan una zona donde la relacin entre la superficie de las aguas y de la tierra tenga una
proporcin que vaya entre 1 a 1 y 9 a 1. Seran 9 partes de agua por una de tierra.
Las aguas encerradas por las lneas de base recta y que quedan comprendidas entre las aguas interiores y las territoriales son
consideradas aguas archipelgicas. El Estado posee soberana sobre ellas, la cual se extiende al espacio areo situado sobre esta
agua, as como al lecho y subsuelo, sujeta a limitaciones, como ciertos derechos preexistentes de otros Estados o el paso inocente
de terceras banderas a travs de las aguas archipelgicas. Puede establecer corredores martimos y areos que permitan el paso
rpido e ininterrumpido de buques y aeronaves extranjeras. Este derecho es similar al derecho de paso en trnsito de los
estrechos.

f. La zona econmica exclusiva.


Es una de las ms importantes innovaciones en derecho del mar.
Podr extenderse hasta las 200 millas marinas contadas desde las lneas de base utilizadas para medir la anchura del mar
territorial.
No es parte integrante del mar territorial, teniendo una naturaleza jurdica sui gneris: la de un nuevo espacio martimo que no
encuadra en el esquema tradicional del derecho del mar.
La delimitacin entre Estados contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo entre los mismos teniendo en cuenta
las normas del DIP. Si no llegasen a un acuerdo los Estados debern recurrir a los mtodos de solucin de controversias que trae
la convencin, y si hay acuerdo en vigor se resuelve la delimitacin de conformidad con esas disposiciones.
El Estado ribereo ejerce derecho de soberana y jurisdiccin. Los primeros se refieren a la exploracin y explotacin de los
recursos naturales en el lecho y subsuelo del mar y aguas suprayacentes, tanto de los vivos como no vivos, y con respecto a
actividades econmicas tales como la produccin de energa derivada del agua, de las corrientes y de los vientos. La segunda se
ejerce respecto al establecimiento y utilizacin de islas artificiales, la investigacin cientfica marina, la preservacin y conservacin
del medio marino y otros derechos y obligaciones previstos en la Convencin. Por imperio del DIP, el Estado ribereo no podr
hacer uso de la fuerza armada para hacer cumplir sus reglamentaciones.
Los terceros Estados gozan en la ZEE de todas las libertades reconocidas en alta mar a excepcin del derecho de pesca. El
Estado ribereo determina la captura permisible y su propia capacidad de explotacin de los recursos vivos de la zona, segn su
utilizacin ptima. Todos los Estados que pesquen en la ZEE de un Estado deben respetar las leyes y reglamentos que aqul
imponga sobre la fijacin de cuotas de captura, transmisin de tecnologa como condicin para la pesca, pago de licencias y l as
especies que pueden capturarse.
Los Estados que no poseen litoral carecen de ZEE propia sobre la que puedan reivindicar los derechos ya vistos. Se les reconoce
el derecho a participar sobre una base equitativa en los recursos de los Estados ribereos de la misma regin o subregin.
Depende este derecho de la existencia de un excedente de la captura permisible.
Los Estados que estn en una situacin geogrfica desventajosa son aquellos que no pueden reivindicar una ZEE propia o que
tenindola no satisface las necesidades econmicas bsicas relacionadas con la capacidad de nutricin de la poblacin y
dependen por ello de la pesca en la ZEE de otro Estado de la regin.

g. La plataforma continental
La Convencin la define como la prolongacin natural del territorio del Estado costero hasta el borde externo del margen
continental o hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la
anchura del mar territorial, en los casos que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia.
El lmite interior de la plataforma continental coincide con la proyeccin hacia abajo del lmite exterior del mar territorial.
El exterior en ningn caso puede extenderse ms all de las 350 millas marinas desde las lneas de base, o 100 millas desde la
isobata de los 2.500 metros de profundidad.
El Estado ribereo ejerce derechos de soberana sobre la plataforma continental para la exploracin y explotacin de sus recursos
naturales. Tienen carcter exclusivo, excluyen todo tipo de reivindicacin por terceros estados fundada en la ocupacin o utilizacin
efectiva, an cuando el Estado ribereo no realice explotacin alguna. Abarca los recursos minerales as como los no vivos del
lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los recursos vivos, sus derechos se limitan a las especies sedentarias. Puede construir islas
artificiales, instalaciones y estructuras sobre la plataforma continental, autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin se
realicen en la plataforma continental y el de explotacin del subsuelo mediante la excavacin de tneles.
Estos derechos no afectan la condicin jurdica de las aguas suprayacentes ni a la del espacio areo situado sobre tales aguas, ni
tampoco puede afectarse el derecho a la navegacin u otras libertades reconocidas a los terceros estados.
El Estado ribereo no podr impedir el tendido o conservacin de cables o tuberas submarinas por terceros estados en su
plataforma pero podr establecer condiciones para la entrada de cables o tuberas submarinas en su territorio o mar territorial.
Si se explotan recursos minerales ms all de las 200 millas marinas el Estado ribereo le tiene que dar un porcentaje a la
Autoridad de los Fondos Marinos.
En cuanto a la delimitacin de la plataforma continental en los Estados situados frente a frente o con costas adyacentes, la CIJ en
la sentencia de 1969 en el caso Plataforma continental del mar del norte determin que el mtodo de equidistancia/circunstancias
especiales no tiene ningn carcter obligatorio y que segn el derecho consuetudinario la delimitacin de la plataforma continental
se debe realizar conforme a los principios de equidad, teniendo en cuenta las circunstancias especiales de manera de atribuir a
cada parte la totalidad de las zonas de la plataforma continental que constituyen la prolongacin natural de su territorio al mar. A
partir de este fallo, se supli el principio de la equidistancia por el principio de la equidad para delimitar estas plataformas. Esta fue
la solucin adoptada en Montego Bay.

CAPITULO 22.
LOS ESPACIOS COMUNES INTERNACIONALES EN EL DERECHO DEL MAR
A. Alta mar.
a. Introduccin.
Desde el siglo 17 qued consagrado el principio de la libertad de la alta mar como norma consuetudinaria, codificada por primera
vez en la Convencin de Ginebra de 1958. La Convencin de Jamaica acoge tambin el principio y define a esta zona por
exclusin, al establecer que se aplicarn las disposiciones de esa parte de la Convencin a todas las partes no incluidas en la ZEE,
en el mar territorial o en aguas interiores de un Estado, o en las aguas archipelgicas de un Estado archipelgico.
Todos los Estados ribereos o sin litoral pueden hacer uso de la alta mar respetando las normas y exigencias impuestas por el
orden pblico internacional.
b. Libertades de alta mar
i. La libertad de navegacin
Todos los Estados sean costeros o sin litoral tienen derecho a que los buques que enarbolan su pabelln naveguen en alta mar:
esta libertad encuentra su fundamento en el ius communicationis. Cada Estado fija, de acuerdo a su ordenamiento jurdico interno,
las condiciones necesarias para atribuir su nacionalidad a los buques. Los buques deben navegar bajo el pabelln de un solo
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Estado16, cuya jurisdiccin es exclusiva salvo excepciones previstas por la Convencin o tratados internacionales.
En virtud de la ausencia de soberana territorial sobre alta mar, ningn Estado puede ejercer actos de jurisdiccin sobre buques
extranjeros.
ii. La libertad de tender cables y tuberas submarinos.
Se desprende de la naturaleza misma de la alta mar como espacio no sometido a soberana de ningn Estado. Pero esta facultad
no implica su ejercicio absoluto e indiscriminado. Si un Estado construye debe tener en cuenta las ya construidas por otros estados
y no daarlas.
iii. La libertad de construir islas artificiales, instalaciones, estructuras.
El Estado ribereo tiene jurisdiccin exclusiva sobre estas instalaciones, que de ningn modo adquieren la condicin jurdica de las
islas. Es necesaria la previa notificacin para construirlas y es obligatorio advertir de su presencia a los efectos de la seguridad de
la navegacin, la proteccin de la pesca y del medio marino.

iv. La libertad de pesca.


La libertad de pesca de los Estados en alta mar se encuentra limitada por las restricciones establecidas en la propia Convencin y
por otros tratados internacionales. La reglamentacin intenta proteger y conservar los recursos, principalmente por delegacin a los
Estados del deber de adoptar medidas en relacin con sus nacionales que garanticen la proteccin de los recursos vivos.
A esto debe sumarse la cooperacin conjunta para los objetivos deseados, incluyendo actividades distintas de la pesca que puedan
afectar la conservacin de los recursos vivos en las zonas de alta mar.
Los Estados, al determinar la captura permisible y las otras formas de conservacin de la especies para producir el mximo
rendimiento sustentable, debern tomar medidas basadas en los datos cientficos fidedignos de que dispongan los Estados
interesados.
La pesca responsable se defini como la utilizacin sustentable de los recursos pesqueros de manera armnica con el medio
ambiente, desde su captura hasta su comercializacin (Conferencia de Cancn de 1992).
En la Agenda 21 de Ro 92 tambin se estableci que se deba fijar los derechos de pesca de las especies transzonales y evitar
que la pesca excesiva en alta mar afecte la capacidad de captura de los Estados en sus ZEE.
En otra Convencin de NY se habl del principio precautorio aplicado a la pesca.
v. La libertad de investigacin.
Est sujeto este derecho a ciertas limitaciones:
el alta mar debe utilizarse con fines pacficos, y por ende est vedada cualquier tipo de actividad militar
las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no deben impedir la navegacin internacional, ni cualquier
otra actividad permitida en alta mar
las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena de que los Estados u organizaciones internacionales que
las desarrollen incurran en responsabilidad internacional.
Los Estados u organismos darn a conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar con otros Estados en la
prevencin y control de daos al medio marino.

c. Poder de polica en alta mar


Siendo alta mar uno de los espacios sustrados a la soberana territorial de los Estados, el orden jurdico aplicable es el del Estado
del pabelln. (Para todo lo que pase con el buque).

i. Represin a cargo de cualquier Estado.


Ante la necesidad de proteger el orden pblico internacional por un lado, y la carencia por otro de un control centralizado, la
Convencin otorga a cada Estado un poder de polica destinado a garantizar la seguridad, la salubridad y el orden.
En ejercicio de esta potestad cualquier Estado puede intervenir limitndose de esta forma la competencia de las autoridades del
pabelln- en las siguientes cuestiones:
los Estados deben tomar medidas para impedir y castigar el transporte de esclavos en buques que enarbolen su pabelln.
Todo esclavo que se refugie en un buque cualquiera quedar libre ipso facto.
Piratera: que consiste en actos ilegales de violencia, depredacin o detencin tambin se extiende a los actos de
terrorismo- cometidos con un propsito personal por la tripulacin o los pasajeros de un buque privado, o de una aeronave
privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado, contra un buque o una aeronave o
contra las personas o bienes del Estado. Se asimila a la piratera si la tripulacin se amotina y toma el buque. Configurado
un acto de piratera, cualquier Estado es competente para detener al buque pirata, apresarlo y someterlo a su jurisdiccin.
Trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas.
ii. Competencias particulares.
emisiones no autorizadas de radio y televisin desde alta mar: son transmisiones que se realizan desde un buque o una
instalacin en alta mar, dirigidas al pblico en general, en violacin de las reglamentaciones internacionales. Son
competentes para apresar al buque: el Estado del pabelln, el Estado destinatario o afectado por la emisin no autorizada
y el Estado del cual la persona que realiza la transmisin es nacional
el derecho de visita: es cuando se tiene sospecha que un buque mercante en alta mar est cometiendo hechos ilcitos. Lo
practica slo el buque de guerra. Tambin si el buque no tiene nacionalidad o est utilizando otro pabelln. Consiste en la
verificacin de la documentacin y si no es suficiente en un examen a bordo del buque. Todo ser indemnizado si las
sospechas son infundadas.
derecho de persecucin: cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infraccin a las leyes y
reglamentos en las zonas bajo su jurisdiccin. La persecucin tiene que haber sido ininterrumpida y cesar cuando el
buque entre en el mar territorial del Estado de su pabelln o en el de un tercer Estado.

d.Proteccin y preservacin del medio marino


i. Obligacin general de los Estados particulares y responsabilidad
La Convencin consagra la obligacin general de los Estados de proteger y preservar el medio marino.
A su vez, consagra las medidas de polica a ejercer por parte de los Estados entre s en el supuesto de violacin de las
obligaciones impuestas, como ser: investigaciones de buques extranjeros en caso de infracciones, medidas represivas impuestas a
los buques para prevenir, reducir y controlar la contaminacin causada por los buques; medidas unilaterales de intervencin, como
en caso de accidente.
Todos los Estados deben velar por el cumplimiento de sus obligaciones internacionales relativas a la proteccin y preservacin del
medio marino y su responsabilidad en caso de incumplimiento se establecer de acuerdo con el DIP. Los sistemas internos de los
Estados deben asegurar una pronta y adecuada reparacin.
ii. Principio 21 de Estocolmo.
Es obvio que los Estados pueden explotar sus recursos marinos pero siempre siguiendo los lineamientos de este principio,
preservando y protegiendo el medio marino.

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Si navega bajo dos o ms pabellones puede llegar a ser considerado sin nacionalidad.
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Los Estados tomarn las medidas individuales o conjuntas necesarias para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio
marino procedente de cualquier fuente, utilizarn para ellos los medios ms viables de que dispongan y se esforzarn por
armonizar sus polticas al respecto.
Todas las actividades se deben ejercer tratando de no generar contaminacin.

B. Los fondos marinos y ocenicos ms all de las jurisdicciones nacionales (La zona).
a. Introduccin
En el ao 1970, la Asamblea General de las Naciones Unidas sent el principio que los fondos marinos y ocenicos fuera de los
lmites de las jurisdicciones nacionales eran patrimonio comn de la humanidad.
Llamada en la Convencin de Montego Bay la zona qued excluida de la soberana de los estados y los recursos que en l se
encuentren deben ser explotados en inters de toda la humanidad.

b. Rgimen establecido para la zona en la Convencin del Mar


i. Sistema de exploracin y explotacin
Los regmenes de exploracin y explotacin son organizados por la Autoridad y se dividen en dos sistemas diferentes, segn que la
explotacin sea realizada directamente por la empresa o en asociacin con la autoridad, los Estados partes, las empresas estatales
o empresas privadas con patrocinio estatal. Es llamado sistema paralelo, que es un compromiso entre los pases industrializados y
los pases en desarrollo.
La empresa, por s sola o junto con un Estado o un consorcio, ser la encargada de extraer los minerales en la parte reservada,
cuanta para ello con la ventaja de que los estudios previos fueron realizados por el solicitante del rea. La empresa tendr a su
disposicin la tecnologa que el solicitante utilice en la zona y que le deber transferir si la empresa determina que no pude obtener
en el mercado la misma tecnologa en condiciones comerciales equitativas y razonables.
Por el Acuerdo del 94 se dej sin efecto la obligatoriedad de transferencia de tecnologa y se lo sustituy por un rgimen de
cooperacin voluntaria.

ii. La autoridad
Deber organizar y controlar las actividades realizadas en la zona y la administracin de sus recursos. Por el Acuerdo del ao 9417
est integrada por los Estados miembros de la Convencin y por aquellos que no son parte pero que aceptaron la aplicacin
provisional de este acuerdo. Est compuesta por:
la asamblea: son miembros todos los estados partes, es el rgano supremo de la autoridad y ante ella responden los
dems rganos. Est encargada de programar la poltica a seguir por la autoridad. Por el Acuerdo del 94, se ve debilitada
a expensas del consejo, ya no puede adoptar de manera autnoma la poltica de la autoridad
el consejo: es el rgano ejecutivo de la autoridad y establece la poltica concreta que ha de seguir aqulla en relacin con
toda cuestin de su competencia. Est compuesta por 36 miembros, distribuidos en base a diversos motivos, adoptando
sus decisiones por consenso o las diversas mayoras segn los asuntos (2/3 o partes, mayora de presentes y
votantes). Por el Acuerdo del 94 se adopta la regla del consenso, si no se logra, las de fondo se adoptan por la mayora
de los 2/3 presentes y votantes y las de forma por la mayora de los presentes y votantes.
la secretara: est formada por el secretario general y el personal necesario. Tienen calidad de funcionarios
internacionales. Reciben instrucciones slo de la autoridad. El secretario dura cuatro aos.
la empresa: es el rgano a travs del cual la autoridad desarrolla sus actividades industriales y comerciales. Por el
Acuerdo del 94 no operar sino por medio de un sistema de emprendimientos conjuntos.
iii. La Sala de controversias de los fondos marinos y ocenicos.
Es creada dentro del tribunal internacional del mar. Es competente para resolver las controversias entre los Estados partes, entre
un Estado parte y la autoridad, entre las partes de un contrato, entre la autoridad y un probable contratista, por la denegacin de un
contrato. La ley aplicable para resolver es la Convencin de Jamaica, reglamentos y procedimientos de la autoridad y dems. Sus
decisiones son ejecutables en los territorios de los Estados parte.

