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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS

NOTARIOS PBLICOS,
CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
INDICE

INTRODUCCIN 7

1. EL NOTARIO 9
1.1 CONCEPTO, NATURALEZA JURDICA Y FUNDAMENTOS DE LA FUNCIN NOTARIAL 9
CONCEPTO 9
NATURALEZA JURDICA DE LA FUNCIN NOTARIAL 10
FUNDAMENTOS DEL NOTARIADO 15
FUNDAMENTO FUNCIONAL DEL NOTARIADO 20
PRINCIPIOS DEL NOTARIADO 21
PRINCIPIOS DE LA FUNCIN NOTARIAL 23
MARCO NORMATIVO DE LA FUNCIN NOTARIAL 25
CMO SE INSERTA EL NOTARIO EN LA ESTRUCTURA DEL PODER JUDICIAL 25
REQUISITOS PARA SER NOTARIO 26
NOMBRAMIENTO DE LOS NOTARIOS 27
INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTN
SUJETOS LOS NOTARIOS 30
CAUSALES DE SUSPENSIN DE LA FUNCIN NOTARIAL 35
RGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS NOTARIOS 36
EXPIRACIN DEL CARGO DE NOTARIO 37
FUNCIONES DE LOS NOTARIOS 38
ADMINISTRACIN, INSTRUMENTOS DE GESTIN Y BUEN SERVICIO 38
REMUNERACIONES DE LOS NOTARIOS 52
PREVISIN DE LOS NOTARIOS 56
TEMAS IMPOSITIVOS EN CUANTO LOS NOTARIOS SON RECAUDADORES
Y FISCALIZADORES PASIVOS DE TRIBUTOS 59
EL EJERCICIO NOTARIAL Y LA UNIDAD DE ANLISIS FINANCIERO 82
VISITAS BIMESTRALES 94
LOS INSTRUMENTOS QUE SE OTORGAN ANTE EL NOTARIO 99
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS 103
LA REPRESENTACION EN LOS INSTRUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS 107
LAS ESCRITURAS PBLICAS 111
FORMA O MANERA DE OTORGARSE LOS TESTAMENTOS 113
LAS PROTOCOLIZACIONES 119
LIBROS QUE DEBEN LLEVAR LOS NOTARIOS 123

2. LOS CONSERVADORES 127


2.1 ANTECEDENTES HISTRICOS 127
2.2 LOS DIFERENTES SISTEMAS REGISTRALES COMPARADOS 127
2.3 CLASES DE REGISTROS 129
2.4 ANTECEDENTES DE LA GESTACIN DEL SISTEMA REGISTRAL NACIONAL 130
2.5 CARACTERSTICAS DEL SISTEMA REGISTRAL CHILENO 133
2.6 EL CONSERVADOR DE BIENES RACES 134
2.7 ORGANIZACIN DE LOS CONSERVADORES 136
2.8 INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTN SUJETOS
LOS CONSERVADORES 144
2.9 CAUSALES DE SUSPENSIN DEL CONSERVADOR 149
2.10 RGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS CONSERVADORES 149
2.11 EXPIRACIN DEL CARGO DE CONSERVADOR 151
2.12 RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR 151
2.14 FUNCIONES Y OBLIGACIONES DE LOS CONSERVADORES 152
2.15 EL ACTO DE REGISTRO EN EL DERECHO REGISTRAL CONSERVATORIO
CHILENO 153
2.16 PRINCIPIOS DEL DERECHO REGISTRAL 154
2.17 EL REGISTRO DE PROPIEDAD 155
2.18 CUESTIONES PREVIAS SOBRE LA TRADICIN DE DERECHOS REALES SOBRE
INMUEBLES 155

3. LOS ARCHIVEROS JUDICIALES 171


3.1 Concepto 171
3.2 Organizacin 171
3.3 Requisitos 171
3.4 Nombramiento 171
3.5 Funciones 171
3.6 SUBROGACION 172
3.7 SUBROGACION 172
3.8 DEMS ASPECTOS ORGNICOS 172
INTRODUCCIN

Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales son Ministros de Fe Pblica, encargados, cada uno a
travs de su rol, de otorgar la certeza jurdica necesaria para la seguridad en el trfico jurdico.

En efecto, tienen la calidad de Auxiliares de la Administracin de Justicia, rol que destaca la importan-
cia de su presencia en la sociedad, dado que son funcionarios revestidos de autoridad legal para dar
fe de los actos propios de su funcin, con lo cual los actos propios de su cargo otorgan el piso bsico
de permanencia, certidumbre y verosimilitud, necesaria para el mantenimiento de la paz jurdica, el
orden interno y la justicia en el orden temporal, razn por la cual sin ser funcionarios judiciales ni
funcionarios pblicos, estas autoridades ejercen un rol estabilizador de las relaciones jurdicas impres-
cindible para un pas.

Esencial en el Notario es su funcin fedataria, en virtud de la cual este Auxiliar otorga credibilidad a
los actos jurdicos ante l realizados, confirindoles, en virtud de la integridad profesional que hace
digna de fe su autoridad, la certeza de haber sido celebrados por las partes que aparecen suscribin-
dolo en una cierta y determinada fecha, y dando el carcter de pblicos a los documentos que constan
en su Protocolo.

Por su parte, el Conservador, debe la importancia de su rol a su carcter de Registrador de aquellos


actos jurdicos que por su especial importancia en el trfico jurdico, la ley ha requerido su resguardo y
publicidad. En el caso de los bienes races, el acto registral que la ley requiere, tiene la virtud de cons-
tituir la nica forma vlida de tradicin, y a partir de la importancia de esta funcin, su competencia
se ha ido extendiendo a otros actos vitales para el trfico jurdico. De este modo, el conservador en
nuestro pas es principalmente un ministro de fe que ejerce una funcin registral, inscribiendo los
ttulos que la ley le encomienda inscribir, para satisfacer la imperiosa necesidad, a la vez jurdica, pri-
vada y pblica, social, econmica, estatal y que se vincula estrechamente con otro principio, llamado
de la seguridad [que] obliga a crear una estructura, el registro y el registrador, cuya principal misin
ser dar a conocer, publicar, mediante registro, las titularidades reales sobre los bienes inmuebles y
ampliadamente ciertas titularidades mobiliarias1.

El Archivero Judicial por su parte, en cuanto Ministro de Fe Pblica, tiene por misin custodiar los do-
cumentos pblicos que la ley seala, otorgando a los interesados los testimonios que de ellos pidieran.

Por la importancia de la funcin que ejercen, y su calidad de Auxiliares de la Administracin de Justi-


cia, estos funcionarios se hayan permanentemente bajo la supervigilancia directiva, econmica y dis-
ciplinaria de las Cortes de Apelaciones, correspondiente a su territorio jurisdiccional, y es la propia le-
gislacin la que sita su labor como colaboradores de la funcin jurisdiccional. Si bien se hace presente
que estos Ministros de Fe no ejercen funciones judiciales propiamente tales, hay quienes postulan su
rol como parte de la justicia preventiva, atendida su funcin relevante en la prevencin de los litigios.
Lo que no puede desconocerse es la vital importancia que tiene su ministerio en la sociedad, pues al
dar seguridad jurdica a los actos que autorizan, registran y custodian respectivamente, contribuyen
permanentemente a mantener el orden y la estabilidad en la convivencia social.

Se ha estimado pertinente incorporar un captulo que pasa revista a los procesos administrativos que
se registran en ellos, a partir de lo preceptuado en el Acta N98-2009 que establece reglas bsicas
sobre gestin y administracin en los Tribunales de Familia e incrementa la operatividad del Acta N
912007 y N 51-2008, dictadas por la Excelentsima Corte Suprema, por la importancia que tienen en
estos tribunales que tramitan con carpeta electrnica.

Sin embargo, son los captulos concernientes a la competencia de los Juzgados de Familia y a los
procedimientos aplicables para el conocimiento, resolucin y ejecucin de lo juzgado en ellos los que
presentan una mayor extensin; la familiaridad por parte de empleados y profesionales de los nuevos
Juzgados de Familia con las materias que seran abordadas por ellos y los procedimientos previstos al
efecto nos parecieron, a decir verdad, el principal objetivo del Manual.

1 FUEYO LANERI, Fernando (1982): Teora general de los registros. (Buenos Aires, Editorial Astrea, pri-
mera edicin), pg. 38.

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Finalmente, el texto concluye con la revisin de la mediacin familiar, mecanismo de resolucin no ad-
versarial de conflictos ya previsto en la Ley de Matrimonio Civil, y que la Ley N 19.968 ha extendido a
casi la generalidad de asuntos de competencia de los Juzgados de Familia, aunque con ligeros matices. 1. EL NOTARIO

El Manual cumpli su cometido inicial; sin embargo, la continua incorporacin de personal en los Juz- 1.1 CONCEPTO, NATURALEZA JURDICA Y FUNDAMENTOS DE LA FUNCIN NOTARIAL
gados de Familia hizo de l un elemento de induccin y preparacin para quienes deseaban ocupar
CONCEPTO
cargos en tales tribunales. Por ello, ha surgido la necesidad de actualizar sus contenidos en forma
permanente, tanto a raz de las modificaciones habidas a la ley que los cre, en virtud de la Ley N El hombre para realizarse plenamente en sociedad, requiere la celebracin de ciertos actos
20.286, la reforma constitucional del 2005, la Ley N 20.285, de Transparencia de la funcin pblica, jurdicos, ya porque su autonoma de la voluntad le lleva libremente a realizarlos, o bien,
la Ley 20.680 que introduce importantes modificaciones en materia de derechos y obligaciones entre porque la ley se los requiere como solemnidad para realizar ciertas actuaciones. En aquellos
padres e hijos, cuidado personal, relacin directa y regular, entre otras, y la reciente Ley N 20.886 que actos, se requiere la intervencin de un funcionario revestido de especial autoridad legal
fue publicada el da 18 de diciembre de 2015, la cual modific el Cdigo de Procedimiento Civil, para para dar fe de que en una fecha cierta, una persona determinada ha manifestado expre-
establecer la tramitacin digital de los procedimientos judiciales, como asimismo, respecto de instruc-
samente su voluntad, en uso de su autonoma privada y sin contravenir el orden pblico,
ciones impartidas por la Excma. Corte Suprema en el Acta N 37-2014 que regula el seguimiento de
medidas de internacin y visitas a los centros residenciales por los tribunales de familia en coordina- voluntariamente y libre de vicios ostensibles, con un propsito especfico y determinado, y
cin con el Servicio Nacional de Menores y el Ministerio de Justicia. generalmente con el fin de crear, modificar o extinguir derechos.

Sin ms, y esperando que el presente texto sea de utilidad para el estudio y preparacin de aquellas Dicho funcionario es el Notario Pblico.
personas o funcionarios que postulen a un cargo a proveer en los juzgados de familia., , nos permiti-
mos dejar en sus manos el Manual Examen Habilitante para Juzgados de Familia. El Notario es ante todo, un Ministro de Fe Pblica, encargado de dotar, a los actos jurdicos que las
partes celebren ante l, de certeza sobre la identidad de los celebrantes y de la fecha en que emiten las
declaraciones que en ellos se contienen.

La Real Academia Espaola de la Lengua lo define como el funcionario pblico autorizado


para dar fe de los contratos, testamentos y otros actos judiciales conforme a las leyes.

Para Martnez Segovia1, el notario es un jurista facultado por la ley para interpretar y con-
figurar, autenticar, autorizar y resguardar tanto el documento notario (o medio objetivo),
como el objeto material (o contenido) de la funcin notarial, siendo el rgano de dicha
funcin.

Por su parte, Norman Cruz2 refiere que entre los acuerdos adoptados en el Primer Congreso
Internacional del Notariado Latino, celebrado en Buenos Aires en 1948, se defini al Nota-
rio como el profesional de Derecho encargado de una funcin pblica consistente en re-
cibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos
adecuados para este fin y confirindoles autenticidad; conservar los originales de estos y
expedir copias que den fe de su contenido.

A su vez, este mismo autor, define al notario como El profesional de Derecho encargado
de la funcin pblica de instrumentar fehacientemente actos, negocios y hechos jurdicos,
de conferir a los instrumentos la debida sustantividad formal, y de prestar fe de la ocurren-
cia de lo efectivamente percibido o actuado.

Nuestra legislacin, en el Cdigo Orgnico de Tribunales (en adelante COT) define expresa-
mente a los notarios, en el Art. 399, sealando que son ministros de fe pblica encargados
de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a
las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las dems diligencias que
la ley les encomiende.

1 MARTNEZ SEGOVIA, Francisco (1961): Funcion notarial : estado de la doctrina y ensayo conceptual
(Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, sin nmero de edicin)
2 CRUZ BARRIOS, Norman (1984): Curso de Derecho Notarial (Antofagasta, Talleres grficos de la Universi-
dad del Norte, primera edicin)

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La normativa orgnica relativa a su cargo, est tratada en el prrafo 7 del Ttulo XI, arts. de su funcin? La nica respuesta posible es que la relacin jurdica que une al Estado con
399 a 445, inclusive. el Notario es de NATURALEZA NOTARIAL, es decir, REGIDA POR EL DERECHO NOTARIAL1.

En ella, no se contempla la funcin de redactar los instrumentos que ante ellos se otor- As lo sostienen adems quienes admiten la existencia del Derecho Notarial como una rama
guen, sino slo la de autorizarlos y guardarlos en su archivo. autnoma del Derecho.

Sin embargo, de un anlisis orgnico de las dems disposiciones relativas a su funcin, so- En consecuencia, para analizar la funcin notarial, diferenciada de cualquier otra funcin
bretodo, los artculos 401 y 413 del COT, puede desprenderse que dicha funcin no les est pblica, debe definrsela expresamente. En este sentido, Martnez Segovia, la ha conceptua-
prohibida, y por ende, el Notario puede ejercerla, ya porque dentro de su oficio existan lizado como la funcin profesional y documental autnoma, jurdica, privada y calificada,
profesionales que realicen dicha funcin, o bien, porque puede controlar lo que ha sido impuesta y organizada por la Ley -caracteres-, para procurar la seguridad, valor y perma-
redactado por un profesional del Derecho. nencia, de hecho y de derecho -fines-, al inters jurdico de los individuos, patrimoniales o
extrapatrimoniales, entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurdicas de voluntades
Por lo tanto, las escrituras pblicas, deben extenderse en la Notara, pudiendo los solicitan- concurrentes o convergentes, y en hechos jurdicos, humanos o naturales objeto- material
tes de la misma presentar minutas a la consideracin del Notario. mediante su interpretacin y configuracin, autenticacin, autorizacin y resguardo ope-
raciones de ejercicio- confiadas a un notario medio subjetivo-2.
A fin de comprender cabalmente la institucin notarial, analizaremos a continuacin su
naturaleza jurdica y sus fundamentos. La doctrina comparada, a raz del complejo entramado de funciones del Notario, ha de-
sarrollado diversas teoras para dilucidar su naturaleza jurdica. Norman Cruz, en su libro
NATURALEZA JURDICA DE LA FUNCIN NOTARIAL Curso de Derecho Notarial, las sintetiza en las siguientes tesis destinadas a determinar la
naturaleza jurdica de su funcin:
La funcin notarial, esto es el entramado de diligencias y actuaciones que debe realizar el notario en - Posicin Funcionarista
razn de su cargo, ha sido objeto de amplio estudio en el derecho comparado.
Quienes sostienen esta posicin, sealan que el Notario o Escribano es un funcionario pblico del Es-
tado, por cuanto el escribano interviene en los actos jurdicos para autenticar y legitimar en nombre
Existe consenso en sealar que sta consiste en una actividad de asistencia jurdica en bene-
del Estado3.
ficio de las partes, al encargarse de la redaccin formal e incorporacin a su protocolo del
acto pblico, otorgando certeza de su contenido a las partes y a terceros. En efecto, sostienen que el Estado se ha reservado para s la facultad de dar certidumbre y
autenticidad, de la misma manera como se reserv la funcin judicial y legislativa, de mane-
En el ejercicio de su funcin, se requiere a los notarios imparcialidad, una vida profesional ra que son los notarios quienes han sido comisionados para presidir y representar al Estado,
intachable, el deber de otorgar su ministerio, y asimismo, el deber de excusarse en determi- en la funcin de dar autenticidad y certidumbre frente a terceros, en su calidad de agentes
nadas ocasiones, y comprende, en lo esencial, la fe de que queda revestido el acto que au- calificados para dar Fe Pblica en los casos que la ley reglamenta esa intervencin4.
toriza, la que no es un simple antecedente probatorio, sino la expresin misma de su propia
funcin, es decir, la recepcin en calidad de Ministro de la Fe Pblica, de la manifestacin El notario ejerce una funcin pblica compleja en nombre del Estado, y su funcin es admi-
pblica de la voluntad. nistrativa, pblica a la vez que de coadyuvante de la funcin judicial.

De ah que se discuta la naturaleza jurdica de la funcin notarial. Pues el notario no es un Justificando esta teora, se ha sealado que la calidad de funcionario pblico del notario se
funcionario pblico ni un empleado de las partes, sino que la libertad en el ejercicio de su desprende porque ste ejerce una funcin de fe pblica y una funcin jurdica porque es un
funcin es consustancial a su desempeo. jurista, pero su funcin no es la de pedagogo de la voluntad de las partes5.

De lo anterior se desprende que el problema de la naturaleza jurdica de la funcin notarial, Esta funcin de fe pblica, hace a los que sostienen esta teora afirmar que la funcin del
no dependa de la definicin que legislativamente se le d, sino que dependa de la naturale- notario es administrativa, por cuanto le ha sido encomendada por el Estado. La funcin
za de sus funciones. Pero la funcin de la ley no es dilucidar dichas naturalezas, sino instituir notarial es una funcin pblica de carcter administrativo, que consiste en dar forma de ser
la funcin y proponer hiptesis generales y abstractas sobre su conducta. y de valer a los negocios jurdicos o en establecer la presuncin de verdad de ciertos hechos,
mediante la afirmacin pasiva de su evidencia por el Notario, hecha en el momento mismo
As, el notario pblico ser funcionario pblico si la ley lo designa como tal, y no lo ser si en el conjunto
de sus derechos, atribuciones y deberes no tiene la condicin de tal. 1 CRUZ (1984): p. 165.
2 MARTINEZ SEGOVIA (1961): p. 22. Citado por CRUZ (1984): p. 167.
3 CASTN TOBEAS, Jos (1946): Funcin notarial y elaboracin notarial del Derecho (Madrid, Editorial
Como ha sealado Norman Cruz, si el Notario no est vinculado al Estado por una funcin Reus, primera edicin). p. 39.
pblica o de concesin de servicios pblicos de qu naturaleza es, pues, la relacin jurdica 4 Vid. MUSTPICH, Jos Mara (1955): Tratado terico y prctico de Derecho Notarial(MADRID, Editorial
Ediar, primera edicin), cfr. p. 142. Citado por CRUZ (1984): p. 172.
5 CRUZ (1984): p. 170.

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en que son para l evidentes, por su produccin o por su percepcin, en el instrumento El Notario debe la importancia de su cargo a su rol documentador. Es un oficial pblico,
pblico, a requerimiento de parte y generalmente con la colaboracin de stas6. especial, nico, encargado de autorizar y dar autenticidad a los actos y contratos. No es
funcionario pblico ni es legislativo ni judicial, es independiente, pero supervigilado.
- Posicin Profesionalista
Carnelutti, seala que el Notario es un documentador, quien custodia los instrumentos p-
Es el polo opuesto de la tesis funcionarista, pues sealan que el notario es un profesional libre, cuyo
blicos otorgados en su oficio, pero reducir a ello su funcin sera quedarse corto y si as
rasgo principal es la independencia e imparcialidad, cuya condicin de oficial pblico pugna con la de
fuera, fcilmente se desplazara al Notario frente a los avances de la tecnologa. Por ello,
profesional del derecho, y la trascendencia social de sus actuaciones.
sostiene que su funcin es la de un intrprete jurdico y califica dicha funcin como tpica-
mente antiprocesal1.
El notario es un profesional del derecho que ejerce libremente una profesin de trascen-
dencia social, no al servicio del Estado, sino independiente y bajo su cuenta y riesgo. Por ello, Arturo Lovato seala que en la funcin notarial hay una simbiosis de tutela de inte-
reses colectivos y del inters privado, fusionndose dichos intereses en razn de la naturale-
Ignacio M. Allende, justifica esta tesis, argumentando lo siguiente: za de las funciones del notario, quien por una parte, presta asistencia legal en la redaccin
1 La fe notarial no es fe pblica sino que el instrumento que autoriza el notario alcana una del documento representativo de la voluntad negocial, por otra, le atribuye la fe pblica,
presuncin de autenticidad y no otra cosa. considerada como eficacia probatoria privilegiada para la relacin contractual, funcin de
la esencia del cargo notarial. Por ello, el autor seala que la naturaleza jurdica del notario
2 No representa al Estado. es autnoma en razn de la multiplicidad de sus funciones como: a) Certificador Pblico; b)
Consejero de las Partes; c) Oficial pblico y profesional libre e independiente2.
3 No tiene delegacin de facultades, por ley o por funcionario superior.
- Posicin Eclcticas
4 Slo obtiene su cargo del Estado por apego a viejas leyes, a partir del Fuero Real. Esta Existen otras posiciones respecto de la funcin notarial, quienes sitan al Notario en dife-
forma de nombramiento no es esencial. rentes estadios orgnicos, de lo cual desprenden la naturaleza jurdica de sus funciones:
a) Como Auxiliar de la Administracin de Justicia:
5 La funcin certificante o autenticadora no es funcin pblica. La residencia, asiduidad,
El Notario contribuye a la certeza jurdica, a la paz jurdica y a la justicia en el orden jurdico, rasgos
ministerio obligatorio, incompatibilidad y sometimiento al Tribunal de Alzada, son solo
comunes con la funcin jurisdiccional de administracin de Justicia, razn por la cual, acertada-
obligaciones reglamentarias que lo acercan al funcionario pblico, pero no son esenciales
mente, se lo califica en la legislacin como un auxiliar de la administracin de justicia.
del Notariado.
La doctrina alemana, sostenida por Roberto Gonella y Erwin Saage adscriben a esta
6 Carece de sueldo o retribucin del Estado. tesis, fundamentndola en el carcter autnomo y la regulacin orgnica que, al igual
que en nuestro pas, existe para el notariado. Por su parte, Julio Otero y Valentn, nota-
7 Los delitos del Derecho Penal como cohecho, desacato, atentado a la autoridad, usurpa- rialista espaol, adscribe tambin a esta tesis, sealando tambin razones de geografa
cin o abuso de la funcin no son aplicables al Notariado. legislativa para ello, recalcando el hecho de ser la funcin notarial una funcin pblica,
que permite a las partes darse reglas claras que les permitan anticipadamente prever
Por lo cual concluye que el ejercicio de la funcin notarial no es ms que el ejercicio de una sus relaciones jurdicas futuras, de manera tal que califica a la funcin notarial como
profesin liberal, que como toda profesin de trascendencia social se encuentra especial- funcin autorizante instrumental, a la que atribuye un carcter de justicia preventi-
mente reglamentada. Seala el autor que son los escribanos profesionales del Derecho, y va, y previa a la funcin judicial a la que le atribuye carcter de reparadora. Esta justicia
ello basta para definirlos. autorizante instrumental es un servicio de asistencia social, respecto de la cual el Estado
tiene el deber de proporcionar los medios, con el fin de garantizar la paz social y la
- Posicin Autonomista seguridad jurdica.3 Este rol de justicia preventiva deriva del hecho que la autenticidad
de los documentos que emiten los notarios y la presuncin de veracidad de que quedan
Quienes sostienen esta tesis, reconocen que la funcin notarial debe ejercerla un profesional del revestidos evita posteriores discusiones sobre el contenido de las clusulas contractua-
Derecho cuya funcin es documentar en un registro pblico los instrumentos pblicos que ante l les, y la oscuridad sobre los trminos del nexo obligacional.
se otorguen, pero admiten que esta sola circunstancia no le da el carcter de funcionario pblico al
Notario, ni el hecho de no ser funcionario pblico lo transforma en un profesional liberal.

Por ello, sealan que la funcin del notario tiene una naturaleza jurdica autnoma. 1 Cfr. CRUZ (1984): p. 180-181.
2 LOVATO, Arturo (1955): Il Notario pblico ufficiale e libero profesionista nei notariati a tipo latino En:
Revista del Notariado. Citado por CRUZ (1984) p. 181
6 GONZALEZ PALOMINO, Jos (1945): Instituciones del Derecho Notarial (Madrid, Ediciones Instituto Edi- 3 OTERO Y VALENTN, Julio (1933): Sistema de la funcin notarial. En: Doctrina. Legislacin y Jurispru-
torial Reus, primera edicin). p. 165. dencia Igualada, Espaa. Citado por CRUZ (1984) p. 176.

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b) Como dentro de la Jurisdiccin Voluntaria: Por su parte Norman Cruz, desprende de lo dispuesto en los artculos 399 y 401 COT que la
funcin notarial en Chile adscribe, en su esencia, a la teora Autonomista, adscribiendo a la
La funcin notarial es una funcin administrativa, comprendida en aquella ms amplia de la ju- conceptualizacin que da Martnez Segovia de la funcin notarial, por cuanto en nuestro
risdiccin voluntaria, y por ello mismo, es ejecutiva, no admite reconocer en ella ejercicio de una pas el notario se desempea en forma independiente de todo otro rgano del Estado, sin
parte cualquiera de los poderes soberanos, sino que es prerrogativa de la autoridad judicial1 perjuicio de la supervigilancia que ejercen los Tribunales de Justicia, atendida la importancia
de la funcin pblica que en ella va involucrada. Pero en lo orgnico, seala el autor que la
En tanto funcin administrativa, la funcin notarial tambin otorga a los instrumen- legislacin asume la posicin eclctica, por cuanto lo seala como auxiliar de la administra-
tos pblicos que ante l se celebran, ejecutoriedad y fuerza de cosa juzgada. Ello, por cin de justicia, colocndolo bajo la tutela del Poder Judicial, dependencia que slo justifica
cuanto la funcin pblica ejercida por el Notario, colabora en la correcta formacin en un antecedente histrico y no tcnico-jurdico6.
del negocio jurdico y da forma legal a los negocios privados. As lo sostienen Curti
Passini y Enrique Gimenez Arnaud2. Con todo, independiente de la posicin orgnica, el autor concluye que lo importante es la
esencia de la funcin fedataria, lo que otorga crdito, seriedad, permanencia, seguridad
c) Como profesional del Derecho a cargo de una funcin pblica de carcter general, o y veracidad a los negocios jurdicos realizados ante notario, haciendo notoria la presuncin
como Oficial Pblico o funcionario sui generis: Couture sostiene que la funcin notarial de plena fe que adquieren en materia probatoria.7
es una funcin pblica a cargo de un particular.
Esta importante funcin tiene un carcter de amplitud, por cuanto los documentos se ha-
Otros autores sostienen que el Notario es un profesional del Derecho, quien tiene a su cargo la cen oponibles a terceros que no han intervenido en la relacin jurdica o comprobacin del
promulgacin del contrato, ley para las partes, lo que realiza mediante la incorporacin del mismo hecho, pero tiene asimismo un carcter limitado, pues el notario acta slo dentro de los
a su protocolo de instrumentos pblicos. lmites territoriales de su jurisdiccin.8

El Notario promulga la ley privada, y por ello, son depositarios pblicos, depositarios de Nuestra legislacin establece en el artculo 399 del COT: Los notarios son ministros de fe
la fe pblica notarial, pero no integran la administracin pblica y gozan de indepen- pblica encargados de autorizar y guardar en su archivo los instrumentos que ante ellos se
dencia en el ejercicio de sus funciones3. otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de practicar las
dems diligencias que la ley les encomiende. Es decir, no lo define ni como funcionario
- La naturaleza Jurdica de la Funcin Notarial en la Legislacin Nacional pblico, ni como profesional liberal. Al calificarlo de Ministro de Fe Pblica, sin entrar en
Tal como lo reconoce Norman Cruz, nuestro pas no ha desarrollado doctrina sobre la natu- discusiones sobre su naturaleza jurdica, y ubicarlo en el Ttulo XI del COT parece reforzar
raleza jurdica de la funcin del notario.4 Y la doctrina nacional coincide en que este tema que se opta por la tesis autonomista. En efecto, si bien el Notario se desempea indepen-
se ha desarrollado poco. dientemente, su ejercicio no es libre como en la tesis autonomista, sino que por el contrario,
se haya permanentemente bajo la supervigilancia directiva, econmica y disciplinaria de las
Para Bernardino Bravo Lira, ello no representa un problema, pues nuestra legislacin zanja Cortes de Apelaciones.
la discusin. Seala el autor que en otros pases ha podido discutirse si los notarios son
funcionarios o profesionales o si, en fin, ocupan alguna categora sui generis. En Chile, al Su definicin como ministro de fe, hace del notario un funcionario de alta categora, probo y digno
menos si se considera la cuestin desde un punto de vista histrico-jurdico, no cabe tal dis- de fe respecto de lo que certifican, de lo cual adems son responsables, brindando seguridad y vera-
cusin. En cuanto sucesores de los antiguos escribanos, los actuales notarios son titulares de cidad a los actos jurdicos que ante l se realizan.
un oficio pblico. En el hecho, la naturaleza jurdica de la institucin no ha variado desde
que se erigieron las primeras escribanas chilenas en el siglo XVI.5 FUNDAMENTOS DEL NOTARIADO
- Fundamentos Histricos del Notariado
El autor seala que en efecto, desde entonces, la nica evolucin ha sido la divisin del Fundamentos del Notariado en la Historia Universal
cargo de escribano, en los de notarios, secretarios de juzgado y receptores, quedando el
Desde la antigedad, las sociedades han requerido de funcionarios que, en nombre de la organiza-
primero de ellos a cargo de confeccionar los instrumentos pblicos y escribirlos en su pro-
cin estatal, den certeza a las partes y a terceros y conserven los documentos escritos que dan cuenta
tocolo de instrumentos pblicos, otorgando a sus escrituras plena fe en juicio y fuera de l,
del trfico jurdico en la sociedad.
como instrumentos que una persona pblica que tiene autoridad para afirmar su carcter
fidedigno e integridad.
1 BARATTA, Vicenzo ( ): La funzione notariale y la funzione notarile e le forme di sua estrinsezione (Traba- En dicha calidad oficial, redactaban los actos y contratos que las partes les solicitaban, a la
jos escritos para la Revista del Notariado Argentino. Citado por CRUZ (1984) p. 176. vez que ayudaban a los jueces a impartir justicia, dado que redactaban la sentencia y tenan
2 Cfr. CRUZ (1984): p. 176, 177 y 182. la custodia de los documentos escritos de la administracin, dando seguridad a las partes
3 Cfr. CRUZ (1984): p. 178-180 y 183.
sobre la autenticidad de los instrumentos que ellos visaban.
4 Ibid. ant. p. 184.
5 BRAVO LIRA, Bernardino (1978): La institucin notarial en Chile, notas sobre su origen y configuracin 6 Cfr. CRUZ (1984): p. 185.
jurdica. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso, vol. N 2: pp. 63 72. p. 69. 7 Ibid. ant.
8 Cfr. Ibidem, p. 186.

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As, en la sociedad egipcia primitiva, en Babilonia y en el pueblo judo de la antigedad, a) Los encargados de escribir los privilegios, las cartas y los actos de la casa del rey.
exista la figura del Escriba, quien cumpla estas funciones vitales para el orden institucional,
encargndose de la fe pblica, y en el caso hebreo, incluso de la interpretacin fidedigna b) Los que ejercan su oficio de modo estable y permanente en su oficio ubicado en la plaza
de la Ley. del pueblo y que se ocupaba slo de los actos extrajudiciales y contratos y declaraciones
de voluntad de las partes.
En Grecia, las labores propias del Notario las ejercan diversas clases de funcionarios como
los sngrafos, estengrafos e ipgrafos, que redactaban y custodiaban los libros donde se c) El encargado de certificar las actuaciones del juez.
registraban los actos y contratos de la fe judicial y extrajudicial helnica.9
d) El encargado de realizar las diligencias que el juez encomienda para notificar a las partes
En Roma, se distingua la fe judicial y extrajudicial entre el Escriba, encargado de certificar de los pleitos y certificar situaciones de hecho fuera de su despacho.
los actos judiciales, y el Notarii, quien interpretaba la manifestacin verbal del interesado
para plasmarla por escrito, valindose de toda clase de abreviaturas, signos o cifras que per- Paralelamente, en Espaa, con la promulgacin de las VII Partidas, se recoge la distincin entre
mitieran velozmente captar la interpretacin exacta de la expresin oral10. escribano del rey, escribano de la comuna o del nmero, para los actos y contratos de los
hombres entre s, y los Registradores que eran quienes podan anotar en los Registros, libro
El Cdigo Justiniano, por primera vez se refiere al oficio, o lugar de desempeo, del nota- donde se custodiaban las cartas y privilegios.
rio, en las Novelas,11 que, al regular la figura del Tabelin, cuya funcin era la de redactar
documentos y custodiarlos, quien deba ubicarse en un lugar denominado Statio, o pla- Asimismo en dicho texto legal, se vuelven a reafirmar las cualidades que deba tener el
za. El ejercicio de la profesin del tabelin configuraba la prctica corriente de plaza12. Escribano:
En virtud de dicho poder para influir sobre las prcticas jurdicas locales, se requera de a) Deba gozar de buena fama y slida formacin moral, requisito que se mantiene desde
los tabeliones excepcionales cualidades tico-morales, requirndole al tabelin ser hombre el Cdigo de Justiniano.
de buenas costumbres y de singular prudencia, sabio, inteligente, discreto en el hablar y
b) Debe ser leal al rey.
diestro en razonar13. Adems se le requera acabado conocimiento del derecho vigente y
aptitud fsica para que pudieran llegar a cualquier lugar de su jurisdiccin a dar fe de lo
c) Debe ser entendido en el arte de la notara y saber escribir bien.
que vieron y oyeron por constarles del testimonio de sus sentidos. Una vez acreditadas estas
cualidades el tabelin era elegido por quienes ya desempeaban dicho cargo. d) Debe ser vecino de aquel lugar de donde fuere escribano, a fin de conocer mejor a los
hombres para los cuales hacen sus contratos y cartas. De aqu surge, como veremos ms
Durante la Espaa Visigtica, el rol del escribano se divida en dos cargos: El Escribano del adelante, el principio de la stabilitas notarial.
Rey, encargado de los documentos reales, cargo que luego desapareci. Y el Escribano co-
munal o del pueblo, cargo que se desarroll hasta el inicio de la Codificacin, coincidiendo e) Se requera ser hombre libre para ejercer el oficio, pues no deban estar sujetos a algn
en gran medida con el rol que del Notario conocemos hoy. amo a quien debieran obedecer por razn de esclavitud.

Con la invasin arbica en Espaa, el notariado recibe otro importante avance. Se introdujo f) Deban profesar devotamente la religin cristiana.
en la sociedad el conocimiento de la fabricacin del papel, reemplazando el pergamino o
papiro, lo que permiti la agilizacin y el medio fsico para el registro de las actuaciones. A los escribanos se les permite el cobro de un arancel por su trabajo, y se les permitan cier-
tas prerrogativas como ser sujeto de ciertos honores en los actos pblicos de las ciudades y
Paralelamente, la Escuela de Bolonia y sus glosadores, eruditos que comentaban y analiza- villas y el respeto que debe tenerse en el trato hacia ellos, cuyo correlato son las altas penas
ban los textos y cdices de derecho vigente, sintetizaron todo el derecho notarial de la po- y sanciones de que el escribano era objeto por las faltas, abusos o falsedades que cometiera
ca, estructurando las bases del sistema de notariado latino. El glosador Irinerio, fue el autor tanto dentro como fuera de su oficio.
del Formularium Tabellyorum, que hace una acabada exgesis de la normativa aplicable al
tabelin o escribano. En las glosas, se reafirman las aptitudes y cualidades de integridad y Estas normas pasan a Amrica con sus defectos y virtudes. Entre los defectos se puede des-
sapiencia que se le requeran al notario, de manera que deba ser el ciudadano con mejores tacar que tambin en Amrica se dio la prctica de la venta de oficios notariales: El cargo
aptitudes de la ciudad. Adems, en los textos glosados se sistematiza una distincin de las de Notario se asignaba no a quien tuviera las mejores cualidades humanas y tcnicas, sino
categoras de los ministros de fe: a quien pudiera pagar por l. Adems de las leyes peninsulares, en la Recopilacin de las
Leyes de Indias, se contenan normas especiales para Amrica entre las cuales se cuentan
las que sometan a los candidatos a un examen de aptitudes en la Real Audiencia, y se les
9 CRUZ (1984): p.159. exiga pureza de sangre, lo que dejaba fuera del notariado a los criollos, mulatos y mestizos.
10 Cfr. ibid. ant. Pag. 13. La Recopilacin regul adems la forma de otorgamiento de las escrituras pblicas, las ma-
11 Liber XIV o XV segn se trate de la edicin griega o latina, respectivamente.
trices, protocolizaciones y los registros que deban guardarse de dichas escrituras, matrices
12 Cfr. Pond, Bautista Eduardo (1967): Orgenes e Historia del Notariado (Buenos Aires, Editorial Depalma
13 CRUZ BARRIOS, Norman (1984), p. 19. y protocolo.

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En la poca moderna, destaca en Austria la Constitucin de Maximiliano, la que eleva los Por su parte, los pases que no tienen notariado de raigambre latina, mantienen el notaria-
requisitos en materia de conocimientos jurdicos que deba poseer el Notario, y la evalua- do con caractersticas particulares:2
cin peridica de quienes se hallaban en posesin del cargo, cuestin que permiti depurar a) En Brasil: Los tabeliaes estn concebidos como servidores de la justicia.
el notariado de la poca de quienes se haban hecho del cargo mediante la venta de oficios
y que carecan de los requisitos de ciencia suficiente y buenas costumbres que se exigan de b) En Canad, existe un rgimen dual, pues en todo el pas se aplica el sistema notarial pro-
los notarios. De este modo, para acceder al cargo, era necesaria la Rogatoria del cargo, esto pio del common law, donde el notario no es necesariamente abogado, y no puede otor-
es, el concurso pblico de acceso al cargo. Otro mrito de la Legislacin Maximilianea es la gar asesora legal, y no responde de la legalidad del acto, sino que simplemente est au-
fijacin de normativa que regula los principios o pilares fundamentales del notariado, cues- torizado a certificar firmas o copias como autnticas. Tampoco el notario en este sistema
tin que ha servido a las legislaciones posteriores en la configuracin del notariado actual. tiene obligacin de velar por la recaudacin o pago de impuestos. Este sistema opera en
todos los estados salvo en Quebec, donde rige el sistema de notariado latino, pero con la
Siguiendo el curso de la historia, en la Francia de la Revolucin Francesa, se dict la Ley de particularidad de seguir las normas emanadas del Cdigo de Napolen.
25 de Ventoso del ao 11 (de 16 de marzo de 1803), que regula pormenorizadamente la
funcin notarial tanto en su estructura orgnica como en sus requisitos de admisin. Crea c) En Louisiana, el notariado latino rige en la forma tradicional latinoamericana.
cmaras de disciplina como tribunales especiales para los notarios, y fija los requisitos para
la custodia, transmisin y conservacin de matrices. El mrito ms importante de esta nor- d) Un caso especial y digno de mencin es el caso de Venezuela, donde la Ley de Registro
ma es que define a los Notarios, sealando que estos son los funcionarios pblicos estable- Pblico y Notariado establece que el sistema de fe pblica est estatizado, en oficinas
cidos para recibir todos los actos y contratos a que las partes deban o quieran dar el carcter de registros respecto de los inmuebles, las que tambin estn a cargo de los protocolos
de autenticidad propios de lo pblico y para asegurar la fecha, conservan su depsito y notariales. En ellos, un funcionario de la Direccin Nacional de Registros y del Notariado,
libran copias y testimonios de l. remunerado por el Ministerio del Interior, que no necesariamente es abogado, autentica
las firmas, pero no puede redactar ni elaborar los documentos que se les presentan. Slo
Mientras tanto en la Amrica de la poca moderna, con la conquista inglesa y portuguesa si versan sobre un inmueble se protocolizan e inscriben luego en la misma de Registro.
sobre terreno americano, se distinguen claramente dos sistemas de notariado: El notariado
de tipo latino que imper en la amrica hispana y el notariado sin influjo latino, presente Fundamentos del Notariado en la Historia Universal
en Brasil, Canad y Louisiana en Estados Unidos.1
El sistema de fe pblica en Chile lleg con los mismos defectos que existan en Espaa,

Entre las caractersticas del Notariado Latino, se sealan las siguientes: pues importamos la venta de oficios, donde la mejor postura para el cargo primaba por
a) Se requiere en todas las legislaciones el ttulo de Abogado, con la salvedad de que en sobre la idoneidad, y poco importaba haber pagado caro por l pues se recuperaba con la
Uruguay donde existe la carrera universitaria de Escribano. Otra particularidad de la re- abundante ganancia esperada, pues no haba regulacin de aranceles en nuestro pas.
gin es que en pases de Centroamrica como Guatemala, se confiere conjuntamente
el ttulo de Notario y el de Abogado, de manera que todos los abogados son a la vez A Pedro de Valdivia le correspondi designar al primer notario pblico de la capitana,
notarios. recayendo el oficio en don Luis de Cartagena, con fecha 7 de marzo de 1541. Difiere de
este dato el historiador Francisco Encina, quien seala que el antecedente de la primera
b) Todas las legislaciones contemplan la superintendencia disciplinaria y correccional de un escritura pblica autorizada por aquel notario data del 12 de agosto de 1540 en Atacama.
superior jerrquico, generalmente un Tribunal Superior de Justicia u otra institucin su-
perior creada por el ministerio de justicia del pas. Este sistema colonial se mantuvo sin modificaciones relevantes hasta la independencia de
Chile, luego de la cual se dict el Senado Consulto de 9 de Mayo de 1823, que introduce
c) Son un organismo autnomo, el notario no recibe remuneracin del Estado sino que del varios avances:
arancel que pagan los usuarios de la Notara, de manera que no es un funcionario pbli- - Se distingue entre Escribanos de cmara y de nmero.
co, pues ejerce la profesin liberalmente, pero est sujeto a cargas legales por el hecho
de ejercer una funcin vital para el orden pblico. - Se prohbe la subasta de oficios.

d) Tienen carcter de Ministro de Fe Pblica. - Determina que el nombramiento del escribano no debe quedar al solo arbitrio del poder
ejecutivo, sino que se har por este a propuesta en terna de la Cmara de Justicia (actual
e) El documento notarial tiene carcter de instrumento pblico, y la firma del documento Corte de Apelaciones), previo examen de los postulantes, quienes concursaban convoca-
privado firmado ante Notario hace plena fe de la identidad del firmante. dos mediante carteles, norma vigente hasta el da de hoy.

1 Cfr. CRUZ, Norman (1984). p. 48. 2 Ibid. ant. p. 49.

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funcin, y porque la misma se traduce en el reflejo de la voluntad de las partes, velando el
En 1824 se dicta el Reglamento de Administracin de Justicia (precursor del Cdigo Orgnico de
notario porque stas sepan y entiendan lo que estn firmando, de manera que stas puedan
Tribunales), el que entre otras disposiciones establece la atribucin de la Corte de Apelaciones de
cumplir cabalmente del modo que reza el contrato.
Santiago de visitas inspectivas a la notara

dndole a los jueces de letras las facultades de advertir los defectos graves que adviertan Conforme lo dispone el artculo 1545 del Cdigo Civil, todo contrato legalmente celebrado
y dar pronto remedio y sancin a dichas irregularidades, elevando los antecedentes a la es ley para las partes y es el Notario el agente que en ese contrato dar la seguridad jurdica
Corte. a las partes, en virtud de la cual el Estado le encomienda hacer fe de la honestidad y licitud
del acto.
En 1837, el oficio notarial pas a estar bajo la dependencia jerrquica del Ministerio de
En efecto, el Notario crea relaciones jurdicas voluntarias, armoniza los intereses contrapuestos de las
Justicia.
partes y dota de forma legal a los actos solemnes, otorgando valor, seguridad y permanencia a las
relaciones jurdicas.
Con la promulgacin del Cdigo Civil se defini la escritura pblica, se distingui entre ins-
trumento pblico y privado y se le asign su valor probatorio a cada uno. Se establecieron
los trmites para el otorgamiento de los testamentos y declaraciones de ltima voluntad, y PRINCIPIOS DEL NOTARIADO
se regularon y explicitaron los requisitos de los actos jurdicos solemnes. Para vivir ordenadamente en sociedad, los hombres requieren de un orden jurdico que per-
mita la realizacin
Sin embargo, hasta 1866, todava estaban reunidos en un solo cargo los oficios de Notario,
La Unin Internacional del Notariado Latino, ha elaborado una lista de Principios fundamentales del
Secretario de Tribunal y Receptor Judicial, cargos que a partir de dicha fecha se separaron.
Sistema del Notariado de tipo Latino que son definidos como El conjunto de principios que constitu-
En efecto, esta ley distingui entre:
yen la esencia de la institucin notarial modelo al que todos los notariados han de aspirar.
- Escribanos Notarios: Encargados del otorgamiento de escrituras e instrumentos pblicos.

- Escribanos Secretarios y de Cmara: que certificaban y daban fe de las actuaciones en los Estos principios se clasifican en: a) Principios en relacin con el notario y la funcin notarial;
procesos judiciales. b) Principios en relacin con los documentos notariales; c) Principios en relacin con la orga-
nizacin notarial; d) Principios en relacin con la deontologa notarial. Pasamos a expresar
- Escribanos Receptores: Que practicaban diligencias fuera del juzgado pero dentro de la cada uno:
jurisdiccin del tribunal. En relacin con el notario y la funcin notarial:
El notario es un profesional del derecho, titular de una funcin pblica, nombrado por el Es-
Todo este rgimen legal disperso, que coexista con algunas de las leyes de indias, fueron tado para conferir autenticidad a los actos y negocios jurdicos contenidos en los documentos
derogadas y sustituidas por el Cdigo del Notariado, promulgado en 1925, el que sistema- que redacta, as como para aconsejar y asesorar a los requirentes de sus servicios.
tiz toda la legislacin, pero que, sin embargo, tuvo una corta vida.
La funcin notarial es una funcin pblica, por lo que el notario tiene la autoridad del Estado.
Ello, porque en 1943 se promulga el Cdigo Orgnico de Tribunales que, si bien deroga el Es ejercida de forma imparcial e independiente, sin estar situada jerrquicamente entre los
Cdigo del Notariado, incorpora todas sus normas en la codificacin, de manera prctica- funcionarios del Estado.
mente ntegra.
La funcin notarial se extiende a todas las actividades jurdicas no contenciosas, confiere al
FUNDAMENTO FUNCIONAL DEL NOTARIADO usuario seguridad jurdica, evita posibles litigios y conflictos, que puede resolver por medio
Para vivir ordenadamente en sociedad, los hombres requieren de un orden jurdico que per- del ejercicio de la mediacin jurdica y es un instrumento indispensable para la administracin
mita la realizacin plena y eficaz, y la convivencia armnica de los individuos en la sociedad de una buena justicia.
Dicho orden jurdico debe ser fcil de intuir por los hombres no letrados, y en este senti-
do, la actividad notarial se constituye en una actividad de asistencia jurdica en beneficio En relacin con los documentos notariales:
del inters de las partes, que tiene por fin principal la realizacin de propsitos prcticos, Los documentos notariales, que pueden tener por objeto la formalizacin de actos y negocios
empricos1, cuya manifestacin de voluntad recibe el notario, quien revisa el acto formal que de todo tipo, son los autorizados por el notario. Su autenticidad comprende autora, firmas,
se le presenta y que se somete a su competencia, limitada a la constatacin de los requisitos y fecha y contenido. Son conservados por el notario y clasificados por orden cronolgico.
solemnidades de validez del acto jurdico. La disciplina de su actuacin comprende tambin
una exigencia de imparcialidad, severas normas de vida profesional, obligacin de prestar En la redaccin de los documentos notariales, el notario, que debe actuar en todo momento
su ministerio y el correlativo deber de excusarse en determinadas ocasiones. De ello surge conforme a la Ley, interpreta la voluntad de las partes y adecua la misma a las exigencias
que el notario no puede ser un funcionario estatal, pues requiere una libertad intrnseca a su legales, da fe de la identidad y califica la capacidad y legitimacin de los otorgantes en rela-
cin al acto o negocio jurdico concreto que pretenden realizar. Controla la legalidad y debe
1 Ibid.