C. Solucin de controversias sobre la interpretacin y aplicacin de la Convencin de las Naciones Unidas sobre
Derecho del Mar.
a. Introduccin
Se debe tener en cuenta que en la Convencin se articula un sistema totalmente voluntario de solucin de controversias con los
recursos del artculo 33 de la Carta. Slo si no se consigue solucionar una controversia entraran a jugar los procedimientos
obligatorios conducentes a decisiones obligatorias.

b. Procedimientos obligatorios.
i. La regla general.
Cuando la controversia no ha podido ser resuelta, cualquiera de las partes en ella podr pedir que la cuestin se someta a la Corte
o el Tribunal que sea competente.
Los tribunales competentes son:
el Tribunal internacional del derecho del mar
la CIJ
un Tribunal Arbitral
un tribunal arbitral (del anexo 7) si la diferencia versa sobre pesqueras, proteccin y conservacin del medio marino,
investigacin cientfica marina, navegacin, incluida la contaminacin causada por buque y su vertimiento.
En caso que las partes tomen diferentes tribunales para dirimir la cuestin, el que entiende es ste ltimo tribunal arbitral (anexo 7).

ii. Limitaciones a la regla de jurisdiccin obligatoria.


Cede la regla ya vista cuando la controversia versa sobre el ejercicio por un Estado de sus derechos soberanos o de su
jurisdiccin. Slo ser obligatoria si el Estado ribereo es imputado de actuar en contra de los usos de la ZEE o lo hace en
contravencin con las normas vigentes. Tambin cuando le imputen la no proteccin del medio marino.
iii. Las limitaciones facultativas: estn facultados para excluir ciertas cuestiones.
iv. La conciliacin obligatoria: abarca a las cuestiones sobre pesca e investigacin cientfica en la ZEE,
as como con la delimitacin de los espacios marinos y ttulos histricos.
Sala de controversias del Tribunal del Derecho del Mar: no se ve afectada su competencia por ninguna de las limitaciones ya
vistas. Tienen acceso los Estados miembros, la autoridad, la empresa y los particulares.

UNIDAD 12: CAPITULO 23


LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
A. Conceptos generales.
a. Introduccin

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Implic que los pases industrializados con inters en la explotacin fortalecieran sus posiciones asegurndose la toma de
decisiones.
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Es organizacin internacional toda asociacin de estados que adopte una estructura orgnica permanente.
Estas asociaciones tienen cuatro caracteres principales:
estn compuestas esencialmente por estados
son creadas por tratados
poseen una estructura orgnica permanente
poseen una personalidad jurdica propia.
Carecen de soberana, sus competencias le son asignadas por los Estados en los tratados constitutivos y estn al servicio de
ciertos intereses comunes de sus miembros, que tienden a satisfacer.

b. Origen y evolucin.
El origen de la organizacin internacional es nuevo, se remonta a principios de siglo 19. Hasta entonces el derecho internacional
pblico slo regulaba relaciones entre Estados, que actuaban en forma individual y separada.
Hay tres periodos bastante definidos:
1815-1914, desde el congreso de Viena que crea la comisin central para la navegacin del Rin, hasta la 1 GM
1914-1945, la paz de Versalles contena los instrumentos constitutivos de la Sociedad de Naciones y la OIT, primeras
instituciones internacionales permanentes de carcter poltico y universal.
Desde la posguerra hasta nuestros das, en donde se acenta la marcada tendencia hacia el universalismo reflejado en el
nacimiento de la Organizacin de las Naciones Unidas.

c. Clasificacin
por sus fines: puede responder su creacin a fines generales (actan sin limitacin expresa) o especficos (actan en
mbitos bien definidos: econmico, militar, social, etc)
por su composicin: de vocacin universal (abiertas a la participacin potencial de todos los Estados. ONU) y regionales
como la OEA, o aquellas que restringen su participacin a un nmero limitado de estados que renen ciertas condiciones
como al OTAN
por sus competencias: se dividen en dos grandes grupos: las de cooperacin o coordinacin (clsicas) y las de
integracin, surgidas recientemente, que registran una mayor cesin de competencias por parte de los Estados miembros.

d. Personalidad
Hoy es unnime la aceptacin de la personalidad jurdica internacional de las organizaciones internacionales, pero diferenciada de
la que tienen los Estados, ya que est limitada por sus fines y por los medios que para su obtencin establecen sus estatutos
fundacionales.
As lo decidi la CIJ en la opinin consultiva de 1949 sobre la reparacin de daos sufridos al servicio de las Naciones Unidas.
En lo relativo a la responsabilidad de las organizaciones internacionales, esto es, el aspecto pasivo de la personalidad, el asunto no
est tan estudiado. Es lgico que lo posean, bastando recordar los casos de reparaciones por operaciones de las Naciones Unidas
en el Congo.

e. Toma de decisiones.
Hay diversos mtodos:
el mtodo diplomtico clsico, derivado de la igualdad soberana de los estados era el de la unanimidad. Pero llev a la
paralizacin de las organizaciones internacionales que lo adoptaban.
La votacin es el mtodo modernamente adoptado. Un Estado es un voto, exigindose diversas mayoras de acuerdo con
la importancia de las cuestiones sometidas a votacin.
En otros organismos el voto es calificado, vale decir que est en proporcin con los aportes de los miembros.
Tambin est el consenso. Se basa en que previamente a la votacin se llegaron a ciertas negociaciones que allanaron el
camino de los miembros que se oponan a ciertas cuestiones, llegando a textos que pudieran satisfacer las disidencias.

f. El funcionariado internacional
Las organizaciones internacionales actan a travs de personas individuales, los funcionarios internacionales que, en virtud del
derecho interno de la organizacin forman parte de su personal. Un mnimo comn denominador entre ellos es que su
nombramiento como control de funciones est a cargo de la organizacin de la que depende y que el carcter de su prestacin es
internacional. Por tanto, en el desempeo de sus funciones, slo le deben lealtad a la organizacin y obedecern a sus
instrucciones, con independencia del inters o la voluntad de sus propios Estados nacionales.
B. La Sociedad de Naciones
a. Orgenes
La 1 GM puso en evidencia que el sistema de diplomacia de conferencias no bastaba para garantizar la seguridad de un mundo
dividido en Estados territoriales, celosos de su soberana, y algunos de ellos con pretensiones hegemnicas.
As, el tratado de paz de Versalles de 1919 incorpor a su articulado el pacto de la sociedad de naciones. Paradjicamente, EEUU
no particip en el mismo, a pesar de haber sido su promotor.
b. Fines
Buscaba desarrollar la cooperacin internacional y garantizar la paz y la seguridad.
c. Estructura
i. La Asamblea
Estaba integrada por representantes de todos los Estados miembros, cada Estado tena un voto. Se reuna una vez por ao en
forma ordinaria y poda realizar sesiones extraordinarias. Adopcin de decisiones por unanimidad.
ii. El Consejo
Tena miembros permanentes y no permanentes, siendo los primeros las principales potencias aliadas (Francia, Gran Bretaa,
Italia y Japn), los dems los elega la asamblea. Tenan voz pero no voto. Las resoluciones se adoptaban por unanimidad. Se
reunan mnimo una vez al ao para sesionar. Tena facultades polticas importantes. Sus resoluciones tendan a asegurar la paz y
consistan en llamamientos dirigidos a los Estados miembros a resolver sus conflictos por alguno de los medios pacficos
conocidos. Los Estados quedaban moralmente obligados a actuar en consecuencia.
iii. La Secretara
Tena la administracin de la sociedad, preparaba los temas a tratar por la asamblea y el consejo y actuaba como ejecutora de las
resoluciones tomadas por aquellos. Su jefe era el secretario general.

No olvidar que estaba tambin la Corte Permanente de Justicia Internacional.

d. Significacin y realizaciones
Nunca alcanz un alto grado de universalidad, hubo muchos retiros (Alemania, Japn, Italia, pases sudamericanos, etc),
suspensiones y expulsiones, siendo la ausencia de EEUU, la crisis econmica mundial, la agudizacin de las crisis internacionales
y la 2 GM sus causas de disolucin.
Sin embargo, la experiencia no result infructuosa, sobre todo por los fallos de la CPJI y algunas instituciones fueron heredadas por
las Naciones Unidas.
C. La Organizacin de las Naciones Unidas
a. Introduccin
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Fue creada en 1945 en la Conferencia de San Francisco en donde se adopt la Carta y el estatuto de la CIJ, y cuenta en la
actualidad con ms de 185 Estados, que constituyen prcticamente la comunidad internacional en su totalidad.
b. Generalidades de la Carta
En la conferencia de San Francisco, que dio nacimiento formal a la ONU, participaron cincuenta pases. La carta estableci la
distincin entre las Naciones Unidas (estados aliados) y Estados enemigos (potencias del Eje). A stos ltimos no se les
permiti entrar en la organizacin y slo pudieron hacerlo ms adelante cuando cambiaron sus situaciones. Pero esta distincin
desapareci rpidamente.
i. Propsitos
Son los fines comunes u objetivos que constituyen la razn de ser de la organizacin:
el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales
fortalecimiento de las relaciones de amistad entre las naciones, base de la paz universal
realizar la cooperacin internacional
finalidad de convertir a las Naciones Unidas en un foro o centro armonizador de los esfuerzos desplegados por los
Estados para el logro de los anteriores propsitos.

ii. Principios
Son el marco general de la actuacin de sus rganos:
igualdad soberana de todos los Estados miembros
cumplimiento de buena fe de las obligaciones internacionalmente contradas
el arreglo de las controversias internacionales por medios pacficos, de tal manera que no se pongan en peligro la paz y la
seguridad internacionales ni la justicia
la abstencin de recurrir a la amenaza, o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de
cualquier Estado o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas, que no admite como
excepcin sino la legtima defensa y la adopcin de medidas colectivas
la asistencia a las Naciones Unidas en cualquier accin que sta cumpla en conformidad con la carta y la abstencin de
ayudar a cualquier Estado contra el cual la organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva.
La obligacin de las Naciones Unidas de hacer que los Estados no miembros se comporten de acuerdo con los principios
anteriores, en cuanto ello sea necesario para el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.
La no intervencin de un Estado o grupo de estados en los asuntos de jurisdiccin interna de otro Estado.
Cooperacin pacfica entre los Estados.

iii. Modificacin de la Carta


Se exige el voto de las dos terceras partes de los miembros de la Asamblea General y la posterior ratificacin de las dos terceras
partes de los miembros de las Naciones Unidas, incluyendo los cinco permanentes del Consejo de Seguridad. Ejemplo: la que
aument el nmero de miembros no permanentes del Consejo de Seguridad.

iv. Miembros
Son miembros originarios los que suscribieron la Carta de San Francisco y los admitidos, que ingresaron por el procedimiento
previsto en la Carta.
Para ser Estado miembro se debe:
ser estado: requisito objetivo
amante de la paz: subjetivo
que acepten las obligaciones establecidas en la Carta: subjetivo
que a juicio de la organizacin estn capacitados para cumplirlas: subjetivo
que se hallen dispuestos a cumplirlas: subjetivo
La admisin se realiza por decisin de la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
Podr suspenderse a un miembro cuando haya sido objeto de accin coercitiva por parte del Consejo de Seguridad, a
recomendacin del mismo consejo, pero por decisin de la Asamblea General. El consejo podr restituirlo. Esto no pas nunca.
Todo miembro que haya violado repetidamente los principios contenidos en la Carta podr ser expulsado de las Naciones Unidas
por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad. Tampoco pas nunca.

c. rganos
i. El Consejo de Seguridad
Le compete la responsabilidad primordial por el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales.
Est compuesto por 15 miembros, cinco permanentes (China, Francia, EEUU, Gran Bretaa y Rusia) y diez que duran dos aos,
elegidos por la Asamblea General.
Cada miembro del consejo tiene un voto. Las decisiones sobre cuestiones de procedimiento, se adoptan mediante voto afirmativo
de por lo menos nueve de sus quince miembros. Las decisiones sobre cuestiones sustantivas requieren tambin nueve votos
afirmativos, pero incluidos los de los cinco miembros permanentes. Es el derecho de veto, para asegurar el bloqueo de cualquier
decisin que no convenga a sus intereses. Se ha intentado limitar esto con la consideracin de la ausencia o abstencin como que
no significaba voto negativo.
Todos los miembros de las Naciones Unidas convienen en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo.
Las funciones y poderes que le asigna la carta son:
mantener la paz y la seguridad internacionales
investigar toda controversia o situacin que pueda crear friccin internacional, recomendar mtodos de ajuste de tales
controversias o condiciones de arreglo
formular planes para el establecimiento de un sistema que reglamente los armamentos
determinar si existe una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto de agresin, y recomendar qu
medidas se deben adoptar.
Instar a los miembros a que apliquen sanciones econmicas y otras medidas que no entraen el uso de la fuerza, con el
fin de impedir o detener la agresin. Si fuera necesario, emprender una accin militar contra el agresor.
Recomendar la admisin de nuevos miembros
Ejercer las funciones de administracin fiduciaria de las Naciones Unidas en zonas estratgicas
Recomendar a la Asamblea General la designacin del Secretario General y, junto con la Asamblea, elegir a los miembros
de la CIJ.

ii. La Asamblea General


Es el principal rgano deliberativo de las Naciones Unidas. Est compuesto por representantes de todos los Estados miembros,
cada uno de los cuales tiene derecho a un voto. La decisin sobre las cuestiones importantes (paz y seguridad, admisin de
nuevos miembros, cuestiones presupuestarias) requieren una mayora de 2/3; las dems cuestiones, la simple mayora.
Las funciones y poderes versan sobre:
paz y seguridad internacionales, incluso desarme y limitacin de armamentos. Puede considerar y hacer recomendaciones
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sobre tales asuntos.
Cualquier cuestin dentro de los lmites de la Carta o que afecte a los poderes o funciones de cualquier rgano de las
Naciones Unidas.
Cooperacin poltica internacional, desarrollo del derecho internacional y su codificacin, derechos humanos y libertades
fundamentales y colaboracin internacional en los campos econmicos, social, cultural, educativo y sanitario
Recibir y considerar informes del Consejo de Seguridad y otros rganos de las Naciones Unidas
Presupuesto de las Naciones Unidas y cuotas de los miembros
Eleccin de los miembros no permanentes del Consejo de Seguridad, los del Consejo Econmico y Social y los elegibles
del consejo de administracin fiduciaria, participacin con el Consejo de Seguridad en la eleccin de los magistrados de la
CIJ y, a recomendacin del Consejo de Seguridad, nombramiento del secretario general.
La Asamblea General sesiona anualmente desde el tercer martes de septiembre hasta mediados de diciembre. Tiene seis
comisiones principales:
desarme y asuntos de seguridad internacional,
cuestiones econmicas y financieras,
cuestiones sociales, humanitarias y culturales
descolonizacin
cuestiones administrativas y de presupuesto
cuestiones jurdicas
Puede reunirse en perodos extraordinarios de sesiones, a solicitud del Consejo de Seguridad, de una mayora de los miembros de
las Naciones Unidas o de un miembro si la mayora de los miembros estn de acuerdo.
Las decisiones de la Asamblea General carecen de obligatoriedad jurdica para los gobiernos, pero generan una obligacin moral y
tienen peso en la opinin pblica mundial. La Asamblea General es el rgano ms democrtico de la organizacin, ya que en l
participan todos los miembros y no existen privilegios para ninguno de ellos.

iii. La Corte Internacional de Justicia


Es el principal rgano judicial de las Naciones Unidas y es sucesora de la antigua CPJI. Su estatuto forma parte de la carta. Todo
miembro de las Naciones Unidas es miembro de la CIJ y an los no miembros pueden serlo, de acuerdo con las condiciones que
en cada caso fije la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
Est integrada por quince jueces, elegidos conjuntamente por la Asamblea General y el Consejo de Seguridad en votaciones
separadas.
Se establece el compromiso de todos los Estados parte a cumplir las decisiones que tome la CIJ, y en caso de que alguna se
negare, faculta a la otra a recurrir al Consejo de Seguridad. Si este lo considera necesario, podr hacer las recomendaciones o
tomar medidas para que el fallo incumplido se ejecute.
Ejerce funciones consultivas y contenciosas.

iv. El Consejo Econmico y Social


Es el principal rgano coordinador de la labor econmica y social de las Naciones Unidas y de los organismos e instituciones
especializadas. Est integrado por 54 miembros elegidos por la Asamblea. Sus decisiones se adoptan por mayora simple y son
slo recomendatorias. Cada miembro tiene derecho a un voto. Celebra anualmente dos perodos de sesiones de un mes de
duracin, uno en NY y el otro en Ginebra.
Son sus funciones ms importantes:
servir como mbito central para el examen de los problemas econmicos y sociales internacionales, de naturaleza
mundial;
hacer o iniciar estudios, informes y recomendaciones sobre cuestiones de carcter econmico, social, cultural, educativo,
sanitario y asuntos conexos;
promover el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos y la observancia de estos
derechos y libertades;
convocar a conferencias internacionales y preparar proyectos de convencin sobre cuestiones de su competencia para
someterlos a la Asamblea General.
Negociar acuerdos con los organismos especializados en los cuales se definan sus relaciones con las Naciones Unidas;
Celebrar consultas con las ONG que se ocupen de los asuntos en los que entiende el Consejo.

v. El Consejo de Administracin Fiduciaria


Se estableci como rgano principal de supervisin de la ONU sobre el rgimen creado por la Carta para administrar territorios en
fideicomiso, cuyo objeto era promover el adelanto de los habitantes de los territorios en fideicomiso y su desarrollo progresivo hacia
el gobierno propio o la independencia. Objetivo que se cumpli.

vi. La Secretara General


Tiene un secretario general y los funcionarios que de l dependen. El secretario General es el ms alto funcionario de la
organizacin y asume la direccin de los servicios administrativos de la ONU.
Pero tambin tiene importantes funciones diplomticas y polticas. De hecho, representa a las Naciones Unidas frente al exterior y
ante la opinin pblica, y le corresponden funciones de mediacin y conciliacin en caso de conflictos entre Estados. Puede incluso
de urgencia convocar al Consejo de Seguridad y llamarle la atencin sobre cualquier cuestin que ponga en peligro la paz y la
seguridad internacionales.
Cada Estado se compromete a no influir en ellos y respetar el carcter internacional de sus funciones.
Es elegido conjuntamente por la Asamblea General y el Consejo de Seguridad por perodos que suelen fijarse en cinco aos,
pudiendo ser reelegido.

UNIDAD 13: CAPITULO 24.


SEGURIDAD COLECTIVA. ACUERDOS REGIONALES. INTEGRACION
A. La ONU y el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
a. Procedimiento en caso de controversias (Captulo 6 de la Carta).
Los Estados Miembro estn obligados a resolver, por los medios pacficos establecidos en el artculo 33 de la Carta, todas las
controversias entre ellos cuya prolongacin sea susceptible de poner en peligro la paz y seguridad internacionales. Tales medios
son la negociacin, la investigacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales o
cualquier otro medio que de comn acuerdo elijan.
La existencia de una controversia o cualquier friccin capaz de generarla puede ser llevada al Consejo de Seguridad por cualquier
miembro de la organizacin, o por cualquier Estado no miembro pero que sea parta en la controversia, si acepta las obligaciones
de arreglo pacfico de la Carta.
La Asamblea General y el Secretario General tambin pueden llamar la atencin del Consejo de Seguridad.
El Consejo de Seguridad tiene facultades para investigar toda controversia o situacin para determinar si en efecto su continuacin
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hace peligrar la paz y seguridad internacional.
El Consejo de Seguridad si lo estima necesario, instar a las partes a que resuelvan su diferencia por los medios pacficos ya
mencionados. Tambin podr, en cualquier estado en que se encuentre una controversia o situacin de ndole semejante,
recomendar los procedimientos apropiados, teniendo en consideracin todo procedimiento que las partes hayan adoptado para su
arreglo y tambin que las controversias de orden jurdico deben generalmente ser sometidas por las partes a la CIJ.
Si las partes en la controversia no logran arreglarla por los anteriores procedimientos, la sometern al Consejo de Seguridad, y si
ste estimare que la controversia realmente pone en peligro la paz y seguridad internacional, decidir si recomienda un
procedimiento de ajuste o directamente recomienda los trminos del arreglo.
La Asamblea General, que tiene funciones concurrentes con el Consejo de Seguridad en materia de paz y seguridad, se abstendr
de hacer recomendaciones sobre una controversia o situacin respecto a la cual el Consejo de Seguridad est desempeando las
funciones que le asigna la carta, a no ser que el mismo Consejo de Seguridad lo solicite.
Tener siempre en cuenta que el Consejo de Seguridad est siempre interesado en los aspectos polticos ms que en los legales y
su tarea es la de mantener la paz mas que la de juzgar lo que es ajustado a derecho en una disputa.
b. Accin en casos de amenazas a la paz, quebrantamiento de la paz o actos de agresin (uso de la fuerza
en la seguridad colectiva)
En el Consejo de Seguridad:
La otra forma de utilizacin legtima de la fuerza es la que se utiliza por el organismo, en particular el Consejo de Seguridad. Debido
a la ausencia de los acuerdos que hubieran puesto bajo sus rdenes directas a tropas aportadas por los Estados Miembro, se ha
venido aplicando el uso de la fuerza por el Consejo de Seguridad a travs de recomendaciones para que sean los Estados
Miembro los que conduzcan las operaciones con fuerzas propias.18
Tener en cuenta que es el Consejo de Seguridad el rgano encargado primariamente del mantenimiento de la paz y de la
seguridad; el derecho de legtima defensa, tanto individual como colectiva, cede ante su competencia.
Est autorizado, en caso de amenaza a la paz, ruptura de la paz o actos de agresin por parte de un Estado o Estados, a tomar las
medidas adecuadas, que son sanciones destinadas a impedir o a subsanar aquellos actos contrarios a la seguridad colectiva.
Siendo el Consejo de Seguridad un cuerpo eminentemente poltico, queda a su criterio determinar cundo una situacin de las
contempladas anteriormente se ha producido. Sus acciones no estn supeditadas a revisin judicial.
Las sanciones no involucran el uso de la fuerza armada, son de tipo poltico y econmico, y obligatorias para los Estados Miembro
de las Naciones Unidas. Van desde la ruptura de relaciones econmicas hasta la de las relaciones diplomticas.
Si estas medidas no son suficientes, se autoriza al Consejo de Seguridad a utilizar la fuerza armada. Pero nunca funcion porque
los Estados no se pusieron de acuerdo en algunos puntos referentes a dichas fuerzas.
En cambio, se acudi a las recomendaciones del Consejo de Seguridad: ste recomendaba o autorizaba a los Estados Miembro a
promover acciones militares contra los Estados agresores o que amenazaban la paz. Es decir que el Consejo de Seguridad no da
una orden mandataria a los Estados de utilizar la fuerza, simplemente los autoriza a hacerlo. Ejemplo: la asistencia a Corea del Sur
en 1950 y a Kuwait (Guerra del Golfo).

En la Asamblea General:
La parlisis que afect al Consejo de Seguridad como consecuencia del abuso del veto por las grandes potencias, motiv que la
Asamblea General tratara de suplir su accin a travs de la famosa resolucin Unidos para la Paz, que estableca que en caso de
que el Consejo de Seguridad no pudiere actuar en materia de seguridad colectiva por el veto de alguno de sus miembros
permanentes, la Asamblea General poda abocarse inmediatamente a ese asunto con vista a emitir recomendaciones a los
miembros, incluyendo en el caso de la ruptura de la paz o de un acto de agresin, el uso de la fuerza armada si fuere necesaria
para restaurar la paz y seguridad internacionales. Esta resolucin fue utilizada varias veces.
Tambin cre las llamadas Fuerzas de Paz (UNEF), que no responden a la aplicacin de la fuerza por las Naciones Unidas, son
observadoras de las treguas, separan las facciones en lucha y dems, pero no operan coercitivamente, y siempre lo hacen con el
consentimiento del Estado territorial.

B. Acuerdos regionales
a. Introduccin.
Existe en la Carta un artculo 52 que fue introducida por la insistencia de los estados americanos, que tenan especial inters en
mantener su sistema regional.
b. El sistema interamericano. Antecedentes histricos
La organizacin internacional de los Estados de la Amricas es la ms antigua del planeta en cuanto tiene antecedentes
que se remontan a los primeros aos de la independencia.
Resultaba natural una colaboracin entre las diferentes porciones del imperio espaol en Amrica, que reconocan un origen
comn, la misma lengua y comunidad de creencias. Si bien despus de la independencia de Espaa, hubo separaciones
administrativas del antiguo imperio, aparecieron tambin impulsos de unidad y cohesin necesarios para enfrentar los peligros del
mundo externo, europeo, que avanzaba propsitos coloniales.
As, el libertador Simn Bolvar, desde Per envi en 1824 un oficio a los gobiernos de Chile, Colombia, las Provincias
Unidas del Ro de la Plata, Mxico, Brasil y Centro Amrica recordando que ya en 1822 haba propuesto se creara una
confederacin que celebrara en Panam un Congreso de plenipotenciarios de cada nuevo pas americano a fin que actuara como
un consejo en caso de conflictos, o de peligros comunes, y conciliara las diferencias que pudieran surgir. No todos los invitados
concurrieron y si bien el resultado no alcanz las expectativas de Bolvar, es un importante antecedente simblico de la unidad en
Amrica.
Hubo otras tentativas en el mismo sentido: constituir una confederacin contra la agresin exterior (Lima 1847), tratados
sobre diversas materias de cooperacin, adems de un compromiso de abstencin de recurrir a la guerra y a un sistema de
mediacin (Santiago de Chile 1856), unin hispanoamericana para mantener la paz y fijar los lmites respectivos (Lima 1864),
arbitraje y unin continental (Caracas 1883). La participacin fue muy parcial y ninguno alcanz resultados significativos.
En Washington en 1889, se formalizaron invitaciones para una conferencia, en donde se firm un informe que dispona
que los Estados se unieran para establecer un Bur internacional americano con sede en Washington. El resto de las propuestas
tuvieron poco xito y se alcanzaron resultados limitados en materia comercial, habiendo una recomendacin para la unin
monetaria. Su importancia radica en que a partir de aqu se comenzaron a celebrar varias conferencias que constituyeron el
comienzo del sistema interamericano, vigente hasta la actualidad.
El sistema funcion, reunindose a intervalos no especficamente fijados en Conferencias Interamericanas. La novena
conferencia en Bogot en 194819 fue la ltima del sistema informal, ya que en esa oportunidad se adopt la carta de una nueva
institucin internacional a la que se denomin Organizacin de los Estados Americanos, insertndose en el marco de la ONU.

La organizacin instituida en la Carta constitutiva adoptada tuvo inspiracin en la entonces reciente Carta de las Naciones
Unidas.
Los rganos designados para realizar los fines de la OEA son:

18
En realidad, hay diferencias porque la defensa colectiva puede tener lugar an antes de la autorizacin de la organizacin
internacional.
19
Tener en cuenta todos los acontecimientos histricos anteriores: 2 GM!!
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la Asamblea General
la Reunin de consulta de Ministros de Relaciones Exteriores
Los Consejos
La Secretara General
Se enumeran adems:
el Comit Jurdico Interamericano
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
las Conferencias Especializadas
los organismos especializados.

La OEA cumple con el postulado democrtico que a cada Estado le corresponde un voto. Por ello el rgano supremo es la
Asamblea General cuya principal funcin es decidir la accin y la poltica general de la organizacin. Se rene una vez al ao,
aunque puede celebrar en circunstancias especiales sesin extraordinaria con la aprobacin de los dos tercios de los Estados
miembro del Consejo Permanente.
La Reunin de consulta de Ministros de Relaciones Exteriores que se mantuvo por los antecedentes que formaron esta
organizacin- se rene a fin de considerar problemas urgentes, se rene a pedido de cualquiera de los Estados miembros dirigido
al presidente del Consejo, que decide por mayora absoluta de votos. En caso de ataque armado dentro del territorio de un Estado
americano deber convocarse de inmediato por el presidente del consejo.
El Consejo permanente est constituido por un representante por cada Estado miembro, siendo presidido sucesivamente
durante 6 meses segn el orden alfabtico espaol de los pases miembros. Sus funciones son amplias, ya que acta en forma
permanente y se ocupa de cualquier asunto que le encomiende la Asamblea General o a la reunin de consulta. Acta
provisionalmente como rgano de consulta en el caso de ataque armado a un pas americano. Pero su funcin poltica principal
consiste en velar por las relaciones amistosas entre los Estados Miembro para lo cual los asistir en la solucin de controversias
que pudieran presentarse.
La Secretara General es el rgano central y permanente. El secretario general es elegido por la Asamblea General por un
perodo de cinco aos y podr ser reelegido por una sola vez. Dirige la Secretara y participa con voz pero sin voto en todas las
reuniones de la organizacin.
Hay consejos con funciones determinadas:
el consejo interamericano para el desarrollo integral (CIDI), formado por un representante por cada Estado miembro, con
nivel ministerial o equivalente. Su funcin primordial es promover el desarrollo integral para contribuir a la eliminacin de la
pobreza crtica.
El Comit jurdico interamericano, cuerpo consultivo de la organizacin en asuntos jurdicos
La comisin interamericana de derechos humanos.
El CIDI tiene como finalidad promover la cooperacin entre los estados americanos con el propsito de lograr su desarrollo integral
y, en particular, para contribuir a la eliminacin de la pobreza crtica. El desarrollo integral abarca los campos econmicos, social,
educacional, cultural, cientfico y tecnolgico.
Se refiere la Carta a la integracin como uno de los objetivos continentales y por tanto, se comprometen a acelerar ese proceso a
fin de lograr un mercado comn latinoamericano.

Son miembros de la OEA todos los Estados americanos que ratifiquen la Carta y que sean independientes y miembros de la ONU
al 10.12.1985.