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asegurarse de que la voluntad de las partes, que se expresa en su presencia, haya sido libre- El notario est obligado a la lealtad y a la integridad frente a quienes solicitan sus servicios,
mente declarada. Todo ello se entiende con independencia del soporte en el que conste el frente al Estado y frente a sus compaeros.
documento notarial.
El notario, conforme el carcter pblico de su funcin, est obligado a guardar secreto pro-
El notario es el nico responsable de la redaccin de sus documentos. Es libre de aceptar fesional.
o rehusar todo proyecto o minuta que le sea presentado o bien de introducir en l, con el
acuerdo de las partes, las modificaciones que estime pertinentes. En definitiva, los notarios El notario est obligado a ser imparcial, si bien tal imparcialidad se expresa igualmente me-
deben ejercer el control legal de los documentos que autorizan, denegndolos cuando exis- diante la prestacin de una asistencia adecuada a la parte que se encuentre en situacin de
tan puntos contrarios a las leyes.1 inferioridad respecto de la otra, para as obtener el equilibrio necesario a fin de que el con-
trato sea celebrado en pie de igualdad.
Los otorgantes de un documento notarial tienen derecho a obtener copias de su original, que
queda en poder del notario. Las copias autnticas tienen el mismo valor que el original. El La eleccin del notario corresponde exclusivamente a las partes.
notario podr tambin expedir copias a favor de personas que, segn su legislacin nacional,
tengan inters legtimo en conocer el contenido del documento. El notario est obligado a respetar las reglas deontolgicas de su profesin tanto a nivel na-
cional como internacional.
Los documentos notariales gozan de una doble presuncin de legalidad y de exactitud de su
contenido y no pueden ser contradichos ms que por la va judicial. Estn revestidos de fuerza PRINCIPIOS DE LA FUNCIN NOTARIAL
probatoria y ejecutiva.
Para quienes abogan por la autonoma del derecho notarial, sealndola como una rama del derecho,
La actuacin notarial se extiende tambin a la legitimacin de firmas de particulares puestas desprenden esta caracterstica del hecho de la existencia de principios propios de la funcin notarial
en documentos privados, as como a la expedicin de testimonios de conformidad de las co-
pias con sus originales en toda clase de documentos y a cualquier clase de actividades previs- que son los siguientes, a saber:
tas por su respectiva legislacin nacional. a) Principio de la Fe Pblica Notarial: Constituido por la certeza que imprime al acto el hecho
de intervenir en l el poder pblico representado en la persona del notario, el que otorga
Los documentos notariales que respondan a los principios aqu enunciados debern ser reco- autenticidad al hecho de haber comparecido las partes a efectuar las declaraciones que por
nocidos en todos los Estados y producir en ellos los mismos efectos probatorios, ejecutivos y el instrumento se dan.
constitutivos de derechos y obligaciones que en su pas de origen.
b) Principio de la Forma: El notario debe saber con toda precisin la forma de manifestar la
En relacin con la organizacin notarial: declaracin de voluntad de las partes, velando por los requisitos de validez de cada una de
La ley nacional determinar el rea de competencia de cada notario as como el nmero de las figuras jurdicas. Por lo cual responde de la formalizacin y conocimiento respectivo de
notarios, que ha de ser suficiente para asegurar convenientemente el servicio. La ley deter- esas declaraciones de voluntad.
minar tambin el lugar de instalacin de cada estudio notarial, garantizando un reparto
equitativo en todo el territorio nacional. c) Principio de la Rogacin: En virtud del cual el notario nunca acta de oficio, sino que siem-
pre a peticin de parte, teniendo eso s la facultad de calificar el acto o contrato que las
Los notarios debern pertenecer a un organismo colegiado. Un solo organismo, compuesto partes solicitan.
exclusivamente por notarios, asumir la representacin del notario de cada pas.
d) Principio de prestacin obligatoria de la funcin: Si bien para la parte es facultativo acudir
La ley de cada Estado determinar las condiciones de acceso a la profesin notarial y de ejer- a un notario o a otro, requerida la intervencin del Ministro de Fe, ste no puede negarse
cicio de la funcin pblica notarial, estableciendo a tal fin las pruebas o exmenes que se es- a prestarla, salvo que por su mediacin se pretenda un abuso del derecho, o comparezca
timen oportunos, exigiendo en todo caso a los candidatos el ttulo de graduado o licenciado quien no tiene facultades de representacin o note algn vicio evidente de la voluntad en
en Derecho y una alta calificacin jurdica. alguno de los intervinientes del acto o contrato, o en general, cuando el acto jurdico no
cumple con los requisitos de la esencia para nacer libre de vicios a la vida jurdica.
En relacin con la deontologa notarial:
e) Principio de inmediacin: El notario debe tener una relacin directa e inmediata con los
La ley determinar el rgimen disciplinario de los notarios, que estar bajo el control permanente de la hechos u actos que debe certificar o autorizar. En presencia fsica del notario que autoriza
autoridad pblica y de los organismos colegiales. los documentos, ste constata y certifica. Se manifiesta con la frmula: Ante m.

1 Cfr. MARTN ILLANES, Alfredo: Certeza Jurdica vs. Mercado. Documento web: http://www.nota- f) Principio de notoriedad: El notario debe expresar en el acto o contrato y dejar constancia
riosyconservadores.cl/documentos_sitio/71285_Certeza_juridica_vs_mercado.pdf de todo hecho que ocurra en relacin a la solicitud que se le presenta. Debe, por tanto,

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emitir su propia apreciacin en las diligencias a las que acude, como emitir por escrito en p) Principio de responsabilidad del personal directa:
el acto o contrato las apreciaciones frente a los documentos que se les presentan o las de-
El notario es personalmente responsable civil y penalmente de todos los actos y abstenciones que
claraciones que le prestan los comparecientes, u otros intervinientes en el acto o contrato.
se cometan por s o por sus dependientes en el desempeo de su cargo y que ocasionan perjuicios
a los solicitantes.
g) Principio de la unidad del acto formal: La audiencia notarial debe ser nica, continua e
ininterrumpida, y debe estar compuesta por todos los intervinientes, por s o debidamente
representados, por los testigos, y todos a quienes la ley encomiende estar presentes, sin q) Principio de comunicacin del instrumento: Relacionado con el secreto profesional, se
que, en los casos en que la ley as lo seala, pueda interrumpirse o fraccionarse. traduce en el deber de dar copia a las partes de los registros pblicos que tiene a su
cargo.
h) Principio de la literalidad o autenticidad: Todos los actos notariales deben constar por
escrito, y en ellos se debe hacer constar lo que literalmente dijeron las partes, sin aadir, MARCO NORMATIVO DE LA FUNCIN NOTARIAL
interpretar u omitir cosa alguna. La figura del Notario est regulada principalmente en el COT, en especial las normas del P-
rrafo 7 del Ttulo XI ya citadas, el que fue sustituido por la Ley 18.181.
i) Principio de matricidad o protocolo: los instrumentos pblicos notariales se registran en un
protocolo o libro de registro foliado, rubricado o sellado, en donde se encuentran todas las Este ttulo trata en primer lugar de la figura del Notario, y luego pasa a tratar su labor ms
escrituras ordenadas cronolgicamente. Archivando al final de cada protocolo de instru- importante, el otorgamiento de instrumento notarial, luego las protocolizaciones y finalmen-
mentos pblicos los documentos agregados conforman protocolo notarial. te las sanciones.

El Notario se configura como un Auxiliar de la Administracin de Justicia, rol que nuestra legislacin
j) Principio de legalidad: El notario debe recoger la voluntad de las partes y plasmarla en el previ para hacerle cargo de las funciones fiduciarias a que est obligado en virtud de su cargo.
instrumento que se le solicita, cindose rigorosamente a la ley vigente.
Dentro de los Escalafones en que se compone la jerarqua del Poder Judicial, los Notarios
k) Principio de consentimiento: Este principio se haya estrechamente ligado al de legalidad y integran el escalafn secundario, al igual que los dems auxiliares de la administracin de
tiene una dimensin fctica, en cuanto el compareciente consciente en todo lo que el nota- justicia (Art. 265 COT). El escalafn secundario, est dividido en series, para agrupar a cada de
rio plasme en el acto o contrato, respetando las formalidades legales y su voluntad; y tiene las categoras de auxiliares, y cada serie, a su vez, se subdivide en tres categoras dentro de la
asimismo, una dimensin jurdica, pues se debe asumir la voluntad de las partes y plasmarla correspondiente serie, las que estn determinadas segn su cercana territorial de la Corte de
cumpliendo los requisitos de forma y fondo del negocio que se celebrar, velando por que Apelaciones respectiva (Art. 269 COT).
en el acto jurdico se cumplan las solemnidades legales, los requisitos de capacidad de los
celebrantes, y la legitimacin de la parte para celebrar el acto. As, en la primera categora figurarn los funcionarios que desempeen su cargo en la comu-
na o agrupacin de comunas que sirva de asiento a una Corte de Apelaciones o en el territorio
l) Principio de seguridad jurdica: El notario como ministro de fe, certifica y da fe pblica de jurisdiccional de juzgados considerados en la categora de asiento de Corte de Apelaciones.
haber comparecido quienes en el acto figuran y en la fecha que all se seala, as como
tambin, debe dar a las partes certeza de la celebracin del acto y contrato, incorporndolo La segunda categora corresponde a los notarios de que desempeen sus cargos en el territo-
a su repertorio y registro, o bien, si se trata de un instrumento privado, estampando en l rio jurisdiccional de juzgados de capital de provincia.
su sello.
La tercera categora se compondr de notarios que sirven sus cargos en el territorio jurisdic-
m) Principio de moralidad: El Notario debe estar revestido de integridad moral, prestigio so- cional de juzgados de comuna o agrupacin de comunas.
cial, probidad, entre otros valores, destinados a realzar el honor de su funcin.
CMO SE INSERTA EL NOTARIO EN LA ESTRUCTURA DEL PODER JUDICIAL
n) Principio de imparcialidad: El notario no puede ser parte interesada en el documento en
que interviene, tampoco puede autorizar los actos de sus parientes en el grado de consan- El hecho de ser el notario auxiliar de la administracin de Justicia, y por tanto auxiliar del Poder Judicial,
guinidad o afinidad que establece la ley. lo sita bajo la dependencia disciplinaria de la Corte de Apelaciones correspondiente a su territorio
jurisdiccional, y sita su labor como colaborador de la funcin jurisdiccional.
o) Principio de secreto profesional: Si bien el registro del notario es pblico, as como tambin
el repertorio (aunque de estos slo se da copia autorizada a las partes), en aquellos en-
Si bien se hace presente que el notario, aunque tiene jurisdiccin y competencia, no ejerce
cargos fiduciarios o en los actos secretos que la ley le impone, el notario est obligado a
funciones judiciales propiamente tales.
guardar reserva. En el caso del testamento cerrado, el notario ni nadie a su cargo puede
violar los sellos antes de la oportunidad legal para ello.
El Rol del notario es esencialmente extrajudicial y si se entiende por Jurisdiccin el poder de
conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, y que en esta funcin el notario sera auxiliar, lo

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cierto es que el ejercicio de su jurisdiccin se reduce slo a las gestiones que la ley le enco- f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado
mienda (la revisin de los requisitos y solemnidades de existencia y validez de los actos jur- por delito que tenga asignada pena de crimen o simple delito, lo que se acredita mediante
dicos), en las cuales no existe ninguna labor propiamente accesoria de lo judicial, como en el declaracin jurada.
caso de los dems auxiliares.
g) Haber ejercido un ao la profesin a lo menos.
Respecto de su competencia, ella es territorial, y por el principio constitucional de reserva o
legalidad, el notario no puede ejercer funcin alguna fuera de su territorio jurisdiccional. h) No tener dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a me-
nos que justifique su consumo por un tratamiento mdico (Art. 251 COT).
En cada comuna o agrupacin de comunas, habr al menos un Notario, sin embargo, en
aquellas agrupaciones de comunas, previo informe favorable de la Corte de Apelaciones Res- NOMBRAMIENTO DE LOS NOTARIOS
pectiva, el Presidente de la Repblica podr crear nuevas notaras, sealando el deber de
residencia del titular en la comuna donde se haya el oficio notarial. El cargo de Notario se proveer mediante la formacin de una terna, la que elaborar el Pleno de la
Corte de Apelaciones respectiva
Sin embargo, en las comunas en que no hay notario, el Oficial del Registro Civil est facultado
para llevar los repertorios, protocolos e ndices de instrumentos pblicos, y pueden autorizar La terna se compondr de aquellos que previa puntuacin de antecedentes curriculares, exa-
los mismos instrumentos que los que podra autorizar el notario.1 men de conocimientos, examen de aptitudes, habilidades y destrezas, y evaluacin psicolabo-
ral o de potencial, califiquen con la mejor puntuacin y que asimismo, cumplan los requisitos
En aquellas comunas en que haya ms de una notara, el Presidente de la Repblica asignar de postulacin a la categora que dentro de la serie ocupe el notario correspondiente.
a cada una de ellas una numeracin correlativa, sin importar el lugar o nombre de quienes
las sirvan.2 Segn lo dispone el Art. 282 COT la formacin de las ternas deber hacerse por el tribunal
respectivo, en este caso, el Pleno de la Corte de Apelaciones respectiva, con asistencia de la
Como se dijo, los notarios son auxiliares pertenecientes al Escalafn Secundario del Poder mayora absoluta de los miembros de que se componga. Las elecciones se harn en votacin
Judicial, y dentro de aquel respectivo escalafn, a la Segunda Serie, la que a su vez se dividen secreta y por mayora absoluta de los presentes. En caso de empate por dos veces, decidir el
en categora primera, segunda y tercera. voto del que presida.

REQUISITOS PARA SER NOTARIO El artculo 287 COT dispone que las ternas se componen de distinta manera dependiendo de
Los requisitos para ser notario son los mismos que deben cumplirse para ser juez de letras. En la categora a la cual se postula.
efecto, dispone el artculo 463 COT que: a) Para postular a cargo de Primera Categora: La terna se ocupar con el con el notario, con-
servador o archivero ms antiguo de la segunda categora que figure en lista de mritos y
Para ser relator, secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de Apelaciones y notario se requieren
que exprese su inters en el cargo y con dos notarios, conservadores o archiveros de prime-
las mismas condiciones que para ser juez de letras de comuna o agrupacin de comunas.
ra categora o con los notarios, conservadores o archiveros de segunda que tengan las ms
altas calificaciones en relacin a sus pares. Sin embargo, para proveer estos dos cargos, a
Tales requisitos, estn indicados en los artculos 250 y 252 del COT, y son los siguientes: falta de postulante de primera categora, y a igualdad de lista calificatoria, preferirn los
a) Ser chileno, lo que se acredita con la cdula de identidad correspondiente. oponentes por orden de su categora y, a igualdad en sta, deber considerarse el puntaje
de la ltima calificacin y la antigedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.
b) Tener ttulo de abogado, lo que se acredita con el Certificado de Ttulo expedido por la
Corte Suprema. Para los efectos del derecho propio, se aplicar lo dispuesto en el inciso final del artculo 284
COT, norma que seala que el funcionario que goce del derecho para figurar en terna por an-
c) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente, lo tigedad, de acuerdo con lo dispuesto en este artculo, deber expresar su inters en el cargo
que se acreditar mediante documentos o certificados oficiales autnticos. dentro de diez das, contados desde la publicacin de la apertura del concurso en el Diario
Oficial. Si as no lo hiciere, se prescindir de l.
d) Salud compatible con el cargo, lo que se acreditar con certificado del Servicio de Salud
correspondiente. b) Para postular a cargo de Segunda Categora: La terna se formar de la siguiente forma:
b.1) En primer lugar, se formar con el notario, conservador o archivero ms antiguo de
e) No haber cesado en un cargo pblico a consecuencia de haber obtenido una calificacin la tercera categora que figure en lista de mritos y que exprese su inters en el car-
deficiente o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de 5 aos desde la go. Al efecto, tendr aplicacin lo dispuesto en el inciso final del artculo 284 COT,
fecha de expiracin de funciones, lo que se acredita mediante declaracin jurada; es decir, quien quiera postular al cargo, deber expresar su inters dentro del plazo
fatal de 10 das contados desde la publicacin de la apertura del concurso en el Diario
1 Art. 16 Ley 4.808; Art. 447 y 448 COT.
2 Art. 400 COT Oficial.

26 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 27
b.2.) El segundo lugar de la terna, lo ocupar el notario, conservador o archivero de segun La terna deber remitirse al Ministerio de Justicia con todos los antecedentes que se tu-
da categora, o el de tercera categora que se oponga al concurso, elegido de con- vieron presentes al momento de confeccionarlas, conjuntamente con el expediente del
formidad a lo establecido en el inciso primero del artculo 281 COT, es decir, con el respectivo concurso, debiendo indicarse el nmero de votos obtenidos por los oponentes
notario, conservador o archivero de tercera categora que tenga las ms altas ca- en cada una de las votaciones que hayan debido efectuarse para tales efectos.
lificaciones en relacin a sus pares. Sin embargo, para proveer esta posicin en la
terna, a falta de postulante de segunda categora, y a igualdad de lista calificatoria, Conforme lo dispone el Art. 459 COT, los Auxiliares de la Administracin de Justicia, sern
preferirn los oponentes por orden de su categora y, a igualdad en sta, deber nombrados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta de la terna que ha elabo-
considerarse el puntaje de la ltima calificacin y la antigedad en el cargo, entre sus rado la Corte de Apelaciones.
otros antecedentes.
A los postulantes que certifiquen algn tipo de discapacidad, que no se traten de las pre-
b.3.) El tercer lugar en la terna ser ocupado por uno de los notarios, conservadores o ar vistas en el artculo 465 COT, les sern aplicables las normas establecidas en el Acta N 165-
chiveros indicados precedentemente, o por un abogado extrao a la carrera, elegido 2010 de la Excma. Corte Suprema.
por mritos. Entre estos abogados extraos no podr figurar un miembro del Escala-
fn Primario. Una vez realizado el nombramiento, y dentro de los treinta das siguientes de asumido
el cargo, el notario designado deber efectuar una declaracin jurada de intereses ante
c) Para postular a cargo de Tercera Categora: La terna se formar con otros notarios, con- un notario de la ciudad donde ejerzan su ministerio, o ante el oficial del Registro Civil en
servadores o archiveros de tercera categora, los que, en caso de oponerse, ocuparn al aquellas comunas en que no hubiere notario.
menos un lugar en la terna, elegido o elegidos de conformidad a lo establecido en el
inciso primero del artculo 281, es decir, con el notario, conservador o archivero de terce- Asimismo, conforme lo dispone el Art. 473 COT, los notarios debern rendir una fianza para respon-
ra categora que tenga las ms altas calificaciones en relacin a sus pares. Sin embargo, der de las multas, costas e indemnizaciones de perjuicios a que puedan ser condenados en razn de
para proveer esta posicin en la terna, a igualdad de lista calificatoria, preferirn los los actos concernientes al desempeo de su ministerio, dentro de 30 das despus de haber asumido
oponentes por orden de su categora y, a igualdad en sta, deber considerarse el pun- el cargo. En el caso de los notarios, esta fianza ser igual al monto del sueldo anual que la ley le fije
taje de la ltima calificacin y la antigedad en el cargo, entre sus otros antecedentes. para los efectos de su jubilacin.
Tambin se formar la terna con abogados ajenos al Escalafn que se opongan al cargo,
elegidos por mritos. La fianza ser calificada y aprobada por el funcionario a quien corresponda recibir el jura-
mento conforme al Art. 471 COT.
Adems de las normas dadas por el Art. 287 COT, a las que los Ministros deben ajustarse, se - Calidades en que pueden ser nombrados los notarios
tendrn presentes los puntajes obtenidos en el proceso de seleccin y la posicin relativa
Dispone el Art. 458 COT que los auxiliares de la Administracin de Justicia, entre los cuales se en-
de cada postulante en el listado de preseleccin. Adems, podrn tenerse a la vista otros
cuentran los notarios, podrn ser designados en su cargo como propietarios, interinos o suplentes.
antecedentes acerca del mrito o demrito de los postulantes, los que debern consignar-
se en el acta de votacin.
Es propietario el que es nombrado para ocupar perpetuamente o por el perodo legal una
plaza vacante.
Una vez elaborada la terna deber ser inmediatamente notificada por correo electrnico
a todos los postulantes declarados admisibles en el respectivo concurso y publicarse en la
Es interino el que es nombrado simplemente para que sirva una plaza vacante mientras se
pgina web del Poder Judicial en un plazo no superior a 24 horas.
procede a nombrar el propietario.

En caso que algn postulante o asociacin de funcionarios del Poder Judicial estime que
Es suplente el que es nombrado para que desempee una plaza que no ha vacado, pero
la terna no cumple con las formalidades establecidas o vulnera los derechos establecidos
que no puede ser servida por el propietario en razn de hallarse suspenso o impedido.
en el Cdigo Orgnico de Tribunales o las normas de concurso, podr presentar dentro del
plazo de tres das una reclamacin ante el rgano que form terna.
Si el notario es nombrado para ocupar una vacante, sin que en el nombramiento se ex-
prese la calidad en que es nombrado, se entender que lo es en calidad de propietario del
Si la reclamacin es presentada dentro del plazo establecido y es fundada, deber ser ele-
cargo (Art.245 COT).
vada con todos sus antecedentes dentro del plazo de 48 horas por la Corte de para que
ste se pronuncie acerca de la reclamacin.
- Suplencias y reemplazos de los notarios

La terna quedar firme una vez vencido el plazo de reclamacin sin que haya sido impug- Dispone el Art. 402 COT que siempre que la ausencia del notario de su cargo no se deba a la impo-
nada o si es confirmada por la autoridad facultada para conocer de la reclamacin. sicin de medidas disciplinarias que provoquen la inhabilidad del notario, ste podr proponer al
juez el abogado que deba reemplazarlo.

28 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 29
Dicho reemplazante asumir el cargo en calidad de notario suplente, y en el ejercicio de De ah que no pueda aparecer en el Notario un inters que obnubile su imparcialidad res-
la funcin notarial har responsable al titular de todas sus actuaciones. En efecto, seala pecto del acto que autoriza. Pero no solo no debe el notario autorizar los actos en que l sea
el Art. 478 del COT que: En los permisos hasta por dos meses el notario, conservador y ar- parte, sino que tampoco puede el notario estar al servicio de la finalidad subjetiva de alguna
chivero podr proponer al juez el abogado que deba subrogarlo bajo su responsabilidad, de las partes en el acto jurdico que autoriza. Por ello, es deber del notario abstenerse de au-
propuesta que en el caso de los notarios y conservadores de cuarta categora podr recaer torizar estos actos, tal como lo ordena el Art. 490 COT, norma que hace aplicable al quehacer
en el oficial 1 de la oficina respectiva. notarial, lo dispuesto en el Art. 199 COT, estableciendo que en cuanto el notario se considere
comprendido en alguna causal de inhabilidad, deber hacerlo constar tan pronto como tenga
Para solicitar la suplencia, el notario titular debe dirigirse al juez de letras respectivo que noticia de ello, declarndose inhabilitado para continuar el ejercicio de sus funciones respecto
est de turno, y solicitar autorizacin para ausentarse de su cargo, solicitando la desig- de dicho acto. En el caso del Notario, ste deber hacer presente a las partes la causal de inha-
nacin de un notario suplente, el cual podr proponer o no. Evidentemente si se le han bilidad y as abstenerse de autorizar o dar fe del acto en que se halle inhabilitado.
aplicado medidas disciplinarias, el notario no podr designar a alguien de su confianza,
sino que el tribunal dispondr de oficio la designacin. Su labor debe estar motivada nicamente por el correcto cumplimiento de sus funciones,
para las cuales debe aportar todos sus sentidos y aptitudes, pues en su cumplimiento los actos
Si el notario ejerce su funcin en una plaza que corresponda a la Primera Categora de la de que da fe, deben constarle por el testimonio de sus sentidos.
Segunda Serie del Escalafn Secundario, la designacin del reemplazante deber hacerla
el Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva. En cuanto a las causales propiamente tales, stas se regulan tanto especficamente para los
notarios, como tambin existen otras que siendo propias de los jueces, les son aplicables por
El juez designar al abogado que deba reemplazarlo, lo que har mediante un decreto disposicin expresa del Art. 463 COT, que seala que: los jueces, les son aplicables por dispo-
econmico. Este decreto econmico deber protocolizarse como la primera actuacin que sicin expresa del Art. 463 COT, que seala que: Para ser relator, secretario de la Corte Su-
deba registrarse en el repertorio que da inicio a la labor del suplente, en forma previa a prema o de las Cortes de Apelaciones y notario se requieren las mismas condiciones que para
que ste firme el ndice y repertorio. ser juez de letras de comuna o agrupacin de comunas. Y estas condiciones se comunican
tambin a las prohibiciones que impidan desarrollar con integridad su funcin.
Durante el periodo de ejercicio de la Suplencia, el reemplazante ejercer las mismas fun-
ciones que su titular respecto de los actos y contratos que ingresen a la Notara. Y respecto - Inhabilidades de los Notarios
de las actuaciones ya iniciadas, el reemplazante podr autorizarlas o terminarlas, para lo
cual deber dejar constancia de dicha circunstancia en el respectivo instrumento. A su vez, Los notarios estn afectos a inhabilidades que podemos calificar de absolutas y relativas. Las primeras
reincorporndose el titular, podr tambin autorizar las actuaciones e instrumentos ya les impiden autorizar actos de ninguna especie, por cuanto impiden su nombramiento. Las segundas,
iniciados por el suplente, dejando constancia de ello en el respectivo instrumento. se presentan en ciertos actos en razn de las personas que intervienen en ellos.

En las comunas en que no haya notara, se integrar el cargo por el solo ministerio de la Inhabilidades absolutas:
ley, por cuanto el COT establece que en tal caso ejercer las funciones notariales el Oficial En razn de su cargo, y de las especiales capacidades que el mismo le requiere, en orden a
de Registro Civil de la comuna. Ello es permitido an cuando en otra comuna exista un dar fe de los actos y de tenerlos por acreditados por constarle conforme al testimonio de
notario con jurisdiccin sobre aquella donde no hay oficio notarial, de manera que en tal sus sentidos, se requiere del Notario tener salud compatible con el cargo y mantener una
caso estar facultado el Oficial Civil para aquellas mismas funciones. vida intachable.
Por ello, dispone el artculo 465 COT que: No pueden ser notarios:
INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTN SUJETOS LOS NOTARIOS. 1 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia o prodigalidad;
2 Los sordos, los ciegos y los mudos;
Las Inhabilidades e Incompatibilidades notariales son los medios que la ley establece para que el nota-
3 Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito, y
rio no autorice o intervenga en aquellos actos respecto de los cuales tiene inters directo, y en que, por
4 Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitacin para cargos y oficios pblicos.
tanto, carece de la imparcialidad necesaria para dar fe de ellos.
La primera causal de inhabilidad se establece por cuanto impiden al Notario juzgar recta-
Como se dijo, uno de los principios determinantes de la actuacin del notario es la imparcia-
mente el acto que autoriza.
lidad, una vida profesional intachable de manera que no slo se acuda a l por la fe de que
queda revestido el acto que autoriza, sino que l mismo sea digno de fe por la propia integri-
La segunda, por cuanto impide al Notario percibir por el testimonio de sus sentidos el acto
dad de vida, decoro y prestigio propios. El Notario debe ser imparcial e intachable por cuanto
cuya fe se le requiere y as comunicarlo adecuadamente a las partes.
por medio de l se procuran valores tales como la seguridad jurdica, valor y permanencia de
los actos, se tutela el inters jurdico de los individuos, patrimoniales o extrapatrimoniales,
Y las ltimas dos causales de inhabilidad se refieren expresamente a circunstancias que da-
entre vivos o por causa de muerte, en relaciones jurdicas de voluntades concurrentes o con-
an gravemente el decoro, honorabilidad y credibilidad del fedatario.
vergentes, y en hechos jurdicos, humanos o naturales, mediante su interpretacin y configu-
racin, autenticacin, autorizacin y resguardo.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 31
Asimismo, por aplicacin de lo dispuesto en el Art. 463 COT, es plenamente aplicable a los de alguna de las partes comparecientes en el acto jurdico cuya autorizacin se le solicita o
notarios la prohibicin de depender de sustancias o drogas estupefacientes o psicotrpicas de sus representantes legales;
ilegales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico, debidamente acre-
ditado. 3 Ser el notario tutor o curador de alguna de las partes comparecientes en el acto jurdico
que autoriza, o ser albacea de alguna sucesin, o veedor o liquidador de un procedimiento
Se les prohbe asimismo, ingresar al Escalafn Secundario cuando tengan la calidad de cn- concursal, o administrador de algn establecimiento, o representante de alguna persona
yuge, o tengan acuerdo de unin civil, o parentesco de consanguinidad hasta el tercer jurdica que figure como parte comparecientes en el acto jurdico cuya autorizacin se le
grado inclusive, o por afinidad hasta el segundo grado, o por adopcin, con algn ministro solicita;
o fiscal judicial de la Corte Suprema, o de Corte de Apelaciones o con algn miembro del
Escalafn Primario que se desempee en el territorio jurisdiccional del cargo que se trata 4 Ser el notario ascendiente o descendiente, o padre o hijo adoptivo del abogado de algu-
de proveer (inc. 1 del Art. 260 COT). Si con posterioridad a su nombramiento, el auxiliar de na de las partes comparecientes en el acto cuya autorizacin se le solicita;
la administracin de justicia contrajere alguno de dichos parentescos con un ministro de la
Corte de Apelaciones del cual dependa, aqul por cuyo matrimonio se hubiera contrado 5 Haber sido el notario abogado o apoderado de alguna de las partes comparecientes en
el parentesco cesar inmediatamente en el ejercicio de sus funciones y deber ser separado el acto o contrato cuya autorizacin se le solicita.
de su destino (495 COT).
6 Tener el notario, su cnyuge o conviviente civil, sus ascendientes o descendientes, o su
Estas causales, como se dijo, son absolutas, impiden al notario no slo acceder al cargo, si padre o hijo adoptivo, litigio pendiente con alguna de las partes comparecientes en el acto
son previas a su nombramiento, sino que sobreviniendo, impiden que el notario pueda se- cuya autorizacin se le solicita;
guir sirviendo en sus funciones, pues impiden dar fe de toda clase de acto.
7 Tener el notario, su cnyuge o conviviente civil, sus ascendientes o descendientes, o su
Asimismo, la aplicacin de medidas disciplinarias, conforme lo dispone el Art. 402 COT, pue- padre o hijo adoptivo, causa pendiente en que se ventile la misma cuestin que acto o con-
de provocar la inhabilidad temporal o perpetua del notario, lo que har que tampoco en trato que el notario debe autorizar;
este supuesto pueda desempear sus funciones. An ms, en el caso de que se le impongan
sanciones penales al notario en virtud de hechos ocurridos con ocasin del desempeo de 8 Ser el notario, su cnyuge o conviviente civil, alguno de sus ascendientes o descendien-
su cargo, dicha pena lleva consigo la inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio del tes o su padre o hijo adoptivo, alguno de sus dependientes o de sus familiares, o heredero
cargo, sin perjuicio de las dems accesorias en conformidad al Cdigo Penal (Art. 445 COT). instituido en testamento por alguna de las partes cuyo testamento se le solicita autorizar.
Por lo dems, las funciones del notario se suspendern adems, si la sentencia judicial les
impone la pena de suspensin (Art. 496 COT). - Incompatibilidades de los Notarios

El cargo de notario es una alta dignidad, que como vimos requiere dedicacin exclusiva e imparcial de
En estos casos, todas las escrituras que autorice el notario no se considerarn pblicas o au-
quien est investido de la facultad de dar fe pblica.
tnticas (Art. 426 COT) y si bien la norma slo se refiere a las escrituras pblicas, se ha enten-
dido que tambin tienen la misma sancin por aplicacin del aforismo jurdico quien puede
lo ms, puede lo menos, que aplicado para este caso, vendr a significar que si el notario Por ello mismo, el COT establece que el cargo fedatario es incompatible con todo tipo de
no puede autorizar instrumentos pblicos, con menor razn podr autorizar instrumentos actividades poltico partidistas, tomando ms parte que la sola emisin del voto (Art. 323
privados o concurrir con autoridad a otro tipo de acto jurdico. N 2 y 3 COT). Asimismo, es incompatible el ejercicio notarial con otro tipo de ocupaciones
o funciones remuneradas con fondos fiscales o municipales (Art. 470 COT). Se exceptan
Inhabilidades relativas: solamente las labores docentes, eso s, hasta un lmite de doce horas.
Estas causales no impiden al notario entrar a servir su cargo, pero s le impiden intervenir
en ciertos y determinados actos, respecto de los cuales carece de imparcialidad por tener La nica excepcin a dicha prohibicin que contempla la norma es que previa decisin ex-
inters en ellos. presa del Presidente de la Repblica, los notarios podrn tambin desempear los cargos
de secretario judicial y de receptor, en aquellas comunas que no sea posible hacer recaer
Se encuentran contenidas en el Art. 195 COT, el que es aplicable a los escribanos por apli- tales cargos en personas diferentes, por la exigidad de los emolumentos correspondientes
cacin de lo dispuesto en el Art. 463 COT. Adaptadas a las particularidades de la funcin a dichos cargos. Esta situacin slo puede darse en comunas muy aisladas que cuenten con
notarial, dichas inhabilidades son: un juzgado de letras en el lugar y en que residan muy pocos habitantes.
1 Ser el notario parte compareciente en el acto cuya autorizacin se le solicita, o tener en
l inters personal. No slo se prohbe al notario el empleo remunerado con fondos fiscales o municipales, sino
que asimismo, se le prohbe incluso el ejercicio de la abogaca (Art. 479 COT) y la nica ex-
2 Ser el notario cnyuge, conviviente civil o pariente consanguneo en cualquiera de los cepcin a esta norma es la defensa de causas personales o de su cnyuge, conviviente civil,
grados de la lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado, o ser padre o hijo adoptivo ascendiente, descendiente, hermanos o pupilos, esta enumeracin es taxativa y no admite

32 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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extensiones a otros grados de parentesco ni a terceros. El ejercicio de la abogaca incluye no - Prohibiciones a que estn sujetos los Notarios
slo la representacin en juicio, sino que tambin el encargo de todo otro tipo de gestin
Evidentemente el ejercicio de la funcin notarial implica que existan ciertas actuaciones o actividades
extrajudicial. Para acreditar esta excepcin, deber acompaarse el correspondiente certifi-
en las que no puedan participar y en que necesariamente deban abstenerse.
cado del Registro Civil que acredite el parentesco permitido.

De igual manera, seala el Art. 480 COT que es prohibido a los notarios la aceptacin y Lgicamente, de lo primero que debe abstenerse el notario es de aquellas actividades in-
desempeo de arbitrajes y particiones. Y atendido que la norma no distingue la calidad en compatibles con su funcin notarial, y con mayor razn an de aquellas actuaciones respec-
que es incompatible su intervencin, dicha incompatibilidad se extiende a cualquier calidad to de las cuales se encuentran inhabilitados. Pero asimismo deben abstenerse de:
en el proceso, ya como juez rbitro o partidor, como abogado de parte, o incluso como 1) Autorizar actos fuera de su territorio jurisdiccional.
secretario o Ministro de Fe.
2) Otorgar copia de escrituras pblicas en que no se hayan pagado los impuestos correspon-
Finalmente, a solicitud de parte, se podr solicitar la declaracin de inhabilidad del notario dientes, prohibicin que se extiende a los documentos protocolizados.
por ser accionista o tener inters en juicio de alguna sociedad annima, sin perjuicio que
pueda el notario de oficio abstenerse por dicha circunstancia. 3) Cobrar otros aranceles que los autorizados en el Decreto tarifario correspondiente.

- Obligaciones a que estn sujetos los Notarios 4) Dirigir al Poder Ejecutivo, a funcionarios pblicos o a corporaciones oficiales, felicitacio-
nes o censuras por sus actos.
Los notarios estn sujetos a la obligacin de residir constantemente en la ciudad o poblacin en el
territorio jurisdiccional donde deban prestar sus servicios. 5) Tomar en las elecciones populares o en los actos que las precedan ms parte que la de
emitir su voto personal; esto, no obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes
Sin embargo, en casos calificados, las Cortes de Apelaciones podrn autorizar transitoria- que por razn de sus cargos les imponen las leyes;
mente la residencia en un lugar diverso. Esta obligacin de residencia, cesa los das feriados
establecidos por ley y los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada ao que co- 6) Mezclarse en reuniones, manifestaciones u otros actos de carcter poltico, o efectuar
rresponder a un feriado anual de un mes (Art. 477 COT en rel. a Art. 313 COT). Asimismo, cualquiera actividad de la misma ndole dentro del Poder Judicial;
cesar cuando el notario titular hubiere solicitado reemplazo o suplencia conforme al art-
culo 402 COT. 7) Publicar, sin autorizacin del Presidente de la Corte Suprema, escritos en defensa de su
conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otro funcionario judicial.
Los notarios debern acudir diariamente a su despacho y mantener abierta su oficina al
pblico en las horas que sealen las leyes y reglamentos respectivos. En la prctica el ho- 8) Tampoco pueden los notarios comprar o adquirir a cualquier ttulo los bienes en cuyo
rario de cada notara se fija de acuerdo a un Auto Acordado de la Corte de Apelaciones si litigio han intervenido, sea por la causa que fuere que termine, en lo cual se incluye la
fuere de primera categora, o bien, mediante un decreto econmico del juez de letras de transaccin o avenimiento que el notario autorice. El hecho de hacerse la venta en pblica
su territorio jurisdiccional si fuera la notara de segunda o tercera categora. Asimismo, el subasta no exime al notario de la referida prohibicin (Art. 482 COT).
establecimiento de las Notaras de Turno, esto es, aquellas notaras que deben funcionar en
da sbado, se fijar mediante Auto Acordado de la Corte de Apelaciones respectiva. 9) No podrn ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir diariamente a su ofici-
na sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de
Conforme al Art. 478 COT se establece que ningn notario podr ausentarse de su lugar de este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los dems casos, el que deber
residencia, ni dejar de asistir diariamente a su despacho, sin permiso de la Corte o el juez ser concedido conforme al Art. 478 COT.
de letras, segn corresponda. Este permiso podr otorgarse completo o fraccionado por un
periodo de hasta dos meses, caso en el cual el notario propondr al juez el abogado que CAUSALES DE SUSPENSIN DE LA FUNCIN NOTARIAL
bajo su responsabilidad deba subrogarlo. Si excediera de dicho plazo, deber autorizarlo el La funcin notarial se suspende (Art. 496 COT):
Presidente de la Repblica, adjuntando a la solicitud la debida justificacin. 1 Por encontrarse ejecutoriada la sentencia que declara haber lugar a la causa penal que se
haya iniciado para perseguir los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, o por ha-
berse formulado acusacin tratndose de delitos comunes.
Conforme al Art. 600 del Cdigo Orgnico de Tribunales, todos los auxiliares de la admi-
nistracin de justicia, estn sujetos a aceptar todo tipo de actuaciones que se realicen con 2 Por la sentencia de primera instancia que lo condena a destitucin dictada en un proceso
privilegio de pobreza, estn o no de turno. de amovilidad;

3 Por la aplicacin de la medida disciplinaria de suspensin o inhabilitacin, y

4 Por licencia concedida con arreglo a la ley.

34 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 35
Asimismo, se suspendern sus funciones por sentencia judicial que les imponga la pena de b) Si por culpa o negligencia deja de tener la calidad de pblica o autntica una escritura en
suspensin. En la prctica, lo ms corriente es que se reciba alguna denuncia o el Ministro virtud de cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 426 COT;
Visitador de oficio, instruya un sumario disciplinario con el fin de investigar las faltas o abusos
que el escribano haya cometido en el ejercicio de sus funciones. c) Si no cumpliere con lo dispuesto en el artculo 421 o no cumpliere la obligacin de salvar las
palabras interlineadas, enmendadas o sobrepasadas establecidas en el artculo 411;
RGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS NOTARIOS
d) Si se perdiere un protocolo del notario por culpa o negligencia de ste, y
Como cuestin previa debe sealarse que los notarios, en cuanto a la supervisin de su conducta y
evaluacin del estndar de servicio, estn sujetos al mismo rgimen de calificacin y evaluacin que e) Si faltare a las obligaciones sealadas en los Ns 7 y 8 del artculo 401 y en el 423 COT.
los dems funcionarios del poder Judicial.
Si en alguna de estas faltas mediare dolo o malicia del notario, ser castigado con la pena de
La calificacin se realiza anualmente, atendiendo a su conducta, al desempeo observado en presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, esto es, presidio
el periodo calificado y a la correccin con que se lleva a cabo el oficio. de 3 aos y un da a 10 aos (Art. 441 COT, 193 Cdigo Penal). En igual sancin se castigar a
quien incurriere en falsedad autentificando una firma que no corresponda a la persona que
El periodo de calificacin comprende 12 meses que se extienden desde el 1 de noviembre al ha suscrito el instrumento. Ahora bien, si dicha autentificacin no ocurre de manera dolosa
31 de octubre del ao siguiente. sino que con grave diligencia, la pena ser de presidio menor en grado mnimo (61 a 541 das)
y multa de 1 a 5 Unidades Tributarias Mensuales.
En el caso de los Notarios, la calificacin la realiza la Corte de Apelaciones, en pleno, respecto
de los que ejerzan como tales en su jurisdiccin, previo informe del juez o jueces en cuyo te- Por su parte, si el notario ejerciere sus funciones fuera del territorio jurisdiccional, ser sancio-
rritorio jurisdiccional se desempeen. nado con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados, lo que abarca una condena
de 61 das a 5 aos. La norma no distingue, por lo que puede tratarse de un ejercicio transito-
Dispone el Art. 440 COT que el notario que faltare a sus obligaciones, podr ser sancionado rio o permanente, e incluso podra tratarse de una nica actuacin, y en cualquiera de estos
disciplinariamente con amonestacin, censura o suspensin segn sea la gravedad del hecho. casos se configurara el tipo penal sealado (Art. 442).

Adems de las circunstancias que hacen inhbil al notario, tales como la dependencia de Se hace presente que el slo hecho de incurrir en una sancin penal, traer aparejada al nota-
sustancias o drogas estupefacientes o psicotrpicas ilegales, sin justificacin mdica suficien- rio la inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio del cargo, sin perjuicio de las accesorias
te, o el contraer alguno de los parentescos que la ley seala con algn Ministro de Corte de que establezca el Cdigo Penal.
Apelaciones del cual dependa, el notario evidentemente debe abstenerse de las conductas
incompatibles con su funcin las que adems le acarrearn sanciones disciplinarias, sin perjui- EXPIRACIN DEL CARGO DE NOTARIO
cio de la suspensin o la remocin, como ya hemos visto. Conforme a lo que dispone el Art. 494 COT, el cargo de notario expira por las causales indica-
das en los Ns 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 11 del artculo 332 en cuanto les puedan ser aplicables. Dichas
Seala el Art. 432 que el notario es responsable de las faltas, defectos, deterioros de los pro- causales, adaptadas al ejercicio de la funcin notarial, son las siguientes:
tocolos, en tanto los conserve en su poder. Como es lgico, una vez que stos han sido trasla- 1 Por remocin del cargo.
dados al Archivo Judicial, por haber transcurrido el tiempo en que deba mantenerlos en su
oficio, la responsabilidad de su custodia recaer en este ltimo funcionario. 2 Por sentencia ejecutoriada recada en juicio de amovilidad, en que se declare que el notario
carece del buen comportamiento exigido para dicho cargo.
Estas faltas o abusos de los notarios, se castigarn disciplinariamente por las Cortes de Apela-
ciones, las cuales podrn delegar estas atribuciones en los jueces de letras correspondientes 3 Por renuncia, hecha por el notario y aceptada por la autoridad competente, que en el caso
cuando la notara no se halle en el mismo lugar del asiento de la Corte (Art. 532 COT). Sin ser la Corte de Apelaciones respectiva.
perjuicio de ello, la supervigilancia correctiva de las notaras corresponde a las Cortes de Ape-
laciones (Art. 539 COT). 4 Por la promocin o traslado a otro empleo de orden judicial, que haya aceptado.

Pero adems de la sancin disciplinaria en que incurra por faltar a sus obligaciones, el notario 5 Por la aceptacin del cargo de Presidente de la Repblica, pero en la prctica es casi impo-
puede adems quedar exonerado del cargo si reincidiere en algunas de las siguientes conduc- sible que pueda configurarse esta causal, toda vez que el cargo notarial es incompatible con
tas (Art. 440 COT): actividades poltico partidistas.
a) Si se insertare en el protocolo escrituras o instrumentos sin haberse dado fiel cumplimiento
a las exigencias de los artculos 405 y 430 COT, que ms adelante analizaremos; 6 Por alcanzar la edad de 75 aos de edad (Art. 495 bis COT).

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7 Por fallecimiento del notario titular, caso en el cual tambin cesa el suplente, salvo ratifi- C.O.T.) y por la otra, proceder a plasmar dicho acto en una forma escrita, materializndolo
cacin judicial. de acuerdo a la voluntad de las partes. Tal forma escrita revestir cualquiera de las formas
establecidas en el artculo 405 del Cdigo Orgnico.3
8 El notario expira asimismo, de pleno derecho, por la aceptacin de cualquier cargo remu-
nerado con fondos fiscales, semifiscales, o municipales. Y tambin cuando le sobreviene algu- Esta disposicin se relaciona directamente con la aparente restriccin que impone el artcu-
na de las siguientes incapacidades de los primeros cuatro numerales del artculo 256 COT, las lo 1700 del Cdigo Civil a la labor del Notario, en cuanto seala que el instrumento pblico
que en todo caso, son las mismas del art. 465 COT, que se refieren a que el notario no puede hace fe del hecho de haberse otorgado y de su fecha, pero no hace fe de las declaraciones
ser interdicto, ni ciego, ni sordo, ni mudo. contenidas en l. Dicha norma es concordante con la funcin que debe desarrollar el no-
tario, pues tal como el numeral citado lo indica, son las partes otorgantes las que dan al
FUNCIONES DE LOS NOTARIOS Notario el contenido del acto, quien nunca podr suplir la voluntad de las partes. Con todo,
el notario debe oponerse a la celebracin del instrumento pblico cuyo contenido sea de
Las funciones de los notarios se encuentran determinadas en el Art. 401 del COT. Y con arreglo a ellas manifiesto objeto ilcito o al cual falte uno de los elementos de la esencia del mismo, y con
debe sujetar el notario su actuar, entendiendo que stas no se limitan a la mera descripcin de las funcio- mayor razn an, si se percata que uno de los comparecientes es incapaz o no concurre con
nes, sino que, como se ha explicado, la funcin fedataria se extiende tambin a la integridad profesional pleno uso de sus facultades mentales.
que hace digna de fe la autoridad del notario.
As como a las partes les corresponde el elemento ideolgico del acto, al notario le corres-
8 El notario expira asimismo, de pleno derecho, por la aceptacin de cualquier cargo remu- ponder el contenido material del instrumento pblico, deber l, constatando que se
nerado con fondos fiscales, semifiscales, o municipales. Y tambin cuando le sobreviene algu- trata de partes capaces de celebrar el acto vlido, proveer al instrumento de su carcter
na de las siguientes incapacidades de los primeros cuatro numerales del artculo 256 COT, las pblico, lo que efectuar otorgando al instrumento las solemnidades necesarias para su
que en todo caso, son las mismas del art. 465 COT, que se refieren a que el notario no puede otorgamiento contenidas en el Art. 403 COT.
ser interdicto, ni ciego, ni sordo, ni mudo.
2) Levantar inventarios solemnes:
Estas funciones constituyen, con todo, el corazn de la actividad notarial, y es deber del no-
tario realizar estas funciones, en tanto se le soliciten respecto de actos jurdicos que cumplan El inventario solemne, es aquel que se realiza precisamente en la forma establecida en la ley. Confor-
con los requisitos de existencia y validez. me lo dispone el Art. 858 del Cdigo de Procedimiento Civil, es el que se hace, previo decreto judicial,
por el funcionario competente y con los requisitos que a continuacin se expresan.
Tales funciones son:
1) Extender los instrumentos pblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por Dichos requisitos son los siguientes:
escrito, les dieren las partes otorgantes: 1. El notario debe comparecer en el acto junto a dos testigos mayores de dieciocho aos,
Como define Eugenio Gaete Gonzlez,1 Extender un instrumento pblico es el acto de que sepan leer y escribir y sean conocidos del ste. Con autorizacin del tribunal podr
realizacin notarial (en el caso del instrumento pblico notarial), mediante el cual el Minis- hacer las veces de notario otro ministro de fe o un juez de menor cuanta;
tro de Fe procede primeramente a dar forma jurdica si compete y material, luego, a dicho
instrumento, continente de un acto o convencin que lo genera. Reconoce el autor citado 2. El notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona que hace la
que la voz extender significa que no es el notario quien ha redactado el documento, sino manifestacin, la cual deber ser, siempre que est presente, el tenedor de los bienes, se
que la autora est radicada en las partes, correspondindole al Notario extenderlo, esto cerciorar ante todo de su identidad y la har constar en la diligencia;
es, se reconoce la autora de las partes en el instrumento, correspondindole al Escribano,
extenderlo, esto es, ponerlo por escrito en su protocolo, a objeto de que las partes poste- 3. Se expresar en letras el lugar, da, mes y ao en que comienza y concluye cada parte
riormente, le presten su aquiescencia, mediante el acto de la firma, en la forma establecida del inventario;
en los artculos 407, 408 y 409 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Y como cita el autor,
la firma de los otorgantes, no constituye otra cosa que la voluntad de celebrar el acto o 4. Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestacin de ello, de-
contrato. (Cf. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXIII, ao 1986, II Parte, Secc., clarar bajo juramento que no tiene otros que manifestar y que deban figurar en el inven-
pgs. 7 y sgtes., con particular referencia al considerando 16, in fine, de la sentencia de tario; y
casacin en el fondo).2
5. Ser firmado por dicho tenedor o manifestante, por los interesados que hayan asistido,
Hay pues, una doble actividad notarial en la extensin del instrumento: por una parte, de- por el ministro de fe y por los testigos.
ber darle forma jurdica a la pretensin querida por los interesados (artculo 401 N 1 del
Se citar a todos los que tengan inters en el acto, y a todos los que tengan, segn la ley
1 GAETE GONZLEZ, Eugenio Alberto (1996): Actividad Notarial y escritura pblica, Gaceta Jurdica, vol
N 193. derecho a presenciar el inventario. Si se trata de codueos, la citacin se har mediante
2 Ibid. ant. 3 Ibid. ant.