La razn de ser de la organizacin y cuanto llev a su concrecin en 1948 fue establecer un sistema propio, interamericano, d e
seguridad colectiva. Esto es, que las agresiones que pudieran afectar a un Estado americano fueran consideradas agresiones
contra todos los dems, de manera que la seguridad fuese responsabilidad colectiva de todos los Estados americanos.
Estableci la Carta dos principios bsicos:
solidaridad frente a la agresin contra la integridad o violacin del territorio de un Estado americano
la aplicacin de las medidas y procedimientos establecidos en los tratados especiales. El nico que existe es el TIAR, para
el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales celebrado en Brasil el 15.08.1947, anterior a la Carta. Fue usado
en la guerra de Malvinas a pesar que Argentina no lo haba ratificado- para condenar la accin blica de Inglaterra.

Preocupacin de la OEA fueron las actividades subversivas que pudieran significar agresiones encubiertas a las repblicas
americanas, en un primer momento el nazismo y luego el comunismo con la Guerra Fra.

La carta de la ONU se refiere a accin de las organizaciones regionales desde una doble perspectiva:
para el arreglo pacfico: indica que las partes en un acuerdo regional harn todo lo posible para solucionar los diferendos
en el organismo regional antes de acudir a la ONU.
para la seguridad colectiva: en cuanto a la accin colectiva se requiere que se apliquen las medidas con autorizacin del
Consejo de Seguridad. Pero en realidad, esto no es absoluto porque si no se inhibira la accin regional. Generalmente, el
Secretario de la OEA le informa al Consejo de Seguridad la medida a tomar.

Se dispone tambin que se debe comunicar inmediatamente al Consejo de Seguridad las medidas que se tomen en el ejercicio del
derecho de legtima defensa. En tal caso, dichas medidas no requieren la autorizacin del Consejo de Seguridad, sea que las tome
individualmente un Estado o lo sean colectivamente por un organismo regional.

La primera cumbre de las Amricas fue convocada por el presidente Clinton y se reuni en Miami en 1994 a fin de tratar el
desarrollo integral.

C. El fenmeno de la integracin. La integracin latinoamericana.


La integracin es un fenmeno que se est produciendo en varias partes del mundo, en particular en Amrica y en Europa.
Consiste en que ciertos pases van cediendo porciones de su soberana a una entidad central, una organizacin de integracin.

a. La integracin latinoamericana.
Los pases latinoamericanos a partir de la dcada del sesenta, iniciaron una poltica de integracin econmica como medio de
responder a los desafos del mundo exterior y al estancamiento en que haban cado sus respectivas economas, todo ello
provocado por un proteccionismo a ultranza determinado por la sustitucin de importaciones, preconizado por el CEPAL
(organismo de la ONU).
Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay en 1960 concluyeron el Tratado que establece una zona de libre
comercio e instituye la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC), al que luego adhirieron Bolivia, Colombia, Ecuador
y Venezuela. No alcanz los fines que los pases miembros esperaban, y fue sustituida por la ALADI Asociacin Latinoamericana
de Integracin adoptada en 1980 en Montevideo y que an est vigente. Tiene objetivos ms modestos y realistas, estableciendo
un rea de preferencias econmicas.

El MERCOSUR
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El 26 de mayo de 1991 Argentina, Brasil, Uruguay y Paraguay suscribieron el Tratado de Asuncin instituyendo el MERCOSUR, e
incorporado a la ALADI como acuerdo de complementacin econmica nro. 18.
En rigor, se trata de una unin aduanera que se ha fijado como meta avanzar hacia la creacin de un mercado comn. La unin
aduanera es una forma de discriminacin comercial en cuanto rebaja los aranceles dentro de la unin y establece una barrera
arancelaria externa comn, con lo cual combina libre comercio con proteccionismo.
Una forma ms avanzada de integracin es el mercado comn, una unin aduanera que permite el libre movimiento de los factores
de produccin entre los pases miembros.
Para llegar al establecimiento del mercado comn se fijan los instrumentos necesarios:
un programa de liberacin comercial
la coordinacin de polticas macroeconmicas
un arancel externo comn
la adopcin de acuerdos sectoriales.
Por el Protocolo de Ouro Preto se dispuso que el MERCOSUR tiene personalidad jurdica internacional.

Mientras durara el perodo de transicin -31.12.1994- estara a cargo de dos rganos:


el Consejo del Mercado Comn
el Grupo del Mercado Comn
El rgano superior es el Consejo, integrado por ocho miembros: los ministros de economa y de relaciones exteriores de los
Estados parte. Se renen cada vez que as lo deciden sus miembros y, por lo menos una vez al ao, con la participacin de los
presidentes de los estados. La presidencia del consejo se rota entre los cuatro pases.
El grupo del mercado comn es el rgano ejecutivo del MERCOSUR y posee la facultad de iniciativa de cuanto juzgue necesario
para la marcha de la institucin. Est integrado por cuatro miembros titulares y cuatro alternos por cada pas, que representen a los
ministerios de relaciones exteriores y economa y al banco central respectivo. Las decisiones se toman por consenso.

El protocolo de Ouro Preto (1994) actualiz la estructura bsica del tratado de asuncin, incorporando nuevos rganos. Estableci
la Comisin de Comercio, que tiene por objeto vigilar la aplicacin de la poltica comercial comn, la Comisin Parlamentaria que
representa a los parlamentos de los estados parte y el Foro econmico y Social como rgano de consulta de los representantes.

Los miembros son los cuatro pases que suscribieron originariamente el tratado: Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay. Est
abierto a la adhesin de los dems pases de la ALADI despus de 1996 o antes para aquellos que no forman parte de otras
integraciones regionales. Se asoci Chile y Bolivia. En 2006 se asoci como miembro Venezuela.

La solucin de controversias est reglamentada por el Tratado de Asuncin, el Protocolo de Brasilia (1991) y el Protocolo de Olivos
(2002).
El protocolo de Brasilia dispone una secuencia de etapas que comienzan con las negociaciones directas entre las partes en
conflicto, pasando si no alcanza- al GMC. En caso necesario, cuando el GMC no lograra una solucin satisfactoria para las partes,
est previsto el procedimiento arbitral por tribunales compuestos por tres miembros elegidos de las listas otorgadas por los
Estados, 10 por cada parte.
Asimismo se prevn los reclamos de particulares, que debern formalizarse ante la seccin nacional del GMC, que decidir. Si su
decisin no fuera aceptada, el asunto pasar al GMC principal, que deber convocar a un grupo de expertos para que emita un
dictamen.
Si se aceptara el reclamo contra un Estado parte, cualquier otro Estado parte podr requerirle la correccin de la medida
cuestionada o su anulacin. De no prosperar el requerimiento el Estado pare recurrente podr acudir directamente al procedimiento
arbitral.
AGREGAR LO DE OLIVOS.
b. La integracin europea.
Comienza el largo camino de la integracin europea con la creacin de la comunidad del carbn y del acero (ACECA) entre
Francia, la RFS, Blgica, Italia, Luxemburgo y Pases Bajos, por el tratado de Pars de 1951.
Posteriormente, por el tratado de Roma de 1957, se da nacimiento a las otras dos comunidades: la Comunidad Econmica
Europea (CEE) y la Comunidad Europea de la Energa atmica.
En 1972 ingresaron Gran Bretaa, Irlanda y Dinamarca. Noruega firm el tratado pero no lo ratific.
En 1981 ingres Grecia, en 1986 ingres Espaa y Portugal y en 1995 lo hicieron Austria, Finlandia y Suecia.
Hubo dos instrumentos posteriores que tienen carcter constitutivo: el Acta nica europea, firmada en Luxemburgo y en La Haya el
17 y 18 de febrero de 1986 y el Tratado de Maastricht, llamado Tratado de la Unin Europea del 07.02.1992. El ltimo instrumento
suscripto fue el Tratado de msterdam de 1997, que introduce algunas modificaciones a los dos anteriores.
Los objetivos generales que persiguen estos tratados que constituyen la UE son la integracin econmica y poltica progresiva de
sus miembros. Obviamente, en el campo econmico el progreso en esa direccin es considerable.

Las instituciones comunitarias son:


La Comisin: desempea un papel central en el proceso de integracin y se asimila a un ejecutivo. Est compuesto por 20
miembros: dos por cada uno de los cinco estados grandes, uno para los dems. Su designacin es el producto de un
complicado proceso. En primer trmino, los estados miembros, previa consulta con el Parlamento Europeo, designan al
Presidente. Luego en consulta con ste, se designa a los dems miembros. Es necesario un voto de aprobacin del
parlamento. Los miembros deben ser absolutamente independientes, y los Estados no pueden influir sobre ellos. Las
decisiones deben tomarse colegiadamente. Entre las funciones de la Comisin est muy especialmente la defensa de los
intereses comunitarios. Tiene iniciativa legislativa y presupuestaria, competencias de ejecucin de normas establecidas
por el Consejo, en particular desde la sancin del acta nica europea, as como ciertas competencias en materia de
relaciones exteriores.
El Parlamento Europeo: representa a los pueblos de los estados miembros y se compone de 626 representantes elegidos
directamente por sufragio universal. Sigue siendo el rgano ms dbil de la UE. Aparte de su poder para tratar cualquier
tema en forma deliberativa, posee una competencia de control sobre la Comisin y tambin sobre el Consejo. Puede
interponer una mocin de censura, con dos tercios de sus votos, en relacin con la gestin de la comisin. Participa en el
proceso legislativo. Tiene competencias presupuestarias, que comparte con el Consejo y tambin en materia de relaciones
exteriores.
El Consejo de la Unin Europea: estn representados los estados miembros. Su nivel ministerial hace que cambie segn
el tema que se aborde: los ministros de agricultura, de economa, etc. Tiene una secretara general y un cuerpo auxiliar.
Tiene funciones importantes: adopta decisiones y acta como factor decisivo en la formulacin de normas de derecho
comunitario derivado. Tiene tambin competencias ejecutivas, que delega en la comisin. Es el rgano supremo de las
comunidades europeas.
El Consejo Europeo: es una reunin de jefes de Estado o de Gobierno, con lo que se advierte su mximo nivel. En la
prctica, ha fijado lneas de orientacin generales en el proceso de integracin.

El proceso de toma de decisiones es complejo. Tocante a los actos normativos, que configuran las decisiones principales, conviene
notar que el poder legislativo no reside en el Parlamento sino en el Consejo.
En el procedimiento ordinario, la iniciativa en materia de derecho derivado corresponde a la Comisin, que prepara los textos en
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consulta con el parlamento y finalmente los presenta al Consejo para su aprobacin. El consejo no puede dictar normas sin aquella
iniciativa y para apartarse de lo propuesto por la Comisin debe hacerlo por unanimidad. Tanto el Parlamento como el Consejo
pueden provocar la iniciativa de la Comisin en la materia de que se trate. La propuesta de la Comisin debe pasar al Parlamento,
cuya opinin no obliga al Consejo, quien es el que finalmente adopta el texto normativo.
El voto en el consejo es por mayora simple, unanimidad, o calificado teniendo en cuenta que los pases grandes tienen cada uno
diez votos (Alemania, Francia, Italia y Reino Unido), disminuyendo esa cifra para los dems pases. 26 votos contrarios a un
proyecto lo bloquean.

El tribunal de justicia tiene como funcin interpretar y aplicar los tratados, que comparte con los tribunales de los estados miembros
y con un tribunal de primera instancia que fue creado en 1989. Tiene jurisdiccin obligatoria en las materias de su competencia.
Cada Estado miembro tiene un juez. Lo ms importante de la competencia es el control jurisdiccional de los incumplimientos de los
estados, el control de la legalidad comunitaria y la competencia prejudicial.

UNIDAD 10: CAPITULO 25.


LA PERSONALIDAD INTERNACIONAL DEL INDIVIDUO.
1. Introduccin.
La definicin de que el derecho de gentes es un derecho entre Estados, excluy la posibilidad de considerar al individuo como un
sujeto de ese orden jurdico y contribuy a la actitud negativa a su respecto an luego de superada aquella definicin original. Otros
autores, en cambio, consideraron que se deba cambiar la ptica a este respecto, debiendo tratar a los individuos con ciertas
limitaciones- dentro del DIP.

2. El planteo
Cuando se pregunta sobre la personalidad internacional del individuo lo que interesa es si hay en la prctica internacional una
relacin inmediata del individuo con el derecho de gentes. El individuo es representado por el Estado de su nacionalidad. En este
caso no acta como sujeto de ese derecho.
Se trata de saber, entonces, si el DIP faculta u obliga a los seres humanos solamente a travs de sus estados o bien si hay
derechos u obligaciones que se aplican directamente a las personas consideradas individualmente.

3. Personalidad activa del individuo


Por personalidad activa en el DIP se entiende la posibilidad de una persona de ese derecho de reclamar directamente ante una
instancia internacional, esto es, sin la intermediacin de terceros, por la violacin de sus derechos subjetivos.
En el derecho internacional consuetudinario carece de esta personalidad. Bien sabido es que un individuo vctima de un hecho
ilcito en el DIP no puede llevar al Estado violador a una instancia internacional. Tampoco puede entablar una reclamacin
directamente ante aquel Estado, sino que debe acudir al mecanismo de la proteccin diplomtica de su Estado nacional,
enteramente librada en cuanto a su otorgamiento, persecucin y disposicin de la eventual indemnizacin que se obtenga, al
Estado de su nacionalidad.
A travs de tratados, se ha reconocido al individuo una circunscripta personalidad internacional activa. Los mejores ejemplos de
otorgamiento de personalidad internacional a individuos se encuentran en tratados regionales. Dentro de ellos se destacan el
sistema americano y el europeo.
En el orden mundial, la proteccin es menor. El protocolo facultativo al Pacto de derechos civiles y polticos de las Naciones Unidas
admite que los individuos presenten reclamaciones ante el Comit de derechos humanos. Se corre un traslado por el Comit al
Estado reclamado, el que presenta sus observaciones al respecto. La Comisin participa de su decisin al Estado y al individuo.
Los tribunales administrativos del sistema de Naciones Unidas son ilustrativos de la posibilidad de los individuos de mover una
instancia internacional en reclamacin de sus derechos. El de Naciones Unidas (TANU) y el de la OIT tienen muchas causas.
Tambin el FMI y el Banco Mundial. Tales tribunales consideran las demandas de los individuos que trabajan en las organizaciones
de las Naciones Unidas.
En la UE todo el derecho se aplica directamente, por lo que cualquier disposicin en contrario de los gobiernos locales queda
derogada, prevaleciendo el derecho comunitario.

4. Personalidad Pasiva. La responsabilidad penal del individuo.


Por regla general, las violaciones de las obligaciones internacionales originan responsabilidad del Estado. Pero ciertas infracciones
a normas internacionales dan lugar a una responsabilidad penal de los individuos. Si el individuo acta como rgano del Estado, la
responsabilidad individual puede correr aparejada a una responsabilidad, de tipo civil, del Estado.
El primer contacto del individuo con el DIP se produce histricamente cuando este lo eleva a su plano para castigarlo: el individuo
tiene una responsabilidad por ciertos actos realizados a ttulo individual y penalizados por el DIP; tambin la tiene modernamente
por actos ejecutados como rgano de un Estado.
Aunque la figura delictiva es normalmente establecida por el derecho de gentes, la punicin estuvo a cargo de los tribunales de
derecho interno que tuvieran jurisdiccin sobre tales crmenes y que pudieran establecerla en los hechos. Son los derechos
internos los que fijan el monto de la pena aplicable.
La creacin de los tribunales internacionales de Nuremberg y Tokio, tras la 2 GM, significaron un revolucionario cambio al
respecto, siendo el origen de una tendencia actual en el establecimiento de Tribunales internacionales como la Corte Penal
Internacional creada por el Tratado de Roma de 1998. Entr en funciones en junio de 2002.

Normalmente, las convenciones sobre crmenes internacionales imponen a los Estados la obligacin de tomar todas las medidas
necesarias para su prevencin y castigo; la competencia es primariamente del Estado del territorio en el cual el delito se cometi.
En afn de hacer ms eficaz la represin, tal competencia se extendi a otros Estados de posible intervencin como el de refugio
del delincuente o del que lo arrest. En las ltimas convenciones celebradas en la materia, se ha impuesto la jurisdiccin universal,
o sea que el Estado que apresa al delincuente debe o bien juzgarlo o bien conceder su extradicin para que sea juzgado por ot ro
Estado con competencia en el asunto.
Algunas de las conductas individuales fueron de tal manera atentatorias de intereses comunitarios considerados vitales que la
comunidad internacional reaccion penalizndolos:
piratera en alta mar: este crimen es de origen consuetudinario y contempla los actos violentos cometidos con fines de
lucro contra los bienes y las personas en alta mar. El lugar de comisin es esencial: no hay piratera cometida en tierra o en el mar
territorial. Se codific en Ginebra 58 y Montego Bay 82. Las penas correspondientes a la piratera son impuestas por el derecho
penal del Estado que apres a los piratas.
trata de esclavos: est prohibida. Codificada en Ginebra 58 y Montego Bay 82.
trfico de estupefacientes: se aplica la Convencin de Viena de 1988 que puso al da a la Convencin de Viena de 1961 y
Viena 71.
interferencias ilcitas con la aviacin internacional: las dos Convenciones sobre derecho del mar equiparan la piratera
area con la martima. Tambin aqu son los tribunales locales los que juzgan a los culpables y aplican las penas del derecho
interno.
terrorismo internacional: la OEA tom la primera iniciativa al respecto con un convenio sobre prevencin y represin del
terrorismo en forma de crmenes contra las personas o extorsin conexa. Tambin la ONU fue adoptando diversas convenciones y
resoluciones.
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Con anterioridad a la 1 GM, el individuo que actuaba como rgano del Estado no tena responsabilidad internacional, aunque a
travs de su conducta individual se imputara a su Estado una violacin del derecho de gentes.
El jefe de Estado y las autoridades nacionales estaban exentos de responsabilidad internacional por el hecho de que sus conductas
configuraban hechos del Estado y consecuentemente no podan ser juzgados por los otros estados.
A partir del tratado de Versalles de 1919, que declar al kiser alemn pasible de ser juzgado, cambi la tradicin y luego de la 2
GM los tribunales de Nuremberg y Tokio hicieron comparecer y juzgaron a las autoridades del Reich alemn y de Japn. Hoy es un
principio aceptado por el Estatuto de la Corte de Roma.
Qu responsabilidad le cabe al Estado en caso de un crimen cometido por uno de sus rganos? En la prctica internacional, la
conducta del rgano nunca se atribuy al Estado con carcter criminal. Normalmente, le corresponde una responsabilidad de tipo
civil.
Tocante a los crmenes de guerra, es decir, los cometidos contra los usos y costumbres de la guerra, en la primera posguerra
mundial se reconoci que el DIP autorizaba a los Estados lesionados en la persona de sus nacionales a imponer su jurisdiccin
penal sobre los responsables, si caan en su poder.
La importancia de los principios de Nuremberg en el derecho penal internacional es notable porque por primera vez impone la
competencia de tribunales internacionales para el juzgamiento de ciertos crmenes. Introducen dos categoras nuevas de
figuras delictivas que se han incorporado al derecho de nuestros das: los crmenes contra la paz y contra la Humanidad e
incriminan a los dirigentes y organizadores de actos de agresin y otros inhumanos que haban actuado, en la perpetracin de
tales actos cmo rganos del Estado.

La Asamblea General reconoci en una resolucin de 1946 ciertos principios recogidos en Nuremberg, lo que les confiri
carcter internacional:
toda persona que cometa un acto que constituya un crimen de derecho internacional es responsable del mismo y est
sujeta a sancin. No se define que se entiende por crimen internacional.
el hecho de que el derecho interno no imponga pena alguna por un acto que constituya un crimen del derecho
internacional no exime de responsabilidad en derecho internacional a quien lo haya cometido
el hecho de que la persona que hay cometido un acto que constituya un crimen de derecho internacional haya actuado
como jefe de Estado o como autoridad de Estado, no lo exime de responsabilidad conforme al derecho internacional
el hecho de que una persona haya actuado en cumplimiento de una orden de su gobierno o de un superior jerrquico no la
exime de responsabilidad conforme al derecho internacional si efectivamente ha tenido la posibilidad moral de opcin.
Toda persona acusada de un crimen de derecho internacional tienen derecho a un juicio imparcial sobre los hechos y el
derecho.
La complicidad en la comisin de un crimen contra la paz, de un crimen de guerra o de un crimen contra la humanidad,
constituye asimismo un crimen de derecho internacional.
Los crmenes que constituyen la competencia del tribunal son: los crmenes contra la paz, los de guerra y los de lesa
humanidad.

En Nuremberg se estableci cuales eran los actos que constituan crmenes internacionales de competencia del tribunal:
crmenes contra la paz: planificacin, preparacin o realizacin de una guerra de agresin o de una guerra en violacin de
tratados, acuerdos o compromisos internacionales, la participacin en un plan conjunto o conspiracin para la realizacin
para cualquiera de los actos mencionados.
crmenes de guerra: violaciones de las leyes o costumbres de la guerra. Entre esas violaciones se incluyen: el asesinato,
maltrato o confinamiento a trabajo forzado o con cualquier otro propsito de la poblacin civil de un territorio ocupado o
que se encuentra en l; asesinato o maltrato de prisioneros de guerra o de personas que estn a bordo de naves en los
mares, el asesinato de rehenes, el pillaje de bienes pblicos o privados, la destruccin arbitraria de ciudades, pueblos o
aldeas y su devastacin no justificada por necesidades militares.
crmenes de lesa humanidad: el asesinato, exterminacin, la esclavitud, la deportacin y oros actos inhumanos cometidos
contra cualquier poblacin civil, antes o durante la guerra o la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos para
cometer cualquier crimen que sea de competencia del tribunal o en relacin con ese crimen, implique o no el acto una
violacin del derecho internacional del pas donde se haya cometido.

Los crmenes internacionales en el Tratado de Roma de 1998 20.


genocidio: si finalidad es destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal. Los actos
dirigidos a tal finalidad pueden agruparse segn se trate de un genocidio fsico o de uno biolgico, aunque tales categoras no
estn en la figura. Configurara un genocidio fsico la matanza de miembros del grupo, la lesin grave a la integridad corporal o a la
salud fsica o mental de sus miembros o el sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarre ar
su destruccin fsica total o parcial. El genocidio biolgico consistira en las medidas para impedir los nacimientos en el grupo, o el
traslado forzoso de nios a otro grupo. En el estatuto de Nuremberg no era as. El concepto no se aplica al control voluntario de la
natalidad.
crmenes contra la humanidad: se requieren tres condiciones: las acciones deben ser ejecutadas en forma sistemtica o
en gran escala e instigadas o dirigidas por un gobierno, una organizacin poltica o un grupo.
crmenes de guerra: pueden ser graves violaciones a la Convencin de Ginebra de 1949, otras serias violaciones de las
leyes y costumbres aplicables en los conflictos armados internacionales y en caso de conflicto armado no internacional.
agresin: ??????

5. El derecho humanitario.
Desde muy temprano, el jus in bellum, es decir, la conduccin de la guerra y del tratamiento a combatientes y no combatientes fue
objeto de reglamentacin.
El comit internacional de la Cruz Roja emprendi la actualizacin de este tema a travs de la accin del gobierno suizo, el que
convoc en Ginebra a una conferencia internacional para codificar lo que se comenz a llamar derecho humanitario pero que
tena un contenido algo similar a una parte del derecho de la guerra en cuanto a su conduccin lo ms humanizada posible con
respecto a las personas que la protagonizaban y la sufran.
La conferencia produjo cuatro convenciones, que forman parte del llamado derecho de Ginebra. Es importante sealar que los
cuatro instrumentos se aplican a cualquier conflicto armado entre sus miembros, haya sido o no reconocido por alguno de ellos el
Estado de guerra y, en especial, an a aquellos conflictos que no sean de carcter internacional.
Tambin resulta de inters la institucin de las llamadas potencias protectoras o sea Estados que representan a cada una de las
partes contendientes frente a la otra y que vigila el cumplimiento de las convenciones. Como en la prctica surgieron dificultades,
se encarga la Cruz Roja y otra potencia neutral. Lo importante es que siempre es necesario que los Estados que estn en guerra
pidan a un organismo que se haga cargo de los deberes humanitarios.
Primera Convencin: se ocupa de la proteccin a las vctimas de la guerra terrestre, del tratamiento a los heridos y

20
Elaborado sobre la base de un proyecto de la CDI terminado en 1996.
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enfermos. Estas personas sern tratadas en forma respetuosa y adems deber ser protegidas. Se extiende a los establecimientos
y a los mviles que tienen carcter mdico, as como al personal mdico que se dedica al cuidado y socorro de las personas
protegidas. Tambin a la Cruz Roja u organismo equivalente.
Segunda Convencin: es de similar contenido pero se aplica q los heridos, enfermos y nufragos de las fuerzas armadas
en el mar.
Tercera Convencin: protege a los prisioneros de guerra de la que se hace responsable a las potencias en cuyo poder se
encuentran, con independencia de las personas o instituciones bajo cuya directa supervisin o mando aquellos prisioneros se
encuentren.
Cuarta Convencin: se ocupa de las personas civiles que, en tiempo de guerra, se encuentren bajo la ocupacin militar del
enemigo o bien dentro de su territorio.
Protocolo I de 1977: se aplica en caso de conflictos internacionales. Se estableci el carcter de combatientes a las
personas que llevaban armas abiertamente, ya sea en el combate mismo como durante el tiempo en que se produce el despliegue
militar previo al combate. Los combatientes si caen presos, tienen el carcter de prisioneros de guerra y as deben ser tratados.
Prohbe el empleo de ciertas armas, as como de determinados tipos de proyectiles y modos de combatir que causen males o
sufrimientos innecesarios. Quedan prohibidos los medios y mtodos de combatir que causen daos extensos, duraderos y graves
al medio ambiente. Obliga el protocolo a proteger en todo momento a las personas civiles, a distinguir entre combatientes y civiles;
as como entre lo que es civil y objetivo militar. Hay una clusula residual que indica que las personas civiles y los combatientes
quedan bajo la proteccin y el imperio de los principios del derecho de gentes derivados de los usos establecidos, de los principios
de humanidad y de los dictados de la conciencia pblica.
Protocolo II de 1977: cubre los conflictos armados que no sean internacionales, que se operen entre las fuerzas armadas
de un Estado Miembro y fuerzas de oposicin, ya sean stas fuerzas armadas o grupos armados bajo un mando responsable.
Para ello, estas fuerzas disidentes deben tener el control de un cierto territorio y realizar operaciones militares de cierta
envergadura, lo que excluye las situaciones de meros disturbios internos, de las que resulten actos aislados o espordicos de
violencia. No fue muy apoyado por los pases por los movimientos de liberacin nacional que tenan cada uno de ellos.

CAPITULO 26
NACIONALIDAD Y EXTRANJERIA
A. La nacionalidad
a. Definicin.
Es la pertenencia permanente y pasiva de una persona a un determinado Estado. Verdross.

b. Nacionalidad y supremaca personal.


La nacionalidad tiene que ver con la idea de nacin y se nutre con el sentimiento ntimo de pertenencia de un individuo a una
comunidad humana. La poblacin de un Estado que tiene su nacionalidad, est sometida a su supremaca personal y sta le
impone deberes an cuando est fuera del territorio nacional.
En virtud de esta supremaca existe el llamado ius evocando. La supremaca nacional y la territorial se limitan mutuamente. El
Estado no pude imponer a sus sbditos en el exterior deberes que entren en conflicto con la supremaca territorial del Estado en
que residen pero tampoco el Estado territorial puede interferir con aqulla; por ejemplo: no pueden impedirles que obedezcan una
orden de movilizacin de su pas, aunque no estn obligados a cooperar para se cumpla.

c. El DIP y el derecho interno en materia de nacionalidad.


La reglamentacin de la nacionalidad es materia del derecho interno. Cada Estado determina las condiciones de su otorgamiento,
mantenimiento o prdida por su cuenta. Pero el derecho internacional juega un papel importante cuando se presentan casos de
conflictos de nacionalidad (nacionalidad doble o mltiple) o bien de Apatridia (falta de nacionalidad).
La competencia exclusiva de los Estados en ese sentido est consagrada por el derecho consuetudinario internacional. Por su
parte, en la Convencin de la Haya de 1930 sobre ciertas cuestiones relativas a los conflictos de leyes sobre nacionalidad (1937)
establece que corresponde a cada Estado determinar por sus leyes quines son sus nacionales. Las cuestiones acerca de si una
persona posee la nacionalidad de un Estado, se determinar de acuerdo con las leyes de ese Estado. Como todo lo referente al
dominio reservado del Estado, la competencia interna en materia de nacionalidad est sujeta a las obligaciones internacionales de
ese Estado.
Caso Nottebohm: Nottebohm, de nacionalidad alemana, se instal en Guatemala en 1905 y all desarroll actividades
comerciales, aunque conserv las relaciones familiares y mercantiles con Alemania. En Liechtenstein resida uno de sus hermanos
desde 1931 y en abril de 1939 antes que estallara la 2 GM- visit Alemania. En octubre del mismo ao viaj a Liechtenstein y
solicit su naturalizacin, la cual le fue concedida, inmediatamente despus regres a Guatemala, en donde registr su cambio de
nacionalidad en el Registro de Extranjeros y en su documento de identidad. En 1943, debido al Estado de guerra entre Guatemala
y Alemania, Nottebohm fue arrestado y entregado a las autoridades norteamericanas, que lo internaron durante dos aos y tres
meses por su calidad de ciudadano de un pas enemigo. Al ser liberado en 1946, le fue negada la entrada a Guatemala y en 1949
se le confiscaron sus bienes en ese pas. Liechtenstein interpuso proteccin diplomtica y finalmente inici en 1951 un proceso
ante la CIJ contra Guatemala, reclamando la reparacin por los daos y perjuicios sufridos por su nacional. La Corte sostuvo el
criterio de la nacionalidad efectiva. Reconoci que la nacionalidad era una cuestin interna del Estado, pero dijo que al asumir
Liechtenstein la proteccin diplomtica de Nottebohm se haba colocado en el plano del derecho internacional. La cuestin era si
Guatemala tena la obligacin, segn el derecho de gentes, de reconocer la nacionalidad otorgada por Liechtenstein que
fundamentaba su reclamacin. Dijo la corte que le daban preferencia a la nacionalidad real y efectiva, la que concuerda con los
hechos, la que se basa en los lazos ms fuertes entre la persona interesada y uno de los estados cuya nacionalidad se disputa . Se
toman en consideracin distintos elementos cuya importancia vara de un caso a otro, entre ellos figuran la residencia habitual del
interesado, sus lazos familiares, su participacin en la vida pblica, la adhesin demostrada a un pas e inculcada a sus hijos, etc.
Caso Canevaro: el asunto se ventil en la Corte Permanente de Arbitraje, laudo de 1912. Per negaba que Italia tuviera
derecho a proteger al Barn Canevaro, sbdito italiano segn el ius sanguinis y sbdito peruano segn el ius soli. El tribuna l
declar la prevalencia de la nacionalidad peruana sobre la italiana porque Canevaro, en actitudes anteriores, haba demostrado su
intencin de inclinarse por dicha nacionalidad: as lo indicaban su candidatura en las elecciones legislativas peruanas y su pedido
de autorizacin al gobierno peruano para ser nombrado cnsul honorario en los Pases Bajos. Sostuvo que el juez debe buscar la
nacionalidad activa o de hecho del interesado y para ello tomar en consideracin el conjunto de circunstancias de hecho (conducta
personal del interesado, domicilio o residencia habitual, lugar de trabajo, idioma utilizado, etc) que permitan determinar su
nacionalidad real o efectiva.

d. Clases de nacionalidad
La nacionalidad puede ser:
originaria: cuando se relaciona con el nacimiento de una persona y es independiente de su voluntad.
adquirida: cuando alguien que ya tiene una nacionalidad, adquiere o toma otra nueva, perdiendo la anterior o
conservndola en caso de ser posible la doble nacionalidad. Se llama naturalizacin al hecho de adquirir una nueva nacionalidad.