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notificacin personal, y a los dems interesados, mediante avisos publicados durante tres Por medio del protesto, se deja constancia autntica de la causal del protesto, que puede
das en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, ser por falta de aceptacin, de la falta de fecha de aceptacin o de pago del instrumento
cuando all no lo haya. mercantil, siendo esta ltima causal la ms frecuente. El protesto es el nico medio que
tiene el acreedor para ejercer su accin de cobro y conservar sus derechos contra los endo-
Si hubiere interesados que residan en pas extranjero se citar al defensor de ausentes, a santes y el librador.
menos que por ellos se presente procurador con poder bastante, a juicio del notario.
Este es un trmite que puede realizar cualquier persona que detente la letra de cambio,
Al practicar el inventario, el notario deber dejar testimonio de haberse hecho la citacin pues la sola tenencia material de ella hace presumir la existencia del mandato, sin que sea
en forma legal y luego, proceder a descripcin o noticia detallada de los bienes inventa- necesario acreditarlo (Art. 34, Ley 18.092).
riados en la forma prevenida por los artculos 382 y 384 del Cdigo Civil.
El plazo para realizar el protesto de la letra de cambio es el primer o segundo da hbil
Pueden figurar en el inventario los bienes que existan fuera del territorio jurisdiccional, sin siguiente que no fuera sbado contado desde el vencimiento de la letra o del plazo fijado
perjuicio de que en tal caso, si lo pide algn interesado presente, se expedirn exhortos a para el pago, si fuera a la vista. Ningn otro documento o diligencia puede sustituir al pro-
los jueces respectivos, a fin de que los hagan inventariar y remitan originales las diligencias testo para efectos de proceder al cobro ejecutivo de la letra (Art. 76 Ley 18.092), de manera
obradas para unirlas a las principales. que de dicha obligacin no se exime nni an por el inicio de un procedimiento concursal,
interdiccin o muerte del deudor. La no realizacin del protesto, produce la caducidad de
Concluido el inventario, se protocolizar en el registro del notario que lo haya formado, o la accin cambiaria.
en caso de haber intervenido otro ministro de fe, en el protocolo que designe el tribunal.
El notario deber dejar constancia de la protocolizacin en el inventario mismo. El protesto debe hacerse por un notario, y a falta de ste en la comuna, podr efectuarlo
un Oficial de Registro Civil. Para ello, antes de realizar el protesto, se dirigir el funcionario
Se hace presente que el Artculo 12 de la Ley 7868, de 1944, dispone que: La protocoliza- a la Tesorera comunal correspondiente para verificar si se ha efectuado en ella algn de-
cin de inventario en los casos en que proceda se har en la notara que elija el interesado, psito destinado al pago de la letra, y si ello no hubiera ocurrido, se dirigir el funcionario
no siendo obligatorio respetar la orden del tribunal de realizarlo en alguna determinada o competente, al lugar donde debe realizarse el pago, un aviso al librado o aceptante de la
en la de turno para las partes. Se aplica al efecto el principio de la prestacin obligatoria de letra o instrumento mercantil, en que lo citar para el da siguiente hbil a su oficio, a fin
la funcin, ya analizado, en virtud del cual para las partes es facultativo acudir a un notario de realizar el requerimiento que corresponda. Si el librado o aceptante no compareciere
o a otro, pero requerida la intervencin del Ministro de Fe, ste no puede negarse a pres- a la citacin, se efectuar el protesto, sin necesidad de requerimiento (Art. 61, Ley 18.092).
tarla, salvo que por su mediacin se pretenda un abuso del derecho, o comparezca quien Hecho el protesto, se estampar en el dorso de la letra o en una hoja de prolongacin de
no tiene facultades de representacin o note algn vicio evidente de la voluntad en alguno sta, y deber contener taxativamente:
de los intervinientes del acto o contrato, o en general, cuando el acto jurdico no cumple a) La constancia de haberse entregado el aviso indicado en el artculo anterior y la fe-
con los requisitos de la esencia para nacer libre de vicios a la vida jurdica. cha en que tal entrega se produjo;

Finalmente, cuando la ley ordene que al inventario se agregue la tasacin de los bienes, b) La relacin de que el librado no acept la letra en los trminos en que ella fue gi-
podr el tribunal, al tiempo de disponer que se inventaren, designar tambin peritos para rada, o que no fech la aceptacin o que no pag ntegramente, segn sea el motivo del
que hagan la tasacin, o reservar para ms tarde esta operacin. protesto.

Si se trata de objetos muebles podr designarse al mismo notario o funcionario que haga En el evento de pago parcial deber expresar su monto;
sus veces para que practique la tasacin. c) Un resumen de lo que exprese el librado para no aceptar, no fechar o no pagar la
letra, si compareciere a la citacin; o la constancia de que el librado no compareci o nada
Regir en todo lo dems las disposiciones sucesorias y dems aplicables de la Ley de Im- dijo;
puesto a las Herencias y Donaciones, en lo que fueren aplicables.
d) El nmero con que el protesto aparece en el Registro de Protestos, que debe lle-
3) Efectuar protestos de letras de cambio y dems documentos mercantiles: var el funcionario encargado de efectuar los protestos de letras de cambio;

El protesto es una obligacin y un acto formal y solemne que la ley impone al acreedor, cuando el e) Los impuestos y derechos cobrados por la diligencia;
documento respectivo se presenta a cobro en los plazos legales, por no haber sido pagado por alguna
de las causales que taxativamente expone la ley. f) La fecha, hora y lugar del protesto, y

g) La firma del funcionario que haya practicado la diligencia.

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Acto seguido, el Notario debe devolver al portador la letra original, con las constancias del norma, no impone a la parte la realizacin de esta diligencia a travs de un notario, pero
protesto, a ms tardar el da hbil siguiente que no fuere sbado, y se har responsable de esta aclaracin realizada por el COT la permite y autoriza.5-6
los perjuicios que ocasione su demora o de cualquiera irregularidad u omisin en el protes-
to que le fueren imputables, o si la letra se extraviare. Y aclara el Repertorio que no es del mismo parecer Somarriva; en su opinin, la letra de la
ley slo se refiere a la prenda de acciones, mas no a la prenda de otros ttulos (loc. Cit.).
Finalmente, el notario deber enviar al Boletn Comercial dependiente de la Cmara de Rechazamos semejante interpretacin. Si el Cdigo de Tribunales hubiera tenido en mente
Comercio, los Estados que contengan la nmina de las letras protestadas durante el da, la pretendida limitacin la habra manifestado con expresiones restrictivas; por ejemplo,
indicando si el protesto es por falta de aceptacin o de pago, el monto de la letra, el nom- habra dicho que son funciones de los notarios notificar los traspasos de acciones y cons-
bre y domicilio del librado o aceptante y el nombre del girador. (Art. 1, nmero 1, letra a) tituciones y notificaciones de prenda de stas que se les solicitaren. Como no intercal
del Decreto N 950 de 1928, del Ministerio de Hacienda).1 Ahora bien, se omitir la publi- las palabras de stas u otras por el estilo que comprimieran la amplia redaccin, no hay
cacin de una letra protestada, si tres das antes de la fecha de publicacin del Boletn, se razn para entender restringida la intervencin de los notarios en las notificaciones de las
comprueba en forma fehaciente que se ha cancelado la letra o que se ha llegado a algn prendas de crdito, a menos que en casos especiales la ley entregue la diligencia a otros
acuerdo con el tomador de ella. ministros de fe (Vodnovic H., Derecho de Obligaciones, 1970).7

4) Notificar los traspasos de acciones y constituciones y notificaciones de prenda que se les Ahora bien, toda esta disquisicin doctrinaria sobre el ministro de fe competente para
solicitaren: realizar la diligencia, fue eliminada para el caso de las prendas sin desplazamiento, la que
Dispone el artculo 2389 del Cdigo Civil que se puede dar en prenda un crdito entregan- por aplicacin de la Ley 20.190 se permite expresamente respecto de ttulos de crdito no-
do el ttulo; pero ser necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consig- minativos, pues dispone el artculo 7mo contenido en su artculo 14: la prenda de crditos
nado en el ttulo, prohibindole que lo pague en otras manos. nominativos deber ser notificada al deudor del crdito pignorado, judicialmente o por
medio de un notario con exhibicin del ttulo, prohibindole que lo pague en otras manos,
Segn seala el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas,2 sobre el particular se salvo que mediare su aceptacin por escrito; y en caso contrario, le ser inoponible. Una
ha fallado, respecto de los traspasos de acciones y entrega del ttulo, que la simple en- copia del ttulo que consigne el crdito nominativo que se otorgue en prenda ser proto-
trega de los traspasos de las acciones de una sociedad annima no importa la entrega del colizada al tiempo de suscribirse el contrato de prenda y en ste deber hacerse mencin
ttulo exigida por la ley para la existencia del contrato de prenda, ya que, si bien ellos sirven de la protocolizacin de aqul.
para llevar a efecto la transferencia de las acciones, no constituyen sin embargo el ttulo del
derecho que representan.3 Comentando esta norma, seala Guzmn Brito que el procedimiento extrajudicial de no-
tificacin slo exige la intervencin de un notario que ejecute la notificacin al deudor
Asimismo, se ha fallado que la notificacin requerida por la norma no es necesario hacerla que tenga domicilio en su territorio de competencia, a peticin del pignoratario (o del
por un ministro de fe (C. Valparaso, 5 de enero de 1915. G. 1915, 1er sem., N 98, p. 213). pignorante).8
Sin embargo, como lo refiere la nota al pie del citado Repertorio al citar dicha sentencia,
contra esta tesis, se ha alzado Somarriva, en su Tratado de las cauciones4, sosteniendo que Sin embargo, como bien lo recalca Guzmn Brito, la duda sobre el ministro de fe habilitado
la notificacin debe hacerse por medio de receptor, previa orden judicial. Para ello se basa para realizar la diligencia persiste si la prenda es de crdito de dinero, de especies fungibles
en lo dispuesto en el Art. 47 CPC, que seala que la notificacin personal se emplear que no sean dinero o de especies muebles, es, en efecto civil, o si es mercantil por aplicacin
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de ciertos del art. 2 del Cdigo de Comercio, caso en el cual adems se rige por el Art. 815 del Cdigo
actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente. de Comercio.9

Sin embargo el Repertorio rechaza dicha interpretacin, y como argumento del rechazo, 5) Asistir a las juntas generales de accionistas de sociedades annimas, para los efectos que
trae a colacin el antiguo Cdigo del Notariado, de 1925, cuyas disposiciones fueron trasva- la ley o reglamento de ellas lo exigieren:
sijadas al ttulo correspondiente del COT, para explicar que antiguamente, dicho Cdigo no En efecto, seala la Ley 18.046 sobre Sociedades Annimas, que ciertos acuerdos adopta-
contena ninguna explicacin sobre si el notario poda efectuar esta notificacin o no, de dos en juntas de accionistas slo podrn admitirse si la junta se ha celebrado ante Notario,
manera que quedaba la duda de si el notario era ministro de fe vlido para la realizacin quien deber certificar que el acta que de dicha junta se levante es expresin fiel de lo
de esta diligencia. Todo lo cual ha zanjado, explica, el COT en el N 4 del Artculo 401 que ocurrido y acordado en aquella reunin.
analizamos, pues se hace notar que la expresin que se les solicitaren contenida en la
5 Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia, Tomo X, Art. 2329 del Cdigo Civil, N 7. Segunda nota al pie.
1 Disponible en: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=16346&idVersion=2006-10-25
6 Esta interpretacin, por lo dems, es consistente con el principio de prestacin obligatoria de la funcin.
2 Tomo X. Comentario al Art. 2389.
7 Ibid. ant.
3 C.Santiago, 22 mayo 1925. R., t. 23, sec. 2, p. 43.
8 GUZMAN BRITO, Alejandro. LA PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE CRDITOS NOMINATIVOS EN EL DE-
4 N 262, al final, y nota 60, p. 246. RECHO CHILENO. RChDP [online]. 2011, n.16 [citado 2015-12-21], pp. 9-44. Disponible en: <http://www.scielo.cl/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-80722011000100001&lng=es&nrm=iso>.
9 Ibid. ant.

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Tal es el caso de las siguientes materias de junta extraordinaria de accionistas: cin, debe o no prestarse cuando sta se solicita con privilegio de pobreza, y si tal diligencia
1) La disolucin de la sociedad; debe realizarla el notario de turno o cualquier notario. Ante este hecho de comn ocurren-
cia, debe sealarse que la funcin fedataria que deba realizarse fuera del oficio notarial,
por aplicacin del Art. 600 del Cdigo Orgnico de Tribunales debe prestarse por cualquier
2) La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus estatutos;
notario de la jurisdiccin, est o no de turno, as la parte pueda pagar por ella, o bien si sta
cuenta con privilegio de pobreza.
3) La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones;
En efecto, el hecho de ser el solicitante menesteroso, le hace an ms merecedor de la
4) La enajenacin del 50% o ms del activo de la sociedad, sea que incluya o no su pasivo, justicia preventiva y del servicio que la dignidad ministerial del notario le puede otorgar.
lo que se determinar conforme al balance del ejercicio anterior, y la formulacin o mo- Dispone la norma citada que: en los asuntos y gestiones que patrocinen [con privilegio de
pobreza], los procuradores del nmero y receptores de turno y los dems funcionarios del
dificacin de cualquier plan de negocios que contemple la enajenacin de activos por un
orden judicial o administrativo, prestarn sus servicios gratuitamente, lo que aclara que
monto que supere dicho porcentaje; la enajenacin de 50% o ms del activo de una filial, la norma no distingue si el funcionario est o no de turno, y que asimismo significa que
siempre que sta represente al menos un 20% del activo de la sociedad, como cualquier no puede negrsele al pobre un servicio que de manera remunerada el notario s puede
enajenacin de sus acciones que implique que la matriz pierda el carcter de controlador. prestar, constituyendo dicho servicio una manifestacin ms de su alto deber hacia la co-
munidad.
No era necesario que se hiciera expresa referencia a este caso, pues hubiera podido subsu-
7) Guardar y conservar en riguroso orden cronolgico los instrumentos que ante ellos se
mirse en el numeral 11 del Art. 401 COT. Sin embargo, el COT lo mencion expresamente.
otorguen, en forma de precaver todo extravo y hacer fcil y expedito su examen:

6) En general, dar fe de los hechos para que fueren requeridos y que no estuvieren encomen- Como ya se vio al tratar las sanciones disciplinarias, los notarios deben tomar todas las medidas de
dados a otros funcionarios: resguardo para custodiar la integridad de sus registros.
Este numeral se refiere al levantamiento de las Actas Notariales que deben documentarse
con ocasin de requerirse al notario certificar una determinada situacin de hecho, lo que Tales registros son el Protocolo o Registro de Instrumentos Pblicos, el Repertorio y el ndice.
comnmente se denomina Diligencia Notarial.
El artculo 405 inc. 2 del COT contempla que el notario, al autorizar la escritura, indicar el
El Acta Notarial es el instrumento pblico notarial a travs del cual el notario realiza su actividad
nmero de anotacin que tenga en el repertorio, la que se har el da en que sea firmada
fedataria en propiedad.1
por el primero de los otorgantes.

A diferencia de lo que ocurre con las escrituras pblicas, donde el notario asume un rol pa-
sivo de recibir la voluntad de las partes y dar a ella la forma requerida por la ley, en el caso El artculo 429 del COT seala que todo notario deber llevar un protocolo, el que se formar insertan-
del Acta Notarial, el rol del notario es intensamente activo, pues en ella el Notario consigna do las escrituras pblicas en el orden numrico que les haya correspondido en el repertorio, debiendo
las impresiones percibidas por sus propios sentidos. Aqu el notario deber efectuar sus empastarse, a lo menos, cada dos meses e incluirse los documentos protocolizados que se agregarn
propias percepciones frente a un hecho proveniente del exterior y luego, proceder a ob- al final, en el mismo orden, debiendo numerarse las fojas en letras y nmeros.
jetivamente dejar constancia de l. Aqu, es la voluntad del notario y sus facultades percep-
tivas las que entran en juego, no para decidir, sino para percibir el hecho externo y luego
llevarlo al Acta, en la cual plasmar la existencia de una realidad ajena a l. En ellas, el rol Por su parte, el artculo 430 del COT, consigna que todo notario llevar un libro de repertorio
central lo jugar la capacidad de captacin sensorial del propio notario, manifestada en el de escrituras pblicas y documentos protocolizados en el que se dar un nmero a cada uno
Acta, de manera que en ella, su autor no son las partes solicitantes sino el propio notario. de estos instrumentos por riguroso orden de presentacin, dejndose constancia de la fecha
en que se efecta la anotacin, y deber cerrarse diariamente, indicndose el nmero de la
En tanto ministro de fe pblica, el notario tiene la misin de recibir de las partes el man-
ltima anotacin que se practique, la fecha y firma del Notario.
dato de dar fe de los hechos que ellas le llevan a presenciar, de lo cual no puede negarse, y
debe levantar acta consignando su percepcin personal.
Estos libros, constituyen parte esencial de la sensible labor registral del Notario y constituyen
La funcin contenida en esta norma es indelegable. Puesto que, constituyendo la funcin el modo concreto en que se cumple la funcin de dar certeza jurdica que el Notario debe a
de dar fe, una consustancial a su oficio, faltara el notario a su deber si la hiciera recaer en la sociedad, como parte de su labor de justicia preventiva al otorgar seguridad a los contra-
subalternos o terceros no investidos de la calidad fedataria, porque, importara la dele- tantes.
gacin del ejercicio de una facultad personalsima y de orden pblico, lo que adems de
resultar inadmisible, tie de la mayor gravedad el acto de delegacin.11
Este riguroso orden cronolgico que debe guardarse en estos registros pblicos, recibe el
Finalmente, se ha discutido en algunas instancias, si la elaboracin de actas notariales y nombre de Orden Consecutivo Registral.
realizacin consiguiente de diligencias fuera del oficio notarial pero dentro de la jurisdic-
10 Cfr. GAETE (1996): Ibid. ant. La obligacin contenida en la norma en comento, trae aparejadas importantes sanciones
11 Cfr. Causa Rol 411-2014, de la Iltma. Corte de Apelaciones de Antofagasta, caratulada: con Abasolo en caso de que se insertaren en el protocolo escrituras o instrumentos sin haberse dado fiel
Aravena Julio Alejandro. cumplimiento a las exigencias legales; en caso que por culpa o negligencia dejare de tener

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la calidad de pblica o autntica una escritura o si no se cumpliere la obligacin de otorgar
En efecto, dispone el Art. 427 COT: Los notarios slo podrn dar copias ntegras de las escrituras o
copias autorizadas de los instrumentos otorgados en su oficio, o no cumpliere la obligacin
documentos protocolizados, salvo los casos en que la ley ordene otra cosa, o que por decreto judicial
de salvar las palabras interlineadas, enmendadas o sobrepasadas establecidas en el artculo
se le ordene certificar sobre parte de ellos.
411 COT; asimismo, existen graves sanciones si se pierde un protocolo, con el consecuente
dao social que ello genera. Si estas conductas adems se cometen con dolo, como se vio, en
tal caso las sanciones sern an ms graves. Esta norma debe vincularse con el artculo 426 N 3 COT, que seala que no se considerar
pblica o autntica la escritura en que no conste la firma de los comparecientes. Se discute
8) Otorgar certificados o testimonios de los actos celebrados ante ellos o protocolizados si en el caso de no estar firmada la escritura el notario debiera otorgar copias, pues se ha
en sus registros: estimado que el instrumento pblico no firmado no es ntegro, por faltar la voluntad de
Esta es una de las funciones que se hayan contenidas en la propia definicin del Art. 399 las partes en seal de aceptacin ndel mismo, elemento esencial de las escrituras, atendido
COT, razn por la cual se entiende ser esta funcin consustancial al ejercicio de la funcin que conforme el Art. 427 COT slo puede otorgarse testimonio de la misma si sta es n-
notarial. tegra. Estimamos que en un caso semejante, la copia de la escritura debiera obtenerse de
manera judicial, pues incluso para el caso que la escritura se hallara firmada, establece el
La norma distingue entre los certificados o testimonios que debe otorgar el notario. Dar Art. 423 COT que Los notarios no podrn otorgar copia de una escritura pblica mientras
testimonio o certificar no son lo mismo. no se hayan pagado los impuestos que correspondan. Esta misma norma se aplicar a los
documentos protocolizados.
El certificado es la constancia que estampa el fedatario de constarle lo que en el documento consta
por estar tenindolo actualmente a la vista, ahora bien, con los modernos medios por los cuales hoy 9) Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los instrumentos pblicos
se registran las actuaciones sociales de las personas, tales como los hechos que consten en una pgina que ante ellos se otorguen y documentos que protocolicen:
web o en algn correo electrnico o conversacin por chat de telefona mvil u otro acto, El protocolo de instrumentos pblicos es pblico, y no deben ponerse condiciones o trabas
para su vista a las partes, ni siquiera bajo pretexto de ser de hace muy poco la escritura cuya
obligan al Notario a levantar, con el fin de certificar su contenido, la correspondiente acta consulta no se pretende, o de no hallarse empastado, u otra causa. Ahora bien, el notario
notarial, debiendo en tal caso reproducir el hecho que se le solicita por cualquier medio al permitir dicha vista debe tomar todos los cuidados necesarios para resguardar la integri-
apto para producir fe respecto de terceros. Lgicamente y para fidelidad de lo que se re- dad del registro, y evita su alteracin por la parte que lo consulta.
produce, la reproduccin del contenido debe realizarla el propio notario. Es comn, por
ejemplo, que en el caso de certificacin de hechos que constan por va web, el notario im- 10) Autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o
prima la pgina web y luego escriba sobre dicha impresin que certifica que el presente do- cuya autenticidad les conste:
cumento es copia fiel de la pgina web que tuvo a la vista, u otras expresiones semejantes.
El notario en su funcin fedataria no restringe su actuar slo a los instrumentos pblicos, sino que
Estimamos que el modo de redaccin de la norma tiene la amplitud necesaria para permitir
tambin a los que las partes se otorguen sin solemnidad alguna.
un adecuado marco de accin al escribano frente a los modernos medios de comunicacin.

El testimonio, en cambio, se refiere a un hecho presente o pasado que consta en los re- El instrumento privado es todo aquel que no cumpla con los requisitos del Art. 403 COT,
gistros del notario, de lo cual otorga una copia autorizada. Por ello la norma distingue si para ser instrumento pblico, de manera que el espectro de instrumentos que pueden te-
el acto se ha celebrado ante el notario o si se haya protocolizado en sus registros. Pues si ner el carcter de privados es amplsimo. La principal caracterstica del instrumento privado
el acto se celebra ante el notario, corresponde que el notario as lo certifique, pero si en es que no queda archivado o bajo custodia del notario, sino que las partes lo suscriben en
cambio el acto se haya protocolizado en sus registros, lo que debe hacer el notario es dar el oficio del notario y luego lo retiran para los fines en que ste se otorg. La desventaja
testimonio de dicha circunstancia. es que el instrumento privado puede deteriorarse o perderse, y ante ello, una solucin de
conservacin del mismo sera protocolizarlo.
Ahora bien, este deber de dar testimonio, que comnmente se denomina dar copias, tiene
expresa limitacin contenida en el Art. 427 COT, norma que dispone el deber restrictivo de Aunque en los instrumentos privados la intervencin del notario ni siquiera es necesaria,
slo otorgar dichas copias slo de manera ntegra. No puede la parte pedir, ni el notario las partes acuden a l con el fin de autenticar el hecho de ser ellas quienes estn compare-
debe otorgar copia slo de una carilla del acto o de una parte del mismo. establece un caso ciendo a otorgarlo. De este modo, las partes ahorran un trmite probatorio en un eventual
en que los notarios no deben otorgar dichas copias. La norma contempla slo dos excep- juicio, pues ya se habr certificado y garantizado la identidad de los otorgantes del instru-
ciones a este deber de integridad: 1) Que la ley le ordene o permita dar copia parcial de mento.
algn registro; 2) Que el juez ordene al notario, mediante decreto judicial, certificar sobre
una parte de ellos, lo que frecuentemente ocurrir cuando, ventilndose una objecin do- Los instrumentos privados, atendida la falta de definicin legal, pueden ser cartas poder,
cumental en juicio, la parte impugnante pida el correspondiente cotejo de letras. declaraciones juradas, autorizaciones de viaje, salvoconductos, aceptacin de letras o sus-
cripcin de pagars, compraventa sobre vehculos motorizados, promesas de compraventa,
etc., o cualquier otro que las partes quieran darse.

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Respecto de los instrumentos privados, se permiten al notario dos actuaciones destinadas fue identificado sin lugar a dudas. En relacin con ello el artculo 425 del Cdigo Orgnico
a autorizar las firmas estampadas en ellos, para las cuales incluso las notaras han elabo- de Tribunales dispone que los notarios podrn autorizar las firmas que se estampen en do-
rado dos clases de timbres para estampar en el respectivo documento: 1) Uno que seala cumentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firman-
firm ante m, el cual se pondr en el instrumento privado cuando al escribano le conste tes y dejen constancia de la fecha en que se firman. Conforme con lo expuesto, el notario
la presencia personal del compareciente en la notara, lo cual el notario deber revisar pblico es un ministro de fe que, al autorizar una firma puesta en un instrumento privado,
contrastando la cdula de identidad que se le exhibe con la persona, y haciendo el corres- da fe de conocer la firma del autorizante. En razn de ello, la ley permite al ejecutante
pondiente anlisis grafolgico de la firma. 2) Otro que seala autorizo la firma de, que considerar como ttulo ejecutivo el instrumento que se presenta a cobro. Por lo mismo, no
estampar cuando no estando necesariamente la persona en el oficio del notario, tenga tiene sentido exigir que el notario d cuenta en la misma autorizacin de cmo le consta la
a la vista su documento de identidad o se haya registrado su firma ante el notario, lo que autenticidad de la firma, si ya se ha identificado al suscriptor. () Sobre este punto resulta
comnmente ocurre cuando un usuario registra un alto trfico de actuaciones en el oficio adecuado agregar que el aludido requerimiento de la ley no va ms all de la letra de su
del notario, por lo cual a ste ya le consta que determinada firma pertenece a tal usuario, texto, cuyo sentido es perfectamente claro: exige que la firma sea autorizada por notario.
por cuanto ya le es conocida. Ello se refiere a la autenticidad de la firma del que lo suscribe, en los trminos que indica el
artculo 17 inciso segundo del Cdigo Civil, esto es, el hecho de haber sido realmente sus-
La norma en anlisis debe vincularse con lo dispuesto en el artculo 425 del COT que dispo- crito por quien el instrumento mercantil individualiza, y de la manera que en l se indica,
ne que los notarios podrn autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, vale decir, que ese es el nombre y apellido, con rbrica o sin ella, que una persona pone en
siempre que den fe del conocimiento o la identidad de los firmantes y dejen constancia de un escrito. Adems, el concepto autorizacin notarial debe ser entendido en su sentido
la fecha en que se firman, caso en el cual el notario podr exigir adems que se estampe procesal, como palabra tcnica, conforme al artculo 21 del citado compendio normativo
en el documento la impresin del dgito pulgar de la mano derecha o, en su defecto, el de y, desde este punto de vista, la expresin denota la legalizacin que pone el escribano, en
la izquierda. alguna escritura o instrumento, de forma que haga fe pblica, esto es, atestando la verdad
de las firmas puestas en l. El vocablo autorizar no supone, necesariamente, la presencia
Ha sealado la jurisprudencia que: No es una exigencia ineludible que las expresiones de la persona cuya rbrica autentifica y, por consiguiente, la correcta interpretacin del
literales que se plasmen en el documento y relacionadas con la autorizacin de rbricas artculo 434 N 4 inciso segundo, del Cdigo de Enjuiciamiento Civil, ni siquiera lleva a
que certifica, sean redactadas nicamente por el notario o en su oficio. En otras palabras, exigir la comparecencia ante el Notario del obligado que firma un instrumento mercantil,
si no existe cuestionamiento alguno en la intervencin del ministro de fe y existe en el sea pagar, cheque o letra de cambio, bastando al efecto la sola actuacin del ministro de
ttulo de crdito la mencin concreta que ella obedece a la autorizacin de signaturas, no fe autorizante y la circunstancia de que a este ltimo le conste la autenticidad de la firma
se divisa inconveniente a que ello se plasme en referencia a una leyenda predefinida en el que autoriza. Dicha interpretacin, tambin resulta coherente con lo prescrito en el N 10
documento, toda vez que lo relevante es la observancia de los deberes que a dicho auxiliar del artculo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales, de acuerdo con el cual sta es una de
de la administracin de justicia le vienen impuestos en los preceptos en mencin, los cuales las funciones de los Notarios, autorizar las firmas que se estampen en documentos priva-
aparecen cumplidos en el ttulo que sostiene la ejecucin en estos autos (Sentencia Corte dos, sean en su presencia o cuya autenticidad le conste. As por lo dems lo ha entendido
Suprema Causa Rol N 86-2012, caratulada Chile Meat Packers S.A. con Banco Ita). reiteradamente la jurisprudencia de nuestros tribunales (Revista de Derecho y Jurispruden-
cia Tomo LXXVII, seccin 1, pgina 59; Tomo LXXXIV, seccin 2, pgina 47; Tomo LXXXV,
Sobretodo en el caso de autorizacin de la firma, el notario debe tomar todos los resguar- seccin 2, pgina 54; y Tomo LXXXVIII, seccin 2, pgina 129). () En consecuencia, la
dos para asegurar la exactitud de la identidad entre el firmante y aquella cuya cdula se autenticidad de la firma en el documento que comprueba y certifica el Notario bajo fr-
le presenta. En efecto, es cada vez ms frecuente, y se recomienda vivamente que las no- mula no sacramental, que suscribe con su propia rbrica y ttulo, constituye la autorizacin
taras cuenten con sistemas de acreditacin electrnica de identidad, tales como escaneo notarial que hace fe pblica y que es de responsabilidad exclusiva del Notario. El funciona-
de cdulas de identidad, sistemas de anlisis biomtrico, lectores de huella digital, u otros rio responde de ello y si alguien quiere disputar la fe o la verdad de la aseveracin que hay
semejantes. Atendida la sofisticacin con que opera la delincuencia hoy en da y el hecho tras la autorizacin, deber probarlo. (Sentencia de la Corte Suprema dictada en causa
que existen verdaderas redes destinadas al fraude documental, el uso de tecnologas es Rol N 7.321-2011, y reiterada en sentencias dictadas en causas Rol N 289-2013, 7240-2014,
cada vez ms necesario para mejorar y modernizar la funcin fedataria. 29084-2014, 1412-2015, 3778-2015, entre otras de segunda y primera instancia).

Respecto de la autorizacin de firma, se ha sealado reiteradamente por la jurisprudencia 11) Las dems que les encomienden las leyes:
que: respecto a la funcin a que hace referencia el numeral 10 del artculo 401 del C- Por ejemplo, las funciones que la ley le asigna en materia de prendas sin desplazamiento
digo Orgnico de Tribunales, esto es, autorizar las firmas que se estampen en documentos (Ley 20.190), o las que le impone la Ley de Trasplante de rganos, o aquellas en materia
privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste, es menester reflexionar que de anlisis financiero en razn de la Ley 20.393 que prohbe los delitos de cohecho, lava-
lo pretendido por el legislador al efecto, al otorgar dicha facultad a estos funcionarios, do de dinero y financiamiento del terrorismo, o incluso las obligaciones que le impone
ha sido sin lugar a dudas el procurar otorgar a este tipo de instrumentos la Fe del Conoci- el Cdigo Tributario al notario en materia de recaudacin y fiscalizacin tributaria, entre
miento, esto es, la verdad que ofrece el notario, o en otras palabras, certeza, manifestada muchas otras normas. Hay asimismo leyes que imponen restricciones a los notarios tales
mediante su certificacin de que el compareciente o comparecientes suscribieron el docu- como la Ley 19.579 que les prohbe autorizar contratos de promesa de compraventa de
mento en su presencia o teniendo la completa conviccin de que el suscriptor es l, porque

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viviendas adquiridas de los SERVIU que no contaren con el pago de sus dividendos al da, En efecto, el uso de la firma electrnica parti con la Ley 20.494, cuyo Art. 4, ordenaba a los
o el DL. 3.516 que les prohbe autorizar escrituras pblicas que no den cumplimiento a lo notarios: El Diario Oficial deber publicar el extracto, a ms tardar, el da hbil subsiguiente
dispuesto en su Art. 1. a la solicitud y pago de la publicacin por parte del interesado. Para los efectos del inciso
anterior, los notarios pblicos debern enviar, por va electrnica, al Diario Oficial copias
ADMINISTRACIN, INSTRUMENTOS DE GESTIN Y BUEN SERVICIO digitales de los extractos societarios a publicar, los que debern estar suscritos por ellos, en
la forma sealada en la ley N 19.799.
Celeridad y certeza jurdica es un binomio con el cual el notario debe convivir a diario. Las necesidades
del trfico jurdico le demandan un despacho eficiente de los asuntos que se le solicitan; sin embargo, Y ms recientemente, se ha dictado la Ley 20.659 que permite la creacin de empresas a
ello no puede hacerse en desmedro de su ineludible funcin de fedatario. travs del Sitio Web tuempresaenundia.cl, la que establece que todo el trmite de cons-
titucin de empresas podr efectuarse por va electrnica y cuyo mecanismo de registro
ser una base de datos dependiente del Ministerio de Economa, denominada Registro
Por ello, son muchas las Notaras que han implementado mejoras de gestin que permiten
Empresas.
evacuar las diligencias notariales con un mejor servicio y eficiencia, y adems, evitar acciones
fraudulentas.
Para efectos de la constitucin de las personas jurdicas que en ella sealan, se suscribirn los
formularios provistos en la pgina web, y al efecto, dispone el art. 9 de la Ley 20.659, que
Por ejemplo, es frecuente que las Notaras tengan hoy pgina web, donde se indican los
La suscripcin de los formularios se realizar mediante la firma del constituyente, socios o
correos electrnicos de los funcionarios a cargo de elaborar las matrices de instrumentos
accionistas, segn sea el caso, a travs de la firma electrnica avanzada de stos, de acuerdo
pblicos, en forma previa a su protocolizacin. Ello permite a los abogados enviar a estos
a lo que establezca el Reglamento. El constituyente, socio o accionista que no cuente con
funcionarios las minutas de dichos instrumentos pblicos, lo que ahorra mucho tiempo, al
firma electrnica avanzada deber suscribir los formularios ante un notario. En este caso,
notario y a las partes, pues por una parte el funcionario no debe transcribir y luego al nota-
el notario deber estampar su firma electrnica avanzada en el formulario de que se trate,
rio slo le resta corregir los vicios que impidan la aceptacin del instrumento, al tiempo que
entendindose de esta forma suscrito el formulario por parte del constituyente, socio o ac-
se permite tambin que las partes puedan acudir slo a firmar. Hay otras notaras que han
cionista para todos los efectos.
implementado sistemas informticos de actualizacin web, que permiten hacer seguimiento
o tracking de los trmites que se le han encargado, lo que mejora la publicidad de la labor
Estas mejoras legales, han permitido el surgimiento de empresas que han creado softwares
notarial.1
que integrando el sistema de firma electrnica, han permitido la modernizacin tecnolgica
del notariado. En materia de Conservador de Bienes Races y de Notaras, la empresa Appa,
Hay sistemas tambin de cuentas, donde los cobros de las diligencias realizadas, se asignan
por ejemplo, ha desarrollado Softwares para Conservadores de Bienes Races, que facilita el
al cliente en forma peridica, lo que permite pagar una sola cuenta peridica y no gestin
trmite de inscripcin y otorgamiento de copias, y otro denominado Sign, destinado a las
a gestin.2
Notaras.
Existen diversas herramientas tecnolgicas que permiten obtener copias de escrituras pbli-
El Software Sign, es un sistema que permite la administracin electrnica de ndices, cartu-
cas o que la propia notara gestione on line las publicaciones que deben hacerse en el Diario
las, repertorio, recepcin y preparacin de borradores y matrices, emisin de timbres y cer-
Oficial.3
tificados firmados con firma electrnica avanzada, digitalizacin, consulta web en tiempo
real, respaldos, emisin de informes, administracin, integracin e interconexin con otras
La ley por su parte, tambin ha contribuido a modernizar el desempeo en las notaras. En
entidades. En definitiva se trata de un sistema de generacin, indexacin y transmisin de
este sentido, la Ley 19.799 introdujo el sistema de firma electrnica avanzada, a cargo de
documentos registrales y notariales sujetos de firma electrnica avanzada.
empresas privadas acreditadas por la Entidad Acreditadora de Prestadores de Servicios de
Certificacin de Firma Electrnica, dependiente de la Subsecretaria de Economa de Empre-
Para la consulta posterior de las actuaciones de notaras adscritas a este software, existe
sas de Menor Tamao, del Ministerio de Economa, la que los notarios deben adquirir para
integracin con otro software denominado fojas, cuya funcin es la de un repositorio de
cumplir con la ley. Ella consiste en un dispositivo denominado token que debe introducir-
documentos electrnicos que permite la consulta de usuarios externos a travs de la pgina
se en el puerto USB de la computadora al momento de firmar electrnicamente, y luego in-
web www.fojas.cl, la que permite con un cdigo de verificacin descargar la copia autoriza-
gresar un nombre de usuario y clave. Con ello, el documento queda firmado, con firma elec-
da del instrumento que se realiz en la notara y adems verificar su autenticidad.
trnica avanzada, lo que actualmente constituye un mtodo de suscripcin de documentos
que permite un mayor volumen de certificaciones en menor tiempo, lo que ha trado como
Actualmente, ms de 150 notaras, incluyendo a la Asociacin de Notarios, Conservadores y
consecuencia que nuestra legislacin ya contemple este sistema como medio para hacer fe.
Archiveros Judiciales de Chile estn adscritos a este software.

Por su parte, la Asociacin de Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales de Chile tam-


bin ha realizado esfuerzos de modernizacin, poniendo a disposicin del pblico informa-
1 Cfr. LPEZ BARRERA, Romina (2012): Cules son las herramientas digitales que estn modernizando el
trabajo de notaras, conservadores y estudios jurdicos? Disponible en: <http://www.elmercurio.com/Legal/Noti-
cin sobre las notaras de turno, sobre los aranceles y formulario de reclamos por su falta
cias/Noticias-y-reportajes/2012/08/27/Cuales-son-las-herramientas-digitales-que-estan-modernizando-el-trabajo- de aplicacin a un caso particular, y asimismo, una plataforma que contiene una central de
de-notarias-conservadores-y-estudios-juridicos.aspx> poderes, y una base de plantillas para completar documentos notariales online, tales como
2 Ibid. ant. autorizaciones para salir del pas, poderes para diligencias especficas, entre otros documen-
3 Cfr. Ibid. ant.

50 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 51
tos de manera que el solicitante al completar los datos, genere un documento electrnico y 2) Cuando se tratare de diligencias anexas a una escritura, el derecho ser de $1.500.- por
lo lleve redactado al mesn de su notara ms cercana, aminorando los tiempos de espera. diligencia.

Otro avance importante que se ha gestionado, es la incorporacin de estaciones de identifi- 3) Por el otorgamiento de testamento abierto, $7.500.-, y cerrado, $10.000.-
cacin biomtrica tanto en mesones como en estaciones de atencin de matriceros, los que se
han ido paulatinamente implementando en diversas notaras. Estos sistemas biomtricos de Si se otorgan fuera de la oficina, estos valores se duplicarn.
identificacin, que ya utiliza el Registro Civil y diversos bancos y entidades financieras, cons-
tituyen mecanismos eficaces que permiten reducir en muy gran medida algunos delitos tales Adems de los valores indicados, deber pagarse el derecho que corresponda por concepto
como falsificaciones, suplantaciones y estafa u otras formas de defraudacin semejantes. de carillaje o copias.

REMUNERACIONES DE LOS NOTARIOS 4) Por los certificados y anotaciones al pie o al margen de un instrumento pblico, $800.- Por
cada certificacin de estas anotaciones, $250.-
Dispone el art. 492 COT que los notarios gozarn de los emolumentos que les correspondan con arreglo
al respectivo arancel. 5) Por la autorizacin de firma de instrumentos que tienen apreciacin pecuniaria:
Al respecto, el Artculo 54 de la LEY 16250, dispone que se faculta Al Presidente de la Repblica para Hasta $ 50.000.- = $ 500.-
que, previo informe de la Corte Suprema, fije los aranceles de los funcionarios auxiliares de la Adminis- Ms de $ 50.000.- y hasta $150.000 = $1.000.-
tracin de Justicia, que se encuentren sometidos a ese rgimen de remuneraciones. Ms de $150.000.- y hasta $200.000 = $1.500.-
Ms de $200.000.- y hasta $500.000 = $2.000.-
Anualmente, el Presidente de la Repblica, previo el informe a que se refiere el inciso prece- Sobre $500.000.- = $3.000.-
dente, podr modificar, en todo o en parte, dichos aranceles, considerando especialmente las
variaciones que haya experimentado el valor adquisitivo de la moneda. Los valores indicados se aplicarn cualquiera sea el nmero de firmas que contenga el documento.

Los Decretos que fijan aranceles establecen que los indicados funcionarios debern fijar en En caso que el acto o contrato cuya firma se autorice no fuere susceptible de apreciacin pecu-
todas las dependencias en que se atienda pblico, un cartel que contenga ntegramente el niaria, el valor ser de $800.-, cualquiera sea el nmero de firmas que contenga el documento.
arancel, cuyas dimensiones no podrn ser inferiores a 30 cm de ancho por 60 cm de largo, el
que ser ubicado en lugares de fcil consulta para el pblico. 6) Certificado de Supervivencia, $250.-

Dicho arancel est contenido en el Decreto N 587 del Ministerio de Justicia, de fecha 27 de 7) Certificado de Estado Civil, $250.-
noviembre de 1998, el que establece que los notarios podrn cobrar como mximo en el ejer-
cicio de los actos de su ministerio, los derechos que a continuacin se expresan: 8) Autorizacin para salir del pas con tres copias del documento, $1.500.-
1) Por el otorgamiento de toda escritura pblica de la cual no se haga mencin especial en
este decreto, $2.500.- 9) Cartas poderes, $800.- Cuando estos documentos se otorguen para cobrar asignaciones fa-
miliares, pensiones de jubilacin, retiro o montepo, sern extendidos sin costo.
Adems, como recargo sobre el derecho establecido en el inciso anterior podrn cobrar un
uno por mil calculado sobre el monto del acto o contrato fijndose en $128.000.000.- el lmite 10) Declaraciones con una o ms firmas, $500.-
de aplicacin del referido recargo. Sin embargo, ste no proceder respecto de las escrituras
de promesa de celebrar un acto o contrato ni de las de cancelacin, ni las de modificacin de 11) Compraventa de cosas muebles, $2.500.-, ms el uno por mil sobre el monto de acto con-
contratos, salvo que estas modificaciones importen aumento de su cuanta en cuyo caso se trato, cualquiera sea el nmero de ejemplares, no pudiendo exceder este derecho de $10.000.-
aplicar sobre la diferencia y sujeto al mismo lmite mximo. El recargo aplicable a la compraventa de automviles se determinar considerando la tasacin
efectuada por el Servicio de Impuestos Internos para la liquidacin del impuesto a la compra-
Para la aplicacin de este recargo respecto del contrato de hipoteca con clusula de garanta venta.
general, se considerar monto del contrato el avalo fiscal de los bienes races gravados, en
el contrato de prenda con clusula de garanta general, el monto ser el valor asignado a las 12) Notificacin de prenda, alzamiento de las mismas o cesin, $2.500.-
especies gravadas.
13) Certificacin de documentos, $500.-
Aquellas escrituras que den cuenta de un acto o contrato no susceptible de apreciacin pe-
cuniaria, como mandatos, reglamento de co-propiedad, prohibiciones u otras pagarn por 14) Obtencin de firma, $1.500.- por cada una de las que obtengan en lugares distintos.
concepto de recargo la cantidad nica de $2.500.-
15) Diligencias del Notario fuera de la Oficina, $5.000.- ms el valor de las actas.
En las Notaras que no sean de Santiago, se aplicar duplo del recargo establecido en el inciso
segundo de este nmero, sujeto al mismo lmite mximo. 16) Instrucciones: por cada instruccin en el Libro respectivo, el arancel ser convencional.

52 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 53
17) Por la protocolizacin de instrumento, $2.000.- - $1.800 por derechos de otorgamiento, contados por su valor individual de $300 por cada
pgina de escritura matriz.
18) Por la autorizacin de cada copia, $500.- - $1.800 por la copia de escritura.

19) Por asistencia a Junta Generales de Accionistas de Sociedades Annimas, hasta $10.000.-, Estos aranceles no regirn para el caso de certificados o documentos tendientes a acreditar el
por hora. derecho a asignacin familiar, los cuales estarn exentos del pago de derechos o de cualquiera
prestacin pecuniaria.
20) Por protesto de letras:
Hasta $ 50.000.- = $1.000.- Se hace presente que los aranceles establecidos en el Decreto en estudio, no se han reajusta-
Ms de $ 50.000.- y hasta $100.000.- = $1.300.- do desde la fecha de su dictacin, siendo por tanto, el arancel vigente para todos los efectos
Ms de $100.000.- y hasta $200.000.- = $1.600.- legales.
Ms de $200.000.- y hasta $300.000.- = $1.900.-
Ms de $300.000.- y hasta $400.000.- = $2.200.- Los valores establecidos en l son los mximos que es permitido cobrar, lo que no impide que
Ms de $400.000.- y hasta $1.000.000.- = $2.500.- el notario que quiera cobrar una suma inferior por cada servicio, pueda hacerlo.
Ms de $1.000.000.- y hasta $1.500.000.- = $3.500.-
Ms de $1.500.000.- y hasta $3.000.000.- = $4.000.- Hay asimismo otras normas especiales tales como el D.L. N 2.974, de 19 de diciembre de 1979,
Ms de $3.000.000.- y hasta $5.000.000.- = $5.000.- sobre prstamos a pequeos agricultores otorgados por el Banco Estado, Corfo o Indap, casos
Sobre $5.000.000.- = $6.000.- en los cuales los notarios, Conservadores y Oficiales de Registro Civil no podrn cobrar por sus
actuaciones relacionadas con operaciones de aquellas a que se refiere el presente decreto ley,
Por requerimiento de aceptacin o pago de letras cuyo protesto no se efecta, el cincuenta derechos superiores a un 50% de una unidad tributaria mensual.
por ciento de los valores determinados anteriormente, ms $500.-, por cada citacin.
Finalmente, tanto el Artculo 54 de la Ley N 16.250, como asimismo, el propio Decreto N 587
21) Por notificacin de ofertas de pago, hasta $4.000.- establecen que cualquiera persona podr formular reclamos por el incumplimiento de cual-
quier precepto del arancel, al Ministerio de Justicia, Intendencia o Gobernacin respectiva, los
22) Por custodia de testamentos, documentos, dineros o valores, $5.000.-. Si los dineros o valo- cuales, una vez que hayan comprobado la procedencia de la denuncia, debern comunicarla a
res excedieran en su monto de $800.000.-, el arancel ser convencional. los Tribunales de Justicia para los fines a que haya lugar. Asimismo, podrn presentarse dichos
reclamos ante los Ministros Visitadores o Jueces, en su caso, que tengan a su cargo la fiscaliza-
23) Por la concurrencia al otorgamiento de un instrumento pblico o certificacin de una cin del Oficio respectivo.
firma fuera de su oficina, hasta $5.000.-, adems de los derechos que correspondan al otorga-
miento o certificacin; y si ello ocurriere en horas comprendidas entre las 20:00 y las 08:00, o Por ello, si el notario en el hecho se excede el monto que le es permitido cobrar, la persona
en da inhbil, el arancel ser convencional. afectada tendr dos vas para interponer su reclamo:
a) Podr dirigirse a la Intendencia o Gobernacin respectiva, a fin de que, una vez compro-
Adems de estos derechos, dispone el artculo 2 del citado decreto, que el notario percibir bada la procedencia de la denuncia, es decir, realizado un anlisis previo de admisibilidad, la
$300 por cada pgina de escritura matriz. Y por copias de escrituras y actas de protesto, se comuniquen a los Tribunales de Justicia para los fines a que haya lugar.
cobrar un derecho de $300 por carilla de la copia.
b) Tambin puede el afectado dirigir su reclamo directamente al Ministro Visitador si se trata
Asimismo, si la diligencia notarial se debe realizarse fuera del oficio, el valor indicado no in- de una notara de primera categora, o al Juez respectivo, si se trata de una de segunda o ter-
cluye los gastos de movilizacin, los que sern de cargo de los interesados, quienes, o bien cera categora, quien incorporar la denuncia al tem de fiscalizacin respectiva, y en caso que
debern disponer la movilizacin del notario de ida y vuelta a su oficio, o bien, convenir una sea procedente, instruir sumario, disponiendo tanto la sancin al notario como la reparacin
suma con el notario que cubra dichos costos. Estos aranceles tampoco cubren el valor de otros de la vctima.
servicios profesionales que preste el notario distinto a su funcin como Ministro de Fe, los que
se regulan convencionalmente. Tal es el caso, por ejemplo, cuando las partes, en vez de enviar As ha ocurrido por lo dems en numerosos casos, uno de los cuales, a va ejemplar es el suma-
minuta al notario, le solicitan adems la redaccin del instrumento pblico, caso en el cual el rio instruido en causa Rol Administrativo 44 2006 de la Corte de Apelaciones de Coyhaique,
arancel por este servicio ser convencional. donde se estableci por el Pleno de los Ministros que: Se tom conocimiento de la presenta-
cin que interpusiera A en contra del Notario y Conservador, y teniendo presente que la peti-
As, por ejemplo, si se celebra, fuera de Santiago, una escritura de compraventa de un inmue- cionaria solamente ha formulado una consulta sobre la legalidad de los Aranceles Notariales
ble que se vende en $20.000.000 (veinte millones de pesos), y la escritura consta de 6 carillas, que le fueron cobrados, siendo esta una cuestin que a este Tribunal de Alzada no le corres-
el valor del instrumento ser de $49.100, cuyo valor se desglosa en: ponde discernir. No obstante lo anterior, visto los valores cobrados, () esta Corte estima que
- $2.500 por derechos de otorgamiento. aqullos exceden de los contemplados en el respectivo arancel, por lo que existiendo bases
- $20.000 por concepto de recargo establecido en el inciso 2 del N 1 del Decreto. para actuar de oficio, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 539 del Cdigo Orgnico
- $20.000 por otorgarse la escritura en una Notara que no sea de Santiago. de Tribunales, se rebajan los respectivos cobros () debiendo en consecuencia, el mencionado
- $3.000 por autorizacin de las firmas. Notario restituir al saldo de lo cobrado (Sentencia de fecha 16 de octubre de 2006).