La nacionalidad de origen se adquiere por nacimiento, ya sea de acuerdo al ius sanguinis (nacionalidad de los padres) cualquiera
sea el pas en el que nazca, o al ius soli (lugar de nacimiento) que hace predominar al Estado en cuyo territorio naci la pe rsona,
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sea cual fuere la nacionalidad de sus padres.
Estas normas no se aplican de modo exclusivo, pueden aparecer combinadas. La Argentina adopt un sistema mixto,
correspondiendo al Congreso dictar las leyes generales para toda la nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al
principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la argentina.

Una persona puede adquirir una nueva nacionalidad usando el procedimiento de la naturalizacin, para ello se requiere una
manifestacin de voluntad por parte de esa persona y una concesin voluntaria del Estado que la otorga. La ley interna establece
ciertos requisitos para conceder la nacionalidad, condiciones cuyo objeto es asegurar la existencia de una cierta vinculacin de la
persona con el pas, como la residencia durante determinado tiempo, el conocimiento del idioma nacional o cierta edad mnima, o
bien que se compruebe que es un elemento deseable (presentacin de antecedentes de conducta). Algunos Estados exigen la
prdida de la nacionalidad anterior y no haber adquirido ninguna otra nacionalidad por medio de naturalizacin. El Estado puede
rehusar el pedido sin indicar razones y a la inversa en contra de principios del DIP internacional- imponer la naturalizacin a un
individuo contra su voluntad.
La naturalizacin confiere carcter de nacional, pero no otorga los mismos derechos que a los nacionales: postulacin para cargos
pblicos, por ejemplo.

En muchos Estados la naturalizacin del hombre casado implica la naturalizacin de su esposa y sus hijos bajo patria potestad. En
otros, se exige el consentimiento del cnyuge para que se produzca la naturalizacin. Internacionalmente, hay un tratado que indica
que la mujer casada conserva la suya salvo que la quiera cambiar, o se den las condiciones de solicitud de nueva nacionalidad . En
Argentina, la mujer casada conserva su nacionalidad y no adquiere la del marido por el hecho de casarse.

e. La Apatridia.
La Convencin de NY de 1954 sobre el estatuto de los aptridas, define aptrida al que no es considerado como nacional por
ningn Estado. Se puede nacer aptrida o llegar a serlo por ciertas circunstancias. Es de origen cuando el individuo, hijo de padres
aptridas o extranjeros cuyo Estado slo admite el ius soli, nace en territorio de un Estado que slo admite el ius sanguinis . La
Apatridia es adquirida cuando se ha perdido la nacionalidad sin adquirir otra.
El aptrida carece de proteccin internacional, no tiene un Estado defensor. Se lo considerar extranjero en todas partes, lo que le
trae aparejado innumerables inconvenientes, inclusive para movilizarse de un lugar a otro.
La declaracin Universal de los derechos humanos estableci que nadie puede ser privado arbitrariamente de su nacionalidad. Y el
pacto de San Jos de Costa Rica establece que toda persona tiene derecho a la nacionalidad del Estado sobre cuyo territorio ha
nacido, si no tuviere derecho a otra.

f. La doble o mltiple nacionalidad.


Se da con frecuencia el caso de que una persona tenga a la vez dos nacionalidades, adquiridas en el momento del nacimiento. Por
ejemplo, quien nace en un pas que toma por base el ius soli y cuyos padres son nacionales de un pas que sigue el ius sanguinis;
caso muy comn en Argentina debido a la inmigracin. Tambin puede adquirirse la doble nacionalidad despus del nacimiento,
cuando la persona se nacionaliza en el extranjero y las leyes de su pas no disponen que por ello pierda su nacionalidad de origen,
como sucede con Argentina y Uruguay. Otra manera es el matrimonio, conservando la suya y pudiendo adquirir otra. Puede haber
una triple combinacin: un uruguayo (ius soli), hijo de espaoles (ius sanguinis) se naturaliza argentino.
Se desnaturaliza la institucin debido a que la persona no puede ejercer derechos ni cumplir deberes en varios Estados a la vez, es
una incongruencia poltica y fuente de dificultades entre los Estados en relacin con las obligaciones militares y el ejercicio de la
proteccin diplomtica. Es por ello que para el derecho de gentes, siempre existe una nacionalidad que es la verdadera y real.
Existen algunas convenciones multilaterales y bilaterales. Generalmente, toman como indicio la residencia de la persona.

g. Nacionalidad de las personas morales.


Una sociedad, a diferencia de las personas fsicas cuya nacionalidad puede deberse al accidente de su nacimiento en un lugar u
otro, o de determinados padres, es constituida segn las leyes de un cierto Estado (Estado de incorporacin) por un cierto nmero
de personas fsicas. Generalmente, el derecho interno no especifica los criterios segn los cuales una persona moral va a tener la
nacionalidad del Estado de que se trate.
Sucede que a veces los accionistas, o la mayora de ellos, o bien las personas que ejercen el control de la sociedad son de una
nacionalidad diferente a la del Estado de incorporacin. Puede tambin suceder que la sede social est ubicada en el territorio de
un Estado diferente al de incorporacin. Se plantean problemas a qu Estado tiene con la sociedad un vnculo ms real y efectivo.
Se utilizaron diversos criterios:
la sede social
el domicilio
el pas de constitucin de la persona moral
el control
el inters beneficiario
Una regla que se abri considerable camino es que las personas morales tienen la nacionalidad del Estado de su incorporacin y
donde se encuentra su sede. La de control efectivo se ha aplicado en circunstancias excepcionales como la guerra. Tambin se
aleg la nacionalidad de los accionistas para justificar la proteccin diplomtica del Estado de su nacionalidad: caso de Barcelona
Traction, y fue rechazada por la CIJ.

h. Nacionalidad de buques, aeronaves y naves espaciales.


Como el Estado ejerce su jurisdiccin sobre los buques que enarbolan su bandera, as como sobre las aeronaves y naves
espaciales de su matrcula, es menester tambin asignarles una nacionalidad, o si se prefiere una adscripcin nacional.
Respecto a los buques, el Estado tienen libertad para determinar las condiciones bajo las cuales ha de otorgar su pabelln. Para
evitar los pabellones de complacencia, Montego Bay estableci que debe haber un vnculo efectivo entre el buque y el Estado del
pabelln para que pueda ste ejercer su jurisdiccin y control sobre dicho buque.
La nacionalidad de los aviones es la del Estado en el cual se matriculan, siendo ste el que fije las condiciones que deben reunirse.
Tocante a la nacionalidad de las naves espaciales, corresponde al Estado de su matrcula y ste es el de su lanzamiento, es decir,
el que organiza y promueve aqul.

i. La nacionalidad en el derecho argentino.


Est regida por la ley 346, modificada por la ley 23.059.
De acuerdo con el ius soli, son argentinos los que nazcan en el territorio de la Argentina, sea cual fuere la nacionalidad de sus
padres, lo mismo que en buques de guerra argentinos, o en buques mercantes de pabelln argentino que se encuentren fuera de la
jurisdiccin nacional de otro pas.
Respecto del ius sanguinis, se establece que son argentinos los hijos de argentinos nativos que, habiendo nacido en el extranjero,
optaran oportunamente por la nacionalidad argentina al cumplir los 18 aos.
Los hijos de personas amparadas por la extraterritorialidad, como seran los diplomticos o funcionarios internacionales, no siguen
el ius soli, sino la nacionalidad de sus padres.

La nacionalidad argentina por naturalizacin se concede al extranjero mayor de 18 aos que, habiendo residido en la repblica por
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un mnimo de dos aos21, manifieste ante un juez federal de seccin su voluntad de adquirirla.
Son impedimentos para adquirir la nacionalidad el no tener ocupacin o medios de subsistencia honestos, estar procesado en el
pas o en el extranjero por delito previsto en la legislacin penal argentina, con una pena de prisin de hasta tres aos.
No podr negarse la ciudadana por razones polticas, ideolgicas, gremiales, religiosas o raciales.
Se han concluido convenios de doble nacionalidad con Espaa e Italia, cuyo efecto es que los nacionales de cada una de las
partes podrn adquirir la nacionalidad de la otra pero mantendrn su anterior nacionalidad con suspensin del ejercicio de los
derechos inherentes a sta.

B. Los extranjeros
a. Definicin. Derechos civiles y polticos.
Extranjeros son todos aquellos que no poseen la nacionalidad del pas en que se encuentran, ya sea viviendo o ya sea de paso. A
su respecto, es el Estado en que se encuentran, en ejercicio de su supremaca territorial, el que fija el rgimen al que esta rn
sujetos mientras continen bajo su jurisdiccin. Esta potestad del Estado encuentra tambin ciertos lmites en el DIP, tanto en
particular como en el general a travs de la costumbre.

b. Admisin.
La entrada, permanencia, trnsito y expulsin de los extranjeros son competencia exclusiva del Estado territorial.
La admisin de inmigrantes con carcter permanente suele ser ms rigurosa que la de turistas, y su reglamentacin puede estar
destinada a impedir el ingreso de personas social o polticamente peligrosas, como inhabilitadas o ilegales, extranjeros expulsados
con anterioridad, delincuentes, agitadores o mendigos.
En la Argentina, la CN impone al gobierno federal la obligacin de fomentar la inmigracin europea y prohbe restringir, limitar o
gravar con impuestos la entrada de extranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias e introducir y ensear
las artes y las ciencias. Ley 18653 de 1970 y decreto ley 4805

c. Expulsin.
Es tambin materia del derecho interno del Estado. Las expulsiones obedecen a diferentes criterios. Generalmente, se expulsa al
extranjero cuya presencia es perjudicial para la seguridad o el orden pblico.
La Direccin Nacional de Migraciones puede expulsar a un extranjero por:
haber ingresado ilegalmente sin haberse sometido al control sanitario o por un lugar no habilitado o que permanezca en el
pas vencido el plazo autorizado
si ocult a las autoridades una condena por un delito doloso
si es condenado por un delito doloso por un tribunal argentino
si realiza actividades que afecten la paz social, la seguridad nacional o el orden pblico.
Las personas que fueren expulsadas debern ser recogidas por sus pases de origen.

d. Derechos y deberes de los extranjeros.


Se le acuerdan en el orden civil los mismos derechos que a los nacionales en las relaciones de familia, en los contratos, en las
sucesiones, etc. Con ciertas restricciones en ciertos pases, tambin los derechos relativos a la libertad de trnsito y de circulacin,
de pensamiento, de culto, de idioma y de educacin. Es comn encontrar restricciones a los extranjeros en cuanto al ejercicio de
funciones y empleos pblicos, la pesca comercial, la navegacin de cabotaje y las profesiones liberales. Salvo reciprocidad,
tambin en lo tocante a la hospitalizacin gratuita y las indemnizaciones por accidentes de trabajo.
Todos los extranjeros deben pagar impuestos cuyo objeto es proveer al bienestar comn.

En el DIP clsico no existan normas que reglamentaran el tratamiento de un Estado a sus nacionales, asunto que se consideraba
del resorte exclusivo del derecho interno. Pero an as, no podra un Estado dar a los extranjeros en su territorio un tratamiento
inferior a un cierto Standard internacional. No basta que el Estado requerido alegue que da al extranjero el mismo tratamiento que a
sus nacionales, si el que les otorga est por debajo del Standard internacional. El tratamiento a un extranjero para constituir una
violacin internacional, debe llegar a constituir un ultraje, mala fe, abandono voluntario del deber, o una insuficiencia en la accin
gubernamental que cualquier persona razonable e imparcial pueda reconocerla como insuficiente.
Existe un deber de proteccin del Estado territorial a los extranjeros, deber en cuyo cumplimiento el Estado territorial debe poner la
debida diligencia, que ser estimada caso por caso. Pero no cumple con su deber si un extranjero o grupo de extranjeros es objeto
de discriminacin en cuanto a la proteccin que el Estado territorial les otorga, o bien si hay disturbios xenfobos o muchedumbres
amenazantes contra los extranjeros, o contra los de cierta nacionalidad y el Estado no toma los recaudos suficientes para evitar
que se les haga dao. Tampoco si omite castigar a los causantes de los daos.
Si el Estado no cumple con esta obligacin de proteccin se hace responsable por la violacin de una obligacin internacional.

Como la capacidad del individuo no lo habilita para hacer l mismo una reclamacin al Estado territorial en el plano internacional, el
DIP general, considera que el dao a los nacionales de un Estado es un dao que se causa a la persona misma de su Estado, al
que llama dao mediato.
El Estado que sufri el perjuicio puede interponer respecto al otro el mecanismo de la proteccin diplomtica de sus nacionales y lo
hace por derecho propio sobre la base del dao producido. Para que la va internacional quede abierta, es necesario primero que el
particular damnificado haya agotado los recursos internos disponibles, o sea que haya intentado una accin judicial en todas las
instancias abiertas, con resultado de haber recibido una denegacin de justicia.
Como consecuencia, la proteccin diplomtica tiene las siguientes caractersticas en el plano internacional:
el recurso procede cuando existe el vnculo de la nacionalidad entre el damnificado y el Estado que interpone su
proteccin y esta nacionalidad debe existir desde el momento en que se produjo el dao original hasta la fecha de la sentencia o
laudo arbitral.
El Estado puede rehusarse a interponer cualquier accin ante el Estado de origen del dao, desde que obra por su propio
derecho (salvo que el derecho interno haya establecido otra cosa)
Puede desistir de su accin en cualquier momento, o entrar en una transaccin respecto a las prestaciones debidas como
reparacin por el Estado de origen, acordar una suma global por todo ttulo, etc.

La expropiacin que interesa al DIP es la toma de la propiedad de un extranjero por el Estado territorial; la nacionalizacin se
refiere, en cambio, a una expropiacin amplia y generalizada de bienes extranjeros, por ejemplo, toda una industria (petrolera).
Los extranjeros expropiados deben cobrar una indemnizacin, pero no est muy claro si debe ser total, al contado e inmediata, o
admite modalidades de pago. La antigua frmula propiciada por EEUU- estableca que la indemnizacin deba ser inmediata,
adecuada y efectiva.
En cuanto a las nacionalizaciones, resulta esta postura mucho ms difcil de aceptar, por los enormes precios que intervienen y la
reducida capacidad de pago de algunos Estados.

e. El rgimen de los pasaportes.


El pasaporte es un documento de identidad internacional, esto es, un instrumento que prueba ante otros estados, con la fe que

21
Puede ser reducido el plazo si est casado/a con un argentino/a, si desempe con honradez cargos pblicos, etc
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merece el Estado que lo emite, ciertos datos referentes a su portador, como identidad, nacionalidad, estado civil, etc. Normalmente,
es otorgado por un Estado a sus nacionales para habilitarlos a salir del pas y eventualmente regresar, al tiempo que los capacita,
previa visacin por el cnsul respectivo para entrar en el territorio extranjero. Algunos pases, por convenios de reciprocidad, suelen
prescindir de la visa.
Un Estado puede otorgar pasaportes a residentes extranjeros que carezcan de un documento equivalente propio.

f. La extradicin.
Es un procedimiento por medio del cual un Estado entrega determinada persona a otro Estado, que la requiere para someterla a su
jurisdiccin penal a causa de un delito de carcter comn por el cual se le ha iniciado proceso formal o se le ha impuesto una
condena definitiva.
Para que proceda, es necesario que el Estado requirente impute a la persona reclamada un delito, ya sea como autor, cmplice o
encubridor.
La imputacin debe reunir las siguientes condiciones:
debe tener por causa un hecho que para el Estado requirente y para el Estado requerido sea considerado como delito
debe ser un delito de carcter comn, no poltico
la accin penal debe estar subsistente.

g. Proteccin de minoras.
La prctica internacional de garantizar derechos a las minoras tiene sus orgenes luego de la Reforma Religiosa. El tratado de
Osnabruck en 1648, al terminar la guerra de los 30 aos, intent paliar la situacin de las minoras religiosas. Tambin cuando
finaliz la 1 GM se establecieron ciertas garantas:
la proteccin de la vida y de la libertad, as como el ejercicio libre de la religin, sin distincin por razn de nacimiento,
nacionalidad, idioma, raza o religin para los habitantes en general.
En principio, y para ciertos habitantes, adquisicin automtica de la nacionalidad del Estado contratante o facilidades
precisas para adquirirlas.
Para las nacionalidades, igualdad ante la ley y en el ejercicio de todos los derechos polticos y civiles
Libertad de asociacin para fines religiosos y educativos.
Provisin por el Estado de la enseanza elemental, en su idioma, en las zonas donde existiera una minora determinada.
Se instituy que las clusulas relativas a las personas pertenecientes a una minora racial, religiosa o lingstica constituan
obligaciones de carcter universal.

h. El asilo.
El asilo territorial se apoya jurdicamente en la supremaca territorial de los Estados y la extradicin configura una excepcin
voluntaria a esa supremaca para hacer posible la solidaridad internacional en la lucha contra el crimen.
Los delitos polticos suelen exceptuarse de la regla de la extradicin, ya que el perseguido carece de peligrosidad para los dems
Estados, y los tribunales del Estado que lo reclama pueden ser sospechados de parcialidad en el juzgamiento del delincuente
poltico.

El asilo poltico: debido a la supremaca territorial que ejerce un Estado sobre todas las personas que se encuentran en su territorio,
sean sbditos propios o ajenos, los Estados extranjeros constituyen un asilo provisional para todo individuo que, siendo perseguido
en su pas de origen, cruce sus fronteras. El asilo no es un derecho que el extranjero pueda reclamar, es el Estado territorial una
vez requerido quien puede o no otorgarlo a quien est eludiendo la accin de la justicia en su pas.

El asilo diplomtico: la creacin de misiones permanentes hizo posible el asilo diplomtico, debido a su extraterritorialidad. Al
principio, slo se conceda el asilo a los delincuentes comunes, pues los delincuentes polticos eran considerados un peligro para
los regmenes imperantes en ese entonces. Luego, en la medida en que se iba imponiendo la extradicin como un recurso de
cooperacin judicial internacional, el amparo de los delincuentes comunes fue desapareciendo en la prctica, por tanto, tambin fue
desapareciendo el asilo diplomtico. En Amrica Latina adquiri un rasgo de proteccin humanitaria. Varias circunstancias
contribuyeron a la creacin de esta costumbre regional: las dictaduras militares, los regmenes revolucionarios, la desconfianza en
los procesos judiciales. Ver el caso de Haya de la Torre. El asilo diplomtico concluye cuando el asilado sale del pas, munido del
correspondiente salvoconducto y bajo la proteccin de funcionarios de la embajada local.
Toda misin diplomtica debe indicar el pas de destino de los asilados, pues desde el momento que el asilado sale del pas
territorial ya la misin carece de competencia respecto al asilado.

CAPITULO 27
LA PROTECCION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
1. El sistema de las Naciones Unidas.
La carta de la Organizacin de las Naciones Unidas constituye la primera manifestacin orgnica positiva de un conjunto de
normas de derecho internacional referidas al respeto de los derechos humanos.
Desde el prembulo de la Carta se expresa el deseo de reafirmar la fe en los derechos fundamentales del hombre basndose en la
igualdad jurdica y la promocin del progreso social. El artculo 1 propicia el respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales sin distincin de raza, sexo, color, idioma o religin.
Se ha discutido el valor jurdico de las normas expuestas en la Carta en cuanto a su obligatoriedad para los miembros. Al respecto
toman trascendencia las disposiciones por las cuales se establece el compromiso de los miembros de tomar medidas, conjunta o
separadamente, para realizar, entre otros propsitos, el de promover el respeto a estos derechos y libertades. Esta cuestin ha sido
dirimida por la CIJ en Namibia.

La Comisin de Derechos humanos: en 1946 se constituy en el seno de la ONU la comisin de derechos humanos, la cual
comenz a trabajar inmediatamente en la redaccin del instrumento internacional en el que constara la nmina de los derechos
humanos a los que se garantizara proteccin. Para ello se adopt darle forma de declaracin. As el 10.12.1948 se aprob la
Declaracin Universal de los Derechos humanos.
La declaracin sienta el principio de que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y en derechos. Se
contemplan derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, fijndose la existencia de un deber genrico del individuo
hacia la comunidad vinculado con el respeto del ordenamiento jurdico como nica limitacin al disfrute de los derechos acordados.
En cuanto a su valor jurdico, debe recordarse que su fuerza es la de una recomendacin que carece de carcter coercitivo. Sin
embargo, las disposiciones de esta declaracin han sido invocadas por la CIJ para fundamentar sus fallos (asilo: Haya de la Torre;
y propiedad: Anglo Iranian).
La comisin de derechos humanos est compuesta por 58 representantes de estados. Est autorizada a examinar, a travs de un
procedimiento no confidencial informacin relevante sobre violaciones graves y reiteradas de los derechos humanos y libertades
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fundamentales. El procedimiento se caracteriza por su flexibilidad, dada por la ausencia de reglas de admisibilidad estrictas, al no
requerirse el agotamiento de los recursos internos, as como en la amplitud en cuanto a las fuentes de informacin empleadas. No
se requiere la cooperacin o consentimiento del Estado denunciado. Se reciben y tramitan quejas individuales. Sin embargo, slo
son tomadas en cuenta para verificar a travs de ellas la existencia de una situacin de violacin masiva de los derechos humanos
en un determinado Estado. Es mucho ms estricto el procedimiento: consentimiento del Estado denunciado, exagerada duracin
del proceso, confidencialidad, etc, lo que llev a su descrdito.
Tambin hay un Centro para los derechos humanos en Ginebra y el Alto Comisionado para los derechos humanos en Viena.

Dada la necesidad de una Convencin, la comisin de derechos humanos se aboc a la tarea de su redaccin. As, se sancion el
Pacto Internacional de derechos econmicos y sociales (en vigor desde 1978) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
polticos.
En cuanto al primero, se consagran el derecho a trabajar, a condiciones laborales equitativas, a formar sindicatos, al seguro social,
la extensin de la proteccin a la familia del trabajador, el derecho a la educacin, etc. En cambio, no contiene referencia alguna
sobre el derecho de propiedad.
Los Estados slo pueden ser obligados- dadas las caractersticas de estos derechos- a la adopcin de medias conducentes, hasta
el mximo de sus recursos disponibles en un proceso progresivo que lleva a la plena entrada en vigencia de los derechos
reconocidos por el Pacto. Existe un Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales como mecanismo permanente de
control y ejecucin del pacto.

En cuanto al segundo, entr en vigor en 1976, y protege, entre otros derechos, el derecho a la vida, a no sufrir torturas o penas
crueles o inhumanas, a no ser sometido a esclavitud o servidumbre, a no ser sometido a prisin en forma arbitraria, al trato humano
de los detenidos, a no ser detenido por incumplimiento contractual, a circular libremente, etc.
El pacto prev la instauracin del Comit de derechos humanos cmo rgano de control y ejecucin del mismo, ms su protocolo
facultativo. Est compuesto por 18 miembros, nacionales de los Estados parte, que debern ser personas de gran integridad moral,
con reconocida competencia en materia de derechos humanos.
Cada vez que el Comit lo solicite, Los estados parte debern elaborar un informe sobre las disposiciones que hayan adoptado a
fin de garantizar el pleno ejercicio de los derechos consagrados en el pacto o, en su caso, un detalle de las dificultades que
pudieran haber surgido para la adopcin de medidas. Dichos informes sern analizados por el Comit quien podr solicitar la
intervencin de los organismos especializados competentes, de los dems estados parte y del Consejo econmico y social, luego
de lo cual presentar sus conclusiones a la consideracin de los estados parte.
El comit puede admitir y examinar las comunicaciones emitidas por cualquier Estado pare en las que se denuncia el
incumplimiento de alguna clusula del pacto por parte de otro Estado con la condicin de que el Estado denunciante haya a su vez
admitido respecto de a s mismo la competencia de este rgano.
El Estado denunciante puede dirigirse al Estado que supuestamente estuviera incumpliendo las disposiciones del pacto a travs de
una comunicacin escrita, que deber ser contestada por el Estado destinatario dentro de tres meses de recibida, informando al
denunciante acerca de los aspectos que sean pertinentes. Si en seis meses no se arriba a una solucin satisfactoria, se somete al
comit.
El comit conocer en el caso una vez que se haya cerciorado del agotamiento de los recursos de la jurisdiccin interna
disponibles, salvo que el trmite de estos rganos se prolongara injustificadamente. Luego de 12 meses que le fuera sometida la
cuestin, presentar un informe con la solucin o, si sta no se alcanz, las exposiciones de los Estados interesados. Si no se
resuelve satisfactoriamente, se designa una comisin especial de conciliacin conformada por cinco personas, que en 12 meses
debe presentar su informe al comit, con la solucin o las dificultades para arribar a la misma. Se deber notificar a los Estados
interesados para ver si aceptan el informe.

Por un protocolo facultativo del ao 1976, se establece la posibilidad de que los individuos que se encontraran bajo la juris diccin
de un Estados parte del protocolo denuncien la violacin por parte de dicho Estado de algn derecho contenido en el pacto
internacional de derechos civiles y polticos.
Dichas denuncias se efectan a travs de comunicaciones dirigidas al Comit de derechos humanos de la ONU que no podrn ser
realizadas en forma annima y debern satisfacer el requisito del previo agotamiento de los recursos internos. Recibida la
comunicacin, el comit le comunica al Estado requerido, el cual deber en 6 meses presentar un informe por escrito por el cual se
aclare el asunto y se sealen las medidas que se han adoptado al respecto.

Convencin sobre la prevencin y la sancin del delito de genocidio: entr en vigor en 1951. si las violaciones a la Convencin
fueron cometidas por individuos, somete el juzgamiento de las personas acusadas del delito de genocidio a los tribunales
competentes del Estado en el cual se haya cometido el acto en cuestin o ante la Corte Penal internacional si las partes le
reconocieron jurisdiccin. Si surge por una controversia entre Estados, se somete a la CIJ

Convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial: entr en vigor en 1969. Se prev la
creacin de un comit ante el cual los Estados parte pueden denunciar el incumplimiento de alguna disposicin de la Convencin
realizado por otro Estado parte. El comit comunica al denunciado, quien en 3 meses debe dar las explicaciones del caso. Si en 6
meses no se arrib a una solucin, la cuestin podr ser sometida nuevamente al comit. Nombra una comisin especial de
conciliacin que elabora un informe de la controversia y sus posibles soluciones. Una vez notificados los Estados de la conclusin
tienen 3 meses para decir si aceptan o no. Todo lo que no se pueda resolver, termina en la CIJ. En cuanto a la posibilidad de
efectuar denuncias por parte de individuos o grupos, la Convencin la supedita a la previa aceptacin de la competencia del comit
a este respecto, por parte del Estado del cual se alegue la violacin de la norma. Los Estados parte pueden designar dentro de su
territorio un rgano competente para recibir las peticiones de los particulares. Si no hay respuesta, en 6 meses de agotado el
trmite interno, pueden elevar su peticin al comit, que se comunica con el Estado involucrado para que en 3 meses eleve las
correspondientes explicaciones.

Convencin sobre todas las formas de discriminacin contra la mujer: entr en vigor en 1981. Prev la conformacin de un comit
que se encarga de analizar el progreso en la lucha contra esta forma de discriminacin. Si no se resuelve alguna controversia entre
los Estados parte se va a arbitraje, y si no a la CIJ.

Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes: entr en vigor en 1987. Se instituye el
comit contra la tortura que tiene la facultad de actuar de oficio, ante cualquier informacin fiable, formulando un informe
confidencial respecto de cualquier Estado parte sospechoso de prcticas de tortura. En caso que sea de Estado a Estado, el que
denuncia lo comunica por escrito al otro, quien es 3 meses contesta. Si en 6 meses no se resuelve el asunto, se puede someter a
consideracin del comit. ste en 2 meses elaborar un informe con la solucin o las exposiciones de las partes si no arriba a una
solucin. Si no se puede resolver, se va a arbitraje, y si as tampoco a la CIJ. En cuanto a la posibilidad de efectuar denuncias por
parte de individuos o grupos, la Convencin la supedita a la previa aceptacin de la competencia del comit a este respecto, por
parte del Estado del cual se alegue la violacin de la norma. Verificado el requisito adems de que la denuncia no sea annima, y
se hayan agotado los recursos internos- , se da intervencin al Estado denunciado, quien en 6 meses debe dar las explicaciones
del caso.

Convencin de los derechos del nio: entr en vigor en 1990. Tambin hay un comit que analiza los progresos efectuados en el
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campo de la proteccin de los derechos del nio, pero no contempla un procedimiento.