54 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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PREVISIN DE LOS NOTARIOS propio de su estatuto, al acogerse a jubilacin cesar de pleno derecho su cargo, el que con
Para tratar esta materia, debe distinguirse el tratamiento jurdico previsional de los notarios, todo, ya prev una causal de cese legal a los 75 aos de edad, en la cual perder ipso facto su
de aquel de quienes prestan servicios en las notaras: investidura de auxiliar de administracin de justicia.
RGIMEN PREVISIONAL DE LOS NOTARIOS
RGIMEN PREVISIONAL DEL PERSONAL QUE TRABAJA EN LAS NOTARAS
Dispone el artculo 492 COT que los auxiliares de la Administracin de Justicia estarn, adems, some- Respecto de estos funcionarios, establece el artculo 1 inciso 4 del Cdigo del Trabajo que: los traba-
tidos al rgimen de previsin que determinen las leyes. jadores que presten servicios en los oficios de notaras, archiveros o conservadores se regirn por las
normas de este cdigo.
Debe vincularse esta norma con lo dispuesto en el Art. 494 y Art. 332 N 6 del COT. La primera
de estas normas establece que: Los cargos de los auxiliares de la Administracin de Justicia ex- Interpretando esta norma de manera fidedigna, el artculo 2 de la Ley 19.945, dispone que
piran por incurrir stos en alguna de las incapacidades establecidas por la ley para ejercerlos o este precepto legal debe interpretarse y aplicarse de forma tal que la totalidad del estatuto
por las causas indicadas en los nmeros 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 11 del artculo 332 en cuanto les puedan laboral, en todas sus manifestaciones y expresiones, que emana del Cdigo del Trabajo y leyes
ser aplicables. Es decir, se contiene en la norma citada un reenvo a las causales de cesacin en complementarias, resulte aplicable a los trabajadores que laboran en los oficios de notaras,
el cargo propias de los jueces. Entre estas causales, el N 6 del Art. 332, establece que el cargo archiveros o conservadores.
de juez expira: 6 Por jubilacin o pensin obtenida por servicios prestados al Poder Judicial,
sea cual fuere el rgimen previsional aplicable; Esto quiere decir que para todos los efectos legales, los funcionarios de las notaras estn regi-
dos por el Cdigo del Trabajo, manteniendo vigentes todos sus derechos laborales incluido el
Por ello, interpretando autnticamente estas disposiciones, ha sealado la Superintendencia de sindicalizarse y regirse por un contrato colectivo del trabajo. Y a su vez, el Notario, tiene el
de Pensiones que: rol de empleador para todos los efectos legales.

en la situacin de los auxiliares de la Administracin de Justicia, entre otros, los notarios, el hecho de En efecto, le es aplicable al Notario la definicin de empleador del Art. 3 letra a) del Cdigo
obtener pensin en cualquier rgimen previsional conlleva la expiracin del cargo por el solo ministerio del Trabajo, que lo define como: la persona natural o jurdica que utiliza los servicios intelec-
de la ley, sin distinguir la forma en que se haga efectivo dicho beneficio previsional. 1 tuales o materiales de una o ms personas en virtud de un contrato de trabajo, aadiendo
que el empleador se considerar trabajador independiente para los efectos previsionales, lo
Ahora bien, el Notario, atendido que no recibe remuneraciones de ninguna especie, sino que que es coincidente con el estatuto previsional del notario analizado precedentemente.
slo otorga boletas de honorarios por sus servicios profesionales, conforme a lo dispuesto en
el Art. 42 N 2 de la Ley de Renta, tiene el deber de cotizar previsionalmente como trabajador La Notara, por su parte, se adapta plenamente al concepto de empresa que da el Art. 3 cita-
independiente, esto es, regido por lo dispuesto en el artculo inciso primero del artculo 89 del do, por cuanto dispone que: Para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social,
decreto ley N 3.500.
se entiende por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo la direccin de un empleador, para el logro de fines econmicos, sociales, cul-
Dicha norma dispone que: Toda persona natural que, sin estar subordinada a un empleador,
ejerza individualmente una actividad mediante la cual obtiene rentas del trabajo (), deber turales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada.
afiliarse al Sistema que establece esta ley.
Respecto del personal de las notaras, para efectos laborales, la jurisprudencia ha dicho: En el
Para estos efectos, la base imponible para el clculo previsional ser anual y corresponder al caso de las notaras claramente no puede concluirse que puedan tener el carcter de empresas
80% del conjunto de rentas brutas gravadas por el artculo 42, N2, de la Ley sobre Impuesto a en los trminos sealados, porque al no ser sujetos de derecho carecen de una individualidad
la Renta, obtenida por el afiliado independiente en el ao calendario anterior a la declaracin legal determinada, pero cuestin distinta es que para su funcionamiento se constituya una
de dicho impuesto, la que no podr ser inferior a un ingreso mnimo mensual, ni superior al empresa en los trminos laborales, ya que la lgica y experiencia demuestran que siempre en
producto de multiplicar 12 por el lmite mximo imponible establecido en el inciso primero del ellas existe una organizacin de medios personales (funcionarios de la notara), materiales (in-
artculo 162, para lo cual la unidad de fomento corresponder a la del ltimo da del mes de mueble donde funciona, escritorios, computadores, libros, etctera) e inmateriales (funciones
diciembre. (Inc. 1 Art. 90 DL 3.500) legales del notarios previstas en el artculo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales), ordenados
bajo una direccin (la del notario pblico), para el logro de fines econmicos (la remuneracin
Se hace presente que esta cotizacin hasta el ao 2014 era facultativa, sin embargo, con la
del notario, ya que no son remunerados por el Fisco y perciben sus ingresos por los aranceles
entrada en vigencia de la Ley 20.255, es hoy obligatoria para todos los que deban otorgar
boletas de honorarios por ejercer sus actividades de manera independiente. que pagan los usuarios) y sociales (guardar la f publica), dotada de una individualidad legal
determinada (constituida por el notario pblico que sirve el oficio) () Conforme a lo razona-
Sin perjuicio de la obligacin de cotizacin previsional exigida por la ley, los Notarios podrn do en el considerando anterior se establece que si bien las notaras no son empresas si lo son
acogerse a jubilacin a contar de los 65 aos de edad de conformidad al rgimen general es- las organizaciones materializadas por los notarios para permitir su funcionamiento, pudiendo
tablecido por el Decreto Ley 3.500 para los trabajadores independientes, pero conforme a lo estas ser modificadas total o parcialmente en los trminos previstos en el artculo 4 inciso 2 del
Cdigo del Trabajo, siempre y cuando se trate de la misma organizacin. O sea cuando por
1 SUPERINTENDENCIA DE PENSIONES. Boletn estadstico N 197. Disponible en: http://www.spensiones.cl/
cualquier circunstancia un notario titular en forma temporal o permanente se ve imposibilita-
portal/informes/581/articles-4141_pdf.pdf
do de ejercer su oficio, el notario que lo reemplace, sea cual sea su calidad jurdica (suplente,
2 Es decir, 60 UF reajustadas segn la variacin del ndice de remuneraciones reales determinadas
interino o titular), se encontrar obligado de respetar los derechos y obligaciones de los tra-
por el INE.
bajadores que prestan servicios dentro de la empresa constituida por el notario ausente en

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 57
la medida que recurra a la misma organizacin que este tena para el funcionamiento de la Entre las materias que debe fiscalizar la Corte de Apelaciones, se encuentra la obligacin de
notara, pero si el nuevo notario no recurre a la misma organizacin empresarial, recurriendo mantener al da las remuneraciones, cotizaciones previsionales, de salud y de desempleo de
a otra distinta o formando una nueva empresa, no tiene obligacin laboral alguna con los todos y cada uno de los funcionarios de las notaras.
trabajadores del notario pblico que lo anteceda. (Sentencia del 2 Juzgado de Letras del
Trabajo de Santiago dictada en Causa Rol O-2463-2010 caratulada Beatriz Elena Araya Aros y En efecto, se ha estimado que el pago de las cotizaciones previsionales y de salud no miran
otros con Juan Gabriel Rodolfo Eugenio del Real Armas; Primera Notara de Nuoa). al inters individual de cada uno de los sujetos sometidos al aludido sistema de previsin, sino
que miran al inters colectivo de todas las personas a quienes deben alcanzar sus beneficios, y
En efecto, dispone el Art. 4 inciso final que en el caso de los trabajadores mencionados en al inters comn del Estado. Los seguros sociales son obligatorios y de orden pblico. No pue-
el inciso final del artculo 1, no se alterarn los derechos y obligaciones emanados de sus den renunciarse los derechos conferidos por las leyes que rigen esos mismos seguros. El desco-
contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, en el caso de cambio de la nocimiento e incumplimiento de esta obligacin por los notarios, est sujeto a la vigilancia de
titularidad en la respectiva notara, archivo y conservador. la respectiva Corte de Apelaciones. En consecuencia, procede ordenar al notario moroso en el
cumplimiento de sus obligaciones () que se ponga al da en el plazo que se le seala, bajo
Por lo tanto, el sucesor en el cargo de notario debe asumir todas las obligaciones laborales, apercibimiento de aplicrsele las medidas disciplinarias que se estimen convenientes.
previsionales y de seguridad social de los funcionarios que a la fecha prestan servicios en las
notaras. TEMAS IMPOSITIVOS EN CUANTO LOS NOTARIOS SON RECAUDADORES Y FISCALIZADORES
PASIVOS DE TRIBUTOS CONCEPTO Y CARACTERSTICAS DE LOS TRIBUTOS
Respecto de dicho rgimen previsional, tal puede ser el actual del Decreto Ley 3.500, o el an- El Estado requiere de recursos para sustentar los gastos de funcionamiento de sus tres poderes,
terior a la vigencia de dicha ley, constituido por el rgimen de cajas. Ejecutivo, Legislativo y Judicial, y asimismo, requiere recursos para satisfacer las necesidades
individuales o colectivas de los ciudadanos garantizadas por la Constitucin, as como para el
En el caso de los funcionarios de las notaras y conservadores, rega la Caja Nacional de Em- cumplimiento de sus dems fines.
pleados Pblicos y Periodistas, ms conocida por su sigla CANAEMPU, a la cual estaba afilia-
do tanto el Notario si cotizaba como trabajador independiente y los funcionarios de la notara. Para ello, el Estado puede asumir el ejercicio de algunas actividades econmicas o industriales,
Al momento de jubilar los funcionarios afiliados a este sistema previsional deban presentar su o bien, puede recolectar recursos de sus ciudadanos, ejerciendo su facultad de imperio.
documentacin en el Instituto de Previsin Social.
La recoleccin de recursos por parte del Estado se realiza a travs de los tributos, que pueden definirse
Por su parte los trabajadores dependientes que hayan comenzado a prestar servicios con pos- como aquel ingreso pblico que se origina de la obligacin o vinculo jurdico creado por la ley y por
terioridad al 31 de diciembre de 1982, o aquellos provenientes del sistema antiguo que hayan el cual personas determinadas se encuentran en el deber de entregar al Estado ciertas cantidades de
ejercido su derecho de opcin conforme al Art. 1 transitorio del DL. 3.500, se hayan autom- dinero tambin determinadas para el cumplimiento de las finalidades que ste se ha propuesto.1
ticamente afiliados a una Administradora de Fondos de Pensiones, institucin que percibe el
10% de la remuneracin bruta de los trabajadores, y que la asigna a una cuenta de capitali- De la definicin citada se desglosan sus principales caractersticas:
zacin individual. a) Su fuente es legal, por cuanto nacen de la ley.

En efecto, dispone el Art. 17 del DL 3500 que los trabajadores afiliados al Sistema, menores b) La prestacin del impuesto es en dinero, por lo tanto, es una obligacin de dar.
de 65 aos de edad si son hombres, y menores de 60 aos de edad si son mujeres, estarn
obligados a cotizar en su cuenta de capitalizacin individual el 10 por ciento de sus remunera- c) Son exigidos en ejercicio de la facultad de imperio, de manera que su prestacin es coactiva
y con prescindencia de un concierto volitivo previo.
ciones y rentas imponibles.
d) Su finalidad es el cumplimiento de los fines del Estado2.
Es el Notario, quien, como empleador de sus funcionarios, debe retener, declarar y enterar el
pago de sus obligaciones previsionales. En este sentido, tiene el deber de comunicar a la Admi- La Constitucin Poltica de la Repblica garantiza a todas las personas en su Artculo 19 N 20:
nistradora de Fondos de Pensiones y a la respectiva Isapre o Fonasa, dentro de los primeros 30 La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que
das contados desde la iniciacin o cesacin de los servicios del trabajador, el hecho de aquella fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas pblicas.
iniciacin o cesacin, bajo apercibimiento de recibir una multa de 0,2 UF. Correlativamente, el
trabajador tiene el deber de sealar al Notario la AFP a la que se encuentra afiliado. En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente desproporcionados o injustos.
Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al patrimonio de la
Dentro de los 10 primeros das del mes siguiente a aquel en que se devengaron las remunera- Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado.
ciones debern declararse y pagarse todas las cotizaciones para fondos de pensiones, de salud
y de seguro de desempleo (Art. 19 DL 3.500), bajo apercibimiento de que si as no se hiciese, el Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar afectados a fines
propios de la defensa nacional. Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o
despido del trabajador ser nulo.
bienes que tengan una clara identificacin regional o local puedan ser aplicados, dentro de
los marcos que la misma ley seale, por las autoridades regionales o comunales para el finan-
Para certificar el pago de las cotizaciones previsionales y poner trmino vlido al contrato de ciamiento de obras de desarrollo;
trabajo, el Notario que quiera poner trmino a la relacin laboral, deber acudir a otra notara
de la jurisdiccin o a la inspeccin del trabajo a firmar el correspondiente finiquito.
1 GORZIGLIA BALBI, Arnaldo (2005). Apuntes de Clase
2 Cfr. Ibid. ant.

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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 59
Y asimismo, en el Art. 19 N 26, la Carta Fundamental garantiza que ningn precepto legal b) Se advierte una carencia de equivalencia de prestaciones,
podr imponer tributos que limiten los derechos constitucionales en su esencia o impedir el
libre ejercicio de los mismos. c) Complementa la financiacin no lograda por tasas y contribuciones1.

CLASIFICACIN DE LOS TRIBUTOS Se discute si los derechos son una clase de tributo o no. Pero lo cierto es que los derechos son
Los tributos se clasifican tradicionalmente en tasas, contribuciones e impuestos. tributos, y dependiendo de sus caractersticas particulares, podrn subsumirse en alguna de las
Las tasas tienen la particularidad de no hallarse regidas por el Cdigo Tributario y tampo- tres clases de tributos, con la particularidad de que algunos de ellos, adems, habilitarn para
co tienen regulacin Constitucional, an ms, no estn contempladas regulatoriamente por realizar o no un determinado acto jurdico.
la Constitucin, sino que su tratamiento es enteramente legal y casustico. Pueden definirse
como el precio de un servicio pblico1 o bien, como los ingresos que obtiene el Estado a ttulo Tal es el caso, por ejemplo del comprobante de encontrarse al da en el pago del impuesto
de compensacin que da el particular al Estado por el uso de un servicio determinado2. Su territorial, caso en el cual el notario no podr autorizar la enajenacin del inmueble, como
particularidad radica en no hallarse destinadas a los fines generales del Estado, sino que estn ms adelante veremos.
siempre asociadas a la prestacin de un servicio por parte del Estado, de manera que llevan
envuelta una contraprestacin directa. Es el caso de los Servicios que se le requieren al Registro ELEMENTOS DE LOS TRIBUTOS
Civil, por ejemplo. Todos los tributos, tienen elementos que los distinguen y que nos permitirn sistematizar su
estudio y anlisis, para luego determinar las obligaciones del notario en relacin con cada uno
Las contribuciones estn en un punto intermedio entre la tasa y el impuesto. Se definen como de ellos. Tales elementos son:
los gravmenes que tienen por objeto distribuir entre ciertos contribuyentes los gastos de a) Una fuente legal, la que debe existir siempre y que de no existir, tornan al tributo en ilegal
realizacin de obras de mantenimiento de servicios que los benefician colectivamente de al- y arbitrario por amenaza, perturbacin o privacin de las garantas constitucionales del Art.
guna manera ms especial que al resto de las personas que integran la sociedad, en razn de 19 Nos 20 y 26.
beneficios individuales o derivados de la realizacin de obras pblicas o especiales del Estado3.
b) Un sujeto activo, que siempre ser la entidad estatal habilitada para exigir coercitivamente
Su caracterstica principal es la existencia de un beneficio actual o futuro, pero que al mismo el pago del impuesto.
tiempo benefician tanto intereses generales como su destino especfico, que satisface a un
grupo de personas y, en todo caso, a la colectividad en general. El Artculo 19 N 20, respecto c) Sujeto pasivo u obligado al pago, que ser la persona natural o jurdica obligada al pago
de las contribuciones, prohbe, por regla general, el establecimiento de tributos con destino del tributo.
especfico4.
d) Hecho gravado: La situacin fctica a la cual la ley atribuye el devengo del impuesto.
Las excepciones a esta regla estn en la propia garanta constitucional, por cuanto dispone
que: Sin embargo la ley podr autorizar que determinados tributos puedan estar afectados e) Base Imponible: El monto dinerario o la cantidad especfica de activos patrimoniales en que
a fines propios de la defensa nacional o autorizar que los que gravan actividades o bienes se traduce concretamente el hecho gravado, sobre al cual se aplicar la tasa del tributo.
que tengan una clara identificacin local pueden ser establecidos dentro de los marcos que la
misma ley seala por las autoridades comunales y destinados a obras de desarrollo comunal. f) Tasa del tributo: La suma de dinero o porcentaje que se ejerce o multiplica sobre la base
imponible de cuyo producido se obtiene la suma de dinero que en definitiva debe pagar el
Los impuestos, constituyen el tributo tpico por excelencia. Se definen como El tributo que el Estado contribuyente.
exige de otras economas sin proporcionarle por ello a quien lo paga un servicio o prestacin determi-
nada, sino que lo destina a financiar sus ingresos5. Todo tributo debe tener estos elementos de manera clara e identificable para poder reunir el
requisito de constitucionalidad exigido por la garanta establecida en la Carta Fundamental.
Dispone al efecto el artculo 19 No 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica que Los
Tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza, ingresarn al patrimonio de la Pasaremos a continuacin a analizar cada tributo en especfico y concretamente, las obligacio-
Nacin y no podrn estar afectos a un destino determinado. nes notariales en relacin con cada uno de ellos.

De la propia definicin se desprenden sus principales caractersticas, las que adems de las OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN AL IMPUESTO TERRITORIAL
sealadas para todos los tributos, son las siguientes: El impuesto territorial, previsto y regulado por la Ley 17.235, es un impuesto real.
a) Su destino es esencialmente general, a diferencia de las tasas o las contribuciones, pues es
tn destinados a alcanzar finalidad de orden econmico, poltico y social. El objeto gravado es el propio inmueble sea agrcola o no agrcola, y ntese que la ley no
distingue si el predio es urbano o rural segn su ubicacin relativa en el plano regulador res-
pectivo, sino que mira al uso preferente del predio.
1 Piedrabuena R., Enrique: Apuntes de Derecho Financiero. U. Catlica de Chile, 1953. Citado por: Ibid. ant. p. 11.
2 Ross B., Jaime: Apuntes de Derecho Tributario. U. Catlica de Chile, 1968. Citado por Ibid. ant. El sujeto pasivo del impuesto, el obligado a su pago, es todo aquel que sea dueo u ocupante
3 Cfr. Ibid. ant. de la propiedad, ya sea ste usufructuario, arrendatario o mero tenedor, sin perjuicio de la
4 Cfr. Ibid. ant
5 Ibidem cit. 1 Cfr. Ibid. ant.

60 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 61
responsabilidad que afecte al propietario. No obstante, los usufructuarios, arrendatarios y, en Acto seguido de la antes dicha insercin, el notario debe proceder a completar y firmar el for-
general, los que ocupen una propiedad en virtud de un acto o contrato que no importe trans- mulario 2890 del Servicio de Impuestos Internos, donde da cuenta del valor de transferencia
ferencia de dominio, no estarn obligados a pagar el impuesto devengado con anterioridad del inmueble, y los porcentajes de los derechos de enajenantes y adquirentes. El Notario debe
al acto o contrato y si debieran pagar el impuesto, estarn autorizados a deducirlo del pago firmar este formulario, estampando su timbre y sello en l y entregarlo al solicitante junto a
de la renta. Si el inmueble pertenece a una comunidad, todos los dueos sern solidariamente los comprobantes del pago de impuesto, dado que con estos documentos el solicitante podr
responsables del pago del impuesto, y si su dueo es una persona jurdica, todos los adminis- acudir a requerir inscripcin en el Conservador de Bienes Races.
tradores, gerentes o directores sern responsables de manera solidaria del pago1.
Los aspectos legales del Formulario 2890 de Declaracin sobre Enajenacin e Inscripcin de
El hecho gravado es el dominio o la ocupacin del inmueble con un ttulo de disposicin y/o Bienes Races est contenida en las siguientes normas:
mera tenencia. La nica excepcin al pago est dada por las entidades enumeradas en el Cua- a) Artculo 2 de la Ley N 17.990: Los notarios y los Conservadores de Bienes Races estarn
dro Anexo N 1 y 2 de la Ley 17.235, que indica las personas jurdicas con y sin fines de lucro, obligados a proporcionar al Servicio de Impuestos Internos la informacin que ste les exija
pblicas y privadas que tengan la calidad de dueas, titulares de facultad de disposicin o respecto de las transferencias de bienes races en la forma, plazo y condiciones que el Di-
meras tenedoras de inmuebles. rector Nacional de dicho organismo determine. El incumplimiento de esta obligacin ser
sancionado segn lo previsto en el N 1 del artculo 97 del Cdigo Tributario.
La base imponible del impuesto se calcula sobre el valor de avalo fiscal, que es el valor de
tasacin que deber determinar el Servicio de Impuestos Internos, de oficio cada 3 a 5 aos, o b) Artculo 76 del Cdigo Tributario: "Los notarios titulares, suplentes o interinos comunicarn
a peticin de parte, para efectos de determinar el valor de pago del inmueble. Este valor de al SII todos los contratos otorgados ante ellos, referidos a transferencias de bienes, hipote-
tasacin queda enrolado a la propiedad mediante el Rol de Avalo Fiscal, que corresponde al cas y otros asuntos que sean susceptibles de revelar la renta de cada contribuyente. Todos
cdigo correlativo territorial que establece el Servicio de Impuestos Internos a fin de mantener los funcionarios encargados de registros pblicos comunicarn, igualmente, al Servicio de
una base de datos con el propietario, ubicacin del predio y su valor. Impuestos Internos los contratos que les sean presentados para su inscripcin. Dichas comu-
nicaciones sern enviadas, a ms tardar, el 1 de marzo de cada ao y en ellas se relacionarn
La tasa del impuesto ser de 15 por mil al ao, pero est compuesta por mltiples subpagos los contratos otorgados o inscritos durante el ao anterior".
que deben realizarse a distintas entidades, muchas de las cuales, salvo los inmuebles urbanos
no edificados, ni destinados al ornato de uso pblico, los que pagan una sobretasa del 100% c) Ley N 17.235 sobre Impuesto Territorial: "Los roles definitivos de los avalos de los bienes
del valor correspondiente al impuesto. races del pas debern ser mantenidos al da por el Servicio de Impuestos Internos, utilizan-
do, entre otras fuentes:
En relacin a este impuesto, dispone el Art. 74 inciso 2 del D.L. N 830, que contiene el Cdigo Tributario, 1) La informacin que emane de las escrituras pblicas de transferencias y de las inscrip-
que Los notarios debern insertar en los documentos que consignen la venta, permuta, hipoteca, tras- ciones que practiquen en los registros de los Conservadores de Bienes Races. Para estos
paso o cesin de bienes races, el recibo que acredite el pago del impuesto a la renta correspondiente efectos, las notaras y los Conservadores de Bienes Races debern proporcionar al Servi-
al ltimo perodo de tiempo. cio de Impuestos Internos la informacin que se les solicite, en la forma y plazo que ste
determine".
Ntese que la norma exige acreditar el pago del impuesto a la renta, lo que puede prestarse a
confusin. Sin embargo, la norma requiere que se acredite el pago correspondiente al ltimo d) Circular N 10, de 2004 del Servicio de Impuestos Internos: Refunde y actualiza instrucciones
perodo de tiempo, y como bien se sabe, el impuesto a la renta es anual y no trimestral, de de uso y proceso de observaciones de los Formularios N 2890 "Declaracin sobre Enajena-
manera que unnimemente se ha entendido que este deber de exigir acreditacin de pago cin e Inscripcin de Bienes Races" y el Formulario N 2895.
corresponde al impuesto territorial y no al impuesto a la renta. Una opinin distinta sostiene
Ignacio Vidal Domnguez, quien seala que dado que no estando considerado actualmente e) Cicular N 57, de 2008: Actualiza instrucciones relacionadas con el llenado del Formulario N
el impuesto territorial un impuesto a la renta, no es necesario acreditar su pago en las escritu- 2890, en los casos en que el comprador o vendedor de un bien raz sea un fondo de inver-
ras antes referidas2. sin regido por la ley N 18.8151.

El Art. 74 en el inciso comentado, es una norma imperativa de requisito. El notario no puede OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN AL IMPUESTO A LA RENTA
autorizar una escritura pblica en que conste la enajenacin a cualquier ttulo de un inmueble El impuesto a la renta, previsto y regulado por el Decreto Ley N 824 de 1974, es un impuesto
(atendido que la norma seala genricamente traspaso sin distinguir), sin insertar en ella personal.
el comprobante de pago o recibo del impuesto territorial correspondiente. Ahora bien, en la
prctica, para satisfacer el imperativo legal, puede requerirse al vendedor o cedente del in- El hecho gravado es la obtencin de renta, sea que sta se encuentre percibida, devengada o
mueble que acompae la colilla de pago del ltimo trimestre en curso por el ente recaudador, atribuida. En efecto, dispone el Artculo 1 de la Ley de Renta: Establcese, de conformidad a
o bien, en la pgina web de la Tesorera General de la Repblica obtener en lnea y de manera la presente ley y a beneficio fiscal, un impuesto sobre la renta, la que define el Art. 1 y 2 N 1
instantnea el denominado Certificado de Deuda de Bienes Races, que seala que el in- de la ley sealando que se entender por renta los ingresos que constituyan utilidades o bene-
mueble no registra deuda, el que debe imprimirse para luego proceder a transcribirlo al final ficios que rinda una cosa o actividad y todos los beneficios, utilidades e incrementos de patrimo-
de la escritura, disponiendo su protocolizacin. nio que se perciban o devenguen, cualquiera que sea su naturaleza, origen o denominacin.
1 Art. 46 y 47 Ley 17.235. 1 Cfr. SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. Seccin Preguntas Frecuentes. Tema: Bienes Races. Declaracin
2 VIDAL DOMINGUEZ, Ignacio (2015): Derecho Notarial Chileno (Santiago, Fallos del Mes, segunda edi- sobre enajenacin de bienes races. Aspectos legales. Disponible en: http://www.sii.cl/preguntas_frecuentes/bie-
cin). Pg. 240. nes_raices/001_004_0315.htm

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Seala el Art. 2 N 2, que la renta est devengada cuando se tiene un ttulo o derecho, inde- En efecto, la norma seala que: Se aplicar respecto de lo dispuesto en este inciso lo pres-
pendientemente de su actual exigibilidad y que constituye un crdito para su titular. crito en el artculo 75 bis del Cdigo Tributario. Sin embargo, en este caso, el enajenante,
arrendador o persona que a ttulo de mera tenencia entregue el predio, podr cumplir con la
Se hallar percibida la renta cuando ha ingresado materialmente al patrimonio de una perso- obligacin de informar su rgimen tributario hasta el ltimo da hbil del mes de enero del
na. Debe, asimismo, entenderse que una renta devengada se percibe desde que la obligacin ao en deba comenzar a determinar su renta efectiva segn contabilidad completa. En este
se cumple por algn modo de extinguir distinto al pago (Art. 2 N 3). caso, la informacin al adquirente, arrendatario o mero tenedor deber efectuarse mediante
carta certificada dirigida a travs de un Notario al domicilio que aqul haya sealado en el
Y finalmente la renta atribuida es aquella que, corresponda total o parcialmente a los con- contrato y, en la misma forma, al Director Regional del Servicio de Impuestos Internos del
tribuyentes de los impuestos global complementario o adicional, al trmino del ao comercial mismo domicilio.
respectivo, atendido su carcter de propietario, comunero, socio o accionista de una empresa
sujeta al impuesto de primera categora conforme a las disposiciones del artculo 14, letra El mismo deber de declarar qu impuesto se tributa y sobre qu base imponible se establece
A) y dems normas legales, en cuanto se trate de rentas percibidas o devengadas por dicha para el caso del arrendamiento de predios rsticos. Dispone el Art. 5 del D.L. 993 que: El
empresa, o aquellas que le hubiesen sido atribuidas de empresas en que sta participe y as arrendador deber declarar en la misma escritura, sea pblica o privada, si est afecto al im-
sucesivamente.1. puesto de primera categora sobre la base de renta efectiva determinada por contabilidad
completa, o sujeto al rgimen de renta presunta para efectos tributarios. La falta de esta
Por lo tanto la ley mira el origen de las rentas obtenidas y a su ingreso actual o virtual al patri- declaracin impide que el documento en que conste el contrato, pueda hacerse valer ante
monio del contribuyente. autoridades judiciales y administrativas, y no tendr mrito ejecutivo mientras no se acredite
mediante escritura complementaria la constancia de la declaracin referida.
Tambin se contempla el rgimen de renta presunta, para quienes ejerzan labores agrcolas,
mineras o forestales, caso en el cual se presume que la renta ser un porcentaje del valor de Esta declaracin se requiere para que el notario coadyuve en la funcin de fiscalizar el correcto
avalo del inmueble en el que dicha labor extractiva se ejerce y sobre esa base se debe tributar. uso del rgimen de renta presunta, en efecto, se ha estimado que Creemos que la finalidad
El sujeto pasivo del impuesto, el obligado a su pago, es la persona, natural o jurdica que de esta obligacin, radica en la obtencin por parte del Servicio de Impuestos Internos de la
obtiene las rentas, dependiendo de lo cual, generar una base imponible a la que se aplicar colaboracin del notario, para efectos de definir la habitualidad con que el contribuyente de-
su correspondiente tasa. Dependiendo de la forma particular de obtencin de las rentas que sarrolla este tipo de actividades, as como tambin, para determinar qu actuaciones pueden
adopte el sujeto pasivo, sus rentas sern gravadas con los siguientes impuestos: generar obligaciones tributarias y proceder a vigilar su cumplimiento1.
a) Impuesto de primera categora, si las rentas son obtenidas por una persona jurdica que
persigue fines de lucro o una persona natural por el ejercicio de una actividad comercial. En efecto, dicho propsito queda an ms claro al analizar que, por geografa de cdigo, se exige a los
notarios, en el Art. 76 del DL 830 comunicar al Servicio [de Impuestos Internos] todos los contratos
b) Impuesto de segunda categora, si las rentas son obtenidas por una persona natural por las otorgados ante ellos que se refieran a transferencias de bienes, hipotecas y otros asuntos que sean
rentas del trabajo. susceptibles de revelar la renta de cada contribuyente.

c) Impuesto global complementario, si las rentas son obtenidas por las personas naturales por El plazo para remitir esta comunicacin ser anual, se referir a todos los contratos del ao an-
las rentas de diversas fuentes tales como intereses, dividendos, retiros de utilidades que terior, y deber cumplirse a ms tardar el 1 de marzo de cada ao, plazo que debe vincularse
hagan de personas jurdicas, ganancias por ventas de acciones, rentabilidades de fondos con el hecho de que durante el siguiente mes de abril se debe declarar y pagar el impuesto
mutuos, entre otros. a la renta y, por lo tanto, sobre la propia parte que ha realizado la transaccin, pesa tambin
el deber de incluir el acto o contrato en los montos de su declaracin, a fin de que el Servicio
d) Impuesto Adicional, que es el que pagan en Chile los extranjeros no residentes ni domicilia- pueda hacer los cruces de informacin correspondientes.
dos en el pas, por las rentas de fuente chilena.
Estas normas deben vincularse asimismo con lo dispuesto en el Art. 89 inc. 2 del Cdigo Tribu-
En relacin al impuesto a la renta, el Art. 75 bis del D.L. N 830, Cdigo Tributario, obliga al tario, que requiere de los notarios, para tramitar cualquiera solicitud respecto de las escrituras
Notario a verificar -bajo sancin de impedirle autorizar el instrumento- que no falte en l la pblicas o privadas que se otorguen o autoricen ante ellos relativas a convenciones o contratos
declaracin de si el arrendador o cedente de un bien raz agrcola es o no contribuyente de de carcter patrimonial, el deber de exigir al solicitante que compruebe estar al da en el pago
primera categora o no, y si tributa sobre la base de renta efectiva o bien sobre renta pre- del impuesto global complementario o del impuesto nico establecido en el N 1 del artculo
sunta. La misma declaracin se exige en caso de estar frente a un contrato de arrendamiento 42 de la Ley sobre Impuesto a la Renta. Ello lo deber realizar el solicitante exhibiendo los
o cesin temporal de pertenencias mineras o de vehculos de transporte de carga terrestre.
correspondientes formularios 29 pagados.
Esta declaracin se exige respecto de todos los que enajenen a cualquier ttulo un predio
agrcola, lo cual es reforzado por el Art. 3 inc. 6 de la Ley 18.985, que introduce el Art. 75
bis al Cdigo Tributario, al requerir la declaracin no slo de quienes actualmente tributan Se excluyen de esta obligacin todos aquellos actos o contratos cuyo monto sea inferior al
en rgimen de renta presunta, sino tambin respecto de quienes con ocasin de la entrada quince por ciento de un sueldo vital anual, es decir, aquellos cuya cuanta sea de 1.8 ingresos
en vigencia de tal ley deban pasar a tributar con renta efectiva y contabilidad completa2. mnimos remuneracionales. Tambin se hayan excluidos los testamentos, las escrituras que
contengan capitulaciones matrimoniales, mandatos, modificaciones de contratos que no au-
1 Art. 1, N 1, letra b) de la Ley 2.780 sobre reforma tributaria. menten su cuanta primitiva y dems que autorice el Director, mediante circular o instructivo,
2 LOZANO ESCOBAR, Roco (2005) El Notario y su funcin recaudadora y fiscalizadora de impuestos Tesis en ejercicio de sus facultades.
de Grado Universidad de Talca, dirigida por don Ignacio Vidal Domnguez. Disponible en: http://dspace.utalca.
cl:8888/ciencias_juridicas_y_sociales/lozano_escobar.pdf 1 Ibid. ant. p. 34.

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Tratndose de personas jurdicas, se exigir acreditar estar al da en el pago del impuesto de Ello no es menor, pues para que el notario pueda pedir que se le acredite que el pago del
primera categora de la ley de renta, lo que har el interesado exhibiendo el recibo de pago o IVA est realizado respecto de la transaccin que se le presenta para su autorizacin, debiera
un certificado que acredite que est acogido (lo que ocurrir en el caso de transacciones que dejar pendiente en ocasiones por casi un mes el otorgamiento de copias o su protocolizacin,
se estn realizando en pleno proceso de declaracin y pago de impuesto), tambin se podr lo que si as fuera, claramente entorpecera el trfico jurdico.
acreditar mediante los certificados de formulario 29 pagado o demostrando que se encuentra
exento del impuesto, o que est al da en el cumplimiento de convenios de pago. Por ello, el Art. 75 inc. 2 del Cdigo Tributario contempla una excepcin para efectos de
que el notario pueda cumplir su funcin, y consisten en que cuando los actos de venta o de
OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN AL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO prestacin de servicios afectos a IVA que por regla general (salvos los relativos a inmuebles)
El Impuesto al Valor Agregado (IVA) es el de mayor recaudacin para el Estado. Grava todas son consensuales sin perjuicio de las obligaciones de otorgar boleta o factura-, se realizan
las ventas de bienes corporales muebles, los inmuebles en los presupuestos que seala la ley y en notara, en estos casos no rige el plazo de declaracin y pago del impuesto, sino que debe
toda prestacin de servicios que se halle exenta segn el Art. 12 Letra E del D.L. N 825. realizarse inmediatamente y conjuntamente con la celebracin del contrato, el que se autori-
za en presencia de las partes, pero no se protocoliza ni se da copia de lo celebrado a las partes
La funcin del notario respecto del IVA es una de las ms vastas en trminos de amplitud y ex- si no se acredita el pago del impuesto.
tensin. Bsicamente al notario le corresponde exigir el pago del impuesto en los casos en que
ste, por la naturaleza de la transaccin, deba devengarse y debe dejar constancia de su pago - Sujeto pasivo del IVA:
en los documentos que den cuenta de la convencin afecta a este impuesto. Si el impuesto El sujeto pasivo del impuesto son, conforme al Art. 3 del D.L.825, las personas naturales
no est pagado, el notario no puede impedir la realizacin del acto o contrato, ni puede ne- o jurdicas, incluyendo las comunidades y las sociedades de hecho, que realicen ventas, que
garse a autorizar las firmas de los comparecientes, pero, las sanciones son dobles: Al notario, presten servicios o efecten cualquier otra operacin gravada con IVA.
le afecta la disposicin establecida en el Art. 103, la que seala que en caso de infraccin a
las obligaciones que les imponen las leyes tributarias sern sancionados en la forma prevista - El hecho gravado
en dichas leyes, norma que ha sido interpretada autnticamente por el Servicio de Impuestos El hecho gravado por el impuesto son las ventas de bienes corporales muebles e inmuebles
Internos, en la Circular N 51 de fecha 8 de noviembre de 1993, que indica que al efecto la ubicados en territorio nacional, independientemente del lugar en que se celebre la con-
sancin aplicable es la del Art. 73 del Cdigo Tributario, esto es, la responsabilidad solidaria en vencin respectiva; y los servicios prestados o utilizados en el territorio nacional, sea que la
el pago; y al usuario, por su parte, le afectar lo previsto en el Art. 75 del Cdigo Tributario, remuneracin correspondiente se pague o perciba en Chile o en el extranjero.
el que seala que si bien la convencin se puede autorizar, no podrn entregarse copias de
ellas a los interesados sin que previamente se les acredite que encuentra pagado el IVA. Ello es Para los efectos del gravamen, venta ser toda convencin por la cual se transfiera a ttulo
coincidente con la prohibicin ya analizada, del Art. 423 del COT, que dispone que oneroso el dominio de un bien corporal mueble,1 de un bien corporal inmueble de dominio
de una empresa constructora, construido por o para ella, una cuota de dominio o derecho
Los notarios no podrn otorgar copia de una escritura pblica mientras no se hayan pagado los im- real sobre tales bienes, o cualquier acto equiparable a la venta, como ocurre con la permuta,
puestos que correspondan. Esta misma norma se aplicar a los documentos protocolizados. atendido lo dispuesto por el Art. 1900 del Cdigo Civil. Adems, establece el DL 825 que se
considerarn tambin como ventas:
En consecuencia las obligaciones del notario en relacin al IVA requieren un minucioso estudio a) Las importaciones.
de los elementos constitutivos de este impuesto, los que pasaremos a analizar a continuacin.
b) Los aportes sociales o transferencias de dominio de bienes corporales muebles que se rea-
- Sujeto activo del IVA y forma de recaudacin: licen con ocasin de la constitucin o modificaciones sociales.
El sujeto activo del impuesto es, como en todos los impuestos, el Estado. Sin embargo en el
caso del IVA, el ente recaudador del impuesto no es un organismo fiscal, sino todos los con- c) Las adjudicaciones de bienes corporales muebles realizadas en liquidaciones de sociedades
tribuyentes de IVA. En efecto, es el nico impuesto que est incluido en el precio de trans- civiles o comerciales, comunidades (salvo las hereditarias o conyugales) o sociedades de
ferencia del bien o servicio, y por tanto quien recauda el pago de aquel bien o servicio, es el hecho.
propio contribuyente de IVA.
d) Los retiros de bienes corporales muebles que haga un socio para uso o consumo personal
Por regla general, luego del recaudo, el contribuyente de IVA debe enterarlo mensualmente o de su familia, o aquellos que se hagan para destinarlos a rifas, sorteos o propaganda.
en arcas fiscales, lo que debe realizar en el plazo de los 12 das siguientes al mes en que se
efectu la compraventa. Es decir, si la venta se hizo el 5 de junio, el contribuyente vendedor e) La venta de establecimientos de comercio u otra universalidad (salvo la cesin del derecho
tiene plazo del 1 al 12 de julio para pagar el impuesto retenido (dbito fiscal), o para impu- real de herencia).
tarlo al crdito que l a su vez pag en las compras que debi hacer en el mes (crdito fiscal),
lo que se denomina derecho de reembolso. Ahora bien, si durante un mes determinado el f) El arrendamiento, subarrendamiento, usufructo o cesin del goce temporal de bienes
contribuyente de IVA hizo ms compras que ventas, generar un derecho a devolucin del corporales muebles, inmuebles amoblados, inmuebles con instalaciones o maquinarias que
IVA Crdito Fiscal. El consumidor final no tiene este derecho de reembolso, y el fisco, por s permitan el ejercicio de alguna actividad comercial o industrial y de todo tipo de estable-
a travs del Servicio de Impuestos Internos y tambin mediante las exigencias establecidas al cimientos de comercio;
notario, controla el correcto uso de este impuesto y su crdito. 1 Se incluye la venta de vehculos motorizados nuevos o usados. Dicha venta le exige completar al notario
el Formulario 1816 de Aviso de Venta de Vehculos En el caso de estos muebles, adems el notario tiene el de-
ber de acreditar el pago del permiso de circulacin.

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g) El arrendamiento, subarrendamiento o cualquier otra forma de cesin del uso o goce Respecto de los servicios, el IVA se devenga cuando stos han sido prestados en territorio
temporal de marcas, patentes de invencin, procedimientos o frmulas industriales y otras nacional, es decir, cuando la actividad que genera el servicio es desarrollada en Chile, inde-
prestaciones similares; pendiente del lugar donde se utilicen finalmente tales servicios e independiente asimismo si
la remuneracin por estos se pague o perciba en Chile o en el extranjero.
h) Las primas de seguros de las cooperativas de servicios de seguros, sin perjuicio de las exen-
ciones contenidas en el artculo 12 del D.L. 825; - Momento en que se devenga el impuesto:
A efectos de que el notario pueda cumplir su deber, debe tener claridad del momento exacto
i) Los aportes y otras transferencias, retiros y ventas de establecimientos de comercio y otras en que el pago del impuesto es exigible.
universalidades, que comprendan o recaigan sobre bienes corporales inmuebles del giro de
una empresa constructora, y En las ventas de bienes, el impuesto se devenga al momento de la entrega real o simblica
del bien o en la fecha de la emisin de la factura o boleta. Esta misma regla se aplica a los
j) Las promesas de venta de bienes corporales inmuebles de propiedad de una empresa cons- servicios, por aplicacin del Art. 581 del Cdigo Civil, que dispone que los hechos que se de-
tructora de su giro y los contratos de arriendo con opcin de compra que celebren estas ben se reputan muebles.
empresas respecto de los inmuebles sealados y las comunidades por inmuebles construi-
dos total o parcialmente por ellas. Para los efectos de la aplicacin del impuesto, esta ley, La expresin entrega real o simblica del bien, est claramente referida a la venta de los
estos ltimos contratos se asimilarn en todo a las promesas de venta. bienes corporales muebles, donde efectivamente se contemplan estas formas de entrega,
entendiendo entrega no como mera cesin material sino como tradicin, y especficamente,
m) La venta de bienes corporales muebles que realicen las empresas antes de que haya termi- por las formas de tradicin reguladas por el artculo 684 y siguientes del Cdigo Civil.
nado su vida til normal, por efecto de la depreciacin o porque hayan transcurrido cua-
tro aos contados desde su primera adquisicin y no formen parte del activo realizable Pero dicha expresin, en el caso de los inmuebles, presenta problemas, pues la tradicin slo
efectuada por contribuyentes que han tenido derecho a crdito fiscal por la adquisicin, puede hacerse por la inscripcin del ttulo en el Conservador de Bienes Races, y como ocurre
fabricacin o construccin de dichos bienes. La venta de bienes corporales inmuebles o que no puede otorgarse el ttulo si el impuesto no se ha pagado (Art. 75 Cod. Tributario), y
de establecimientos de comercio, slo se considerar como venta para efectos del IVA si ste no se ha pagado, es porque no se ha devengado, y no se ha devengado porque no se
cuando ella se efecte antes de doce meses contados desde su adquisicin, inicio de acti- ha hecho la tradicin del inmueble, estaramos en un contrasentido. Por ello, en el caso de
vidades o construccin segn corresponda. los inmuebles, para efectos de determinar el momento del devengo del impuesto, necesa-
riamente se deber entrar a la discusin de si la norma cuando habla de la voz entrega se
El DL 825 define a los servicios como la accin o prestacin que una persona realiza para refiere a la mera cesin de la tenencia material o si por el contrario se refiere a la tradicin,
otra y por la cual percibe un inters, prima, comisin o cualquiera otra forma de remunera- vale decir, el problema radica en la duda de si la voz entrega est entendida en un sentido
cin, siempre que provenga del ejercicio de las actividades comprendidas en los Ns. 3 y 4, amplio o estricto.
del artculo 20, de la Ley sobre Impuesto a la Renta. Tales actividades son los servicios que
provengan de: Ahora bien, atendido que el impuesto puede devengarse tanto al momento de la entrega
1) La industria, del comercio, de la minera y de la explotacin de riquezas del mar y dems como al momento de la emisin de la factura, debe dilucidarse cundo debe emitirse la fac-
actividades extractivas, compaas areas, de seguros, de los bancos, asociaciones de aho- tura en las ventas de inmuebles.
rro y prstamos, sociedades administradoras de fondos, sociedades de inversin o capita-
lizacin, de empresas financieras y otras de actividad anloga, constructora, periodsticas, Al efecto, dispone el Art. 55 DL 825 que en el caso de los inmuebles, Tratndose de los
publicitarias, de radiodifusin, televisin, procesamiento automtico de datos y telecomu- contratos sealados en la letra e) del artculo 8 y de ventas o promesas de venta de bienes
nicaciones. corporales inmuebles gravados por esta ley, la factura deber emitirse en el momento en que
se perciba el pago del precio del contrato, o parte de ste, cualquiera que sea la oportunidad
2) Corredores, titulados o no, comisionistas con oficina establecida, martilleros, agentes de en que se efecte dicho pago. No obstante, en el caso de la venta de bienes inmuebles, la
aduanas, embarcadores y otros que intervengan en el comercio martimo, portuario y factura definitiva por el total o el saldo por pagar, segn proceda, deber emitirse en la fecha
aduanero, y agentes de seguros que no sean personas naturales; colegios, academias e de la entrega real o simblica del bien o de la suscripcin de la escritura de venta correspon-
institutos de enseanza particulares y otros establecimientos particulares de este gnero; diente, si sta es anterior.
clnicas, hospitales, laboratorios y otros establecimientos anlogos particulares y empresas
de diversin y esparcimiento. La factura de venta de inmuebles, tambin debe emitirse en la fecha en que se perciba el
primer pago o al momento de la entrega real o simblica del bien1, o al momento de la sus-
Para los efectos de esta ley, tambin se considerarn servicios: cripcin de la escritura de venta, si sta es anterior.
a) Los contratos de instalacin o confeccin de especies, y los contratos generales de construccin.
Y es esta ltima expresin la que soluciona el problema, pues la nica solucin legalmente
b) El estacionamiento de automviles y otros vehculos en playas de estacionamiento u otros posible, cuando se trata de la venta de inmuebles que deban tributar IVA, es que el impuesto
lugares destinados a dicho fin; se pague al momento de la suscripcin de la escritura de venta, misma oportunidad en que

1 Debe hacerse presente eso s que en los inmuebles la expresin real o simblica atribuida a la entrega es
un error y no tiene cabida, porque slo hay una forma de entrega, que es mediante la inscripcin conservatoria.

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debe emitirse la factura, necesaria para el devengo del impuesto, sin importar que el precio La factura tendr su propio mrito ejecutivo en tal caso. Y en este caso, se declarar el IVA
de la venta est impago, pues la propia ley contempla que pueda hallarse por pagar. La fac- contenido en la factura al momento de efectuar la declaracin.
tura tendr su propio mrito ejecutivo en tal caso.
- Del pago del impuesto debe dejarse constancia en el respectivo acto o contrato.
En efecto, ello es as, y no puede lgicamente ser de otra forma, y de este mismo modo lo ha
entendido el legislador, pues lo resuelto debe corolarse con lo dispuesto en el inciso final del Finalmente, el Servicio de Impuestos Internos, en la Circular N 51 de 8 de noviembre de 1993
Art. 75 inc. Final del Cdigo Tributario que impone al notario un deber adicional y final que ha pormenorizado la obligacin de pago de impuesto distinguiendo entre contribuyentes
analizaremos a continuacin. regulares y no regulares y la forma de acreditacin del tributo, segn sea el caso concreto.

- Deber del notario en relacin a la factura de venta de inmuebles y contratos de construccin. OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN AL IMPUESTO DE HERENCIAS, ASIGNACIONES Y
DONACIONES
Dispone el Art. 75 inc. Final del Cdigo Tributario que en los casos de venta o promesa de venta de Dispone el inciso final del Art. 74 del Cdigo Tributario que El pago del impuesto a las asig-
bienes corporales inmuebles, o de un contrato general de construccin, la obligacin establecida en el naciones por causa de muerte y a las donaciones se comprobar en los casos y en la forma
inciso primero se entender cumplida dejando constancia del nmero y fecha de la factura o facturas establecida por la ley N 16.271.
correspondientes.
En efecto, la Ley N 16.271 contempla in extenso el tratamiento del Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones, estableciendo al efecto dos deberes al notario contemplados en
Ello se ha justificado pormenorizadamente en el acpite precedente, al aclarar por qu no
los artculos 54 y 55 de dicha ley, respectivamente.
puede devengarse el impuesto y el notario cumplir con su deber legal al momento de la en-
trega del inmueble.
El Art. 54 reitera la regla general respecto de todos los dems impuestos, al establecer que Los nota-
El inciso final del Art. 75 del Cdigo Tributario viene a aclarar y a refrendar que verdadera- rios no podrn autorizar las escrituras pblicas de adjudicaciones de bienes hereditarios o de enajena-
mente la nica posibilidad de conciliar las normas legales analizadas precedentemente, es ciones o disposiciones en comn, que hagan los asignatarios, ni los Conservadores inscribirlas, sin que
que la emisin de la factura deba realizarse al momento de la suscripcin y autorizacin de la en ellas se inserte el comprobante de pago de impuesto.
escritura de venta, nico momento en que se puede devengar el impuesto, que es el mismo
momento en que el notario debe cumplir su deber de requerir el comprobante de pago del A menos que la adjudicacin se hubiere hecho en juicios de particin constituidos legalmente
IVA mediante las facturas, con el fin de poder otorgar las copias del instrumento necesarias o que los asignatarios hubieren otorgado garanta para el pago de la contribucin. Para que
para que pueda efectuarse la tradicin del inmueble. gocen del privilegio de este artculo, los compromisos particionales debern ser ejercidos por
abogados que nombre la justicia ordinaria, o cuyo nombramiento sea sometido a su aproba-
Al momento de otorgar las copias de la escritura (atendido que debe autorizar el contrato cin para los efectos del impuesto de herencia, si no lo debiere prestar por otra causa. Se ex-
de igual manera), o incluso al momento de la autorizacin, el notario debe, para acreditar ceptuarn de lo dispuesto en este artculo, las escrituras de particin y la de cesin de derechos
el pago del impuesto, anotar el nmero y fecha de la factura en que consta la venta del in- hereditarios.
mueble.
Sin embargo, el Art. 55 siguiente, permite a los herederos realizar de igual manera esta ad-
Luego la factura donde consta la venta del inmueble deber incorporarse en la contabilidad judicacin o enajenacin si garantizan el pago del impuesto, para lo cual podrn caucionar
del vendedor y el IVA desglosado en ella deber ser declarado y pagado o utilizado como el pago con depsitos en dinero a la orden judicial, prenda sobre valores mobiliarios, fianza
crdito segn corresponda en el correspondiente formulario 29. hipotecaria o primera hipoteca. Tambin se permite segunda hipoteca si el primer acreedor
fuera alguna institucin hipotecaria, regida por la Ley N 121, de 29 de agosto de 1855, que
En conclusin: crea la Caja de Crdito Hipotecario, y la deuda est al da. Podrn aceptarse, tambin, otras
- Si se trata de la venta de bienes muebles, el notario debe verificar el momento de la entrega real o garantas calificadas por el Servicio de Impuestos Internos.
simblica del bien o servicio, y all exigir el comprobante de haberse pagado el IVA. Lo mismo ocurre
Una vez autorizado el instrumento pblico o privado que otorga la garanta de pago del
con los servicios.
impuesto, el notario tiene un plazo de 5 das corridos contados desde el otorgamiento de la
escritura pblica, para enviar al Servicio de Impuestos Internos una copia autorizada de ella en
En estos casos, al vendedor no le son aplicables los plazos para declaracin y pago del im-
papel simple, la cual tendr el valor de primera copia para todos los efectos legales.
puesto, pues debe demostrar el pago en el acto de la venta.
Finalmente si el notario no cumple con lo dispuesto en los artculos precedentemente citados,
- Pero en el caso de los inmuebles, la acreditacin del pago del IVA debe ocurrir necesariamente al mo- se constituir por el solo ministerio de la Ley en codeudor solidario del impuesto, adems de lo
mento de la suscripcin de la escritura de venta, misma oportunidad en que debe emitirse la factura, cual deber soportar la aplicacin de una multa de 10 a 100% de Unidad Tributaria Mensual.
necesaria para el devengo del impuesto, sin importar que el precio de la venta est impago, pues la
propia ley contempla que pueda hallarse por pagar.

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OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN AL IMPUESTO DE TIMBRES Y ESTAMPILLAS: En tal caso, el agente retenedor y pagador del impuesto ser el emisor de los bonos, cuando la
Otra de las obligaciones del notario es vigilar el pago del Impuesto de Timbres y Estampillas. emisin se halle inscrita en el Registro de Valores de conformidad a la Ley 18.045, y el impuesto
se devengar al momento de la colocacin de los referidos ttulos (Art. 14 Ley de Timbres).
El hecho gravado por este impuesto son determinados actos jurdicos e instrumentos de cr-
dito que seala especficamente el Decreto Ley N 3475 de 1980 en su artculo 1. Tales son los El notario es obligado a la retencin y pago de este impuesto. Por ello, el ministro de fe debe
siguientes, con indicacin de sus respectivas tasas: tener absoluta claridad de cmo se computa y calcula este impuesto, lo que pasaremos a ana-
1) El protesto de cheques por falta de fondos, afecto a un impuesto de 1% del monto del che- lizar.
que, con un mnimo de $3.471 y con un mximo de una unidad tributaria mensual.
Para la determinacin del impuesto, la base imponible se atender al monto del capital de la
2) Letras de cambio, libranzas, pagars, crditos simples o documentarios y cualquier otro obligacin contenida en el instrumento. Ahora bien, si se establecen prrrogas o renovaciones
documento, incluso aquellos que se emitan de forma desmaterializada, que contenga una en su pago, se aplicarn las reglas siguientes:
operacin de crdito de dinero, caso en el cual la tasa del impuesto ascender a un 0,033%
sobre su monto por cada mes o fraccin que medie entre la emisin del documento y la Establece el Art. 78 del Cdigo Tributario que los notarios estarn obligados a vigilar el pago de los
fecha de vencimiento del mismo, no pudiendo exceder del 0,4% la tasa que en definitiva tributos que corresponda aplicar en conformidad a la Ley de Timbres y Estampillas, respecto de las es-
se aplique. crituras y documentos que autoricen, o documentos que protocolicen, y respondern solidariamente
con los obligados al pago del impuesto. Para este efecto, el notario firmar la declaracin del impues-
Las cartas de crdito satisfarn el tributo antes indicado, slo cuando no se emitan o suscriban
to, conjuntamente con el obligado a su pago. Cesar dicha responsabilidad si el impuesto hubiere sido
otros documentos, para garantizar su pago, gravados con dicho tributo y siempre que digan
enterado en Tesorera.
relacin con importaciones que no se hubieren afectado con el impuesto establecido en el
artculo 3 del DL 3475.
De acuerdo con la determinacin efectuada por la justicia ordinaria, en caso que manifes-
3) Los instrumentos y documentos que contengan operaciones de crdito de dinero a la vista o tando su disconformidad la parte, haya sometido la consulta por el monto del impuesto
sin plazo de vencimiento debern enterar la tasa de 0,166% sobre su monto. Esta tasa se al Juzgado de Letras competente, de conformidad con lo establecido en el Art. 118 del
aplicar tambin a aquellos documentos que den cuenta de operaciones de crdito de di- Cdigo Tributario.
nero en las que se haya estipulado que la obligacin de devolver el crdito respectivo slo
ser exigible o nacer una vez transcurrido un determinado plazo, en la medida que ste no Ello debe relacionarse con lo dispuesto en el Art. 16 del DL N 3475 de 4 de septiembre
sea superior a cinco meses, caso en el cual se aplicar la tasa de 0,033% sobre su monto por de 1980, que contiene la Ley de Timbres y Estampillas, el que establece la responsabilidad
cada mes o fraccin que medie entre la emisin del documento y la fecha de vencimiento de los notarios que autoricen o protocolicen escrituras pblicas o privadas o documentos
del mismo, no pudiendo exceder del 0,4% la tasa que en definitiva se aplique. afectos a los impuestos de esta ley, por el pago de ellos, sin perjuicio de su derecho a rete-
ner estos gravmenes y salvo que se trate de documentos que deban pagar los tributos por
3) La entrega de facturas o cuentas en cobranza a instituciones bancarias y financieras; hallarse el sujeto pasivo obligado a declarar su renta efectiva mediante balance general
determinado en base a contabilidad completa, como lo dispone en el N 2 del artculo 15
4) La entrega de dinero a inters, excepto cuando el depositario sea un Banco; del citado decreto ley.

5) Los mutuos de dinero; los prstamos u otras operaciones de crdito de dinero, efectuadas Lo anterior es refrendado por lo dispuesto en el Art. 11 de la Ley de Timbres y Estampillas, que dispone
con letras o pagars, por bancos e instituciones financieras registradas en el Banco Central que estos impuestos sern de cargo de los funcionarios que autoricen los documentos o practiquen
de Chile en el caso de operaciones desde el exterior y el descuento bancario de letras; los las actuaciones a que se refiere dicha norma, estando facultados para recuperar su valor de los inte-
prstamos bancarios otorgados en cuenta especial, con o sin garanta documentaria. resados.

6) La emisin de bonos y debentures de cualquier naturaleza. Al respecto dispone el Art. 2 bis


Y en este sentido, ha sealado la Circular N 84 del ao 1980 del Servicio de Impuestos
de la Ley de Timbres que para el devengo del impuesto, las colocaciones de bonos o ttulos
Internos que lo dispuesto en el Art. 26 de la Ley de Timbres, sobre la obligacin de los no-
de deuda de corto plazo deben estar inscritos en el Registro de Valores en conformidad
tarios de retener los impuestos que tienen los Notarios y Oficiales Civiles en las comunas
con la ley N 18.045 y que deben corresponder a lneas de emisin que tengan un plazo
donde stos no tengan oficio, debe interpretarse en el sentido de que el tributo que
mximo de 10 aos, dentro del cual deben vencer todas las obligaciones de pago de las
corresponda se considerar pagado en el momento en que se efecta de la retencin del
emisiones efectuadas segn la lnea, pagarn, por cada lnea. El impuesto en tal caso ser
impuesto por parte de los mencionados funcionarios puesto que al actuar como agentes
de 0.033% sobre su monto por cada mes o fraccin de mes que medie entre la emisin del
de retencin del impuesto por mandato de la ley, las sumas que se les entreguen extin-
documento y su fecha de vencimiento, no pudiendo exceder del 0,4%. Cuando se llegue a
guen la obligacin respecto del contribuyente. Ello acarrea como consecuencia que el
dicho monto, todo capital que lo exceda y toda nueva emisin de bonos o ttulos de deuda
notario deber hacerse cargo de la deuda en caso de no realizar el entero del impuesto.
de corto plazo que se efecte dentro de la lnea, estar exenta del impuesto de timbres y
Por lo tanto, concluye la citada circular que De tal modo, () una vez retenido el tributo,
estampillas1.
bastar nicamente que los Notarios y Oficiales Civiles dejen constancia de este hecho en
el documento o escritura, segn corresponda, indicando el monto y la naturaleza del im-
1 UGARTE LARRAN, Francisco y RUBILAR CAMURRI, Alejandro, Apuntes de clase 2015. puesto respectivo para que se considere pagado.

72 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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Ahora bien, lo hasta aqu dicho se aplica al impuesto que grava la operacin efectivamen- a) dentro del plazo de sesenta (60) das corridos a contar de la fecha de otorgamiento de
te realizada. Pero el Art. 29 de la Ley de Timbres dispone la devolucin de lo pagado por la escritura pblica, an cuando no haya sido autorizada por el respectivo funcionario
concepto de este impuesto cuando el acto, contrato o convencin que constituye su cau- y siempre que el notario no la haya dejado sin efecto, y
sa no llega, en definitiva, a otorgarse o celebrarse por no haberse firmado por todos sus
otorgantes o haber sido dejado sin efecto por el notario o haberse anulado judicialmente b) dentro del mes siguiente a la fecha en que se autorizaron o protocolizaron las escri-
turas privadas o se efectu la actuacin, tratndose de protestos de letras de cambio
el acto o contrato que origin su pago.
y pagars ()1.
La principal aplicacin prctica del Impuesto de Timbres y Estampillas en el mundo no-
El formulario debe presentarse a pago dentro de plazo y el pago podr efectuarse nica-
tarial, se da a raz de la autorizacin de pagars. En este caso, seala el Art. 11 de la ley
mente a travs de ingresos de dinero en Tesorera General de la Repblica, sin perjuicio
que tambin respecto de la letra de cambio, y pagars a la orden, los Notarios tendrn la
de las dems situaciones que distingue la circular No 44 del 28 de Octubre de 1994 (caso
responsabilidad del entero de lo retenido en arcas fiscales. del impuesto previamente pagado, vencido o prescrito). Si el impuesto se paga con che-
que, debe ser extendido nominativo a la orden de la Tesorera General de la Repblica.
Si el notario no efecta dicho pago en arcas fiscales, el Art. 26 de la Ley establece que los
instrumentos que no hubieren pagado los tributos a que se refiere el presente decreto La declaracin y pago extemporneo del impuesto, har aplicable una sancin equivalen-
ley, no podrn hacerse valer ante las autoridades judiciales, administrativas y municipales, te al triple del impuesto adeudado, la que se aplicar con reajustes, e intereses.
ni tendrn mrito ejecutivo, mientras no se acredite el pago del impuesto con los reajus-
tes, intereses y sanciones que correspondan. Es decir se priva al instrumento de toda Ahora bien, debe analizarse pormenorizadamente la situacin posterior de ciertos actos
posibilidad de cobro en caso de mora. jurdicos que pueden ocasionar dudas respecto del impuesto ya pagado.
a) Caso de la imputacin del impuesto por nulidad o resciliacin del instrumento, acto o
Y de ello, ser responsable el notario, como se analiz, caso en el cual deber responder de contrato: En el caso especfico de la nulidad o bien, cuando el acto o convencin per-
fectamente sano, no produce efectos, dispone el Art. 28 de la Ley de Timbres que
sus bienes respecto de los daos que ocasione al usuario de la notara por aplicacin tanto
cuando por adolecer un acto o contrato de vicios que produzcan nulidad, o cuando
de lo dispuesto en el artculo 78 del Cdigo Tributario que los hace solidariamente respon-
por no haber producido efectos un acto o convencin, deba celebrarse otro igual que
sables del pago del impuesto, como del Art. 16 del D.L. 3475 que hace responsables a los sanee la nulidad o sea capaz de producir efectos, se imputar el monto del impuesto
notarios por dicho pago, lo que se traduce en la obligacin de indemnizar los perjuicios pagado en el primero al que corresponda al segundo que se celebre, sin que sea ne-
que de no haber pagado el impuesto emanen. En la prctica dichos perjuicios se derivarn cesario que la nulidad o la ineficacia sean declaradas judicialmente. En estos casos, el
principalmente de la inoponibilidad del instrumento y su prdida de mrito ejecutivo. Servicio de Impuestos Internos autorizar el abono administrativo del impuesto me-
diante aprobacin de funcionario competente, dejndose constancia de ello en ambos
Atendida lo trascendental de la funcin del notario en relacin con las operaciones de documentos. El plazo para solicitar esta imputacin ser de un ao contado desde el
crdito de dinero gravadas con este impuesto, es menester que nos aboquemos a explicar pago del impuesto.
concretamente cmo debe hacerse el efectivo entero del impuesto en arcas fiscales.
En este caso, lo primero que debe certificar el Ministro de Fe es que conste fehaciente-
Una vez retenida la suma correspondiente al impuesto, debe completarse el formulario mente el vicio de nulidad, para lo cual deber aplicar el criterio establecido en el Art.
24, de Declaracin y Pago de Impuestos de Timbres y Estampillas General, y, para el caso 1683 del Cdigo Civil, esto es, el vicio debe aparecer de manifiesto en el acto o contrato
especfico de los mutuos, debe rellenarse el formulario 24.1 de Declaracin y Pago de Im- y que la parte que llega a solicitar la celebracin del nuevo acto traiga el documento
puestos de Timbres y Estampillas para Operaciones de Mutuos. del Servicio de Impuestos Internos donde conste la autorizacin para la imputacin del
impuesto al nuevo instrumento.
Los plazos para el pago de los impuestos de la Ley de Impuesto de Timbres y Estampillas
El nuevo instrumento que sanee el vicio del anterior, debe ser el mismo acto o contrato
son los siguientes:
cuyo vicio se pretende remediar, no pudiendo mutar la naturaleza de la convencin o su
- Instrumentos privados y otros documentos, dentro de los cinco (5) primeros das hbiles
contenido estipulativo en otra que altere la sustancia del acto o contrato que se celebra,
a contar de su emisin, esto es, al momento de ser suscritos por sus otorgantes. solo deben enmendarse en l los errores que obstan a su validez.

- Los contribuyentes obligados a declarar su renta efectiva mediante un balance general En el caso del acto perfectamente vlido que no llega a producir efectos, ha estimado el
determinado de acuerdo a contabilidad completa, para los efectos de la Ley de la Renta, Servicio que es necesario para que opere dicha norma que la ineficacia del acto se deba
dentro del mes siguiente a aquel en que se emiten los documentos. a causas ajenas a la voluntad de los contratantes ya que en caso contrario, cuando la pri-
vacin de los efectos del acto encuentra su causa en la sola voluntad de las partes, sin que
- Los bancos, cuando sean el primer responsable del pago del impuesto, y por los docu- exista imperativo para ello, en ese caso el impuesto debe satisfacerse en su totalidad2.
mentos que emitan o se tramiten ante ellos: dentro del mes siguiente de efectuado el
protesto, emitidos los documentos o admitidos stos a tramitacin, segn corresponda.

- Por los documentos y actas de protesto de letras de cambio y pagars, a que se refiere el 1 Art. 15 DL 3475
artculo cuarto de la Ley: 2 SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. ORD. N 710, DE 14.04.2008 y ORD. N 4.738, DE 30.11.2005. Dis-
ponibles en: http://www.sii.cl/pagina/jurisprudencia/adminis/2008/otras/ja710.htm y en http://www.sii.cl/pagina/
jurisprudencia/adminis/2005/otras/ja1066.htm , respectivamente.

74 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 75
Y aplicando este mismo criterio, se ha sealado reiteradamente que la resciliacin del no haberse pagado el impuesto. Evidentemente, puede significar un detrimento patri-
contrato, no configura una causa legal para que opere la imputacin del impuesto que monial para el notario el hacerse cargo del impuesto si las partes no han pagado sus
establece el artculo 28 del DL 34751. honorarios ni han enterado el monto dinerario correspondiente al impuesto. Pero por
ello mismo, se contempla en el Art. 11 del DL 3475 que el notario estar facultado para
b) Caso de devolucin del impuesto por la falta de firmas, actos dejados sin efecto y de recuperar su valor de los interesados y asimismo, dispone el Art. 412 que es causal de
la nulidad declarada judicialmente: Esta situacin especial est tratada en el Art. 29 de nulidad del acto el no aparecer la firma del notario en el acto o contrato, caso en el cual
la Ley de Timbres, que dispone: No obstante el carcter documentario de los tributos puede demandarse esta declaracin de nulidad de oficio por el tribunal1.
de este decreto ley, el Servicio de Impuestos Internos dispondr la devolucin de un
impuesto ingresado en arcas fiscales cuando el acto, contrato o convencin que consti- b) Faltan firmas de los otorgantes en la escritura pero s se ha pagado el impuesto: ste
tuye su causa no llega, en definitiva, a otorgarse o celebrarse por no haberse firmado es el presupuesto que habilita para solicitar la devolucin del impuesto, lo que debe
por todos sus otorgantes o haber sido dejado sin efecto por el notario o haberse anu- relacionarse con lo dispuesto en el Art. 426 N 6, que establece que la escritura no
lado judicialmente el acto o contrato que origin su pago. se considerar pblica, y con el Art. 429 del COT que dispone que transcurridos
dos meses desde la fecha de cierre, el notario certificar las escrituras que hubieren
El plazo para solicitar dicha devolucin ser de un ao, contado desde la fecha que quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes. En este caso
corresponda al pago del tributo o a la resolucin que declar la nulidad, segn el caso. la escritura, o ms bien el proyecto de escritura, queda sin efecto al no ser firmada
al trmino de del da sesenta despus de la anotacin en el repertorio. Y es en este
Respecto de los impuestos pagados mediante estampillas o timbre fijo, no proceder momento cuando cabe preguntarse, a nuestro juicio, si todas las firmas que debieren
devolucin alguna. concurrir a una escritura son de igual relevancia para los efectos de la dejacin sin
efecto. Es decir, si an cuando faltare alguna pudiera, no obstante llegar el plazo,
La norma contempla tres situaciones: convertirse el proyecto de escritura en una escritura pblica o autntica, pues las
1) La falta de firmas de todos sus otorgantes: Una vez que se le asigna repertorio al ins- normas se refieren a los otorgantes, que no es lo mismo que comparecientes2. La de-
trumento pblico los comparecientes tienen el plazo de 60 das para acudir a firmar el volucin puede solicitarse al da 60 desde el repertorio, sin necesidad de esperar que
respectivo acto o contrato. Si ello no ocurre, dispone el Artculo 426 que no se con- transcurran los dos meses necesarios para dejarla sin efecto, caso en el cual se estara
siderar pblica o autntica la escritura. Es este el caso contemplado por la norma. en el siguiente supuesto de la norma.

Hay que distinguir dos situaciones respecto de la devolucin en este caso: 2) Haber sido dejado sin efecto por el notario: Esto puede ocurrir en el caso del Art. 412
a) Todas las partes firman el instrumento pero no entregan el dinero al notario para la del COT, por contener disposiciones en favor del Notario o su cnyuge, ascendiente,
retencin: Se proceder a dejar la escritura en el protocolo, pero nada seala la ley en descendiente o hermanos, o en el caso de no haber acreditado su identidad alguna
el caso de este impuesto, si el instrumento se debe o no autorizar. Debe autorizarlo de las partes en forma legal. Tambin es el caso del Art. 416 COT, actos que tengan
el notario?. Vidal Domnguez, desde un punto absolutamente prctico, y recogiendo causa u objeto ilcito, y los dems casos del Art. 426 COT en los casos que correspon-
los contradictorios criterios jurisprudenciales a lo largo de la vigencia del Cdigo Tri- da. En estos casos, al final del instrumento respectivo debe constar la certificacin del
butario y Orgnico, se pronuncia sobre la cuestin: En algunas ocasiones nos hemos notario de que el acto o contrato queda sin efecto.
encontrado con la siguiente situacin: que estando una escritura firmada por todas
las partes, pero con su autorizacin pendiente por la falta de algn trmite como, por 3) Haber sido dejado sin efecto por el notario: Esto puede ocurrir en el caso del Art. 412
ejemplo, la acreditacin de pago de algn impuesto, el notario deja una constancia del COT, por contener disposiciones en favor del Notario o su cnyuge, ascendiente,
en la que seala este hecho, es decir, que la escritura SE ENCUENTRA SIN AUTORIZAR. descendiente o hermanos, o en el caso de no haber acreditado su identidad alguna
Pensamos que ello no es necesario. Adems que una anotacin de ese tipo, especial- de las partes en forma legal. Tambin es el caso del Art. 416 COT, actos que tengan
mente si es hecha con tinta o pasta indeleble en alguna forma ensucia la escritura. causa u objeto ilcito, y los dems casos del Art. 426 COT en los casos que correspon-
Quizs s sera ms conveniente hacerlo con lpiz grafito y para cumplir solamente con da. En estos casos, al final del instrumento respectivo debe constar la certificacin del
una especie de tngase presente a futuro. Tampoco la ley establece la obligacin de notario de que el acto o contrato queda sin efecto.
hacerlo. Adems, porque lo habitual es que en la visita bimestral al oficio por parte del
juez respectivo o del ministro visitador, se deje en el acta respectiva constancia de ello.
1 Sostiene una opinin en contrario: LOZANO ESCOBAR (2005), pg. 44-45: Sin perjuicio, de lo anterior,
Y en tercer trmino porque el hecho de estar con autorizacin pendiente se observa
en ciertas situaciones, entre las que se contempla la de no haber sido pagado el impuesto correspondiente al ins-
directamente en la escritura: Falta la firma del notario2. En tal caso, evidentemente trumento otorgado, en dicho, evento el notario no podr autorizarlo porque la ley se lo impide; pero tampoco,
puede que pasen los 60 das, y la escritura quedar sin autorizar. Slo se autorizar podr dejarlo sin efecto, pues no existe causal para ello y en tales circunstancias el notario se limitar a dejar
cuando se pague al notario el dinero correspondiente al monto del impuesto. Pero el instrumento sin autorizar, expresando el motivo de ello, lo que significa que el perfeccionamiento de dicho
el notario debe pagar el impuesto igual. Refrenda esta conclusin, lo dispuesto en el instrumento se encuentra supeditado al cumplimiento del requisito que falta para su prosecucin, sin embargo,
artculo 15 del DL 3475: Respecto de los instrumentos privados, el impuesto debe pa- hay que distinguir entre:
garse dentro de los cinco primeros das hbiles a contar de su emisin, esto es, de ser De actos o contratos consensuales, en que el instrumento, nace en el momento en que es suscrito por sus otor-
suscritos por sus otorgantes, es decir, no requiere la autorizacin. Y Respecto de los gantes, no es posible solicitar la devolucin del impuesto pagado o su anulacin, porque la falta de autorizacin
documentos, actas de protesto de letras de cambio y pagars, dispone el nmero 5 del notarial, slo significa una suspensin a su otorgamiento y no su desaparicin de forma definitiva. El cual sin
embargo, tendr valor como instrumento privado de conformidad a lo sealado en el artculo 1701 del Cdigo
artculo en comento que deber pagarse dentro de sesenta das corridos a contar de
Civil, por ende dicho contrato podr ser autorizado por el notario una vez que ha sido subsanado el
la fecha de otorgamiento de la escritura pblica, an cuando no haya sido autorizada defecto que le aqueja.
por el respectivo funcionario y siempre que el notario no la haya dejado sin efecto. Respecto de los actos o contratos solemnes, que slo se perfeccionan por el cumplimiento de las solemnidades,
En tal caso, se har mencin manuscrita con lpiz borrable de que no se autoriza por la obligacin tributaria nicamente nacer al cumplirse con dicha solemnidad.
2 Por ejemplo, el marido que aparece autorizando a la mujer a celebrar el acto, es un compareciente, pero
1 Cfr. Ibid. ant. no otorgante en aquel acto.
2 VIDAL DOMNGUEZ, Ignacio (2015). pg. 192-193.

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OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN AL IMPUESTO DE TRANSFERENCIA DE VEHCU- Sin embargo, en el Art. 41 N 7 de aquella poca, slo se sealaba que el impuesto deba pa-
LOS MOTORIZADOS: garse en una proporcin de 1,5% del precio de venta o del avalo determinado por el Servicio
Debe distinguirse este impuesto que grava la transferencia del vehculo, del IVA que grava el de Impuestos Internos, pero nada se sealaba sobre el lugar donde deba hacerse el pago, el
acto de la compraventa. Es decir, ste impuesto grava la tradicin, mientras que el IVA grava momento en que se devengaba, quin deba pagar el impuesto (tradente o adquirente), y qu
el ttulo traslaticio de dominio, la compraventa. documentacin deba exigirse para girar el impuesto, pues ello estaba tratado en el inciso final
del Art. 38 de la misma ley.
Otra diferencia es que el IVA, slo grava a los sujetos pasivos de aquel impuesto, en los casos
que no estn exentos segn el Art. 12 del DL 825, mientras que el Impuesto de Transferencia Ello se modific mediante la Ley N 20.237, por la cual se traslada lo dispuesto en el Art. 38
grava el acto de transferir el dominio de un vehculo mediante la compraventa inciso final al Art. 41 N 7 de la misma ley, con el objeto de sistematizar dichas disposiciones1.

Dicho impuesto est contemplado en el Art. 41 N 7 del Decreto Ley N 3.063, Ley de Rentas Este impuesto lo debe recaudar el notario o el oficial del Registro Civil, en el caso de los contratos de
Municipales, y seala: Entre otros servicios, concesiones o permisos por los cuales estn facul- compraventa de vehculos, por lo que es fundamental conocer los elementos que facultan el devengo
tadas las municipalidades para cobrar derechos, se contemplan especialmente los siguientes: del tributo.
7) Transferencia de vehculos con permisos de circulacin, 1,5% sobre el precio de venta, te-
niendo como mnimo el precio corriente en plaza que determine el Servicio de Impuestos In-
ternos, segn lo establecido en la letra a) del artculo 12, salvo prueba en contrario. El pago del El sujeto pasivo del impuesto, conforme al texto de la norma, ser por regla general el ven-
derecho mencionado se efectuar en cualquiera de los bancos e instituciones financieras auto- dedor, salvo pacto en contrario. Interpretando esta disposicin, la Tesorera General de la Re-
rizados para recaudar tributos, al momento de celebrarse el contrato de compraventa, y ser pblica ha establecido que Siendo la ley la que impone plazos para el cumplimiento de las
de cargo del vendedor, salvo pacto en contrario. El Servicio de Tesoreras deber incorporar al obligaciones, y como ello no ocurre en el impuesto municipal tratado en esta Circular, no se
Fondo Comn Municipal las cantidades recaudadas por este concepto. Los notarios y oficiales genera mora por el atraso en su pago, y por consiguiente, ni reajuste ni intereses, ni multas2.
civiles que autoricen la transferencia debern exigir previamente la acreditacin del pago del Luego de la modificacin legal que nos ha entregado el texto legal actual, tampoco se han
ltimo permiso de circulacin y estarn facultados para emitir el giro correspondiente. establecido intereses ni reajustes, por lo que dicho criterio se mantiene3.

Para el anlisis normativo de este impuesto y el rol del Notario en l, debe atenderse a su his- El hecho gravado es la transferencia de un vehculo motorizado. No distingue la norma en
toria legislativa. principio si dicha transferencia puede ser a ttulo gratuito u oneroso. Tampoco queda claro si
el criterio de devengo es ilustrativo o taxativo. Pero de la tasa que se aplica y su forma de pago
Antiguamente, este impuesto se enteraba en arcas fiscales. En efecto, el notario deba enviar y recaudo, se puede concluir que:
mensualmente al SII de los contratos de ventas de vehculos motorizados usados que no hayan 1) El impuesto grava slo la venta de vehculos, y los contratos que por ley se asimilen a la
sido autorizados por falta de pago del impuesto a la transferencia o no se hubiere acreditado venta como la permuta.
el trmino de giro o dado el aviso de venta, en su caso (Oficio N 7.325, de fecha 21 de No-
viembre de 1975 de la Subdireccin Normativa del SII)1. Sin embargo, a partir del ao 1973, 2) En consecuencia, no se deber pagar dicho impuesto a los otros actos de transferencia del
a los municipios les fueron siendo transferidas nuevas funciones con relacin a la educacin, dominio por acto entre vivos que no tengan asociado un contrato de venta, como es el caso
la salud, actividades culturales, de promocin del desarrollo comunal, etc., todo ello fruto de de los aportes en dominio a una persona jurdica, la dacin en pago, la transaccin donde
una concepcin ms amplia del municipio, plasmada en la Constitucin del ao 1980 y en la se paga en especie para poner fin a un litigio, el reconocimiento de deuda y pago parcial, la
Ley Orgnica de Municipalidades, Ley N 18.695. Por lo mismo, a medida que pasaba el tiempo sentencia que declara la prescripcin, la adjudicacin del bien dado en prenda, y en general,
se vino a advertir un grave desfinanciamiento en los municipios (). toda otra forma de adquirir el dominio distinta de la venta.

Ello origin, que ciertos impuestos, que antes eran fiscales, pasaran luego a ser municipales, o 3) La ley impone a las partes un precio mnimo para la venta, lo que hace con el fin de de-
de recaudacin fiscal. terminar la base imponible del impuesto. Estableciendo que deber ser el corriente de plaza
que determine el Servicio de Impuestos Internos, lo que es sin perjuicio del precio mayor
Lo anterior se produjo con la dictacin de la Ley 20.033, de 1 de Julio de 2005, coloquialmen- que quieran darse las partes.
te llamada Ley de Rentas Municipales II, que en el caso del impuesto de transferencias de
vehculos motorizados, dispuso su cobro por Notarios y Oficiales Civiles a beneficio municipal. 4) El pago puede hacerse en los bancos o en las cajas de las Oficinas Regionales de la Tesorera
General de la Repblica y actualmente, luego de la dictacin de la Circular N 3 de 13 de
Hasta este momento, los notarios deban enviar mensualmente las planillas de las transferen- abril de 2010, se entera mediante el formulario N 23 de Tesorera General de la Repblica,
cias de vehculos que se haban realizado durante el mes. Sin embargo, desde el momento en para lo cual se ha implementado un servicio en lnea (web service) que proporciona el
que el impuesto a la transferencia de los vehculos motorizados dej de ser fiscal, para conver- Servicio de Tesoreras a la Notaria cada vez que ella usa su propio sistema computacional
tirse en un impuesto de beneficio municipal, la obligacin citada dej de existir2. para generar el Formulario 23, envindole los datos e informacin respectiva, en particular,
el cdigo de barra asociado a dicho formulario. De este modo, el Notario puede generar e

1 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. HISTORIA DE LA LEY N 20.237, pg. 8.


1 VIDAL DOMNGUEZ, Ignacio (2015) pg. 242-243. 2 TESORERA GENERAL DE LA REPBLICA. Circular Normativa N 54 de 7 de Diciembre de 2005
2 Ibid. ant. 3 TESORERA GENERAL DE LA REPBLICA. Circular N 3 de 13 de abril de 2010.

78 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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imprimir el formulario 23 con cdigo de barras, para que ste sea presentado y pagado por - Entes colectivos, tales como clubes deportivos, asociaciones gremiales, etc., que habiendo
el interesado en cualquier Banco o Institucin Recaudadora Autorizada1. obtenido slo RUT, no han realizado inicio de actividades1.

Es ms, actualmente, el impuesto puede pagarse por internet directamente, dado que la En caso de que no se acredite el comprobante de pago y el trmino de giro, la sancin es bas-
Tesorera General de la Repblica ha implementado la puesta a disposicin del formulario tante drstica: No se autorizar la escritura, que constituye una coaccin legal a la autonoma
23 en lnea en la seccin recaudacin de su pgina web, seleccionando la opcin Declara- de la voluntad, impidindole a la parte celebrar el acto jurdico pretendido.
cin y Pago.
DEBERES TRIBUTARIOS PERSONALES DEL NOTARIO
OBLIGACIONES DEL NOTARIO EN RELACIN A LOS TRIBUTOS DEVENGADOS A LA DISOLU- Ignacio Vidal Domnguez sintetiza estos deberes, que son los propios de cualquier profesional
CIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES en ejercicio libre de la profesin y con personal a cargo, ms los deberes que le consagra el
Cdigo Tributario. Estos son:
Dispone el Artculo 70 del Cdigo Tributario que no se autorizar ninguna disolucin de sociedad 1. Llevar contabilidad completa.
sin un certificado del Servicio, en el cual conste que la sociedad se encuentra al da en el pago de sus
tributos. 2. Emitir boletas por todos los honorarios, derechos y aranceles que perciba en el ejercicio de
sus funciones.
De manera que el notario, enfrentado a la solicitud de ingreso de una escritura pblica de
disolucin social, debe exigir al solicitante la copia para el contribuyente del Formulario 2121, 3. Retener y enterar en arcas fiscales los impuestos sobre las remuneraciones pagadas a su
debidamente timbrado tanto por el Servicio de Impuestos Internos como por la Institucin personal.
Recaudadora.
4. Efectuar los correspondientes pagos previsionales mensuales por las boletas que haya otor-
Ahora bien, el notario no deber exigir este formulario a las siguientes personas jurdicas es- gado a personas naturales.
tablecidas por el Artculo 69 del Cdigo Tributario. Tales son:
- Empresas individuales que se conviertan en sociedades de cualquier naturaleza, cuando la 5. Enviar al Servicio de Impuestos Internos la informacin a que se refiere el Art. 76 del C. Tri-
sociedad que se crea se haga responsable solidariamente, en la respectiva escritura social, butario.
de todos los impuestos que se adeudaren por la empresa individual, relativas a su giro o
actividad. 6. Declarar y pagar el impuesto a los servicios sobre prestaciones ajenas a la funcin notarial,
como fotocopias de documentos cuando ellos no son emitidos en la notara, pero que los par-
- Sociedades de cualquier naturaleza que aportan a otra u otras todo su activo y pasivo, ticulares solicitan su dacin usando el equipo fotocopiador del oficio2.
siempre que en la escritura de aporte la sociedad que se crea o subsiste se haga responsable
de todos los impuestos que se adeuden por la sociedad aportante. Se ha controvertido en la jurisprudencia la facultad que tiene el Servicio de Impuestos Internos
de clausurar el oficio notarial cuando existen infracciones de las previstas en el Art. 97 del C-
- Sociedades de cualquier naturaleza que se fusionen, siempre que la sociedad que se crea o digo Tributario en que incurra el notario, incumpliendo su deber tributario personal.
subsiste se haga responsable en la escritura de aporte de todos los impuestos que se adeu-
dare la sociedad fusionada que deja de existir. En tal caso las Cortes de Apelaciones y su superintendencia disciplinaria, entra en pugna con
las atribuciones del Servicio de Impuestos Internos.
- Disolucin de sociedades de cualquier naturaleza por reunirse todos los derechos o acciones
en una persona jurdica y siempre que esta ltima se haga responsable de todos los impues- Al respecto, ha sealado la jurisprudencia que los Notarios son ministros de fe pblica, auxi-
tos adeudados por la sociedad que se disuelve, en una escritura pblica suscrita para tal liares de la administracin de justicia, cuyas funciones se encuentran determinadas en el art-
efecto. Esta norma no se aplica si los derechos o acciones se renen en una persona natural. culo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El artculo 475 del mismo Cdigo prescribe que
los notarios debern mantener abierta su oficina al pblico en las horas que sealen las leyes
- En la transformacin de sociedades, por subsistir la personalidad jurdica. y los reglamentos respectivos. A su vez, el artculo 478 seala que ningn notario podr dejar
de asistir diariamente a su oficina sin permiso del Presidente de la Corte respectiva (); Que las
- Cambios de actividad o giro, que slo se informan con arreglo a lo instruido en la circular disposiciones del Cdigo Orgnico de Tribunales, que corresponden a las de una Ley Orgnica
N17, de 1995. Constitucional, priman sobre las el Cdigo Tributario, y en consecuencia, resulta ilegal aplicar
la sancin de clausura de un establecimiento, que si bien materialmente pertenece a un par-
- Contribuyentes que tienen varias actividades afectas a primera categora y que cesa en una ticular, que es el Notario, est destinado a que ste ejerza all una funcin pblica, sometida a
o varias de ellas pero que mantiene por lo menos una, slo debe dar aviso de la modifica- una legislacin especial. Dicho acto ilegal, de consumarse, afectara la garanta constitucional
cin. del derecho de propiedad del recurrente, por cuanto le impedira el uso de su oficina y dems

1 SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS. Instrucciones del Formulario 2121. Disponible en: http://www.sii.cl/
- Contribuyentes, personas naturales, que slo tengan actividades de segunda categora. En
formularios/imagen/2121.pdf
este caso, los contribuyentes no estn obligados a hacer Trmino de Giro, pero si lo desean 2 VIDAL DOMNGUEZ, p. 246.
pueden hacerlo.
1 Ibid. ant.

80 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 81
instalaciones, para cumplir con la funcin pblica de Notario a la que estn destinados. (Causa fin de prevenir e impedir la utilizacin del sistema financiero u otros sectores de la actividad
de la Iltma. Corte de Apelaciones de Rancagua, Rol N 1868 2000, caratulada Manuel Abur- financiera para la comisin de los delitos establecidos en la ley, y por otra, propende de ma-
to Contardo; con Servicio de Impuestos Internos) nera cierta a la sistematizacin y cruce de la informacin que emiten los organismos que la ley
seala, entre los cuales se encuentran las notaras, de manera de ir generando un sistema de
EL EJERCICIO NOTARIAL Y LA UNIDAD DE ANLISIS FINANCIERO proteccin institucional y probidad financiera.
Producto de la adhesin de nuestro pas a diversos pactos internacionales destinados a prevenir
la proliferacin de actividades ilcitas con potencialidad de daar la democracia e institucionali- - El rol del notario como entidad supervisada por la UAF
dad nacional, tales como los delitos de lavado de activos, cohecho y financiamiento del terroris-
mo, y en virtud de los compromisos internacionales asumidos por nuestro pas en tratados tales Para la deteccin temprana de estas conductas delictivas graves, la UAF tiene la atribucin y funcin
como la Convencin contra el Crimen Transnacional Organizado, y a su incorporacin al Grupo de requerir, de las entidades obligadas a informar -entre ellos los notarios-, el detalle de las transac-
de Accin Financiera de Sudamrica (GAFISUD), se haca imperativo que nuestro pas, con el fin ciones y operaciones sospechosas que adviertan en el ejercicio de sus actividades.
de prevenir el crimen organizado y sus avances tcnicos cada vez ms sofisticados, contara con
una unidad especializada de inteligencia financiera, capaz de requerir y centralizar todas las ba- Con el fin de analizar las operaciones que deben informarse, pasaremos a indicar qu entidades
ses de datos de la Nacin y de este modo detectar oportunamente indicios de comportamientos deben reportar conductas sospechosas, qu se entiende por tales, y qu delitos son aquellos
anormales que pudieren ser indicativos de un comportamiento delictivo. cuya comisin puede servirse dolosamente del sistema financiero y que debe detectar prevenir
e impedir la Unidad de Anlisis Financiero con la ayuda de las entidades informantes.

La Unidad de Anlisis Financiero, fue creada por la Ley 19.913, y es un servicio pblico descentralizado, - Personas naturales y jurdicas que deben reportar operaciones sospechosas
con personalidad jurdica y patrimonio propios, que se relaciona con el Presidente de la Repblica por Las personas naturales que deben reportar las operaciones sospechosas son:
medio del Ministerio de Hacienda, cuyo objetivo es prevenir e impedir la utilizacin del sistema polti- - Los bancos e instituciones financieras;
co, financiero y de otros sectores de la actividad econmica, para la comisin de delitos de lavado de - Empresas de factoring;
activos, financiamiento del terrorismo y cohecho, entre otros delitos que en sucesivas modificaciones - Empresas de arrendamiento financiero;
se han incorporado a la ley. - Empresas de securitizacin;
- Administradoras generales de fondos y las sociedades que administren fondos de inversin
Su primer esbozo legislativo se haba dado con el Proyecto de Ley ingresado mediante Mensaje privados;
N 232-341 de diciembre de 1999, destinado a sustituir la Ley N 19.366, que sanciona el trfico - Casas de cambio y otras entidades que estn facultadas para recibir moneda extranjera;
ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas.1 Entre las materias de relevancia aborda- - Emisoras y operadoras de tarjetas de crdito;
das por dicho proyecto, en su Ttulo IV se incluy la creacin de una entidad denominada Uni- - Empresas de transferencia y transporte de valores y dinero;
dad de Anlisis e Inteligencia Financiera. Dicho organismo, como se expuso en el respectivo - Bolsas de valores y las bolsas de productos, as como cualquier otra bolsa que en el futuro est
Mensaje, se estima indispensable para una eficaz prevencin y control del lavado de dinero o sujeta a la supervisin de la Superintendencia de Valores y Seguros;
blanqueo de activos2. - Corredores de bolsa;
- Agentes de valores;
En efecto, si bien en el proyecto final se elimin la funcin de inteligencia, con el fin de no con- - Compaas de seguros;
fundir las funciones de esta Unidad con las que en materia de defensa nacional ejerce la Agen- - Administradores de fondos mutuos;
cia Nacional de Inteligencia, en la prctica la Unidad de Anlisis Financiero recoge informacin - Operadores de mercados de futuro y de opciones;
financiera que sistematiza con el fin de permitir al Ministerio Pblico llevar adecuadamente - Sociedades administradoras y los usuarios de zonas francas;
operaciones de persecucin penal. - Casinos, salas de juego e hipdromos;
- Titulares de permisos de operacin de juegos de azar en naves mercantes mayores, con ca-
La Unidad de Anlisis Financiero desarrolla una labor prejudicial y preventiva que eleva nues- pacidad de pernoctacin a bordo, y que tengan entre sus funciones el transporte de pasaje-
tros estndares nacionales de deteccin de conductas ilcitas, analizando y realizando cruces de ros con fines tursticos;
informacin de distintas entidades pblicas y privadas para revelar la existencia de operaciones - Agentes de aduana;
financieras que tengan el carcter de sospechoso, poniendo a disposicin del Ministerio Pblico - Casas de remate y martillo;
una investigacin previa y secreta que permitir la persecucin efectiva de los delitos que la ley - Corredores de propiedades y las empresas dedicadas a la gestin inmobiliaria;
prev. - Notarios;
- Conservadores
De este modo, la Ley N 19.913, y la Unidad de Anlisis Financiero (en adelante UAF), persiguen - Administradoras de fondos de pensiones;
un doble objetivo: por una parte detectan anticipadamente conductas delictivas graves, con el - Organizaciones deportivas profesionales, regidas por la ley N 20.019;
- Cooperativas de ahorro y crdito;
1 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL. HISTORIA DE LA LEY N 19.963, pg. 4.
2 Ibid. ant.