2. El sistema europeo.
Al finalizar la 2 GM las naciones del continente europeo comprendieron la necesidad de establecer mecanismos regionales de
integracin, tanto en lo econmico como en lo poltico. As, se fue gestando un sistema de cooperacin que se concretara con la
creacin del Consejo de Europa a travs del estatuto de Londres de 1949, con sede en Estrasburgo.
Es en este consejo de Europa donde surgi el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos, consagrado mediante la
Convencin Europea para la proteccin de los derechos humanos firmada en Roma y en el 50 y en vigor desde el 53. Tiene
Muchos protocolos adicionales, lo que se debe a la intencin de los Estados parte a darle una efectiva proteccin a tales derechos
en forma progresiva. Algunos derechos pueden ser derogados en caso de guerra o emergencia pblica, pero hay una serie de ellos
que no (derecho a la vida, proteccin contra la tortura, la esclavitud, etc). Se crean dos rganos para la proteccin:
La comisin Europea de Derechos humanos: est compuesta por un nmero de miembros igual al de las partes
contratantes. Son electos por el Comit de Ministros por mayora absoluta de votos y su mandato dura 6 aos, con posibilidad de
reeleccin. Ejercen sus funciones a ttulo individual. Las decisiones de la comisin se toman por mayora de los miembros
presentes y votantes. Su competencia comprende las violaciones a la Convencin y sus protocolos adicionales efectuadas por los
Estados parte.
El acceso a la comisin es otorgado a los Estados parte que reclamaran contra otro Estado parte y a los individuos, grupo de
individuos u organizaciones no gubernamentales, quienes slo podrn efectuar una peticin contra un Estado parte cuando ste
hubiera aceptado la competencia de la comisin a tal efecto. En la prctica, este requisito fue dejado de lado, y slo se requiere
que el Estado parte haya aceptado la competencia de la comisin. Las denuncias son interpuestas a travs del Secretario General
del Consejo de Europa y deben cumplir con el requisito de agotamiento de los recursos locales y ser entabladas dentro de los 6
meses de la resolucin definitiva del proceso interno.
En caso que la comisin admita la demanda, procede a un contradictorio de las posturas sustentadas por las partes en litigio,
ordenando la realizacin de una investigacin, si resultare necesario a fin de determinar la veracidad de los hechos invocados.
Luego, se llama a los interesados a un arreglo amistoso. Si se acepta se elabora un informe, que se transmite al Comit de
Ministros, al Secretario General y a los estados interesados para su publicacin.
Si no se arriba a una solucin, la comisin elabora un informe en forma de dictamen determinando si los hechos comprobados
constituyen una violacin de la Convencin. Se comunica a los nombrados anteriormente, sin posibilidad de publicacin. Si en tres
meses ninguna de las partes somete la cuestin al Tribunal, el comit decide si hay o no violacin de la Convencin. En caso
afirmativo, dispone la adopcin de una serie de medidas por parte del Estado responsable de la violacin y establece un plazo para
la ejecucin. Si no se adoptan, se fijan las consecuencias del incumplimiento y se procede a la publicacin de informes.
El Tribunal Europeo de derechos humanos: est formado por un nmero de magistrados igual al de los miembros del
consejo de Europa. Duran 9 aos en el cargo. A efectos de la consideracin de un asunto el Tribunal se constituir en una sala de
9 miembros entre los cuales debern estar los magistrados de nacionalidad de cada Estado interesado, completndose el nmero
requerido por sorteo.
La competencia del tribunal se extiende a la interpretacin y aplicacin de la Convencin, pero slo podr ser ejercida a condicin
de que el Estado parte al que se quiera someter a la jurisdiccin del Tribunal haya formulado una declaracin reconociendo tal
competencia. Tambin tiene facultad para emitir opiniones consultivas.
Tienen acceso, los Estados parte, la Comisin y los individuos o grupos de individuos u ONG, siendo en estos ltimos casos
sometido con carcter previo a un Comit de 3 miembros, el cual decidir unnimemente si el asunto debe ser examinado por el
tribunal o remitido al comit de ministros.
Se debe comprobar que fracas el arreglo amistoso previsto en el procedimiento ante la Comisin.
La sentencia, que ser definitiva, deber ser motivada, existiendo la posibilidad de que los integrantes que disientan con el parecer
mayoritario expresen su disidencia. En caso que la sentencia sea de imposible cumplimiento, se puede sustituir por una
satisfaccin equitativa. La ejecucin de la sentencia estar a cargo del Comit de Ministros.

La necesidad de adecuar el procedimiento hizo necesario que se sustituyera la Comisin y el Tribunal de derechos humanos por un
nuevo Tribunal Permanente.
Este tribunal se compone de un nmero de jueces igual al de los Estados partes en el Convenio, con un mandato de seis aos con
posibilidad de reeleccin y tendr competencia para conocer demandas interestatales, individuales y opiniones consultivas. Se
divide en salas de siete jueces cada una.
Si la demanda es entablada por los individuos o grupos de individuos u ONG, con carcter previo antes de su derivacin a una sala
se remite a un Comit de 3 miembros, el cual podr declarar la inadmisibilidad. Se exige siempre el agotamiento de los recursos
internos y su presentacin dentro de los 6 meses de desde la resolucin interna definitiva. Adems se requiere: ausencia de
litispendencia, ausencia de cosa juzgada, identificacin del demandante y debida fundamentacin.
Si la Sala declara admisible la demanda, procede a un examen contradictorio del caso con la intervencin de los representantes de
las partes. Se trata de llegar a un arreglo amistoso, si no se consigue y se considera que hay violacin de la Convencin, se dicta
sentencia para reparar las consecuencias de la misma y en su caso, se dispone la concesin de una satisfaccin equitativa. Dentro
de los 3 meses del dictado de la sentencia, cualquiera de las partes podr solicitar que el asunto sea remitido a la gran Sala. Se
forma un colegio de cinco jueces que deber determinar si existe una cuestin grave de interpretacin o aplicacin del convenio, o
una cuestin grave que amerite la revisin del asunto. Si el colegio acepta, la gran sala se pronuncia sobre la cuestin.
El tribunal a pedido del consejo de ministros- puede emitir opiniones consultivas acerca de cuestiones jurdicas relativas a la
interpretacin del convenio y sus protocolos.

3. El sistema interamericano
El sistema de proteccin de los derechos humanos ha sido desarrollado bajo la direccin de la OEA, que adopt la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del hombre.
Se cre la comisin interamericana de derechos humanos en 1959, entrando en funciones en 1960. Extendi su campo de accin a
travs de la prctica, por ejemplo en permitir la procedencia de los reclamos presentados por individuos, no obstante la inexistencia
de disposicin al respecto en su estatuto ni en su reglamento. Dicha circunstancia fue posteriormente confirmada en el protocolo de
Bs. As de 1967.
La necesidad de contar con un instrumento que abordara la cuestin de los derechos humanos de manera integral determin la
celebracin de la Conferencia Especializada interamericana desarrollada en la ciudad de San Jos de Costa Rica en 1969. En
dicha conferencia se aprob en fecha 22.11.1969 la Convencin interamericana de derechos humanos que entr en vigor el 18 de
julio de 1978. La primera parte enuncia los derechos y libertades a cuya proteccin est destinada. La segunda parte est
destinada a los rganos encargados de ejecutar y velar por el cumplimiento de la Convencin: la Comisin Interamericana de
derechos humanos y la Corte Interamericana de derechos humanos.
La Comisin Interamericana de derechos humanos: es un rgano principal de la OEA que tiene por funcin principal
promover el respeto de los derechos humanos y servir de rgano consultivo a la organizacin. Tiene su sede en Washington y es t
compuesta de 7 miembros elegidos a ttulo personal por la Asamblea General de la OEA por un perodo de cuatro aos con la
posibilidad de ser reelectos por un solo trmino. No pueden participar los miembros nacionales de los Estados involucrados.
Tiene competencia para recibir peticiones individuales contra los estados que hayan ratificado la Convencin. Pero adems podrn
recibir peticiones contra los Estados parte de la OEA que no sean partes en el pacto. Opera entonces en un doble mbito: el de la
Convencin para aquellos Estados parte que la hayan ratificado y el de la declaracin americana de los derechos y deberes del
hombre con respecto a los dems miembros de la OEA.
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Su funcin primordial es velar por la observancia y la defensa de los derechos humanos. Puede efectuar recomendaciones y
asesorar a los Estados parte, efectuar estudios o informes sobre la materia y solicitar a los gobiernos las informaciones que
considere pertinentes. Puede elaborar informes especiales sobre la situacin de los derechos humanos en un pas en particular, as
como efectuar visitas de inspeccin en los Estados parte.
Tienen legitimacin activa: los Estados parte, los individuos o grupos de individuos o las ONG. En caso que el reclamo sea entre
Estados parte, debe haber una declaracin expresa de aceptacin de competencia por ambos estados (reclamante y reclamado).
No debe haber litispendencia, cosa juzgada, indebida fundamentacin, anonimato del denunciante 22 o no agotamiento de los
recursos internos23 para que proceda su admisibilidad. Tiene 6 meses desde que fue notificado de la resolucin definitiva para
interponer el recurso. Se discuti si era un plazo de caducidad (verificable de oficio por la comisin) o de prescripcin (necesidad de
alegacin de la parte demandada), siendo que la comisin se inclin por ste ltimo.
Puede adoptar medidas cautelares para la proteccin de la vida o integridad fsica de denunciantes y testigos.
Abocada la comisin al anlisis del fondo del caso, trasladar la peticin al gobierno del Estado presuntamente responsable d e la
violacin solicitndole informaciones a su respecto y fijndole un plazo a tal efecto.
Recibida dicha informacin o vencido el plazo fijado, determinar si subsiste la violacin. Si sta ha cesado, el expediente se
archivar, pero si persiste, se abre una nueva etapa en la cual la comisin podr realizar una investigacin, solicitando a las partes
todas las facilidades, informaciones o exposiciones verbales o escritas que estimare necesarias. En casos graves y urgentes, podr
prescindirse de la etapa de traslado al Estado denunciado, en cuyo caso, se realizar directamente la investigacin.
En ambas situaciones, luego de establecidos los hechos, se podr la comisin a disposicin de las partes para solucionar la
controversia amistosamente fundada en el respeto a los derechos humanos.
Si se arriba a la solucin, se confecciona un informe que contendr una breve explicacin de los hechos y la solucin acordada. El
informe se remite a las partes, Estados interesados, y al Secretario General de la OEA para su publicacin.
Si no se arriba a ninguna solucin, se elabora un informe con el contenido anterior, elevndose a los Estados interesados pero sin
facultad de publicacin. Corre desde all el plazo de tres meses para solucionar el asunto o someterlo a la Corte por la Comisin o
Estado interesado. Si no pasa ninguna de las dos cosas, la comisin podr emitir su opinin y conclusiones, efectuando la
recomendacin pertinente y dando un plazo para cumplirlas. Luego del plazo establecer si el Estado cumpli con las medidas o no
y en su caso, dispone la publicacin.

La Corte Interamericana de derechos humanos: est compuesta por 7 miembros, elegidos a ttulo personal entre juristas
de reconocida autoridad moral e intelectual. Son elegidos por un perodo de 6 aos y slo pueden ser reelegidos en una
oportunidad. No puede haber 2 jueces de la misma nacionalidad. Puede haber jueces ad hoc.
Slo los Estados parte y la comisin pueden someter un asunto a la corte. Es necesario que se hayan agotado los procedimientos
en la comisin y que los Estados parte en el mismo hayan reconocido la competencia de la corte.
Adems de la competencia contenciosa, la Corte tiene tambin una competencia consultiva., toda vez que los rganos de la OEA y
los Estados parte le pueden solicitar opinin acerca de la interpretacin de la Convencin como as de otros tratados de derechos
humanos o de la compatibilidad de la propia legislacin interna de los Estados parte con dichos instrumentos. Para esto no se
requiere que el Estados parte haya ratificado la Convencin.
La corte puede disponer medidas provisionales cuando considere que en aquellos asuntos que est conociendo pudiera
ocasionarse un dao irreparable. Podr igualmente adoptarlas si los asuntos no estn todava sometidos a su conocimiento. 24
La introduccin de una causa se har ante la Secretara de la Corte, la que proceder al anlisis de los requisitos formales de la
demanda. Si estos se encuentran cumplidos, comunicar la demanda a las partes interesadas, las que podrn oponer excepciones
preliminares dentro de los dos meses siguientes a la notificacin de la demanda. El demandado deber contestar por escrito dentro
de los 4 meses de su notificacin.
Si la corte entiende que ha existido una violacin a un derecho contenido en la Convencin podr disponer que se garantice el
ejercicio del derecho en cuestin, la reparacin de las consecuencias de la medida que hubiera lesionado a la vctima y el pago de
una justa indemnizacin, segn corresponda. En caso de que se disponga el pago de una indemnizacin, sta podr ejecutarse a
travs de los procedimientos vigentes para la ejecucin de sentencias contra el Estado en la legislacin interna del Estado
condenado. El objetivo del proceso no es imponer sanciones a los autores de las violaciones sino amparar a las vctimas y reparar
los perjuicios sufridos.
El fallo es definitivo e inapelable, existiendo la posibilidad para las partes de solicitar dentro de los 90 das de haber sido
notificadas, las aclaraciones pertinentes sobre su alcance o sentido. Los Estados parte en la Convencin asumen a travs de la
misma el compromiso de cumplir la decisin de la Corte en todo caso en que sean partes. La Corte debe someter anualmente un
informe a la Asamblea General en el que se sealan los casos en que un Estado no ha dado cumplimiento a sus fallos.

4. El sistema africano.
La carta africana de los derechos humanos y de los pueblos, tambin conocida como la carta de Banjul, fue adoptada en 1981 en el
seno de la Organizacin de la Unidad Africana. Entr en vigor en el 86.
Se destaca la inclusin del concepto de derechos de los pueblos que da una idea de que los derechos humanos en frica son en
primer trmino colectivos y slo en segunda instancia estn dirigidos a los individuos; as como la mencin de deberes de los
individuos en relacin con los dems: Estados, sociedad, organizaciones internacionales.
Para proteger los derechos mencionados en la carta, se establece una Comisin conformada por 11 miembros elegidos por su
reconocida capacidad y que actuarn a ttulo personal, por perodos de 6 aos con posibilidad de reeleccin, votados secretamente
por la asamblea de jefes de Estado y de gobierno de la OUA.
La comisin tiene una competencia consultiva y contenciosa.
El procedimiento contencioso se articula mediante denuncias interestatales. En el caso de que un Estado firmante tuviera razones
para creer que otro Estado ha violado sus disposiciones efecta una presentacin ante la comisin o emprende negociaciones
bilaterales. En este ltimo caso, se comunica por escrito con el Estado denunciado, con el secretario general de la OUA y con el
presidente de la comisin. Dentro del plazo de 3 meses de recibida la comunicacin, el Estado requerido deber ofrecer las
explicaciones y aclaraciones del caso, las que incluirn toda la informacin relevante posible, as como las medidas adoptadas para
poner fin a la violacin denunciada. Si pasa el plazo y no se resuelve satisfactoriamente, pasa a la Comisin.
Siempre entiende la comisin si se agotaron los procedimientos internos disponibles, salvo el retardo indebido. Luego, la comisin
se avoca a la investigacin del asunto para lo cual podr requerir la colaboracin de los estados interesados as como valerse de
toda otra fuente de informacin necesaria. Elabora un informe, que no tiene plazo, limitndose la carta a sealar que deber ser
razonable. Dicho informe ser remitido a los Estados interesados y comunicado a la asamblea de jefes de estado y gobierno de la
OUA.
En cuanto a las comunicaciones dirigidas por otros sujetos que no sean los Estados parte, la carta establece que sern analizadas
si la mayora simple de los miembros de la Comisin la considera admisible, para lo cual debern reunirse los siguientes requisitos:
identificacin del autor, an cuando pueda solicitar el anonimato

22
implica que se debe identificar: nombre, apellido, profesin, etc, pero no que la comisin revele el nombre al Estado demandado
si el accionante lo requiere expresamente.
23
este requisito est morigerado en cuanto a que si en el Estado parte no existe legislacin para proteger eficazmente el derecho o
cuando se le neg a la vctima el acceso a los recursos o su agotamiento.
24
Esto no est en ningn instrumento de derechos humanos.
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compatibilidad de la comunicacin con las disposiciones de la carta
no utilizacin de trminos insultantes o despectivos para con el Estado denunciado
fundamentacin en base a informaciones que no sean exclusivamente obtenidas por los medios de comunicacin
agotamiento de los recursos internos disponibles, salvo retardo injustificado
presentacin de la comunicacin dentro de un perodo razonable desde la fecha del agotamiento de los recursos locales o
de la fecha en que la comisin fuera puesta en conocimiento del asunto
que no se trate de casos que ya hayan sido resueltos por los estados involucrados de acuerdo con los principios de la
carta de las Naciones Unidas, de la OUA o de las provisiones de la carta africana de los derechos humanos y de los
pueblos.
Luego, si la admite, da conocimiento al Estado denunciado, tras lo cual examina el fondo del asunto. Si hay una violacin seria y
masiva lo somete a la asamblea de Jefes de Estado y de gobierno, la que podr solicitar que la comisin elabore un reporte.

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