82 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 83
- Representaciones de bancos extranjeros y las empresas de depsito de valores regidas por la Igualmente, estarn obligadas a informar de todos los actos, transacciones u operaciones
ley N 18.876. realizadas o que intente realizar alguna persona natural o jurdica que haya cometido, co-
- Las superintendencias meta o intente cometer actos de terrorismo o participar en ellos o facilitar su comisin.
- Los rganos que componen la administracin del Estado, a saber: los Ministerios, las Inten-
Finalmente, cabe sealar que la Unidad de Anlisis Financiero est facultada por ley para
dencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de indicar listas de situaciones que especialmente habrn de considerarse como indiciarias de
la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco Central, operaciones o transacciones sospechosas, y de designar ciertas conductas especficas dentro
las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad pblica, los Gobiernos Regionales, del deber de informar, as como emitir circulares con directrices y protocolos de operacin
las Municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley. frente a estas conductas, que establecen las medidas preventivas que deben adoptar los
sujetos obligados a informar, con el fin de evitar su materializacin y asegurar la efectividad
del reporte.1
- Operaciones Sospechosas que deben reportar los notarios:

Los notarios deben reportar toda operacin sospechosa que adviertan en el ejercicio de sus funciones, Para dicho fin, la Unidad de Anlisis Financiero elabora peridicamente una Gua de Seales de Alerta
y todas las dems que la ley 19.913 les seala. Indiciarias de Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo2, entendiendo para dicho fin como
Para los efectos del deber de informar, dispone el Art. 3 de la Ley que se entiende por operacin Seal de Alerta, aquellos comportamientos o caractersticas de ciertas operaciones o personas que
sospechosa todo acto, operacin o transaccin que, de acuerdo con los usos y costumbres de la activi- nos podran conducir a detectar una operacin sospechosa de lavado de activos o financiamiento del
dad de que se trate, resulte inusual o carente de justificacin econmica o jurdica aparente o pudiera terrorismo3.
constituir alguna de las conductas contempladas en el artculo 8 de la ley N 18.314, o sea realizada
por una persona natural o jurdica que figure en los listados de alguna resolucin del Consejo de Se- En la Gua, se hace especial hincapi que las conductas sealadas en estas guas no son taxa-
tivas, y que el notario u otro ente obligado a reportar puede, en conocimiento de su oficio,
guridad de las Naciones Unidas, sea que se realice en forma aislada o reiterada.
detectar otro tipo de operacin sospechosa que perfectamente puede no estar incluida en la
lista, en la cual se incluyen, a modo de ejemplo, y especialmente relacionadas con la funcin
Por su parte, la Superintendencia de Valores y Seguros define a las operaciones sospechosas fedataria, las siguientes conductas:
como Aquellas que presenten elementos inusuales, irregulares o anormales, en relacin - Compareciente que figura en listas internacionales de alerta y exclusin, por ejemplo, la
con las actividades o giro del cliente o de cualquiera de los que participan en ella, y/o que Lista de Sanciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas4.
por su gestacin, diseo financiero, estructura, presentacin, documentacin utilizada, mo-
dificacin de antecedentes ya registrados, informacin proporcionada o falta de sta, por - Operaciones de compraventa de bien raz o de vehculos realizadas en forma reiterada
la reiteracin o cuanta de las mismas o la intervencin inusual de terceros o desconocidos, y sucesiva, transfiriendo la propiedad sobre dicho bien a diferentes personas naturales o
sea o pudiese ser indicativo de un origen ilcito de los recursos utilizados en la transaccin o jurdicas en poco tiempo, sin razn evidente, o bien, sin tener en consideracin eventuales
negociacin o de la operacin misma1. prdidas respecto de los precios de adquisicin y venta.

Tambin debern reportarse las operaciones que se realicen en efectivo por un monto su- - Compras realizadas para terceros, permitiendo el anonimato del propietario final de los
perior a los diez mil dlares de Estados Unidos de Amrica. Para dicho fin, las entidades bienes, o bien se advierte que se intenta deliberadamente ocultar la identidad del verda-
informantes, entre ellas los notarios, debern mantener registros secretos y especiales por dero comprador, lo que normalmente ocurre con la utilizacin de mandatos para contratar
el plazo mnimo de 5 aos de toda operacin en efectivo superior a diez mil dlares o su a nombre propio.
equivalente en pesos chilenos, segn el valor del dlar observado el da en que se realiz la
operacin. - Cliente que se muestra renuente a aportar antecedentes respecto del origen de los fondos
involucrados en un determinado acto jurdico, especialmente de compraventa de bienes
Asimismo, debern informarse a la UAF todos los actos, transacciones u operaciones realiza- inmuebles o vehculos. O bien, se trata de una persona nacional o extranjera que no es
das o que intente realizar alguna de las personas naturales o jurdicas individualizadas en las capaz de explicar o justificar el motivo del negocio.
listas confeccionadas por el Comit establecido en las resoluciones nmeros 1.267, de 1999;
1.333, de 2000, y 1.390, de 2002, del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas2 y sus - Inusual ofrecimiento de pagos en efectivo.
subsecuentes resoluciones o cualquiera otra que las adicione o reemplace3, y que estn con-
tenidas en decretos supremos publicados en el Diario Oficial. Tales personas son, entre otras, - Reiteradas compraventas de inmuebles o vehculos por una misma persona en un corto
los miembros de organizaciones calificadas como terroristas a nivel internacional, tales como periodo de tiempo. O bien, realizadas por extranjeros no residentes en el pas o con fondos
Al-Qaida, el Estado Islmico, talibanes, Frente Al-Nusra y las listadas como tenedores de ar- provenientes del exterior.
mas de destruccin masiva, como Corea del Norte y la Repblica Islmica de Irn, ente otros.4
- Compraventas de inmuebles o vehculos a nombre de menores de edad.
1 SUPERINTENDENCIA DE VALROES Y SEGUROS. Circular N 1680 de 29 de Septiembre de 2013. Disponible
en: http://www.svs.cl/institucional/mercados/ver_archivo.php?archivo=/web/compendio/cir/cir_1680_2003.pdf
2 Disponible en: http://www.uaf.cl/asuntos/sanciones_onu.aspx 1 Disponible en: http://www.uaf.cl/legislacion/descargar.aspx?arid=716, seleccionando la opcin Notarios.
3 Pueden consultarse todas las resoluciones dictadas en: https://www.un.org/sc/suborg/es/sanctions/1267/ Vanse especialmente las Circulares UAF N 54 de 2015, y la Circular N 49 de 2012.
resolutions 2 Puede consultarse en: http://www.uaf.gov.cl/entidades/tipo_senales.aspx
4 Pueden consultarse las listas completas en: https://scsanctions.un.org/sp/?keywords=al-qaida y en https:// 3 UNIDAD DE ANLISIS FINANCIERO. Gua de Seales de Alerta Indiciarias de Lavado de Activos y Finan-
scsanctions.un.org/sp/?keywords=taliban y un consolidado de todas las listas de personas y entidades asociadas al ciamiento del Terrorismo (2015), pg. 3.
terrorismo internacional y trfico de armas de destruccin masiva en: https://scsanctions.un.org/consolidated-sp/ 4 Vanse notas al pie N 89.

84 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 85
- Declarar un domicilio que conocidamente corresponde a un negocio diferente al que de- - Cliente que aparece en medios de difusin pblica como investigado o procesado por de-
clar desarrollar o no se ajusta a la ocupacin declarada. lito de lavado de activos, delitos precedentes o financiamiento del terrorismo, o bien, que
conocidamente es parte en un proceso judicial de tal naturaleza.
- Comparecientes que figuran con domicilios muy distantes geogrficamente del oficio del
notario, o en zonas geogrficas de riesgo, o donde los bienes objeto del acto o contrato se - El notario tambin debe analizar el comportamiento de sus empleados:
encuentren en un lugar notoriamente distante del domicilio de los comparecientes. Empleados con alto nivel de gastos o inversiones que no corresponden al monto de sus
ingresos personales o familiares.
- Persona natural o jurdica que realiza transacciones de elevado monto -especialmente si Empleados renuentes a hacer uso de sus vacaciones.
se realizan en dinero efectivo pagado de contado-, y no declara en la comparecencia un
empleo remunerado o giro comercial acorde que justifique los montos involucrados, o
Empleados renuentes a aceptar cambios de su actividad laboral habitual o que rechacen
bien que cancela la firma o suspende la transaccin al ser consultado sobre el origen de los
promociones que impliquen no continuar efectuando las mismas actividades.
fondos o al ser informado que la operacin puede ser consultada por algn ente regulador
del notario.
Empleados que frecuentemente permanecen en la oficina ms all de la hora de cierre o
- Cliente que urge a que determinada transaccin se realice con extrema rapidez, evitando concurren a ella fuera del horario habitual sin justificacin aparente.
trmites predefinidos y sin justificar el motivo de su apremio.
Empleados que frecuente e injustificadamente se ausentan del lugar de trabajo durante
- Cliente que, realizando un frecuente nmero de operaciones, evita presentarse personal- su jornada laboral.
mente en la Notara, llegando incluso a nombrar representantes o intermediarios encarga-
dos del manejo de sus inversiones personales, o bien es suplantado por otra persona cuya Empleados responsables de manejo de dineros que frecuentemente se descuadran en
huella dactilar no coincide con la presentada para acreditar identidad. Tambin persona caja con explicacin insuficiente o inadecuada.
natural o jurdica que en un corto periodo de tiempo otorga mandato con facultades de
administracin de bienes o de percibir a distintas personas, especialmente si es posible al
notario advertir que el representante o administrador carece de la idoneidad profesional Empleados que dificultan o impiden que otro funcionario atienda a determinados clientes.
para cumplir ese cargo.
Empleados que utilizan su direccin (electrnica o postal) personal para recibir la docu-
- Cliente que en un corto periodo de tiempo adquiere o enajena gran cantidad de bienes, mentacin de los clientes o usuarios del servicio.
races o muebles, corporales o incorporales, vehculos motorizados o instrumentos financie-
ros, o aparece como representante legal de numerosas sociedades o empresas constituidas Empleados que aparecen inesperadamente realizando transacciones de alto valor o bien
con capitales iniciales relevantes, o que repentinamente realiza numerosas modificaciones que aparecen con bienes que normalmente no hubieran podido adquirir con sus ingresos.
sociales relacionadas con la propiedad de la empresa, su razn social o su capital. Tambin,
constituciones sociales con nombres o razones sociales similares a los de empresas de tra- - Deber de designar un responsable del Reporte y de Inscribirse en el Portal de Entidades Su-
yectoria reconocida. Constitucin de personas jurdicas sin fines de lucro con objeto social pervisadas:
inconsistente o sospechoso o cuya actividad u objeto social no resulta justificada con las
caractersticas del medio o lugar en donde opera. O bien, personas jurdicas con o sin fines Cada entidad obligada a informar operaciones sospechosas, deber designar un funcionario respon-
de lucro cuyo giro social contemple la administracin de donaciones nacionales o interna- sable de relacionarse con la UAF y asimismo deber inscribirse y mantener actualizada su informacin
cionales.
en el Portal de Entidades Supervisadas que mantiene la UAF.
- Clientes que presenten documentos de identificacin o personera inusuales, en mal estado
o falsos. Dicho funcionario deber entregar asimismo toda la informacin que requiera la UAF en
relacin a una operacin especfica, de las previamente reportadas por el ente informante.
- Clientes que realicen actos jurdicos donde evidentemente se les ocasiona un perjuicio
econmico relevante o se encubre una donacin no insinuada, o bien, que el precio sea Toda informacin que la UAF requiera ser reservada y el funcionario no podr revelar el
considerablemente mayor al que el notario estime ser el de mercado. hecho de habrsele requerido esta informacin, ni podr comunicarla al afectado. Pues se-
ala el Art. 6 de la Ley que se prohbe a las personas e instituciones reportantes, y a sus em-
- Cliente que manifiesta especial preocupacin por los controles y supervisiones que se rea- pleados informar al afectado o a terceras personas, la circunstancia de haberse requerido
lizarn a la escritura o acto jurdico que est celebrando. o remitido informacin a la Unidad de Anlisis Financiero, como asimismo, proporcionarles
cualquier otro antecedente al respecto. La misma prohibicin se extiende para todas las
- Cancelacin anticipada de hipotecas con pago de elevadas sumas de dinero en efectivo, o personas que hayan tenido conocimiento de la circunstancia de haberse requerido o remi-
bien, constitucin de sucesivos o numerosos gravmenes de monto elevado en relacin al tido informacin a la Unidad de Anlisis Financiero.
bien de que se trata o la persona del constituyente.
- Presuncin de Buena Fe:
- Actos Jurdicos complejos o creacin de complejas estructuras corporativas o legales que, Dispone finalmente el Art. 3 que la informacin proporcionada de buena fe en conformi-
pese a mostrar coherencia con el objeto social u objetivo del negocio, pudiesen tener el dad a la ley, eximir de toda responsabilidad legal a quienes la entreguen. Con todo, esta es
propsito de eludir, disimular u obstaculizar en cualquier forma la identificacin del origen una presuncin simplemente legal, por lo que admite prueba en contrario.
de los fondos, sus verdaderos propietarios, o la fiscalizacin de la operacin por la autori-
dad correpondiente.

86 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 87
- Tipos penales sancionados por la Ley 19.913 A) La ocultacin o disimulacin, de cualquier forma, del origen ilcito de determinados bie-
La Unidad de Anlisis Financiero est destinada a detectar, como se dijo, conductas delictivas nes, a sabiendas de que provienen, directa o indirectamente, de la perpetracin de he-
graves. Por ello, la Ley 19.913, castiga por una parte el lavado y blanqueo de activos, esta- chos constitutivos de alguno de los siguientes delitos:
bleciendo un listado de delitos base, cuya comisin o bien genera dineros que usualmente 1) Los delitos de la Ley N 20.000, que sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sus
son introducidos en el sistema financiero con el fin de diluir los efectos del delito, y por otra, tancias psicotrpicas;
castiga el financiamiento del terrorismo, estableciendo delitos de base para cuya comisin
se requiere la celebracin de operaciones comerciales destinadas a reunir fondos financiar 2) Los delitos establecidos en la ley N 18.314, que determina las conductas terroristas y
tales ilcitos. fija su penalidad;

Se trata de delitos que sirven de fundamento al lavado de activos, tales como el trfico de 3) El delito del artculo 10 de la ley N 17.798, sobre control de armas, que sanciona
drogas, donde los dineros obtenidos deben disimularse u ocultarse, o el terrorismo y trfico a los que sin la competente autorizacin fabricaren, armaren, elaboraren, adaptaren,
de armas donde usualmente los dineros se requieren en forma previa como mecanismo de transformaren, importaren, internaren al pas, exportaren, transportaren, almacena-
financiamiento de tales operaciones. ren, distribuyeren, ofrecieren, adquirieren o celebraren convenciones respecto de ar-
mas de fuego, municiones y cartuchos, explosivos de uso industrial, minero u otro leg-
El lavado de activos consiste en la ocultacin o disimulacin de la naturaleza, origen, ubica- timo, o qumicos que puedan utilizarse en la fabricacin de explosivos o lacrimgenos,
cin, propiedad o control de dinero y/o bienes obtenidos ilegalmente.1 Implica introducir y las armas a que se refiere el artculo 3 de dicha ley (armas hechizas, artefactos con
en la economa activos de procedencia ilcita, dndoles apariencia de legalidad al valerse gases asfixiantes, paralizantes o venenosos, bombas o artefactos explosivos o incendia-
de actividades lcitas, lo que permite a delincuentes y organizaciones criminales disfrazar el rios), material de uso blico.
origen ilegal de su producto, sin poner en peligro su fuente2.
Si la distribucin, entrega, oferta o celebracin de convenciones a que se refiere esta
En efecto, el blanqueamiento de activos tiene tres etapas: Una de colocacin, donde el ob- norma se realizare con o para poner a disposicin de un menor de edad dichas armas
jetivo es deshacerse materialmente de las sumas de dinero que genera la actividad delicti- o elementos, se impondr el grado mximo o el mximum del grado de la pena corres-
va3. Luego sigue el enmascaramiento o estratificacin, cuya finalidad es desligar los dineros pondiente en los respectivos casos.
ilcitos de su origen, mediante una cadena de transacciones financieras destinadas a borrar
la huella contable de tales fondos ilcitos.4 Y finalmente, la integracin, que consiste en 4) Los delitos establecidos en el Ttulo XI de la ley N 18.045, sobre mercado de valores.
conferir una apariencia definitiva de legalidad a un patrimonio de origen criminal, () de Dicho ttulo sanciona en general a quienes proporcionan informacin falsa al mercado,
manera que, integrndose en el sistema bancario, aparecen como producto de una activi- as como tambin, el uso de valores o registros suspendidos o cancelados, revelacin
dad comercial normal5. de informacin reservada, uso privado de informacin privilegiada, y la destruccin u
ocultacin de registros, documentos, soportes tecnolgicos, etc.
Por su parte el financiamiento del terrorismo es cualquier forma de accin econmica, ayu-
da o mediacin que proporcione apoyo financiero a las actividades de elementos o grupos 5) Lo delitos tipificados en el Ttulo XVII de la Ley General de Bancos, contenida en el DFL
terroristas. Aunque el objetivo principal de los grupos terroristas no es financiero, requieren N 3, del Ministerio de Hacienda, de 1997. Dichos delitos se refieren al uso de infor-
fondos para llevar a cabo sus actividades, cuyo origen puede provenir de fuentes legtimas, macin falsa, la alteracin de antecedentes o informacin contable para dificultar o
actividades delictivas, o ambas. Las tcnicas utilizadas para el lavado de activos (LA) son eludir una fiscalizacin, y la omisin de informacin que afecte el patrimonio o res-
bsicamente las mismas que se usan para encubrir las fuentes y los fines del financiamiento ponsabilidad de la entidad bancaria.
del terrorismo. No obstante, sin importar si el origen de los recursos es legtimo o no, para
los grupos terroristas es importante ocultar la fuente y su uso, a fin de que la actividad de 6) El delito del artculo 168 en relacin con el artculo 178, N 1, ambos de la Ordenanza
financiamiento pase inadvertida6. de Aduanas, Que sanciona el delito de contrabando de especies de cuanta superior a
las 25 UTM.
Para efectos de esta ley, al sancionar el lavado de activos y financiamiento del terrorismo, se
define expresamente que activos o bienes son bienes los objetos de cualquier clase apre- 7) El delito establecido en el inc. 2 del artculo 81 de la ley N 17.336, sobre propiedad
ciables en dinero, corporales o incorporales, muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, intelectual, que sanciona al que con nimo de lucro fabrique, importe, interne al pas,
como asimismo los documentos o instrumentos legales que acreditan la propiedad u otros tenga o adquiera para su distribucin comercial copias de obras, de interpretaciones
derechos sobre los mismos. o de fonogramas, cualquiera sea su soporte, reproducidos en contravencin a las dis-
posiciones de esta ley.
Las entidades reportantes, entre las cuales se hayan los notarios, deben trasmitir toda la in-
formacin que permita prevenir e impedir el lavado de activos provenientes de estos delitos 8) Los delitos de los artculos 59 y 64 de la ley N 18.840, orgnica constitucional del Banco
o el financiamiento destinado a cometerlos. Tales delitos son: Central de Chile, que sancionan, el primero, la falsedad maliciosa en documentos que
se presentan al Banco Central en operaciones de cambios internacionales; y el segun-
do, la fabricacin de billetes falsos.
1 Cfr. UNIDAD DE ANLISIS FINANCIERO. Qu es el lavado de activos?. Disponible en: http://www.uaf.cl/lavado/index.aspx
2 Ibid. ant.
9) El delito del prrafo tercero del nmero 4 del artculo 97 del Cdigo Tributario, refe-
3 Cfr. TOSO MILOS, NGELA. BLANQUEO DE CAPITALES SU PREVENCIN EN EL ORDENAMIENTO JURDICO CHILENO. Rev.
chil. derecho, Santiago , v. 35, n. 3, p. 405-437, dic. 2008 . Disponible en <http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718- rido a la simulacin de una operacin tributaria o cualquier maniobra fraudulenta del
34372008000300002&lng=es&nrm=iso>. accedido en 02 enero 2016. http://dx.doi.org/10.4067/S0718-34372008000300002. contribuyente destinada a obtener devoluciones de impuesto que no le correspondan.
4 Cfr. Ibid. ant.
5 Ibidem ant.
6 UNIDAD DE ANLISIS FINANCIERO. Glosario. Disponible en: http://www.uaf.gov.cl/publicaciones/glosarioAG.aspx

88 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 89
10) Los delitos establecidos en los prrafos 4, 5, 6, 9 y 9 bis del Ttulo V y 10 del Ttulo La informacin contenida en dicha pgina debe mantenerse actualizada, contrayendo la
VI, todos del Libro Segundo del Cdigo Penal, esto es, la prevaricacin, la malversa- entidad reportante la obligacin de informar a la UAF cualquier cambio relevante en su
cin de caudales pblicos, exacciones ilegales, cohecho a funcionarios pblicos nacio- situacin legal o la informacin registrada por ella o su Oficial de Cumplimiento, dentro de
nales y extranjeros, y asociacin ilcita; un plazo de 5 das contados desde que dicho cambio se produjo.

11) Los ilcitos tipificados en los artculos 141, 142, 366 quinquies, 367, 374 bis, 411 bis, A continuacin, ingresando al portal web de la UAF, la entidad reportante debe notificar debidamente
411 ter, 411 quter, 411 quinquies, y los artculos 468 y 470, N 8, ambos en relacin todas las operaciones que segn la ley revistan el carcter de sospechosas.
al inciso final del artculo 467 del Cdigo Penal, o bien, a sabiendas de dicho origen,
oculte o disimule estos bienes. Estos delitos son el secuestro, sustraccin de menor
Para ello, la Circular UAF N 42 de fecha 30 de septiembre de 2008, imparte las instrucciones
(en este caso entendemos que se refieren a aquellas cometidas para obtener resca-
en materia de notarios y conservadores para que estas instituciones detecten conductas
te, cuyos bienes se blanquean posteriormente), produccin de material pornogrfico
sospechosas, evitando ser utilizadas por terceros como medio para introducir y dar apa-
infantil, promocin de la prostitucin infantil; comercializacin, distribucin, difu-
riencia de legitimidad a activos provenientes de actividades ilcitas.
sin o exhibicin de pornografa infantil y la adquisicin o almacenamiento de dicho
material; trfico de migrantes, trata de blancas, y asociacin ilcita para dichos fines;
Para ello implementa un sistema de prevencin de lavado o blanqueo de activos cuyos
defraudacin mediante nombre fingido, poder, influencia o crdito supuesto, fingi-
principales componentes debern constar en un manual, el cual dar debida cuenta de las
miento de bienes, negocios u otros engaos semejantes; obtencin fraudulenta de
polticas y procedimientos a aplicar para evitar que sirvan de medio para la eventual comi-
bonos, subsidios, y asignaciones estatales indebidas.
sin del referido delito1-2.
En estos casos, la ocultacin o disimulacin de los bienes provenientes de estos delitos ser
Instruye a los notarios y conservadores el deber de conocimiento del cliente, que consiste en
castigada con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de 200 a 100 UTM.
adoptar las medidas que les permitan tener un adecuado conocimiento de los servicios re-
Ahora bien si dicho origen no se conoce por negligencia inexcusable, la pena privativa de
queridos por ellos y de sus caractersticas ms relevantes. Para efectos de lo anterior, define
libertad antes indicada, ser rebajada en dos grados.
como clientes a todas las personas naturales o jurdicas que soliciten de manera ocasional
o habitual a un Notario y/o Conservador la realizacin de servicios, sea que stos se realicen
B) El que adquiera, posea, tenga o use los bienes obtenidos de los delitos individualizados
o no3.
precedentemente, con nimo de lucro, cuando al momento de recibirlos ha conocido su
origen ilcito, tambin ser sancionado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio
Ordena tener en los reportes, especial atencin en la prestacin de servicios a individuos
y multa de 200 a 1000 UTM. Ahora bien si dicho origen no se conoce por negligencia inex-
que desempean o han desempeado funciones pblicas destacadas en un pas extranjero,
cusable, la pena privativa de libertad antes indicada, ser rebajada en dos grados.
denominadas Personas Polticamente Expuestas o PEPs, como por ejemplo, jefes de Estado
o de un gobierno, polticos de alta jerarqua, funcionarios gubernamentales, judiciales o
C) Si los bienes provienen de un hecho realizado en el extranjero, que sea punible en su
militares de alta jerarqua, altos ejecutivos de empresas estatales, funcionarios importantes
lugar de comisin y en Chile constituya alguno de los delitos sealados en la letra A) pre-
de partidos polticos, etc4.
cedente.
Deben reportar en razn de lo expuesto, toda transaccin sospechosa superior a USD$10.000,
D) Los que se asociaren u organizaren con el objeto de llevar a cabo algunas de las conductas
sea que este dinero se pague en efectivo o mediante otro instrumento financiero en la es-
delictivas descritas en el artculo anterior, sern sancionados de conformidad a lo dispues-
critura o instrumento privado por el cual se perfeccione el acto o contrato. Los datos del
to en el Art. 28 de la Ley 19.913, la que establece penas diferenciadas para quien financie,
cliente que en tales casos deben enviarse a la UAF son:
ejerza el mando o direccin, o planifique los actos que se propongan, y en menor grado,
Nombre completo (en el caso de personas jurdicas se deber registrar la razn social completa);
al que suministre vehculos, armas, municiones, instrumentos, alojamiento, escondite, lu-
gares de reunin, o colabore de cualquier otra forma para la consecucin de los fines de Sexo (cuando corresponda);
la organizacin. Ahora bien, si la asociacin se hubiere formado a travs de una persona
jurdica, se impondr adems, de las penas que seala el Art. 28 de la Ley 19.913, la pena Nacionalidad;
impuesta a los responsables individuales, la disolucin o cancelacin de la personalidad
jurdica. Nmero de Cdula Nacional de Identidad o nmero de pasaporte. En el caso de personas
jurdicas se deber solicitar su RUT (se deber exigir la exhibicin de el o los documentos
- Cmo se concreta el deber de informar: originales debindose conservar fotocopia de estos);

La Notara, al igual que todas las Entidades designadas en el Art. 3 de la Ley 19.913, tiene el deber de Profesin, ocupacin u oficio y giro en el caso de personas jurdicas;
inscribirse en el Registro de Entidades Reportantes, que mantiene la UAF de conformidad a lo dispues- Domicilio o direccin en nuestro pas, o pas de origen o de residencia;
to en el Art. 2 Letra d) de la misma Ley1.
Individualizacin de abogado o representante si interviniere5
Una vez que la UAF reciba los antecedentes de inscripcin de la entidad, enviar por correo
electrnico al oficial de cumplimiento designado, una clave de acceso al sitio que permite 1 Circular UAF N 42-2013 de 30 de septiembre de 2015.
efectuar el reporte en la pgina web de la UAF. 2 Cada notara, individualmente o en conjunto con otras, deber hacer constar por escrito este manual y
poner en conocimiento de todo el personal.
3 Ibid. ant.
4 Ibidem.
1 Circular UAF N 53-2015 de 9 de marzo de 2015. 5 Ibid. ant.

90 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 91
Como se vio, esta informacin debe conservarse durante un plazo mnimo de cinco aos, 2) La notificacin de la resolucin que da inicio al procedimiento administrativo descrito
plazo durante el cual se debe mantener a disposicin de la UAF todas las veces que se re- en este artculo se efectuar personalmente, de conformidad con las normas pertinentes
quiera el registro de reportes. del Cdigo de Procedimiento Civil, entregndose copia ntegra al presunto infractor o a
su representante legal, y podr practicarse tanto en el domicilio que tenga registrado en
En la deteccin de las conductas sospechosas, debe tenerse como base ilustrativa, ejemplar la Unidad o en aqul que ejerza su profesin o industria, en el que haya designado ante
y no taxativa, el documento Seales de alerta entregado por la Unidad de Anlisis Finan- el Servicio de Aduanas cuando corresponda, en las dependencias de la Unidad, o en cual-
ciero, el cual se encuentra en disponible en la pgina web http://www.uaf.gov.cl/entidades/ quier lugar de acceso pblico. La notificacin personal ser practicada por un funcionario
tipo_senales.aspx. Para el caso de que en la notara se detectaran operaciones sospechosas de la Unidad, designado al efecto por el Director de la Unidad de Anlisis Financiero, y
debern establecerse procedimientos internos especficos que garanticen la confidencia- que tendr carcter de ministro de fe.
lidad de la informacin, en los trminos sealados en el artculo 6 de la Ley N 19.913, y
aseguren los plazos mnimos para el reporte de stas a la UAF, de acuerdo a lo establecido 3) Las dems notificaciones que tengan lugar en el procedimiento se efectuarn por escrito,
en el artculo 3 de esa misma Ley1. Para el debido reporte de estas operaciones, deber mediante carta certificada dirigida al domicilio del requerido registrado en la Unidad o
contemplarse el establecimiento de un Oficial de Cumplimiento, que tenga como funcin en aqul que ejerza su profesin o industria. Las notificaciones se entendern practicadas
principal la coordinacin de las polticas y procedimientos de prevencin y deteccin de a contar del quinto da siguiente a su recepcin en la oficina de correos que corresponda.
operaciones sospechosas, como asimismo, responsabilizarse por el cumplimiento de las obli-
gaciones contenidas en la Ley N 19.913 y circulares emitidas por esta Unidad2. 4) El requerido tendr un plazo de diez das hbiles, contado desde la notificacin, para
contestar los cargos.
En el objetivo de uniformar los criterios de desarrollo de programas destinados a capaci-
tacin del personal de Notarios y/o Conservadores, en relacin a los delitos previstos en 5) Recibidos los descargos o transcurrido el plazo otorgado para ello, se abrir un trmino
esta ley, debern desarrollarse y ejecutarse programas de instruccin y capacitacin a los probatorio de ocho das.
empleados, a la que stos debern asistir al menos una vez al ao. Dicho programa de capa-
citacin deber explicar circunstanciadamente las conductas tpicas establecidas en la ley, La Unidad dar lugar a las medidas o diligencias probatorias que solicite el requerido en sus
as como las seales de alerta y protocolo de actuacin frente a una operacin sospechosa. descargos, siempre que resulten pertinentes y conducentes. En caso contrario, las rechazar
Deber adems redactarse el manual, individualmente por cada notara o en conjunto con mediante resolucin motivada.
otras, el que deber contener las normas y pautas que deben aplicarse para prevenir, detec-
tar y evitar la facilitacin y realizacin de operaciones de lavado de dinero dentro del giro 6) Los hechos investigados y las responsabilidades de los infractores podrn acreditarse me-
del cliente, para conocer cabalmente a sus stos y las actividades que realizan, particular- diante cualquier medio de prueba admisible en derecho, los que se apreciarn de acuerdo
mente cuando estas difieran de sus actividades conocidas. a las reglas de la sana crtica.

Este manual adems deber incluir un cdigo de conducta del personal que contenga los 7) La resolucin que ponga fin al procedimiento sancionatorio ser fundada y resolver
principios que la institucin determine respecto de las relaciones y operaciones que deben todas las cuestiones planteadas en el expediente, pronuncindose sobre cada una de las
efectuarse con los inversionistas, clientes o partes de la operacin, de manera que se asegure alegaciones y defensas del supuesto infractor, y contendr la declaracin de la sancin
una conducta dentro de un estricto marco tico y responsable que evite un comportamiento que le imponga o su absolucin. Esta resolucin deber dictarse dentro de los diez das si-
de excesiva confianza que permita la facilitacin o realizacin de operaciones de lavado de guientes a aqul en que se haya evacuado la ltima diligencia ordenada en el expediente.
dinero. Este manual deber actualizarse peridicamente conforme a las nuevas directrices
que vaya sealando la UAF. 8) La resolucin que aplique sanciones deber indicar los recursos administrativos y judiciales
que procedan contra ella en conformidad con esta ley, los rganos ante los que deban
- Sanciones al Notario por la Omisin del Deber de Reportar. presentarse y el plazo para interponerlos.
La UAF tiene facultades investigativas, pero tambin sancionatorias. Existen tipos penales
asociados a los delitos que la ley persigue, como ya se analiz, pero tambin existen severas Estos recursos son los contemplados en la Ley 19.880, es decir, el recurso de reposicin admi-
sanciones por las omisiones de informacin como se pasar a analizar. Tales sanciones se nistrativa, el que debe deducirse en el plazo de 5 das contados desde la notificacin de la
encuentran en los artculos 19 y siguientes de la Ley 19.913, y su sancin variar tomando sancin y tendr efecto suspensivo para el reclamo de ilegalidad que se indica a continua-
en especial y estricta consideracin la capacidad econmica del infractor como, asimismo, la cin. La UAF tendr luego 10 das para resolver.
gravedad y las consecuencias del hecho u omisin realizada (Art. 19). Para ello, las sancio-
nes se clasifican en leves, menos graves y graves, sancionando drsticamente la reiteracin El recurso de ilegalidad se interpone en contra de las resoluciones que impongan multa al
de las conductas. ente supervisado, y originadas en el procedimiento sancionatorio, cuando se estima que
stas no se ajustan a derecho. El plazo para deducirlo es de 10 das, contados desde la noti-
- Procedimiento administrativo de sancin a las entidades informantes: ficacin del acto, ante la Corte de Apelaciones correspondiente al domicilio del sancionado.
Conforme lo dispone el Artculo 22 de la Ley 19.913, la aplicacin de sanciones a las entida- La multa no ser exigibles mientras no est vencido el plazo para interponer la reclamacin,
des obligadas a reportar sigue las siguientes etapas: o sta no haya sido resuelta, o haya sido desechado el reclamo por la Corte.
1) El procedimiento se iniciar con una formulacin precisa de los cargos, que sealar
una descripcin de los hechos que se estimen constitutivos de infraccin y la fecha de su Declarado admisible el reclamo de ilegalidad, la Corte de Apelaciones dar traslado de la
verificacin, la norma eventualmente infringida y la disposicin que establece la infrac- reclamacin a la UAF, otorgndole un plazo de diez das para formular sus observaciones,
cin, la sancin asignada y el plazo para formular descargos. contado desde que se notifique la reclamacin interpuesta.

1 Ibid. ant. Evacuado el traslado por la UAF, o vencido el plazo para evacuarlo, la Corte mandar traer
2 Ibid. ant. los autos en relacin y la causa se agregar extraordinariamente a la tabla de la audiencia
ms prxima, previo sorteo de la Sala.

92 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 93
La Corte podr, si lo estima pertinente, abrir un trmino probatorio que no podr exceder los aranceles notariales. A este respecto, debern vigilar su estricto cumplimiento y deberes
de siete das, y deber escuchar los alegatos de las partes si una de stas los pide. Luego de de los auxiliares de la administracin de justicia, debiendo denunciar cualquier transgresin,
la vista de la causa, la sentencia deber dictarse dentro de un plazo de 15 das. ya sea por cobros de excesos o por negativa a actuar, atendiendo con especial celo las de-
nuncias que al efecto se formulen, siendo rigurosos en la aplicacin de sanciones en el caso
Contra la sentencia de la Corte de Apelaciones que se pronuncia sobre el recurso de ilega- de comprobarse esta clase de irregularidades.
lidad, podr apelarse ante la Corte Suprema, dentro del plazo de diez das, la que cono-
cer en la forma prevista en los incisos anteriores. 2) Se vigilar, el cumplimiento en cada Oficio, de la observancia relativa al deber del fun-
cionarios visitados, de indicar en cada uno de su oficio o en cada oficina de ste donde se
Todos los plazos de carcter administrativo sern de das hbiles son de das hbiles, en- atienda pblico, el nombre del Ministro Visitador ante quien deben hacerse las denuncias
tendindose como inhbiles los sbados, domingos y festivos. Los plazos judiciales por su sobre cobros indebidos de aranceles, u otros, a objeto de hacer ms expedita su solucin
parte tambin son de das hbiles, sin embargo, se entiende como inhbil slo el domingo y pronta adopcin de la medida que sea aconsejable.
y festivos, de manera que el sbado en materia judicial siempre ser hbil.
3) Deber fiscalizarse que los protocolos estn cerrados en la fecha que corresponde. El cie-
Finalmente, se recomienda a los notarios y conservadores revisar peridicamente las circu- rre de los protocolos debe hacerse el primer da hbil del tercer mes siguiente a la fecha
lares emitidas por la UAF, pues las obligaciones contenidas en ellas son esenciales para la de la ltima escritura contenida en l, y en el curso del mismo mes se empastarn los
verificacin de su cumplimiento legal, y su eventual incumplimiento podr ser sancionado libros. A este respecto, el Visitador deber revisar los protocolos durante su confeccin
administrativamente de conformidad al Ttulo II De las infracciones y sanciones de la y con posterioridad, la revisin final, que se har necesariamente dentro del cuarto mes,
Ley N 19.913, ya descrito. poca en que los protocolos debern estar finiquitados y empastados, de todo lo cual se
dejar constancia en el acta respectiva. Los visitadores que no encuentren los protocolos
VISITAS BIMESTRALES cerrados y empastados en la poca sealada en la declaracin primera impondrn las
correcciones que consideren procedentes y que estn en sus facultades o la comunicarn
Las visitas constituyen un medio indirecto y preventivo que la Corte de Apelaciones, en ejercicio de sus a las Cortes a fin de que ellas adopten las medidas necesarias. Los Ministros o jueces que
funciones disciplinarias, utiliza para fiscalizar la conducta funcionaria de los Notarios. estn atrasados en la revisin debern ponerse al da en el ms breve plazo y lo comuni-
carn oportunamente a su superior jerrquico respectivo.
Entre otras medidas se hayan tambin los estados, y las publicaciones, que le permiten al Tri-
bunal Superior imponerse de las faltas o abusos que se cometan. 4) Adems de los protocolos, los Jueces y las Cortes vigilarn de cerca el cumplimiento de las
disposiciones legales y reglamentarias pertinentes relativas a Anotaciones del ndice, Li-
Las visitas son las inspecciones que efecta el Ministro de Corte de Apelaciones designado bro Repertorio de Escrituras Pblicas y Documentos Protocolizados.
como visitador, en el caso de las notaras de primera categora, o el juez de letras, en el caso
de los de segunda y tercera categora, con el fin de fiscalizar el correcto y adecuado funciona- 5) Los visitadores debern, adems, fiscalizar el cumplimiento de las instrucciones dictadas
miento del oficio servido por el auxiliar de la administracin de justicia. por la Corte Suprema en Auto Acordado N 155-2013 para recibir y remitir al Servicio
de Registro Civil e Identificacin la declaracin de no ser donante a que se refiere la ley
- Materias objeto de fiscalizacin en las visitas: 20.673.

En la visita, se fiscaliza la forma como el notario cumple sus deberes establecidos por el Cdigo 6) Tambin debern verificar especialmente la forma como se presta y realiza el sistema de
Orgnico de Tribunales y las instrucciones impartidas por la Excma. Corte Suprema e Iltma. Corte de uso de documento y firma electrnica avanzada implementado en cada oficio de Nota-
Apelaciones, como tambin, las instrucciones dadas por el propio Visitador. rios, Conservadores de Bienes Races y Archiveros Judiciales, de conformidad con la ley
19.799, su reglamento y el Auto Acordado sobre la materia.
De igual manera, durante la visita, el Visitador debe consignar las irregularidades, felicita-
7) En cada visita a los Oficio Pblicos, los visitadores se impondrn de los borradores de las
ciones, reclamos y sugerencias que se hayan formulado en contra del Notario, disponiendo
escrituras sealadas en el artculo 413 del Cdigo Orgnico de Tribunales para establecer
las medidas urgentes que sean necesarias para evitar el perjuicio a los usuarios del servicio y
si cumplen con las exigencias que ese mismo precepto determina.
la comisin de nuevas infracciones.
8) Asimismo, los Ministros Visitadores debern, en la oportunidad que corresponda, dejar
Especficamente, deben fiscalizar entre otros, las siguientes cuestiones:
constancia de la apertura del Registro de Finiquitos Ratificados de acuerdo a lo dispuesto
1) El Ministro Visitador velar por la instalacin visible en las oficinas del notario, conserva-
en las reglas sobre el mismo Registro contenidas en el Prrafo 4, del Ttulo II, del Captulo
dor y archivero, de un cartel de ochenta centmetros de alto por sesenta de ancho, con
De los Auxiliares de la Administracin de Justicia.
el detalle del valor que debe cobrarse por las actuaciones, de acuerdo a los preceptos
vigentes.
9) Los visitadores velarn por el cumplimiento de las instrucciones a los Notarios para la
apertura de un libro repertorio sobre transferencias de vehculos motorizados, en virtud
En particular, exigirn el cumplimiento estricto de la obligacin contenida en el artculo 38
de las cuales los notarios debern abrir el mencionado libro en el que anotarn diaria-
del Decreto N 5.122, es decir, que todos los funcionarios a que se refieren los aranceles,
mente, por orden de otorgamiento, y con numeracin correlativa, todos los contratos
estn obligados a estampar -al margen de la diligencia- bajo su firma en el respectivo docu-
privados de compraventa de vehculos motorizados. Las anotaciones sern cerradas dia-
mento, los derechos cobrados, e impondrn las sanciones previstas por la citada disposicin,
riamente con la expresin de la hora, de puo y letra del Notario.
en el evento de incumplir lo all previsto.

Al realizar las visitas a los oficios pblicos a que se refiere el Cdigo Orgnico de Tribunales,
los Ministros Visitadores debern fiscalizar especialmente la aplicacin y cumplimiento de

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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 95
La anotacin de cada contrato deber contener el nombre y apellidos de los otorgantes, la Si al efectuar la visita, el ministro encargado de ella comprobare la existencia de faltas o
marca del vehculo, el nmero del motor, el nmero de inscripcin en el Registro de Vehcu- delitos cometidos por el funcionario visitado, podr adoptar las medidas urgentes que fue-
los Motorizados en el Registro Civil, el de la patente municipal y la fecha en que se pag el ren necesarias, dando cuenta de ellas a la Corte respectiva dentro de las veinticuatro horas
impuesto a la compraventa. siguientes.

El Notario deber dejar constancia en cada contrato privado de compraventa del nmero Dicha norma, debe relacionarse con lo que al efecto, dispone el artculo 564 del COT, que
que le haya correspondido en este Repertorio y dejar una copia del contrato para su archivo. seala: Los jueces de letras, dentro del territorio de su jurisdiccin, debern vigilar la con-
ducta ministerial de los funcionarios y empleados del Poder Judicial que deban calificar o
Mensualmente se pondr al da un ndice alfabtico que se llevar por los nombres del de cuyo desempeo deban informar a la respectiva Corte de Apelaciones para los mismos
vendedor y comprador y que se concluir el 31 de Diciembre de cada ao junto con el libro efectos. Debern, en consecuencia, visitar, por lo menos cada dos meses, los oficios de los
respectivo. secretarios, conservadores y archiveros de su territorio

10) Los Ministros Visitadores debern vigilar, en los respectivos casos, el cumplimiento estric- jurisdiccional a fin de comprobar el funcionamiento de los respectivos oficios y el desempe-
to de la instruccin que ordena a Notarios, Conservadores y Archiveros del pas a efec- o funcionario de los visitados. Al efecto, podrn examinar los protocolos, libros y archivos
tuar las imposiciones previsionales y solicitarn la correspondiente autorizacin de la que se lleven en el respectivo oficio e informarse, por medios prudentes, del modo como
Corte o Juzgado respecto de todos los empleados de su dependencia, aun cuando stos desempean sus labores. Sin embargo, en las ciudades asiento de Corte de Apelaciones las
hayan de desempearse como suplentes o reemplazantes, aprendices o a prueba, de- visitas a los oficios de los notarios, conservadores y archiveros las harn los ministros de la
biendo comprender las imposiciones el tiempo trabajado, y, consecuentemente, adopta- Corte respectiva, de conformidad con lo establecido en el artculo 553.
rn aquellas medidas que correspondan en casos de incumplimiento.
() En las comunas o agrupaciones de comunas en que hubiere varios jueces de letras, la
11) Los Ministros Visitadores debern fiscalizar de la manera ms acuciosa y aplicar las medi- Corte de Apelaciones respectiva designar el que debe hacer la visita, distribuyendo esta la-
das que correspondan, con el fin de velar por el cumplimiento de los deberes en los ofi- bor equitativamente entre todos ellos, pero la visita del oficio del secretario de cada juzgado
cios notariales, referidos a materias de fe pblica, a objeto de evitar el dao del servicio se har siempre por el juez respectivo.
prestado. Especialmente, fiscalizarn la delegacin de funciones hecha al margen de la
ley, las ausencias injustificadas, los cobros indebidos de derechos, demoras inmotivadas, Si en el acto se constatan faltas o abusos cometidos por el funcionario visitado, deber es-
enmiendas o modificaciones en instrumentos o inscripciones, la suplantacin de perso- tarse a lo dispuesto en el Art. 532 del COT en su inciso 4 y 5 : Las faltas o abusos de los
nas y, en general, toda transgresin de la fe pblica. notarios se castigarn disciplinariamente por las Cortes de Apelaciones, las cuales podrn
delegar estas atribuciones en los jueces de letras correspondientes cuando la notara no se
- Tipos de visitas: halle en el mismo lugar del asiento de la Corte. Las providencias que tomaren los jueces en
el ejercicio de sus facultades disciplinarias se entendern sin perjuicio de formarse el proceso
Estas visitas realizadas por el Ministro Visitador o Juez de Letras en su caso, se clasifican en ordinarias, correspondiente al empleado que hubiere faltado gravemente a sus deberes o cuya conduc-
trienales y extraordinarias, segn si se practican en las fechas sealadas por la ley, o bien en los casos ta diere lugar a presumir que ha habido en ella dolo o malicia.
que los visitadores estimen convenientes, respectivamente.
Como se establece en las normas citadas, el Ministro est facultado para adoptar todas las
medidas urgentes que estime necesarias, para sancionar y remediar las faltas o delitos que
Analizaremos estos tres tipos de Visitas: constate haberse cometido por el funcionario visitado, de las que deber dar cuenta a la
Corte respectiva dentro de las 24 horas siguientes, sin perjuicio de la formacin del proceso
- La visita ordinaria o inspectiva correspondiente al funcionario.
Que es aquella que cada dos meses realiza el Ministro Visitador de Corte o el Juez de Letras.
El Ministro Visitador es designado anualmente, para que durante el respectivo ao calenda- De las visitas deber levantarse Acta en un libro que al efecto deber llevarse. Seala el in-
rio acte como ministro visitador en el oficio del respectivo notario, conservador y archivero ciso final del Art. 553 que Los funcionarios sujetos a las visitas a que se refiere este prrafo
que se le designe. Si en el curso de esta visita el Visitador comprueba la existencia de faltas debern llevar un libro especial, en el cual se consignar por el ministro encargado de ha-
o abusos en el ejercicio de la funcin del Auxiliar de la Administracin de Justicia, podr cerlas, o por el juez, en su caso, las observaciones que merezca la inspeccin realizada. Igual
adoptar las medidas necesarias que estime conducentes. constancia se deber dejar en la hoja de vida de cada funcionario visitado, consignando,
adems, la apreciacin que merezca la conducta funcionaria de ste. Asimismo, el inciso
Esta visita est consagrada en el Art. 553 del COT que establece que Corresponder a las 3 del Art. 564 del COT dispone: Se dejar constancia, en el libro especial a que se refiere
Cortes de Apelaciones fiscalizar la conducta funcionaria de () los miembros del Escalafn el inciso cuarto del artculo 553, de las observaciones que merezca la visita realizada. Igual
Secundario que ejerzan sus funciones dentro de su respectivo territorio jurisdiccional, sin constancia se deber dejar en la hoja de vida de cada funcionario visitado, consignando,
perjuicio de lo establecido en el artculo 564. Al efecto, las Cortes designarn anualmente a adems, la apreciacin que merezca la conducta funcionaria de ste.
uno o ms de sus ministros para que, durante el respectivo ao calendario, acten como mi-
nistros visitadores en los juzgados y en los oficios de los notarios, conservadores y archiveros - La visita trienal:
que se les asignen. Anualmente deber cambiarse la asignacin, procurando siempre que la
carga de trabajo se distribuya equitativamente entre todos los ministros. Que establece el artculo 555 del COT, el que dispone que adems de las visitas ordinarias previa-
mente tratadas, las Cortes de Apelaciones, debern hacer cada tres aos, por medio de uno de sus
Estos ministros efectuarn las visitas que sean necesarias para el debido cumplimiento de la miembros, comisionado al efecto por el mismo tribunal una visita () con el objeto de inspeccionar y
funcin fiscalizadora que se les encomiende. vigilar de cerca la marcha de la administracin de justicia en cada uno de ellos.

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En estas visitas, El ministro visitador procurar informarse por cuantos medios concepte Las penas correccionales a que se refiere la norma citada son:
prudentes de la conducta ministerial de los jueces de letras, notarios, secretarios y dems 1 Amonestacin privada;
personas que ejercen funciones concernientes a la administracin de justicia en cada territo-
rio jurisdiccional visitado, examinando los archivos y recogiendo cuantos datos crea condu- 2 Censura por escrito;
centes al objeto de su visita. Para ello, el Ministro Visitador personalmente Oir las quejas
que las partes agraviadas interpusieren contra cualquiera de los indicados funcionarios, y 3 Multa de 1 a 15 das de sueldo o multa no inferior a una ni superior a cinco unidades
expedir sus resoluciones sin forma del juicio, bien sea absolvindolos o bien corrigindolos tributarias mensuales, y
prudentemente cuando notare que han incurrido en algn abuso.
4 Suspensin de funciones hasta por cuatro meses. Durante este tiempo el funcionario go-
- Visitas Extraordinarias: zar de medio sueldo.
Adems de las visitas antes dichas, los Tribunales podrn efectuar sin previo aviso tantas
visitas cuantas estimen necesarias para la adecuada fiscalizacin del Auxiliar de la Admi- 5 Arresto que no exceda de ocho das. En este caso, el arresto puede conmutarse por multa,
nistracin de Justicia. Dispone el Art. 559 del COT: Los Tribunales Superiores de Justicia en proporcin a media UTM por cada da de arresto.
decretarn visitas extraordinarias por medio de alguno de sus ministros en los juzgados de
su respectivo territorio jurisdiccional, siempre que el mejor servicio judicial lo exigiere. En LOS INSTRUMENTOS QUE SE OTORGAN ANTE EL NOTARIO
este caso, deber expresarse en cada caso, el objeto u objetos determinados de ella. Por Los Instrumentos que se Otorgan ante el Notario las Formalidades
ltimo, las Cortes sealarn la duracin de la visita extraordinaria y podrn prorrogarla o
restringirla, as como conferirle a otro de los ministros el encargo de continuarla, si as lo Para analizar esta materia, donde nos referiremos a todos los instrumentos que se elaboran
estimaren conveniente. De igual manera, en cada visita, debern indicarse especficamente en las Notaras, nos referiremos primeramente a las formalidades
las facultades que se otorgan al visitador.
LAS FORMALIDADES
- Los Estados Son ciertos requisitos que exige la ley para la forma o aspecto externo de ciertos actos
jurdicos1, es decir, es la forma externa que debe adoptar cierto acto jurdico para la existen-
Los estados son listas o nminas que los jueces de letras estn obligados a remitir a la respectiva cia o validez de determinados actos, estas son las solemnidades o formalidades propiamente
Corte de Apelaciones1 tales, o bien para efectos habilitantes, para su prueba o para efectos de publicidad. Se anali-
zar cada una de estos tipos de formalidades.
Dispone el Art. 586 al efecto que Los jueces de letras son obligados a remitir a la respectiva
Corte de Apelaciones: - Clases de formalidades
1 Cada dos meses, una copia de las actas de visita que levantaren con arreglo a lo dispuesto a) Las solemnidades
por el inciso tercero del artculo 564;
Se definen como los requisitos externos que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdi-
Este libro de actas debe remitirse en copias, a fin de que la Corte de Apelaciones pueda im- cos, sin los cuales el acto no se perfecciona ni produce efecto alguno (solemnidades de existencia) o
ponerse y comprobar la observancia y cumplimiento de las disposiciones legales y disciplina- bien, que se exigen como requisito de validez de los actos jurdicos, de lo que deriva que la omisin
rias que se hayan ordenado al Notario. Las actas debern acompaarse con un informe que de la solemnidad no impide que el acto se perfeccione ni que produzca sus efectos, los que slo
detalle las visitas realizadas y su contenido. cesan si se declara la nulidad absoluta por la causal de omisin de la solemnidad (solemnidades
de validez)2.
Segn el resultado de estos informes, las Cortes debern adoptar las medidas pertinentes.

Al respecto, establece el Art. 590 del COT que Las Cortes de Apelaciones, en vista de las ac- Hay quienes observan que las solemnidades no constituyen, en verdad, un requisito de
tas de visitas y de los estados bimestrales que deben pasarles los jueces de letras con arreglo existencia independiente de la voluntad, ya que la solemnidad no es ms que la manera
a lo dispuesto por el artculo 586 podrn, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 539, de manifestar la voluntad en ciertos casos3
dictar las medidas generales que sea menester para el recto desempeo de las funciones de
los procuradores, notarios y dems personas que presten sus servicios en la Administracin En las solemnidades de existencia, si la forma precisamente determinada por la ley no
de Justicia y se hallen sujetas a su autoridad. Podrn, asimismo, dictar las medidas necesa- se observa en el acto para el cual se seala, ste es inexistente o nulo absolutamente4.
rias para la represin de las faltas o abusos que se cometan en los lugares de detencin, o
dar cuenta de ellos a la Corte Suprema. Estas solemnidades, se denominan ad substantiam, pues son necesarias para que el acto
sea lo que est destinado a ser. Estas solemnidades no se presumen, sino que la ley debe
- Sanciones sealar expresamente que se requiere esta solemnidad. Estableciendo la ley la necesidad
de este requisito, no vale la autonoma de la voluntad para alterarlo, pues en estos casos,
El inciso 2 del Art. 539 del COT establece que La conducta ministerial de los () notarios, conserva- se trata de una medida de orden pblico, indisponible para las partes.
dores, archiveros, () se halla bajo la vigilancia de las Cortes de Apelaciones, quienes podrn imponer
a dichos funcionarios, procediendo de plano, las penas correccionales que se especifican en los art-
culos 537 y 542, y a ms la de suspensin hasta por sesenta das de sus respectivos empleos u oficios, 1 VIAL DEL RO, Vctor (2006): Teora General del Acto Jurdico. (Santiago, Editorial Jurdica de Chile,
quinta edicin). pg. 215.
siempre que la prudencia y la necesidad de mantener la disciplina as lo exigieren. 2 Cfr. Ibid. ant. pg. 215 y 217.
3 GONZALEZ CASTILLO, Joel. Apuntes de clases, 2006.
1 BERTIN, Felipe. Apuntes de Clases, 2004. 4 Ibid. ant.

98 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 99
Ejemplo de solemnidades de existencia, es la compraventa de inmueble, en la cual se re- Es el caso del comodato o prstamo de uso, o la compraventa de bienes muebles, o el
quiere la escritura pblica, sealando el Art. 1801 del Cdigo Civil (en adelante CC), que contrato de promesa.
sin ella, no se reputa perfecta ante la ley, lo mismo ocurre en el caso de la hipoteca (Art.
2409 CC), en el usufructo Art. 767 CC). Estos actos son una manifestacin de uno de los principios generales del derecho ms re-
levantes en el derecho privado: El principio de la autonoma de la voluntad, en virtud del
En cambio, solemnidades de validez se establecen por ejemplo en el caso de la donacin, cual, el hombre es libre para obligarse o no, y si lo hace, es por su propia voluntad.1 Por
que requiere para su validez estar insinuada si se refiere a cosa de valor superior a 2 UTM ello, pueden pactar las clusulas que les plazcan y las formalidades que estimen conve-
(Art. 1401 CC), o la exigencia de testigos en el testamento (Art. 1014 y 1021 CC). nientes, siempre y cuando no contravengan la ley, el orden pblico o las buenas costum-
bres, en virtud de lo que dispone el art. 1462 y 1466 CC.
Si se omite una solemnidad de existencia, el acto jurdico no nace a la vida del derecho,
pues se estima que faltando la solemnidad no hay voluntad, ya que dicha solemnidad es - Formalidades habilitantes
precisamente el medio establecido por la ley para que la voluntad se manifieste1.
Las formalidades habilitantes son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un
Si por el contrario, se omite una solemnidad de validez, el acto nace a la vida del derecho, incapaz, o para protegerlo1.
y produce los efectos que le son propios, pero se ve expuesto a que pueda declararse su
nulidad por adolecer de un vicio que permite impugnar la eficacia del acto. La ley, considerando la debilidad y vulnerabilidad de quien adolece de una incapacidad,
establece que sta debe probarse, pues la capacidad se presume. Pero tambin, estando
Pero no estableciendo la ley una solemnidad de existencia o validez, y en consecuencia, ella probada, asegura el resguardo de los intereses del incapaz exigiendo formalidades
no siendo el acto solemne sino consensual, en la forma antes dicha, las partes perfecta- destinadas a protegerle.
mente pueden en uso de la autonoma de su voluntad, establecer la solemnidad. As lo
dispone el Art. 1802 del Cdigo Civil respecto de la compraventa: Si los contratantes esti- En general, en este caso se requiere la autorizacin de la persona que lo tiene bajo su cui-
pularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso segundo del artculo dado legal. Ocurre en el caso del menor de edad, quien debe comparecer representado por
precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pblica o privada, sus padres, o bien, en ciertos actos del hijo, se requiere autorizacin del padre o madre o
podr cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no se haya del curador (Art. 253 Cdigo Civil).
principiado la entrega de la cosa vendida.
La omisin estas formalidades producen la nulidad absoluta o relativa del acto jurdico se-
La ley impone solemnidades slo a actos jurdicos de gran trascendencia para las partes gn se trate de un incapaz absoluto o relativo. Pues el Art. 1682 del Cdigo Civil, establece
y a fin de que ellas pongan la mayor atencin sobre lo que realizan. Las solemnidades que hay nulidad absoluta en los actos de los absolutamente incapaces. Son absolutamen-
impuestas por la ley son de derecho estricto, pues constituyen una excepcin al derecho te incapaces: los dementes, los impberes, los sordos o sordomudos que no pueden darse a
comn. En consecuencia, deben ser interpretadas en forma restrictiva: las solemnidades entender claramente (Art. 1447 CC). En estos casos, sus actos no producen ni an obligacin
que la ley exige para un acto no pueden aplicarse a otro, por parecido que sea, ni pueden natural y no admiten caucin. Por ello, el notario puede negarse a autorizar el acto jurdico
exigirse otras solemnidades que las que la ley expresamente indica; no hay ms solem- si no se realiza en la forma precisa y taxativa establecida por la ley.
nidades ni actos jurdicos necesariamente solemnes que los que la ley establece de una
manera expresa2. En los dems casos, el acto produce nulidad relativa, pues se ha omitido una formalidad
que la ley prescribe en relacin a la calidad o estado de las personas que lo ejecutan o
Adems en los actos solemnes, la nica forma de probar su existencia es precisamente a acuerdan, y establece el Art. 1682 CC, que cualquiera otra especie de vicio produce nulidad
travs de la solemnidad. Dispone el Art. 1701 CC que: la falta de instrumento pblico relativa. En efecto, el propio Art. 1447 CC dispone que en este caso, los actos realizados por
no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa so- relativamente incapaces, esto es, el menor adulto, los disipadores declarados interdictos,
lemnidad, y se mirarn como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las
reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo, bajo una clusula penal: esta leyes. Ello es reafirmado por el Art. 1686 CC, que establece que: Los actos y contratos de
clusula no tendr efecto alguno. los incapaces en que no se ha faltado a las formalidades y requisitos necesarios, no podrn
declararse nulos ni rescindirse, sino por las causas en que gozarn de este beneficio las per-
De este modo, la compraventa de bienes races por escritura privada, no existe, aunque sonas que administran libremente sus bienes.
exista cosa y precio y entrega material.
En teora, se distinguen tres especies de formalidades habilitantes: la autorizacin, la asis-
- Actos solemnes y actos consensuales tencia y la homologacin.
1) Autorizacin es el permiso que debe dar el representante legal de un incapaz o la au-
Actos solemnes son aquellos en que se exige la solemnidad como requisito de existencia o validez del
toridad judicial para que ste celebre un acto jurdico, o bien el permiso que debe dar
acto, como en los ejemplos sealados precedentemente. una persona capaz a la que administra sus intereses para celebrar ciertos actos jurdicos.
As, por ejemplo, todos los actos que los menores adultos no estn facultados por la ley
En cambio, los actos jurdicos consensuales, que constituyen la regla general en nuestro para celebrarlos por s solos, deben hacerlo con la autorizacin del padre o madre bajo
derecho son aquellos para cuya existencia o perfeccionamiento basta la voluntad o el cuya patria potestad viven; igualmente, los sometidos a guarda deben celebrar dichos
consentimiento de las partes, cualquiera que sea la forma en que ellos se exterioricen3. actos con la autorizacin de su guardador (arts. 253, 254 y 439).

1 VIAL, Vctor (2005). Pg. 220.


2 GONZALEZ CASTILLO, Joel (2006). 1 VIAL, Vctor (2005). Pg. 57.
3 Ibidem ant. 2 Revista deDerechoyjurisprudencia, tomo XXVIII, seccin 1, pg. 206. Citado por: Ibidem ant. pg. 218.

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A veces la formalidad habilitante la necesita directamente el representante legal. As, el Si se omite la formalidad de simple noticia, debern indemnizarse los perjuicios que ello
padre, que es el representante legal del hijo de familia, no puede enajenar ni hipotecar cause al tercero. Esta responsabilidad deriva de un cuasidelito y se funda en la disposicin
en caso alguno los bienes races del hijo, sin autorizacin del juez con conocimiento de general del Cdigo Civil segn el cual el que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
causa (art. 255). Con esta autorizacin se tiende a salvar la falta de legitimacin del pa- inferido dao a otro, es obligado a la indemnizacin (art. 2314).1
dre para disponer de esos bienes del hijo, habilitndolo para realizar la enajenacin o
gravamen de los mismos. En cambio, si se omite la formalidad sustancial, la sancin ser la inoponiblidad del acto a
terceros. Es decir, el acto es ineficaz respecto de los terceros que no fueron notificados en la
2) La asistencia no es sino la concurrencia del representante legal al acto que el incapaz forma que la ley establece.2 El acto no les empece. Ello ocurre, por ejemplo, en la cesin de
celebra, colocndose jurdicamente al lado de ste, o bien la concurrencia de una persona un crdito que hace el cedente al cesionario y que queda perfecta entre ellos por la entrega
capaz al acto que celebra el administrador de sus intereses (ej. art. 1749 inc. 7). () La del ttulo, pero es inoponible al deudor, mientras no se le notifique judicialmente o la cesin
autorizacin y a la asistencia slo difieren en que la primera es un asentimiento dado pre- sea aceptada por ste por escrito (Art. 1902 CC)
viamente al asistido y la segunda uno coetneo al acto que se celebra. Pero prcticamen-
te importan una misma cosa: la conformidad de una persona al acto celebrado por otra. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS

3) Homologacin es la aprobacin por la autoridad judicial de actos concluidos por otros Los efectos de un acto jurdico son los derechos y obligaciones que emanan del acto jurdico celebrado,
sujetos, previo control de su legitimidad. Slo despus de este control y la sucesiva apro- y en la prctica, se traducen en las consecuencias necesarias, prescindibles o deliberadas que el autor o
bacin, el acto realizado adquiere eficacia. Un ejemplo tpico es el de la particin en
las partes deben aceptar o soportar producto de la celebracin de un acto jurdico.
que tienen inters personas ausentes que no han nombrado apoderado, o personas bajo
tutela o curadura: terminada la particin es necesario someterla a la aprobacin judicial
(art. 1342).1 - Tipos de efectos
a) efectos esenciales: son aquellos consustanciales al acto jurdico que se celebra, de manera
- Las formalidades de publicidad que sus consecuencias son necesarias y propias del acto celebrado. Por ejemplo: La obliga-
cin de pagar el precio en la compraventa.
Son aquellas que se requieren para poder acreditar y hacer valer el contenido del acto jurdico en
juicio, frente a la otra parte y frente a terceros. b) efectos naturales: son aquellos que la ley prev pero de los cuales las partes, en uso de la
autonoma de su voluntad, pueden prescindir, eliminndolos del acto o contrato o renun-
El acto nace a la vida del derecho y produce sus efectos. Pero no puede ser probado por ciando a ellos. Por ejemplo: El saneamiento de la eviccin en la compraventa.
no estar contenido en el instrumento que la ley requiere. Se denominan solemnidades ad
probationem. Es el caso del Art. 1709 CC: Debern constar por escrito los actos o contratos c) efectos accidentales: son aquellos que la ley no forman parte natural del acto jurdico pero
que contienen la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias. que las partes deliberadamente incorporan el autor o las partes pueden incorporaren
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que virtud de su autonoma privada. Estos efectos pueden ser cualesquiera otros, siempre que
se exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo no sean contrarios a la ley, la moral, el orden pblico y las buenas costumbres.
o despus de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones
se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. Asimismo, dispone el Art. Adems los efectos pueden ser:
1708 CC: No se admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido a) Directos: Esto es, emanados directamente del acto jurdico celebrado.
consignarse por escrito.
b) Indirectos: Que no estn estipulados en el acto, pero que son consecuencia mediata del
mismo. Por ejemplo: El derecho a ser carga familiar del padre en el reconocimiento del hijo.
- Las formalidades de prueba
Estas formalidades tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados
- Personas respecto de las cuales los actos jurdicos producen sus efectos:
por los efectos del acto jurdico. Con este propsito la ley exige la inscripcin del acto en un
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos entre quienes los celebran (Art. 1545
registro pblico, su publicacin en un peridico, etc2.
CC: Todo acto legalmente celebrado es ley para las partes, que consagra el principio del Pac-
ta Sunt Servanda), y no producen efectos respecto de quienes no han participado en el acto
Estas formalidades pueden ser:
o contrato (terceros). Este es el denominado Principio relativo de los contratos.
- Formalidades de simple noticia: Cuyo objeto es dar a conocer a terceros las relaciones
jurdicas que puedan tener inters en conocer,3
- Concepto de Parte:
- Formalidades substanciales: Son aquellas que no slo tienen por objeto informar a terce- Las partes, son quienes, personalmente o representadas en forma legal, concurren a la ce-
ros, sino que adems precaven el inters de los terceros interesados, que son aquellos lebracin del acto. Cada parte puede ser una o muchas personas (Art. 1438 CC), en tanto
que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes de los actos que stas celebren4 concurren al acto con una sola calidad o inters jurdico (Por ejemplo: los vendedores, los
mandantes).

Si el acto jurdico es unilateral, no habr partes, sino un nico autor del mismo, y en este
1 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006). caso, por regla general el efecto no puede producirse slo respecto del autor sino que est
2 Avelino Len Hurtado: La voluntad y la capacidad en los Actos jurdicos, Santiago, Editorial Jurdica de normalmente destinado a alcanzar a terceros, como ocurre, por ejemplo en el testamento,
Chile, 1 edicin, ao 1952, pg. 30. Citado por: VIAL, Vctor (2005). Pg. 219. o en el pagar.
3 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006).
4 VIAL, Vctor (2005). Pg. 219 1 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006).
2 Ibidem ant.

102 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 103
Parte u otorgante es el que presta su voluntad para que el acto jurdico nazca a la vida del b) Los acreedores de las partes:
derecho. Y en este sentido, debe distinguirse del mero compareciente. Dispone el Art. 2465 CC que Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de per-
seguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o
Debe prestarse especial atencin en que el concepto de parte no es el mismo de compare- futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618.
ciente. No todo quien concurre a la celebracin del acto jurdico es su otorgante, concurrien- En efecto, al acreedor le afectan todos los actos de disposicin patrimonial del deudor.
do con su voluntad a la celebracin del mismo.
- Excepciones al principio de la relatividad de los actos jurdicos
En este sentido, debe sealarse que en el acto pueden concurrir, adems de las partes, el no- Se trata de casos en que los terceros, sean relativos o absolutos, por excepcin, son afectados
tario, los testigos, un tercero que autoriza a la parte, o que manifiesta conocimiento del acto, directamente por los actos jurdicos, pese a que no han intervenido en su celebracin. Los
otro que se notifica de cierto hecho. Todos ellos son concurren al acto pero no comparecen. casos que la doctrina tpicamente seala como convencin que altera el principio de relati-
vidad en los contratos son:
Debe aclararse asimismo, que el notario nunca es compareciente. Sino que es autorizante o a) Estipulacin para otro
autenticante1. En este contrato una de las partes, el estipulante, se hace prometer de la otra, el prome-
tiente, una prestacin a favor de un tercero, llamado beneficiario.1 Esta situacin est
Comparecientes son aquellos que directamente celebran el negocio jurdico de que se tra- prevista en el Art. 1449 CC: Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
ta. Tales son por ejemplo, el comprador y el vendedor, el arrendador y el arrendatario, el aunque no tenga derecho para representarla; pero slo esta tercera persona podr de-
prestamista y el mutuario, etc. No son por ello otorgantes quienes concurren a la escritura mandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revo-
en otra calidad que los celebrantes del respectivo contrato, como lo es, por ejemplo, quien cable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen
suscribe prestando su consentimiento o autorizacin, aun cuando su actuacin sea determi- aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
nante para la eficacia del acto o contrato.2 En este caso, el tercero est llamado a ser beneficiario, pero no lo ser si no acepta. Esta
aceptacin puede darse en el acto jurdico escrito o fuera de l. La relacin nace jurdi-
- Los terceros: camente perfecta entre estipulante y promitente, y pueden exigirse recprocamente las
Son todos aquellos que no son partes ni comparecientes en el acto o contrato. No han par- obligaciones contradas en virtud del contrato, manteniendo la posibilidad de revocarlo
ticipado de modo alguno en su celebracin. de mutuo acuerdo. Si concurre el tercero en el acto aceptando los efectos del acto jurdi-
co, entonces se convierte en acreedor del deudor y pasa a ser parte en el contrato.2 Otro
Se distinguen los terceros absolutos y relativos. ejemplo se da en los seguros cuando el beneficiario es un sujeto diferente del asegurado.

Terceros absolutos son las personas extraas a la formacin del acto y que no estn ni es- b) Promesa de hecho ajeno
tarn en relaciones jurdicas con las partes.3 Son aquellos a quienes jams afectar el acto Este caso est previsto en el Art. 1450 CC, que dispone: siempre que uno de los contra-
jurdico que se celebra, y en consecuencia, el es completamente indiferente.4 tantes se compromete a que por una tercera persona de quien no es legtimo represen-
tante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer
Terceros relativos son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes, sea por obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante
su propia voluntad o la de la ley.5 En consecuencia, les interesan los efectos del acto jurdi- tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa. En este caso, para que los
co, por cuanto este sin ser partes en l, les afecta o pudiera ocasionarles un beneficio. Son terceros pasen a tener calidad de acreedor y de deudor, respectivamente, es menester su
una excepcin a la regla general de que los actos jurdicos de las partes no les afectan. aceptacin; la sola estipulacin en favor de otro o la sola promesa del hecho ajeno no les
dio la calidad de acreedor o deudor.
La doctrina seala que por regla general estos terceros son:
a) Los herederos, sucesores o causahabientes del autor o de una de las partes: Luego, desde el momento en que aceptan, han pasado a convertirse en partes de la con-
A ttulo universal o singular (Art. 951, 1097 y 1104 CC). vencin, y por eso sta los afecta.3 En consecuencia, el que prometi o se oblig a que
otro iba a dar, hacer o no hacer alguna cosa en favor del otro contratante, queda obli-
Los herederos a ttulo universal sern terceros respecto de los actos que realiz el causante gado a indemnizar los perjuicios de la falta de aceptacin del tercero, mxime si en este
en vida y cuando el acto cumpli y consum plenamente sus efectos en vida del causante. contrato el otro contratante pag por lo que iba a hacer el tercero. Pues en este caso el
Pues si el acto produce efectos despus de los das del causante, el Cdigo Civil seala que los otro contratante no tiene accin contra el tercero, sino slo contra el que hizo la promesa.
herederos representan al causante y lo suceden en todas sus obligaciones transmisibles, y en
consecuencia sern parte. Finalmente, hay actos que por su naturaleza misma suponen y producen efectos absolu-
tos: los de familia. El reconocimiento de un hijo, el matrimonio, la adopcin, por ejemplo,
Los sucesores a ttulo singular en cambio, sern terceros cuando se vean afectados por los produce efectos respecto de toda la sociedad. Sera absurdo, que dichos actos produjesen
actos de gravamen del causante sobre la cosa legada. Y asimismo, sobre los actos de enaje- efectos slo respecto de las partes.
nacin que realicen los dems herederos respecto de bienes diferentes de la especie legada.6
EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
Lo normal es que cada persona se haga cargo de sus propios asuntos. Sin embargo, ello no
1 Cfr. VIDAL DOMNGUEZ, Ignacio (2015). Pg. 145. siempre es as, y por ello, la ley permite que delegar la ejecucin de negocios propios en otra
2 Ibidem ant. pg. 145-146. persona.
3 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006).
4 Cfr. VIAL, Vctor (2005). Pg. 228. 1 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006).
5 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006). 2 Cfr. VIAL, Vctor (2005). Pg. 227.
6 Cfr. VIAL, Vctor (2005). Pg. 230. 3 Ibidem ant.

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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 105
LA REPRESENTACION EN LOS INSTRUMENTOS PBLICOS Y PRIVADOS
La representacin es la institucin jurdica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una
persona que acta a nombre o en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta ltima, La representacin est establecida en el Art. 1448 CC, que seala: Lo que una persona ejecuta a
como si ella personalmente lo hubiera celebrado1. nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del re-
presentado iguales efectos que si hubiese contratado l mismo.
Por lo tanto, se puede actuar a nombre propio o a nombre de otro, disponiendo los intereses de
terceros en virtud de una autorizacin expresa de stos o por disposicin de la ley. El acto jurdico Alessandri Rodrguez, sostienen que nuestro derecho se ajusta cmodamente a la teora de
se celebra por el representante, pero los efectos se producen o radican inmediata y directamente la modalidad, pues en la norma citada aparece claramente que quien celebra el acto es el
en la persona o esfera del representado. representante, pero dicho acto atribuye sus efectos en el representado, como si l lo hubie-
se ejecutado. Hay jurisprudencia que avala esta postura.
La representacin en algunos casos es necesaria como en el caso de actuacin de los incapaces,
y en todos los dems es voluntaria, cuando lo que mueve a una persona a designar a otra para Antonio Vodanovic estima que no porque el tenor literal de la norma radique los efectos
celebrar un acto jurdico en que tiene inters es la autonoma de la voluntad. del acto en el representado, debe sostenerse que nuestro Cdigo Civil adscribe a la teora
de la modalidad, ello es as porque la ley lo establece, sin necesidad de recurrir a una teora
- Naturaleza jurdica de la representacin doctrinara. Por lo que justifica la representacin en el derecho objetivo.
Existen diversas teoras que pretenden explicar la naturaleza jurdica de la representacin y
que se mencionan a continuacin:2 - La representacin en legislacin chilena
1) Teora de la ficcin
Atribuida a Pothier, seala que es el representado quien ha manifestado su voluntad, Establece el Art. 2116 CC que El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
utilizando al representante como un mero vehculo de la voluntad del representado. Esta uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona
teora ha sido abandonada, pues es inaplicable en los casos de representacin legal por que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador y,
incapacidad absoluta. en general, mandatario.

2) Teora del nuntius o mensajero Mandato y poder de representacin no son lo mismo. El Mandato es un contrato que obli-
Formulada por Savigny, sostiene que el representante no es ms que un portavoz que ga una parte a la ejecucin de los negocios que le han sido encomendados por la otra,
transmite mecnicamente la voluntad del representado; de manera que el contrato se mientras que el acto por el cual se confiere simplemente poder es slo una declaracin del
celebra real y efectivamente entre ste y el tercero. consentimiento para que una persona (el representante) pueda obligar a otra (el represen-
tado), por su sola manifestacin de voluntad.1
La teora del nuncio tampoco es satisfactoria. Decir que un representante es un simple
mensajero, implica negarle su calidad de representante. Adems, tampoco soluciona el El mandato es una relacin contractual y por tanto bilateral; el otorgamiento de poder, en
caso de la representacin del incapaz. cambio, es un acto jurdico unilateral, por el cual una persona confiere a otra la facultad de
representarla, lo que se perfeccionar slo con la aceptacin del representante.
3) Teora de la cooperacin de voluntades
Dice que la representacin se explica por la cooperacin de las voluntades del represen- La representacin es incluso independiente del mandato. Puede existir mandato sin repre-
tante y del representado, concurriendo ambas en la formacin del acto jurdico que slo sentacin, como en el caso del mandatario que puede obrar a nombre propio (art. 2151 CC),
ha de afectar a este ltimo. Sin embargo tampoco esta teora explica cmo podra coo- y a la inversa, puede haber representacin sin mandato, como en el caso de la representa-
perar con su voluntad alguien que se haya demente o en estado de enajenacin mental. cin legal o en la agencia oficiosa (cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato
los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos).2
4) Teora de la representacin modalidad del acto jurdico
En esta teora, la voluntad del representante, sustituye la del representado, quien participa El mandato, con o sin representacin requiere actuar por cuenta y riesgo del mandante,
de manera real y directa en el acto, pero cuyos efectos se radican en el representado. En pero si adems se acta en representacin del mandante, entonces el mandato es con re-
consecuencia, la representacin es una modalidad del acto jurdico, cuya virtud es trasladar presentacin.
los efectos del acto celebrado por una persona (el representante) en nombre y por cuenta
de otra (el representado) para que estos efectos se radiquen en esta ltima. Si por modali- La regla general es que todos los actos admiten representacin, salvo los casos en que nues-
dad se entiende la modificacin de las consecuencias naturales del acto jurdico, por volun- tra legislacin establece expresamente la indelegabilidad. Por ejemplo, el Art. 1004 del CC
tad de las partes o de la ley, la representacin viene precisamente a alterar las consecuencias dispone que la facultad de testar es indelegable.
del acto jurdico, de manera que puede perfectamente concebirse como una.
- Fuentes de la representacin
5) Explicacin de la representacin simplemente por el derecho objetivo
Las teoras ms modernas, fundamentan la representacin en el derecho objetivo. La re- Para actuar a nombre de otro se requiere poder de representacin, el que puede emanar
presentacin legal tiene fuente legal y aqul es su fundamento, y en ella se prev que la de la ley o de la voluntad del interesado, conforme a lo cual la representacin ser legal o
voluntad del representado no existe. En la representacin voluntaria por su parte, la ley voluntaria.
exige poder otorgado por el representado para obrar en su nombre y por su cuenta. Y si
la ley lo permite, ello es suficiente explicacin.

1 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006). 1 Cfr. GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006).


2 Se seguir en este punto a GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006). 2 Ibidem ant.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 107
1) Representacin legal - La nulidad absoluta en la representacin:
Es la que emana de la ley, la que prev casos en que ciertas personas requieren ser represen- El art. 1683 seala que no podr alegar la nulidad el que saba o deba saber el vicio que
tadas por hallarse imposibilitadas de ejercer por s mismos su autonoma de la voluntad. En invalidaba el acto o contrato. Y el art. 1468 CC seala que No podr repetirse lo que se haya
estos casos no interviene la voluntad del representado. dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

Seala el Art. 43 CC que: Son representantes legales de una persona el padre o la madre, Si el representado estaba de mala fe (saba que el acto o contrato adoleca de objeto o causa
el adoptante y su tutor o curador. Tambin el juez es representante legal del ejecutado en ilcita) ni l ni su representante pueden ejercer la accin de nulidad o repetir lo que haya
las ventas forzadas que se hacen judicialmente (Art. 671 CC). De igual manera el liquidador dado o pagado (el representante no podra por estar aprovechndose eventualmente de los
representa al insolvente, segn la Ley N 20.720. El Juez Partidor tambin se considera repre- efectos del dolo). Pero el representante tiene accin de perjuicios contra el representado.
sentante legal de los vendedores y en tal carcter debe suscribir la correspondiente escritura
(Art. 659 CPC), entre otros casos. En cambio el caso del representado de buena fe, con un representante de mala fe, suscita
mucha discusin doctrinaria y jurisprudencial. En tal caso, y atendido a que la mala fe no se
2) Representacin voluntaria: presume y es personal de quien la tiene, y por tanto no es comunicable, podra en tal caso el
Es la que emana de la voluntad de una persona capaz que no desea o est impedida de ac- representado ejercer la accin de nulidad.
tuar por s misma y otorga poder a otra persona para actuar a su nombre.
- Las impugnaciones de las enajenaciones del deudor y la representacin
Es la que emana de la voluntad de las partes y puede tener su origen en el mandato, pero Si el representado se vale de la buena fe del representante para perjudicar a terceros, como
puede existir el poder de representacin de manera distinta e independiente e incluso con ocurre en el caso del fraude pauliano, por ejemplo, en tal caso hay fraude y el acto sera
anterioridad al perfeccionamiento del mandato. Pero no puede ejercerse el poder de repre- revocable por esta va. Coincidentemente, si el representante saba del mal estado de los
sentacin desligado del mandato, pues para ejercer la representacin, se debe haber acepta- negocios del deudor, o si aprovecha en parte los efectos del acto jurdico celebrado, aunque
do y ejecutado el mandato (Art. 2124 inc. 2 CC: Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin ste estuviera de buena fe, debe concluirse que hay fraude y el acto es revocable. Lo mismo
del mandato). ocurre en el caso en que el representante acta con dolo o que fuerza a la otra parte a con-
tratar con l.
La representacin es de la esencia del poder de representacin, pero no es esencial del man-
dato ya que el mandatario puede actuar a nombre propio. Por lo tanto, la representacin es - Requisitos de la representacin
un elemento de la naturaleza en los contratos, de manera que las partes pueden excluirla, Los requisitos necesarios para que exista representacin son:1
pero si nada sealan, se entiende formar parte del acto. 1) El representante debe declarar su propia voluntad, ya que es l quien ejecuta un acto a
nombre de otra persona. En el caso de la incapacidad absoluta es ms evidente: El re-
- La capacidad en la representacin presentante habla por el incapaz, y en los dems casos, el representante cumple una
La pregunta que se trata de responder es en quin debe concurrir el requisito de validez de instruccin o esfera de atribuciones que se le han entregado. Por ello, los relativamente
la capacidad, en el representante o en el representado. incapaces pueden ser mandatarios (arts. 1581 y 2128 CC), dado que el acto no comprome-
a) representacin legal: la persona legalmente capaz debe ser el representante, ya que ge- te su patrimonio sino el del representado, quien le ha dado instrucciones. Por lo dems,
neralmente los representantes legales actan a nombre de incapaces. la capacidad plena se exige cuando se comprometen los bienes propios derechos. Esto es
importante a la hora del ejercicio del notario de su facultad de negarse a la realizacin de
b) representacin voluntaria: el representado debe ser capaz porque de lo contrario no po- un determinado acto.
dra haber otorgado poder de representacin; en cambio el representante puede ser un
incapaz relativo, como sucede por ejemplo, aunque excepcionalmente, en el caso del art. 2) Debe existir al contratar la contemplatio domini, la declaracin de voluntad del re
2128 referido al mismo mandato en el que se permite nombrar como mandatario a un presentante debe hacerse manifestando inequvocamente que se acta a nombre y por
menor adulto y declara la ley que los actos ejecutados por ste sern vlidos respecto cuenta de otro, En efecto, si ste no declara esta circunstancia, se obliga l y no su repre-
de terceros en cuanto obliguen a stos y al mandante; pero las obligaciones del mandata- sentado. Ello ocurre en el caso del mandato a nombre propio, donde el representante
rio para con el mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas debe hacer tradicin posterior de las especies o derechos que adquiera en razn del
a los menores. mandato. Evidentemente, no est obligado el representante a revelar la identidad del
representado, basta que indique que acta a nombre de otro.
- Los vicios del consentimiento en la representacin
Dependiendo quien sufre el vicio habrn distintos efectos segn qu vicio se trata: 3) El representante debe tener poder de representacin, esto es, la autorizacin del repre-
a) el error del representante vicia el acto en la medida que afecte al representado. sentante para que determinada persona lo represente. Este poder puede ser dado por
ley o por la convencin. La extensin del poder de representacin legal est determi-
b) la fuerza o el dolo de que ha sido vctima el representante vicia siempre el consentimiento nada por la fuente legal de que emana, y la de la convencional, por el contrato.
del acto, aunque no se haya ejercido sobre el representado. Si falta el poder de representacin, o se exceden los lmites del poder, no se obliga el
representado, pues el representante ha prometido por el hecho ajeno (1450 CC y 2160
c) si se ha ejercido fuerza o dolo el representado o se le ha inducido a error, para obtener su CC), en tal caso, el acto le es inoponible al representado, salvos los casos de la agencia
consentimiento y otorga un poder, ste es rescindible y por ende, el acto celebrado por el oficiosa en caso que el negocio le haya sido til al interesado, o cuando concurre la
representante tambin lo es, si subsisti el vicio al tiempo de su celebracin. ratificacin posterior del representado.

d) si el representante o el representado ejercen fuerza sobre el otro contratante o lo inducen


a celebrar el acto con dolo, este ltimo tiene derecho a pedir la rescisin del contrato.
1 Se seguir en este punto a Vctor Vial op. cit., pag. 317 y ss.

108 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 109
Tambin hay excepciones en los siguientes casos: En este contrato, el agente oficioso asume las mismas obligaciones del mandatario. Y si bien
La regla anterior tiene excepciones para proteger a terceros de buena fe, en caso de no hay mandato, y aunque incluso no haya ratificacin, el Cdigo dispone que si el negocio
que el mandato expire: ha sido bien administrado, cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contra-
1) Las veces el mandato expira por una causa ignorada del mandatario, lo que ste do en la gestin y le reembolsar las expensas tiles o necesarias (art. 2290 CC).
haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de bue-
na fe contra el mandante. Art. 2173 inc. 1 CC. Una vez analizados los fundamentos del acto jurdico notarial, nos abocaremos a su trata-
miento orgnico propiamente tal.
2) Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que
el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con LAS ESCRITURAS PBLICAS
terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le indemnice. Art. - Definicin.
2173 inc. 1 CC.
Dispone el Art. 403 COT que Escritura pblica es el instrumento pblico o autntico otorgado con
Refrenda estas normas lo dispuesto en el Art. 2154: El mandatario que ha excedido los l- las solemnidades que fija la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o registro
mites de su mandato, es slo responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino: pblico.
1 Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
2 Cuando se ha obligado personalmente.
Por su parte, del contenido del artculo 1699 CC, reitera esta definicin, sealando que Ins-
- Efectos de la representacin trumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el com-
petente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro
Los efectos de la representacin legal y la voluntaria son unos mismos (art. 1448). Y consisten en que pblico, se llama escritura pblica.
los derechos y las obligaciones del acto se radiquen en la cabeza del representado como si hubiese
Pareciera que la legislacin hace sinnimos los conceptos de Escritura Pblica e Instrumento
contratado l mismo (art. 1448)1
Pblico, sin embargo ello no es as, y como se desprende del expreso tenor del Art. 1600 CC,
se diferencian en una relacin de gnero a especie. En efecto, cualquier funcionario de-
- La ratificacin pendiente de la administracin pblica del Estado actuando en el mbito de sus facultades,
Como se seal, establece el Art. 2160 CC que: El mandante cumplir las obligaciones que a y cumpliendo las formalidades legales, puede otorgar un instrumento pblico, pero no una
su nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, escritura pblica.1
obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera obligaciones
contradas a su nombre. En efecto, para estar frente a un instrumento pblico basta con que el que intervenga otor-
gndolo con las solemnidades legales, sea un funcionario pblico, y que ste tenga compe-
El representante que se atribuye poder de representacin de otro sin tenerlo (lo que confi- tencia para ello.2 De manera que, para tener un instrumento pblico deben reunirse tres
gura adems un ilcito penal y el deber de reportar a la UAF), o se extralimita en sus poderes,
requisitos:
no obliga, por regla general al representado. Pero en tales casos, el representado puede
voluntariamente asumir las consecuencias del hecho y aprobar lo hecho por el represen- a) Que quien lo autorice sea un funcionario pblico. Es decir, un funcionario a quien el Esta-
tante, asumiendo las consecuencias del contrato. Este acto del representante se denomina do le ha conferido tal calidad ().
ratificacin.
b) Que este funcionario tenga competencia absoluta, es decir, en cuanto a la materia de que
En su virtud, el acto que sin ser nulo, era inoponible al representado o mandante, alcanza se trata y en cuanto al territorio. Tambin este funcionario no debe encontrarse afecto a
eficacia contra ste, por haberse l mismo apropiado de sus efectos. alguna incapacidad, como suspensin, etc.

Es un acto jurdico unilateral que, puesto en conocimiento del mandatario y los terceros, se c) Cumplimiento de las solemnidades legales para cada tipo de documento o gestin. As,
hace irrevocable y opera con efecto retroactivo. Cabe tanto en la representacin legal como por ejemplo, en el acto de otorgamiento de los actos testamentarios, debe cumplirse al-
en la voluntaria. gunas exigencias que son exclusivas para este tipo de actos jurdicos.
La ratificacin puede ser expresa o tcita. Pero si el acto que se ratifica era solemne, la
ratificacin exigir estas mismas solemnidades. Por el contrario, el acto no era solemne, la Ahora bien, recordemos que instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solem-
ratificacin no requiere para su validez de solemnidad alguna. nidades legales por el competente funcionario y que, otorgado ante escribano e incorpora-
do en su protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica (art. 1699 C.C.).
Pueden ratificar por el representado tambin sus herederos, pues puede ratificarse despus
de la muerte del representado, o tambin sus representantes legales, bastando que quien En consecuencia, el gnero ser el instrumento pblico, y la escritura pblica, la especie. Slo
ratifique tenga capacidad suficiente para ejecutar el acto a que la ratificacin se refiere. estaremos frente a una escritura pblica si el instrumento pblico es otorgado ante notario
e incorporado en su protocolo o registro.
- Gestin de negocios o agencia oficiosa
La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente gestin de nego- - Requisitos o caractersticas de la escritura pblica.
cios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna En cambio, para que se est frente a una escritura pblica, seala el Art. 426 COT que deben
persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos. (art. 2286 CC). concurrir adems los siguientes requisitos:
1 VIDAL DOMNGUEZ, Ignacio (2015). pg. 91.
2 Ibid. ant. pg. 93
1 GONZLEZ CASTILLO, Joel (2006).

110 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 111
a) Que se trate de un instrumento pblico, con las caractersticas antes dichas; d) Seguridad. Los protocolos deben empastarse cada dos meses y hallarse permanente-
mente durante un ao. Luego de lo cual son remitidas a otro funcionario encargado de
b) Que sea autorizada por funcionario competente en razn del cargo y la materia. El nico custodiar su integridad, el Archivero Judicial (Art. 433 COT).
que puede otorgar escrituras pblicas, es un notario, aun cuando otros funcionarios pue-
den autorizar instrumentos privados a que la ley le da el carcter de tal.1 Sin perjuicio de Establece el COT el deber de guardar estos protocolos en cajas de seguridad o bvedas, y
la situacin de los cnsules generales de Chile en el extranjero. la prohibicin de ser sacados del oficio del notario, salvo fuerza mayor o decreto judicial.
En caso de ordenar traer el protocolo, ello slo podr ser cumplido personalmente por el
c) Que dicho instrumento se haya incorporado al protocolo del notario o autorizante o del notario.
que subroga legalmente, con observancia de las formalidades legales, que en forma con-
comitante o previa se establezcan para cada tipo de documento o gestin; La seguridad radica asimismo en que no admiten enmendaduras, pues ningn valor manus-
crito, o enmendadura tendr valor si no aparece salvada por las firmas de ambos compare-
Es lo que comnmente se denomina la matriz, y que es el documento que las partes, terce- cientes.
ros intervinientes, testigos en su caso, y el notario, suscriben, y que deben empastarse junto
a los dems otorgados en el mismo periodo, formando el protocolo a que se refiere el Art. e) Publicidad. La escritura es pblica, puede ser consultada por cualquier persona, no pu-
429 COT, el que debe foliarse en estricto orden cronolgico2. diendo el notario negarse a exhibir el protocolo, estando dentro de horario de funciona-
miento del oficio. Asimismo, de esta escritura, la parte puede sacar las copias que estime
d) Que la escritura se otorgue con las solemnidades legales, como lo establecen entre otros, necesarias, sin necesidad de justificar dicha solicitud.
los artculos 404 a 408 COT.
FORMA O MANERA DE OTORGARSE LOS TESTAMENTOS
- Trascendencia de la escritura pblica. Otorgar una escritura, supone para el notario, las partes y sus abogados una serie de diligen-
La relevancia de la escritura pblica en el trfico jurdico est dada por el valor que la ley le cias previas, que terminan en la entrega del original en papel notarial, que se conoce como
asigna y por sus especiales caractersticas. Matriz o Papel Matriz, y que luego se inserta en el Protocolo Notarial.

En efecto, en ciertos casos, el otorgamiento de la escritura pblica es una solemnidad generadora Las solemnidades y los trmites que en la prctica deben cumplirse en el otorgamiento de
del acto o contrato mismo (solemnidades ad solemnitatem) y, en otros, es una solemnidad destinada las escrituras pblicas son, a grandes rasgos, los siguientes:1
exclusivamente a servir de prueba autntica del acto o contrato a que ella se refiere (solemnidades
a) Dispone el Art. 405 inc. 1 COT que Las escrituras pblicas debern otorgarse ante notario y po-
ad probationem)3.
drn ser extendidas manuscritas, mecanografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen.
Debern indicar el lugar y fecha de su otorgamiento; la individualizacin del notario autorizante y el
De ello se desprenden los caracteres esenciales de la escritura pblica, que hacen que sta nombre de los comparecientes, con expresin de su nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio
sea lo que es. Seguiremos en este punto a Ignacio Vidal, quien por primera vez ha sistemati- y cdula de identidad, salvo en el caso de extranjeros y chilenos radicados en el extranjero, quienes
zado de manera orgnica y prctica el tratamiento del documento notarial:4
podrn acreditar su identidad con el pasaporte o con el documento de identificacin con que se les
a) Firmeza e irrevocabilidad. Una vez suscrita por todos los otorgantes, nadie puede modifi- permiti su ingreso al pas (art. 405, inc. 1, C.O.T.).
carla, ni el juez ni el notario. Ello se deriva del Art. 1545 CC, que al establecer que el
contrato es ley para las partes, refiere sobretodo su inmutabilidad. Slo las partes, con El notario debe confeccionar la matriz, la que bien puede redactar el notario, o bien, un fun-
el concurso unnime de sus voluntades, pueden modificar tal instrumento. Pero en tal cionario de su oficio, y en otros casos, necesariamente debe ser un abogado quien entregue
caso, el Art. 1709 CC tambin impone a los contratantes el modo concreto de hacer tal la minuta que contiene el borrador de la matriz o proyecto de escritura. Tal es el caso de las
modificacin. escrituras de constitucin, modificacin, resciliacin o liquidacin de sociedades, de liquida-
cin de sociedades conyugales, de particin de bienes, escrituras constitutivas de personalidad
b) Ejecutoriedad. Por texto expreso del Art. 434 del Cdigo de Procedimiento Civil, la es- jurdica, de asociaciones de canalistas, cooperativas, contratos de transacciones y contratos de
critura pblica tiene mrito ejecutivo respecto de las obligaciones lquidas, determinadas, emisin de bonos de sociedades annimas, (Art. 413 COT).
actualmente exigibles y no prescritas, contenidas en ella.
La Minuta consiste en el texto escrito suministrado a la notara normalmente por el abogado
c) Fecha cierta. Es una de las caractersticas ms importantes, en razn de la funcin feda- de alguna de las partes y que contiene el borrador del acto o contrato respectivo. Sobre la
taria de quien la autoriza, se hace plena fe de la fecha de otorgamiento del instrumento base de ella se proceder en la notara a extender en el registro notarial el correspondiente
sin que admita prueba en contrario, lo que constituye un modo de resguardar la creacin, proyecto de escritura pblica.2
modificacin o extincin de derechos u obligaciones de las partes. En el caso del testa-
mento, el instrumento adems indica la hora de su otorgamiento. Asimismo, para mayor Respecto de la matriz seala el artculo 405 COT que podrn ser extendidas manuscritas, me-
cautela de esta caracterstica, se establece asimismo el deber de llevar Repertorio (Art. canografiadas o en otra forma que leyes especiales autoricen. La voz mecanografiada que
430 COT). usa la norma est tomada en su sentido vulgar, en conformidad al uso que hoy da se hace de
las mquinas de escribir, por lo que no cabe entrar en discusiones tcnicas respecto de si ello
1 Ibid. ant. pg. 111. comprendera o no conceptos ms modernos. La palabra deber ser tomada en sentido ms
2 Cfr. Ibidem ant. amplio y general, siempre que con ello se garantice la autenticidad y seguridad de lo escrito3
3 Cfr. CASARINO VITERBO, Mario (2005): Manual de Derecho Procesal. (Santiago, Editorial Jurdica de
Chile, quinta edicin) pg. 110. 1 Cfr. en cuanto a la estructura de la enumeracin: CASARINO VITERBO, Mario (2005), p. 110.
4 VIDAL DOMNGUEZ, Ignacio (2015). pg. 109-111.
2 VIDAL DOMNGUEZ, Ignacio (2015). pg. 132.
3 Ibidem pg. 139
112 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 113
Luego el Art. 405 COT seala las menciones que deber contener el encabezamiento de la La profesin y el domicilio: O bien, la ocupacin a que se dedica el compareciente, de la
escritura pblica. cual obtiene los ingresos para sustentarse. El domicilio se rige por las normas generales del
Art. 59, entendindose por tal la residencia acompaada del nimo real o presuntivo de
El encabezamiento contiene los datos de lugar, fecha de otorgamiento de la escritura. Luego permanecer en ella. Si el compareciente tiene domicilio en otra comuna, debe sealarse
se contiene la expresin Ante m que da inicio a la individualizacin del notario. Esta expre- Y de paso en esta.1
sin es indicativa de la funcin pblica que ejerce el notario al recibir la misin de certificar la
voluntad de las partes.1 Acreditacin de identidad de los extranjeros: Finalmente, seala el Art. 405 COT la forma
de acreditar la identidad de los extranjeros o chilenos radicados en el extranjero, quienes
El notario debe individualizarse con su nombre, el hecho de ser abogado, si el cargo lo ejerce exhibirn su pasaporte o documento de identificacin que permiti su ingreso al pas.
como titular, suplente, reemplazante o interino, el nmero de la notara en la jurisdiccin, la
indicacin de la comuna o grupo de comunas que constituyen el territorio jurisdiccional del A continuacin seala la norma en anlisis que el notario al autorizar la escritura indicar el nmero
notario y domicilio del de la notara. de anotacin que tenga en el repertorio, la que se har en el da en que sea firmada por el primero de
los otorgantes. El reglamento fijar la forma y dems caractersticas que deben tener los originales de
En el caso del testamento adems de la fecha debe consignarse la hora. escritura pblica y sus copias (art. 405, inc. 2 y 3, C.O.T.).

Se ha estimado irrelevante por la jurisprudencia el que la escritura no contenga un detalle


exacto de la individualizacin del notario, basta su nombre completo, domicilios, y el hecho de El repertorio es un registro correlativo de los instrumentos que ingresan a la notara, y
actuar como titular, suplente, reemplazante o interino. Si no autoriza el titular, como cuestin que permite asegurar la estricta cronologa en el otorgamiento de escrituras pblicas y
prctica siempre es bueno individualizarlo para facilitar a la parte la bsqueda del instrumen- protocolizaciones, impidiendo que stas sean antedatadas o postdatadas.2
to con el correr de los aos.
b) Establece asimismo el Art. 404 COT que Las escrituras pblicas deben escribirse en idio-
Luego se debe seguir con la individualizacin de los comparecientes, que como se explic, no ma castellano y estilo claro y preciso, y en ellas no podrn emplearse abreviaturas, cifras ni
son lo mismo que las partes u otorgantes del acto o contrato. Ella se requiere con indicacin otros signos que los caracteres de uso corriente, ni contener espacios en blanco.
de nombre, nacionalidad, estado civil, profesin, domicilio y cdula de identidad del compa-
reciente. Se analizar brevemente cada uno: Podrn emplearse tambin palabras de otro idioma que sean generalmente usadas o como
El nombre de cada compareciente: Es el medio necesario para distinguirlo de los dems, evi- trmino de una determinada ciencia o arte. El notario deber inutilizar, con su firma y sello,
tando confusiones propias de los alcances de nombre o en imprecisiones y confusiones de el reverso no escrito de las hojas en que se contenga una escritura pblica o de sus copias.
personas. Por ejemplo: muchas veces se incurre en la omisin del segundo nombre, siendo de
importancia () ya que en caso de existir una persona con igual nombre y apellidos lo anterior Mucho se ha discutido sobre hasta dnde se extiende la prohibicin de emplearse abre-
ayuda a diferenciar al existir un segundo o tercer nombre.2 viaturas, cifras o signos en la escritura. Hay quienes sealan que esta prohibicin obliga
al redactor de la escritura a escribir los guiones, las comas y los signos de puntuacin. Sin
La nacionalidad: Ello reviste especial importancia en las cercanas de las zonas fronterizas, embargo, la prohibicin est antecedida por la exigencia de un estilo claro y preciso, y
donde ciertos nacionales de determinados pases se hayan impedidos de adquirir inmuebles contina haciendo excepcin respecto de los caracteres de uso corriente, de manera
en zonas francas fronterizas (Art. 7 DFL N 4 de 1967 del Min. de Relaciones Exteriores). Lo que evidentemente se permite el uso de signos con tal que correspondan slo a signos de
mismo es aplicable al domicilio social de las personas jurdicas, cuya casa matriz no puede estar puntuacin u ortografa y no a guarismos o simbologas ajenas a las expresiones del uso
en territorio limtrofe.3 corriente del idioma.

Estado civil: Es muy importante, pues es un elemento necesario para determinar la capacidad Manifestacin de lo anterior es tambin el hecho que se permiten las palabras de otro
habilitante de una persona segn el acto que realice. Por lo dems es muy frecuente que idioma que sean de uso comn en una determinada ciencia o arte. Pero se refiere a pala-
personas ancianas y separados de hecho hace muchos aos, declaren ser viudos, por la incerti- bras, y no a aforismos, citas cientficas u oraciones completas.
dumbre del paradero de su cnyuge. Sin embargo, ello es delito:
Finalmente la norma requiere inutilizar las carillas no escritas, lo que normalmente ocurre
El que en una escritura suministrare maliciosamente datos falsos sobre su estado civil, sufrir las en el reverso de la ltima hoja del instrumento. Lo que har el notario estampando su fir-
penas que el Cdigo Penal aplica al que faltare a la verdad en la narracin de hechos substanciales en ma y sello. Se evita de este modo la intercalacin o insercin mediante la adulteracin de
documentos pblicos (Art. 27 Ley de Registro Civil)4. los registros, de actos no otorgados por el notario.

En lo posible, el notario debe obtener l mismo un certificado gratuito de matrimonio de los c) Las escrituras sern rubricadas y selladas en todas sus fojas por el notario. Carecer de
comparecientes o requerirlos de las partes, para cerciorarse de que no se estn pasando a lle- valor el retiro unilateral de la firma estampada en el instrumento, si ste ya lo hubiere
var los derechos de la cnyuge que quizs no concurre al acto o contrato. suscrito otro de los otorgantes (art. 406 C.O.T.). Esta norma se refiere a dos situaciones:
1 Cfr. Ibidem, pg. 143.
2 Ibid. ant. pg. 146.
1 Cfr. Ibidem
3 Cfr. Ibidem.
2 Cfr. Ibid. ant. pg. 159.
4 Cfr. Ibidem

114 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 115
1) La Rubricacin: Que consiste en el acto de firmar el notario todas y cada una de las En estos casos, la persona debe solicitar a otro de los otorgantes, que estampe su firma a
fojas de la escritura. En la prctica en las hojas que contienen el cuerpo de la escritura ruego del compareciente, pero con la limitacin de que el otorgante requerido, no debe
se imprime una media firma y se estampa el timbre del notario. tener un inters contrapuesto al del compareciente que requiere su firma.

2) El Retiro de la firma: El retiro de firma consiste en la solicitud que se le formula al no- f) Siempre que alguno de los otorgantes o el notario lo exijan, los firmantes dejarn su
tario de tener por no escrita la firma puesta en una matriz, por lo cual unilateralmente impresin digital en la forma indicada en el artculo 408 del Cdigo Orgnico de Tribu-
se le solicita tarjarla de la escritura, a modo de retractacin unilateral e intempestiva. nales (art. 409 C.O.T.), es decir, impresin del dgito pulgar derecho, o en su defecto el
de la mano izquierda.
La norma establece la oportunidad para hacer el retiro: Hasta antes que firme el otro
otorgante, puesto que sin la concurrencia de la voluntad del otro, el acto an no ha g) No ser obligatorio insertar en la escritura documentos de ninguna especie, a menos
producido los efectos que le son propios. Ahora bien, si ya firm la otra parte o una de que alguno de los otorgantes lo requiera. Si en virtud de una ley debe insertarse en la
ellas si son varias, y en consecuencia la firma de quien pretende retirarla ya ha perfec- escritura determinado documento, se entender cumplida esta obligacin con su exhi-
cionado el acuerdo de voluntades en todo o parte, no le es posible retractarse, atendido bicin al notario, quien dejar constancia de este hecho antes o despus de la firma de
el perjuicio que causar a los dems. los otorgantes indicando la fecha y nmero del documento, si los tuviere, y la autoridad
que lo expidi; y el documento ser agregado al final del protocolo. Art. 410 COT.
d) Cualquiera de las partes podr exigir al notario que antes de firmarla, lea la escritura
en alta voz, pero si todos los otorgantes estn de acuerdo en omitir esta formalidad, le- Esta norma faculta a las partes para, en el acto de otorgamiento una escritura, puedan
yndola ellos mismos, podr procederse as. (art. 407 C.O.T.); Esta es una medida que se protocolizar los documentos que estimen relevantes en el acto, para lo cual bastar con
requiere para asegurar que la voluntad de las partes coincida con el texto de la escritura dejar constancia de su incorporacin al final del protocolo de instrumentos pblicos, para
y de este modo evitar posibles vicios. Ignacio Vidal Domnguez califica esta solemnidad que ste proceda a agregarlos, sin que sea necesario insertar el documento a travs de un
de abstracta, por cuanto no queda constancia de ella en el propio instrumento.1 Reque- nuevo nmero de repertorio. Se trata de documentos que son fundamentales para la com-
rida la lectura, el notario debe proceder a ella, y durante su lectura, las partes pueden prensin del acto jurdico de que se trata, por ejemplo, el plano y levantamiento topogr-
solicitar las observaciones que les merezca el texto escrito, tomando conocimiento total fico en un contrato de servidumbre, los comprobantes de pago de impuesto territorial. En
de lo que se va a firmar.2 La voz exigir empleada en la norma, se emplea en el sentido de la prctica, el documento queda agregado al final del protocolo de instrumentos pblicos
un deber del cual el notario no puede excusarse si le es requerido. Luego de la lectura, de este ao, dejando constancia al final de la escritura el nmero con que se agregaron
suscribirn la escritura los comparecientes, manifestando de este modo su aquiescencia estos instrumentos.
con ella.
Dispone la norma que en estricto, rigor la agregacin de documentos no es obligatoria,
e) Si alguno de los comparecientes no supiere o no pudiere firmar, lo har a su ruego uno pero que slo las partes pueden requerirla. Si la ley es la que requiere que se agregue este
de los otorgantes que no tenga inters contrario, segn el texto de la escritura, o una documento, esta obligacin se entender cumplida exhibiendo el documento al notario
tercera persona, debiendo los que no firmen poner junto a la del que la hubiere fir- quien deber agregarlo al final del protocolo.1
mado a su ruego, la impresin del pulgar de la mano derecha o, en su defecto, el de
la izquierda. El notario dejar constancia de este hecho o de la imposibilidad absoluta h) Se tendrn por no escritas las adiciones, apostillas, entre renglonaduras, raspaduras
de efectuarlo. Se considera que una persona firma una escritura o documento no slo o enmendaduras u otra alteracin en las escrituras originales que no aparezcan salvadas
cuando lo hace por s misma, sino tambin en los casos en que supla esta falta en la for- al final y antes de las firmas de los que las suscriban. Corresponder al notario salvar
ma establecida en el inciso anterior. (art. 408, C.O.T.) La firma a ruego esta destinada a las adiciones, apostillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alte-
aquellos casos de comparecientes que teniendo pleno uso de sus facultades mentales, y racin en las escrituras originales (art. 411 C.O.T.); Por regla general, una escritura no
en consecuencia, concurriendo con su inteligencia y voluntad a la celebracin del acto, debiera tener adiciones o enmendaduras, u otra alteracin manuscrita de su contenido.
no pueden o no saben estampar su firma. Sin embargo, stas enmendaduras pueden tener valor si el notario salva las enmiendas
La ley prev que esto puede ocurrir en dos casos: al final de la escritura, pero antes de las firmas de los comparecientes.
e.1.) Cuando el compareciente no sabe firmar, lo que ocurrir por analfabetismo u otro
impedimento por falta de medios para el aprendizaje. No contempla este caso Por lo tanto la oportunidad legal para salvar estas enmiendas ser antes de las firmas de
aquel en que la persona haya olvidado como firmar, como el de aquel que sufre los que suscriban las escrituras.
alzhimer u otra enfermedad degenerativa de las facultades cognitivas, pues en
este caso la persona no tendr el pleno uso de sus facultades. Entregada una copia de la escritura respectiva, no puede ya efectuarse alteracin alguna.
Sobre esto la Corte Suprema (Fallos del Mes 78, p. 97) resolvi que hacerlo implica una ac-
e.2.) La persona no puede firmar: Lo que ocurrir cuando haya sufrido un accidente tuacin incorrecta por parte del notario, pero que ello no significa que dicho funcionario
que impide la movilidad o la motricidad fina, sin daar sus facultades cognitivas, o haya actuado con dolo o malicia en sus funciones.2
por alguna otra causa fsica que imposibilita materialmente el acto de la firma, por
ejemplo, por estar hospitalizada.

1 Ibid. ant. pg. 151. 1 Cfr. Ibid. pg. 172.


2 Cfr. Ibid. pg. 151-152. 2 Ibdem pg. 173.

116 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 117
i) El notario autorizar las escrituras una vez que stas estn completas y hayan sido fir- Dispone el Art. 412 del COT que son nulas las escrituras pblicas:
madas por todos los comparecientes (art. 413, inc. 4, C.O.T.): Ello significa que no a) Que contengan disposiciones o estipulaciones a favor del notario que las autorice, de su
debe haber nada pendiente en el texto, no haber espacios en blanco, que las firmas cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos: En este caso se ha estimado que lo
hayan sido puestas por los otorgantes y dems intervinientes en el contrato, que hayan que veda esta disposicin son las disposiciones captatorias, esto es, aquellas destinadas
sido pagados los impuestos de timbres u otros cuando ello corresponda, se hayan inser- a un incremento patrimonial efectivo del ministro de fe. Sin embargo, las disposiciones
to aquellos documentos que la ley exige, etctera.1 en que se le da poder al abogado redactor o al propio notario suplente para enmendar
o corregir errores u omisiones de copia o referencia, siempre y cuando dicha escritura
j) Antes de autorizar la escritura pblica, el notario deber revisar que se haya cumplido sea autorizada ante el Notario Titular.1 Se estima que ello se debe a que dichas enmien-
con el pago de los impuestos que correspondan, y mientras no se hayan pagado, no po- das miran a garantizar la eficacia del acto jurdico.
dr otorgar copia de la escritura pblica (Art. 423 COT), lo que como ya se analiz, debe
vincularse con lo dispuesto en los artculos 74 a 78 del Cdigo Tributario. b) Aquellas en que los otorgantes no hayan acreditado su identidad en alguna de las for-
mas establecidas en el artculo 405 del Cdigo Orgnico de Tribunales, o en que no
k) Asimismo, el notario dejar constancia en las escrituras del nombre del abogado re- aparezcan las firmas de las partes y del notario (art. 412 C.O.T.). Esta norma no sanciona
dactor de la minuta. La omisin de esta exigencia no afectar la validez de la escri- el hecho de no constar debidamente la individualizacin de la parte en el cuerpo del
tura (art. 413, inc. 2, C.O.T.). Ello por cuanto de este modo se traslada la responsa- documento que se autoriza, sino que sanciona el no haber acreditado debidamente su
bilidad por la redaccin de las clusulas del notario al abogado, siendo el abogado identidad. Ntese que el artculo habla de otorgantes y no de comparecientes. En con-
redactor quien asume la responsabilidad por su gestin profesional,2 Con todo, el secuencia no cualquier falta de acreditacin es la que configura esta causal sino slo la
notario no debe confiar ciegamente en la escritura del abogado, pues no hay que de aquellos que deben hacer nacer a la vida jurdica el acto o contrato. En consecuencia,
olvidar que en nuestro sistema notarial, asimilado al sistema latino, el notario es y sostiene Ignacio Vidal que basta con que en el instrumento el notario acredite que las
debe ser un cautelador de la legalidad de los actos ejecutados ante l. En este aspecto partes acreditan su identidad con las cdulas de identidad al momento de la firmar, que
es autosuficiente y se autodetermina.3 Por ello, el notario no pierde su facultad de es cuando el notario verifica la comparecencia. Ahora bien, si el instrumento carece de
revisar el acto, aunque la escritura diga Escritura elaborada sobre la base de minuta la firma del ministro de fe, no valdr como escritura pblica, por no cumplirse el requi-
presentada por el abogado don, expresin esta ltima que no lo inhibe de super- sito del Art. 403 COT, esto es, haber sido otorgado por el competente notario.
visar la legalidad del acto.4
La nulidad de la escritura implica falta total y absoluta de valor legal y equivale al hecho
Sin embargo, estas obligaciones no regirn en los lugares donde no hubiere abogados en de no haber sido jams otorgada.
un nmero superior a tres (art. 413, inc. 3, C.O.T.).
Forma o manera de otorgarse los testamentos.
- Nulidad de las escrituras pblicas. En este punto el Notario debe apegarse estrictamente a lo que al efecto establece el Cdigo
El COT plantea dos causales de nulidad en su Art. 412, cuya particularidad es que se trata de Civil (Ttulo III, del Libro III del CC), otorgando el testamento en la forma que all se seala,
casos que constan de modo evidente en el respectivo acto o contrato. requiriendo el nmero de testigos hbiles correspondiente y conforme lo prescribe el Art.
Por regla general, la nulidad en la escritura pblica, puede ser total o parcial, segn si afecta a todo el 414 COT, dejando constancia de la hora y lugar en que el testamento se realiza. La identidad
instrumento o slo a una parte del mismo. del testador y de los testigos, deber realizarse del modo prescrito en el Art. 405 COT, salvo
que a juicio del notario, circunstancias calificadas as
Nuestro Cdigo Civil no distingue entre la nulidad total o parcial, pero, en los casos en que lo aconsejen.
se refiere a la nulidad de un determinado acto jurdico, especficamente distingue si ella
invalida todo el acto o solo la disposicin. Por ejemplo, el Art. 996, declara nula la dispo- LAS PROTOCOLIZACIONES
sicin a favor de un incapaz y no todo el testamento, y la donacin entre vivos por sobre - Concepto
los dos centavos que no se insinuare es nula pero slo en el exceso, etc.5 En este sentido, Dispone el Art. 415 COT que Protocolizacin es el hecho de agregar un documento al final
y para evitar que sea en definitiva el juez quien deba declarar la nulidad a merced de la del registro de un notario, a pedido de quien lo solicita.
prueba rendida en autos, muchas partes incorporan en sus clusulas el principio de con-
servacin de los actos jurdicos, sealando que la nulidad de una clusula no acarrear la En efecto, se puede agregar cualquier documento tanto solicitndose su incorporacin ex-
nulidad de todo el acto o contrato. presa al protocolo (protocolizacin) como con ocasin del otorgamiento de un instrumen-
to pblico solicitar que ellos sean agregados al final del protocolo correspondiente al ao
Con todo, estas causales del COT podramos calificarlas como de pleno derecho, pues an de la escritura.
cuando las partes no aleguen la nulidad, un acto de esta naturaleza no debiera ser acep-
tado o admitido bajo ninguna circunstancia como vlido, por expresa disposicin de la ley. En ambos casos, se asignar un nmero al instrumento protocolizado correlativo al final del
libro correspondiente, y deber dejarse constancia en el repertorio, como se dir.
1 Ibdem pg. 132.
2 Ibdem pg. 134.
3 Ibdem ant.
4 Cfr. Ibid. pg. 175
1 Corte Suprema, Sentencia de fecha 25 de noviembre de 2003, dictada en causa Rol N 3509-2002.
5 Cfr. VIAL, Vctor (2005): pg. 276.

118 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 119
- Formalidades de la protocolizacin. El juez competente har comparecer los testigos para que reconozcan sus firmas y la del tes-
Seala el inciso 2 del Art. 415 COT que para que la protocolizacin surta efecto legal deber tador.
dejarse constancia de ella en el libro repertorio el da en que se presente el documento, en
la forma establecida en el artculo 430 del COT. Si uno o ms de ellos no compareciere por ausencia u otro impedimento, bastar que los tes-
tigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador, las suyas propias y las de los
Ahora bien este nmero de repertorio ser nico para el instrumento si es que se solicita testigos ausentes.
especficamente la protocolizacin del documento, o bien, lo compartir con la escritura
pblica del cual forma parte si es que se solicita la protocolizacin con ocasin del otorga- En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas las
miento de un instrumento pblico. firmas del testador y de los testigos ausentes por declaraciones juradas de
otras personas fidedignas.
Un detalle no menor, es que la protocolizacin para ser vlida requiere que sta se haga el
mismo da en que se presenta el documento, misma fecha en la cual se debe anotar en el En seguida pondr el juez su rbrica al principio y fin de cada pgina del testamento, y lo man-
repertorio. dar entregar con lo obrado al escribano actuario para que lo incorpore en sus protocolos.

Posteriormente, para todos los efectos legales, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo Por su parte, la apertura del testamento cerrado se har en la forma establecida por el artculo
1703 del Cdigo Civil, la fecha de un instrumento privado se contar respecto de terceros des- 1025 del Cdigo Civil. Si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea del ltimo do-
de su anotacin en el repertorio con arreglo al Cdigo Orgnico de Tribunales (Art. 419 COT). micilio del testador, podr ser abierto ante el juez del territorio jurisdiccional a que pertenezca
dicho notario, por delegacin del juez del domicilio que se expresa. En tal caso, el original se
- Documentos que no pueden protocolizarse. remitir con las diligencias de apertura a este juez, y se dejar archivada adems una copia
autorizada en el protocolo del notario que autoriza el testamento (Art. 868 CPC).
Establece el Art. 416 COT que No pueden protocolizarse, ni su protocolizacin producir efecto al-
guno, los documentos en que se consignen actos o contratos con causa u objeto ilcitos, salvo que lo En los dems casos, la forma de proceder ser la establecida en el Art. 866 y siguientes del
pidan personas distintas de los otorgantes o beneficiarios de ellos (art. 416 C.O.T.). Cdigo de Procedimiento Civil.

En este caso la causa u objeto ilcitos sern los establecidos en el Cdigo Civil (Art. 1462, 1463, - Desglose de los documentos protocolizados.
1464, 1466, 1467, 2057 CC). Si es menester retirar el documento protocolizado del registro del notario, deber hacerse
previa autorizacin judicial.
En tales casos la protocolizacin no podr llevarse a efecto, y si de igual manera se hiciese, no En efecto, dispone el Art. 418 COT que El documento protocolizado slo podr ser desglosa-
producir efecto alguno. La nica excepcin a esta regla general es que lo requiera un tercero do del protocolo en virtud de decreto judicial.
distinto de los otorgantes o de los que reporten provecho del acto.
- Efectos de la protocolizacin.
- Protocolizacin de testamentos. La protocolizacin confiere fecha cierta al instrumento desde la fecha de su protocolizacin,
Al efecto, dispone el Art. 417 COT que la protocolizacin de testamentos cerrados, orales respecto de terceros.
o privilegiados, ordenada por los jueces y la de los otorgantes fuera del registro del notario,
debern hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que lo acompaen. Asimismo, conforme lo dispone el Art. 420 del COT, la protocolizacin tiene la virtud de dar
En tal caso, bastar la sola firma del notario en el libro repertorio.1 valor de instrumento pblico a los siguientes documentos:
1) Los testamentos cerrados y abiertos en forma legal;
Esta es la diligencia establecida en los Art. 866 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil,
que se refiere precisamente al caso del testamento abierto, otorgado ante funcionario com- 2) Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que su pro-
petente y que no se haya protocolizado en vida del testador. tocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil al de su
otorgamiento;
En este caso, dispone la norma que dicho testamento ser presentado despus de su falleci-
miento y en el menor tiempo posible al tribunal, para que ordene su protocolizacin. Sin este 3) Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por nota-
requisito no podr procederse a su ejecucin. rio, previo decreto del juez competente;

Ahora bien, si se trata de un testamento otorgado slo ante testigos, su publicacin y proto- 4) Las actas de ofertas de pago, y
colizacin se har conforme a lo establecido por el Art. 1020 del CC, que dispone: Si el testa-
mento no ha sido otorgado ante escribano, o ante un juez de letras, sino ante cinco testigos, 5) Los instrumentos otorgados en el extranjero, las transcripciones y las traducciones efectua-
ser necesario que se proceda a su publicacin en la forma siguiente: das por el intrprete oficial o los peritos nombrados al efecto por el juez competente y de-
bidamente legalizadas, que sirvan para otorgar escrituras en Chile.

1 Cfr. CASARINO VITERBO, Mario (2005), p. 113.

120 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 121
IV. Las copias de escrituras pblicas y documentos protocolizados y de los documentos privados - Casos en que no se considerar pblica o autntica la escritura:
El artculo 426 COT, prev casos puntuales en que no se considerar pblica o autntica la escri-
- Funcionario competente. tura. En tales casos, la escritura valdr de igual manera como instrumento privado, de manera
que el acto tendr mrito probatorio si el acto jurdico no requera la escritura pblica como
Dispone el Art. 421 COT que Slo podrn dar copias autorizadas de escrituras pblicas o documentos
solemnidad necesaria para su otorgamiento. Tales casos son, a saber:
protocolizados el notario autorizante, el que lo subroga o suceda legalmente o el archivero a cuyo
a) Cuando no fuere autorizada por persona que no sea notario, o por notario incompetente,
cargo est el protocolo respectivo. suspendido o inhabilitado en forma legal;

El notario titular o su subrogante o sucesor son titulares del derecho de dar copia autorizada b) Cuando no ha sido incorporada en el protocolo o ste no pertenezca al notario o al de
en tanto no haya transcurrido el ao en que ellos deben conservar sus registros en el oficio quien est subrogando legalmente;
notarial. Sin embargo, luego de dicho ao, los registros se van al Archivero Judicial respectivo,
y luego ser l quien tendr competencia excluyente sobre los derechos a dar copia respecto c) Cuando no conste la firma de los comparecientes o no se hubiere salvado este requisito en
de los actos y contratos que consten en los Protocolos que l haya recibido. la forma prescrita en el artculo 408;

- Manera de otorgarse las copias de escrituras pblicas. d) Cuando no est escrita en idioma castellano;
Establece el Art. 422 COT que Las copias podrn ser manuscritas, dactilografiadas, impresas,
fotocopiadas, litografiadas o fotograbadas. En ellas deber expresarse que son testimonio fiel e) Cuando en las firmas de las partes o del notario en las escrituras manuscritas no se haya
de su original y llevarn la fecha, la firma y sello del funcionario autorizante. El notario est usado tinta fija o de pasta indeleble, y
obligado a entregar tantas copias cuantas se soliciten.
f) Cuando no se firme dentro de los sesenta das siguientes de su fecha de anotacin en el
Ahora bien, valga lo ya sealado en el sentido que dicho deber de dar copias no podr cum- repertorio.
plirse, cuando en el caso de los instrumentos pblicos, no se hayan pagado los impuestos que
correspondan (Art. 423 COT). Y la misma regla se aplica para los instrumentos protocolizados. - Sancin de tener por no escritas determinadas palabras:
Establece el Art. 411 que Se tendrn por no escritas las adiciones, apostillas, entre reglonaduras,
- La autorizacin de firmas puestas en instrumentos privados.
raspaduras o enmendaduras u otra alteracin en las escrituras originales que no aparezcan salvadas al
El Art. 425 COT confiere expresamente a los notarios la facultad de autorizar las firmas puestas
final y antes de las firmas de los que las suscriban. Corresponder al notario, salvar las adiciones, apos-
en instrumentos privados. Para ello, dispone la norma citada que se les requiere a los notarios
tillas, entre renglonaduras, raspaduras o enmendaduras u otra alteracin en las escrituras originales.
que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha
en que se firman. Ahora bien, siempre que alguno de los otorgantes o el notario lo exijan, los
firmantes dejarn su impresin digital en la forma establecida en el Art. 408 COT. Lo mismo se En tal caso, la forma de salvar las adiciones ser indicando el notario que tal adicin o enren-
aplica si la parte no sabe o no puede firmar. glonadura se autoriza expresamente.

Reiteradamente la jurisprudencia ha sealado la distincin de las expresiones utilizadas por el Asimismo, todas las palabras que en cualquier documento notarial aparezcan interlineadas,
Notario firm ante m y autorizo la firma. enmendadas o sobrepasadas, para tener valor debern ser salvadas antes de las firmas del
documento respectivo, y en caso de que no lo sean, se tendrn por no escritas (Art. 428 COT).
La primera requiere la comparecencia personal de la parte en el oficio del notario, mientras
que, respecto de la segunda expresin, ha sido el criterio unnime de la jurisprudencia que la Se ha sealado en tal caso que para que valga la salvedad de la enmienda, sta debe constar
autorizacin de firma no requiere la presencia personal de la parte, sino slo que se acredite antes, es decir, ms arriba de las firmas del documento. Si no aparece primero el acto de salvar
su identidad y que en virtud del documento que se le presente para ello, el notario adquiera la enmienda y a continuacin las firmas, el documento se tendr por no escrito.
fe de dicha identidad.
LIBROS QUE DEBEN LLEVAR LOS NOTARIOS
V. Falta de fuerza legal de las escrituras pblicas, copias y testimonios notariales - Clases de libros
Los libros que lleva el notario son:
El COT establece causales especficas de fuerza legal, que adems de las previstas en el Art. 412, hacen - El Protocolo,
que el instrumento otorgado con el fin de constituir una escritura pblica, en definitiva no llegue a - El Repertorio de Escrituras Pblicas y de documentos protocolizados
ser tal. - El libro de ndice
- El ndice privado.
En tales casos la ley dispone diversas sanciones, en algunos casos no considera la escritura
- El protocolo.
como pblica, en otros establece derechamente su nulidad, y en caso de enmiendas parciales,
tener por no escrito lo enmendado. Es el libro a que se refiere el Art. 429 del COT, esto es, aqul formado por la insercin de las escrituras
pblicas en el en el orden numrico que les haya correspondido en el repertorio y en el cual constan
asimismo y a continuacin, los documentos protocolizados de que da cuenta el Art. 415 COT.

122 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 123
Dicho protocolo se lleva en orden numrico y correlativo, y no admite adiciones o enmien- Dispone asimismo la norma citada que tratndose de documentos protocolizados, se dejar
das de ninguna especie, salvas las notas marginales que en conformidad a la ley procedan. constancia de la fecha en que se presenten, de las indicaciones necesarias para individuali-
zarlos, del nmero de pginas de que consten y de la identidad de la persona que pida su
Tal es el caso de las contraescrituras hechas para alterar lo pactado en una escritura pblica protocolizacin.
(Art. 1707) caso en el cual se requiere que se tome razn de su contenido al margen de la
escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura. Sin embargo, si la protocolizacin se indicare en una escritura pblica, bastar la anotacin
de la escritura pblica en la forma descrita precedentemente.
La forma de llevar el protocolo
Establece el Art. 429 COT que los protocolos debern empastarse, a lo menos, cada dos me- El libro repertorio se cerrar diariamente, indicndose el nmero de la ltima anotacin, la
ses, no pudiendo formarse cada libro con ms de quinientas fojas, incluidos los documentos fecha y firma del notario. El notario no puede abandonar su oficio hasta que no ingrese en
protocolizados, que se agregarn al final en el mismo orden del repertorio. Cada foja se nu- la orden del da el ltimo instrumento y pueda a continuacin del mismo, poder cerrar el
merar en su parte superior con letras y nmeros, inclusive los documentos protocolizados repertorio.
que constan al final del protocolo.
Ahora bien, si no se hubieren efectuado anotaciones, se expresar esta circunstancia.
En casos calificados, los notarios podrn solicitar de la Corte de Apelaciones respectiva au-
torizacin para efectuar los empastes por perodos superiores, siempre que no excedan de Finalmente, si la escritura o el documento no se anotaron en el repertorio, pero de igual
un ao. manera ingresaron al protocolo, dicha falta de anotacin no acarrear la invalidez de la
escritura, pero har responsable al notario.
Cada protocolo llevar, adems, un ndice de las escrituras y documentos protocolizados que
contenga. - El ndice pblico.

En cuanto a la confeccin del libro en s, en su parte inicial, se indicar el nombre de los otor- El ndice pblico es aquel libro que cada notario debe llevar, en el que se anotarn las escrituras por
gantes y si se tratare de personas jurdicas, sucesiones u otra clase de comunidades bastar orden alfabtico de los otorgantes
con anotar el nombre de stas.
Este libro debe estar a disposicin del pblico, debiendo el notario exhibirlo a quien lo soli-
El protocolo se iniciar con un certificado del notario en que exprese la fecha en que lo cite (Art. 431 COT).
inicie, enunciacin del respectivo contrato o escritura y nombre de los otorgantes de la es-
critura con que principia. Los ndices de escrituras debern ser hechos con el nombre de los otorgantes y si se trata de
personas jurdicas, sucesiones u otra clase de comunidades, bastar con anotar el nombre
Transcurridos dos meses, desde la fecha de cierre del protocolo, el notario certificar las es- de stas.
crituras que hubieren quedado sin efecto por no haberse suscrito por todos los otorgantes.
Los ndices de escrituras debern ser hechos con el nombre de los otorgantes y si se trata de
Este certificado se pondr al final del protocolo indicando el nmero de escrituras y docu- personas jurdicas, sucesiones u otra clase de comunidades, bastar con anotar el nombre
mentos que contiene y la enunciacin de las que hayan quedado sin efecto. de stas.

- Libro repertorio de escrituras pblicas y de documentos protocolizados. - El ndice privado.

Dispone el Art. 430 COT que todo notario llevar un libro repertorio de escrituras pblicas y de do- Establece el Art. 431 COT que el notario llevar adems otro libro ndice de carcter privado, en el que
cumentos protocolizados en el que se dar un nmero a cada uno de estos instrumentos por riguroso anotar de la misma forma que en el registro pblico, los testamentos cerrados con indicacin del
orden de presentacin. lugar de su otorgamiento y del nombre y domicilio de sus testigos.

El repertorio contiene la totalidad de los instrumentos pblicos o cuya protocolizacin se Dicho ndice, deber mantenerse en reserva, y no est obligado a exhibirlo, salvo que el juez
requiere y que ingresan a la notara. Para lo cual se requiere que el repertorio se lleve con competente se lo ordene o ante una solicitud de un particular que acompae el certificado
estricto apego a la cronologa en que van ingresando los instrumentos. de defuncin que corresponda al otorgante del testamento.

Cuando se trate de escrituras, se dejar constancia en este libro de la fecha en que se efecta Consecuentemente, tampoco debe llevarse dicho ndice al Archivo Judicial.
la anotacin; de las partes que la otorgan, a menos que sean ms de dos, pues en este caso
se indicarn los nombres de los dos primeros comparecientes, seguidos de la expresin y Luego de la reforma al sistema de tramitacin de las posesiones efectivas, ocurrida con la Ley
otros, del nombre del abogado o abogados si la hubieren redactado y de la denominacin 19.903, dispone el Art. 439 COT que el hecho de haberse otorgado un testamento abierto
del acto o contrato. o cerrado ante notario u otros funcionarios pblicos que hagan sus veces, deber figurar,
sin perjuicio de su insercin en los ndices a que se refiere el artculo 431, en un Registro Na-
cional de Testamentos, que estar a cargo y bajo la responsabilidad del Servicio de Registro

124 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 125
Civil e Identificacin. Igualmente, debern figurar en este Registro todos los testamentos En tal caso, los protocolos o documentos perdidos o inutilizados debern reponerse por or-
protocolizados ante notario. den del visitador de la notara, con citacin de los interesados.

En tal caso, los notarios y los referidos funcionarios debern remitir al Servicio de Registro Para ello, la reposicin, en cuanto sea posible, se efectuar con las copias autorizadas expe-
Civil e Identificacin, dentro de los diez primeros das de cada mes, por carta certificada, las didas por el notario, declaraciones de testigos y dems pruebas que el tribunal estime con-
venientes. Las personas que tengan copias autorizadas de las originales estarn obligadas a
nminas de los testamentos que se hubieren otorgado o protocolizado en sus oficios, duran-
presentarlas al tribunal, y en caso de negarse a ello, se aplicar el procedimiento de apremio
te el mes anterior, indicando su fecha, el nombre y rol nico nacional del testador y la clase
establecido en el artculo 276 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el procedimiento
de testamento de que se trata. establecido para la exhibicin de documentos, caso en el cual, podr apremiarse al desobe-
diente con multa o arresto y an ms, decretarse el allanamiento del lugar donde se hallen
El hecho de no enviar dicha notificacin no invalida el otorgamiento del testamento, pero las escrituras (Arts. 437 y 438 COT).
de igual manera, se hace responsable el notario. Dichos perjuicios bsicamente se traducen
en el hecho de que se otorgar la posesin efectiva intestada ignorndose la existencia del
testamento.
2. LOS CONSERVADORES1
- Deber de custodia de los libros.

El Art. 432 COT establece que el notario es responsable de las faltas, defectos o deterioros de los
2.1 ANTECEDENTES HISTRICOS.
Recientes investigaciones han demostrado que la necesidad de publicidad inmobiliaria es
protocolos mientras los conserve en su poder.
coetnea a la propia nocin jurdica de propiedad, y que han existido sistemas registrales ya en
los aos 3.000 A.C., siendo Grecia, y sobretodo Egipto, culturas que ya contemplaban el regis-
Al efecto dispone el Art. 434 COT, que para cumplimiento de dicho deber de custodia, los tro inmobiliario como sistema catastral necesario para la tributacin fiscal y publicidad para la
protocolos y documentos protocolizados o agregados a los mismos debern guardarse en seguridad frente a terceros.
cajas de seguridad o bvedas contra incendios.
Por su parte, en el Derecho romano, y aun en el antiguo Derecho espaol vigente en Chile en
Ahora bien, dicho deber de custodia subsiste slo durante un ao, pues dispone el Art. 433 forma previa a la independencia, la tradicin del dominio de los inmuebles se efectuaba, como
COT que transcurrido dicho plazo, el notario entregar al archivero judicial que corresponda es la regla general, por alguna de las formas simblicas establecidas en nuestro artculo 684
los protocolos a su cargo. El ao en tal caso se cuenta desde la fecha del cierre, y los ndices del Cdigo Civil, esto es, sin necesaria publicidad registral. Con todo, en nuestro pas, se estim
de escrituras pblicas, por su parte, se entregan cuando tengan ms de diez aos (art. 433 que la mantencin de estas formas no otorgaran suficiente certeza jurdica atendidas las par-
C.O.T.). ticularidades del trfico jurdico local.

Ni los notarios, ni los archiveros, podrn autorizar a las partes y ni siquiera podrn ellos En efecto, pasaremos a analizar los diversos sistemas registrales existentes, para poder com-
mismos o uno de sus dependientes, sacar fuera de sus oficinas el protocolo o cualquier docu-
prender la eleccin del sistema registral patrio.
mento que se hubiere entregado al notario bajo custodia en razn de su oficio. Slo podrn
sacarse tales libros fuera de su oficina por ordenarlo as decreto judicial de juez competente
o en caso de fuerza mayor. Ahora bien, no tratndose del caso de fuerza mayor, quien trasla-
2.2 LOS DIFERENTES SISTEMAS REGISTRALES COMPARADOS
de el protocolo y lo exhiba a la presencia judicial deber ser el propio notario personalmente
En todas las legislaciones, los sistemas registrales surgen como manifestacin de la necesidad de pro-
(Art. 435 COT).
teccin de la titularidad del dominio, como medida de publicidad de dicha titularidad y como medio de
- Prdida, robo o inutilizacin de los protocolos y dems documentos. oponibilidad de la misma frente a terceros.

Seala el Art. 436 COT que en los casos de prdida, robo o inutilizacin de los protocolos o documen- Para poder distinguir un sistema registral de otro, lo que ms interesa es atender a los efectos
tos pertenecientes a la notara, el notario dar cuenta inmediatamente al ministerio pblico de que que produce la inscripcin para el titular de la misma. En este sentido, se distinguen tres tipos
dependa para que inicie el correspondiente proceso. de sistemas registrales:2
1) Sistemas de inoponibilidad. En que se impone a los titulares de un derecho la obligatoriedad
En tal caso, los protocolos o documentos perdidos o inutilizados debern reponerse por or- de registrar la mayor parte de los actos y resoluciones judiciales que contengan o constaten
den del visitador de la notara, con citacin de los interesados. cualquier modificacin o constitucin, inter vivos o mortis causa, de derechos reales sobre in-
muebles, as como los llamados privilegios inmobiliarios, las hipotecas y los arrendamientos
Para ello, la reposicin, en cuanto sea posible, se efectuar con las copias autorizadas expe-
didas por el notario, declaraciones de testigos y dems pruebas que el tribunal estime con-
venientes. Las personas que tengan copias autorizadas de las originales estarn obligadas a
presentarlas al tribunal, y en caso de negarse a ello, se aplicar el procedimiento de apremio
establecido en el artculo 276 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, el procedimiento 1 En este punto se ha seguido a Joel Gonzalez Castillo y a Cristin Maturana Miquel.
2 Se seguir en este punto a: CANALES, Patricia y LOISSEAU, Virginie. El Registro inmobiliario en la legis-
establecido para la exhibicin de documentos, caso en el cual, podr apremiarse al desobe-
lacin extranjera. Departamento de Estudios, Extensin y Publicaciones de la Biblioteca del Congreso Nacional
diente con multa o arresto y an ms, decretarse el allanamiento del lugar donde se hallen
de Chile. Disponible en: http://www.bcn.cl/bibliodigital/pbcn/estudios/estudios_pdf_estudios/nro310.pdf
las escrituras (Arts. 437 y 438 COT).

126 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 127
de inmuebles por ms de doce aos.1 Si tales actos no se registran, se harn inoponibles a fincas urbanas) y parcelarias para todo tipo de fincas, rsticas o urbanas siempre que estn
los terceros adquirentes de buena fe de derechos sobre el inmueble. Es el sistema imperante situadas en Municipios sometidos al Catastro renovado.1 Este catastro tiene una funcin
en Francia, donde se exige, por aplicacin del principio de tracto sucesivo, que las inscrip- preponderantemente fiscal, dado que sirve como base de clculo del impuesto inmobilia-
ciones respecto de cada inmueble estn concatenadas de tal manera que no se produz- rio, del impuesto de habitacin, de derechos de aseo domiciliario, de impuesto profesional
can saltos de titularidad y queden perfectamente acreditados los eslabones de las sucesivas y beneficios agrarios. Pero su funcin se extiende a lo jurdico, pues por l se permite la
adquisiciones de cada propietario que han de traer causa en uno anterior sin solucin de identificacin de la finca con un nmero exclusivo e irrepetible, en el que se recogern los
continuidad.2 En Norteamrica impera un sistema similar, con la diferencia que en tal caso cambios en la titularidad del dominio, pero sin que el certificado que se otorgue acredite
el registro consiste slo en un archivo asistemtico, destinado nicamente a la guarda de dominio, es similar al Certificado de Avalo Fiscal existente en nuestro pas.
ttulos sin hacerse constar la historia registral del predio.
3) Sistema Torrens: Debe su nombre a su creador Sir Robert Torrens, y rige en Australia, Cana-
2) Sistema de presuncin de exactitud o de fe pblica. Donde se presume que los derechos d, Jamaica, Uganda, Repblica Dominicana, entre otros. Este sistema parte de la premisa de
reales inscritos existen realmente y que los cancelados no existen, de tal forma que la per- que el Estado es dueo de todas las tierras del pas, de manera que no se habla de propiedad
sona que figura registralmente como propietario o titular de un derecho real lo es en la sino de titularidad en la tenencia. Por ello, el Registrador en este sistema no otorga certifi-
realidad, salvo que se impugne el contenido del Registro.3 Se distingue entre estos sistemas cados de dominio vigente, sino certificados de ttularidad solamente. Atendido el principio
el Alemn, en que la presuncin no admite prueba en contrario, y por otra parte, el sistema de proteccin de los bienes estatales, antes de practicar una inscripcin, se revisan rigurosa-
Espaol, donde la presuncin de dominio es simplemente legal y por tanto, admite prueba mente la existencia material del predio, los deslindes, la cabida, el justo ttulo de tenencia
en contrario. del adquirente, etc. Para inscribir un ttulo de tenencia, se debe presentar el ttulo traslaticio
del derecho de tenencia junto a un plano del inmueble. Si de la revisin de todos los ante-
3) Sistema de inatacabilidad. En este sistema la proteccin no deriva tanto de la presun- cedentes no aparecen inconsistencias, se proceder a la inscripcin y al otorgamiento de un
cin de exactitud del registro (que tambin existe) cuanto de la mecnica establecida. As, Certificado de Titularidad, que ser oponible a terceros. El Estado ser responsable de todo
el acceso de la finca al Registro por primera vez tiene lugar tras una minuciosa comproba- error en el sistema de registro, sea que el mismo se haya producido por culpa o incluso cuan-
cin e investigacin; a partir de ese momento se confecciona un certificado por duplicado, do ste habiendo actuado diligentemente no pudo detectar el fraude. La indemnizacin se
uno de cuyos ejemplares permanece en el Registro y otro es entregado a los particulares; paga sin juicio previo, con cargo a un fondo de garanta que se nutre de los aranceles que
las sucesivas transmisiones se hacen constar en ambos certificados, pero en caso de discre- pagan los usuarios del registro. Si los fondos del mismo fueren inferiores a los 50 mil dlares,
pancia prevalece el contenido del Registro.4 Es el sistema imperante en Australia. el faltante se cubrir con cargo al presupuesto de la nacin.2

Entre los sistemas registrales comparados ms importantes, podemos citar, por su influjo en las 2.3 CLASES DE REGISTROS
legislaciones locales extranjeras, los siguientes: Amrico Atilio Cornejo, distingue entre cinco distintos tipos de registros, a saber: de hechos, de
1) Sistema Registral Alemn: Vigente tambin en Austria, Suiza, Suecia, Noruega, Hungra y
actos y contratos, de documentos, de ttulos y de derechos, los que se explican a continuacin
Blgica, se caracteriza por un control riguroso de la legalidad y autenticidad del ttulo, en
forma previa a la inscripcin. Este es un sistema de Folio Real, es decir, conformado por los con ejemplos propios de nuestra realidad nacional.3
predios y no por sus titulares, como distinguiremos ms adelante al tratar la clasificacin de a) El Registro de Hechos. El registro da cuenta, como su nombre lo dice de un hecho jurdico
los registros. Su caracterstica ms importante es su rigurosidad, lo que potencia la invul- de la naturaleza, como ocurre en nuestro pas por ejemplo la inscripcin del nacimiento o la
nerabilidad del sistema. Es de tipo constitutivo, es decir, el dominio de los derechos reales muerte en el Registro Civil. La inscripcin no le agrega un elemento ms al hecho, sino que
slo se radica en su titular desde la inscripcin en el registro, siendo por lo tanto un sistema slo sirve como prueba y publicidad del mismo.
abstracto, pues en la inscripcin no se expresa el acto jurdico que habilita la transferencia o
transmisin del dominio ni de quien proviene, de manera que la inscripcin adquiere validez
por s misma y no por el ttulo que le sirvi de antecedente. Ello, debido a la frrea distincin b) El Registro de Actos y Contratos. El acto jurdico o el contrato no nace a la vida jurdica si no
entre ttulo traslaticio de dominio y modo de adquirirlo. se celebra ante el Ministro de Fe, quien en el acto de constatarlo, debe incorporarlo material-
mente al correspondiente registro pblico; tal caso ocurre en el caso del matrimonio, en que
2) Sistema Registral Francs: En este sistema se confunde ttulo y modo de adquirir, de ma- el mismo no existe si no se celebra ante oficial del Registro Civil quien debe levantar acta e
nera que se deben registrar los actos jurdicos traslaticios de dominio y no los derechos. La incorporarla al registro de matrimonio.
inscripcin es obligatoria, de modo que si el acto o contrato no se registra, no acarrea la
falta de transferencia o transmisin, pero la misma es inoponible a terceros. La inscrip-
cin se realiza en virtud de ttulos pblicos de carcter autntico, exigindose el tracto c) El Registro de Documentos. Es una variante del registro de hechos. Por documento se en-
sucesivo, si bien formalmente, por lo que es admisible una doble cadena de transmisiones. tiende todo instrumento que d cuenta de un hecho. El funcionario se limita a incorporarlo
El registrador no califica la validez de los ttulos, sino nicamente la regularidad formal a su registro sin hacer de l un anlisis o valoracin, salvos los casos en que la ley le prohba
y las condiciones tcnicas de los mismos5. De modo que puede darse el caso de dos ins- incorporarlo a su registro. Como ejemplo, podemos citar el caso en que se requiere al notario
cripciones vigentes sobre el mismo predio, caso en el cual se preferir al que primero haya la protocolizacin de un instrumento.
cumplido el deber de registrar. Anexo al Registro, existe el fichero, que se compone de tres
tipos de fichas: personales (contiene el nombre del titular de derechos sobre los inmue-
bles, a excepcin de los acreedores privilegiados o hipotecarios) inmobiliarias (se refieren a d) El Registro de Ttulos. Es una variedad del registro de actos y contratos. Mientras en el regis
tro de actos y contratos, stos no existen si la voluntad no es expresada directamente ante el
1 Ibdem ant.
2 Cfr. Ibdem
1 Ibdem ant.
3 Ibdem ant.
2 Ibdem ant.
4 Ibdem ant.
3 Se seguir en este punto a: CORNEJO, Amrico Atilio (1994): Derecho Registral. (Buenos Aires, Editorial
5 Ibdem ant.
Astra, primera edicin). Pg. 7.

128 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 129
registrador, en el de ttulos el acto o el contrato existe aunque haya sido celebrado ante otro lo francs. A este impulso ya haban cedido otros pases, como los del hemisferio norte, Hait y
funcionario distinto de aquel que debe registrarlo. El acto o contrato se inscribe, pero por el Louisiana, inspirados fuertemente por la fuente napolenica. Sin embargo, los jurisconsultos de
hecho de la inscripcin adquiere una calidad jurdica como causa o ttulo del objeto registral. la poca, y especialmente Bello, ya haban advertido dos peligros: el de adoptar una regulacin
fornea sin mirar las particularidades de nuestros propios hbitos y costumbres inveteradas, u
e) El Registro de Derechos. En esta clase de registros se inscriben slo el nuevo derecho del titu- otro peligro an mayor: que los cdigos de legislacin que deben trabajarse, se redujesen a
lar con prescindencia de la mencin al titular antecedente en el dominio. Ello porque, en una compilacin de las leyes actuales de Castilla e Indias; porque, siendo tan opuesto a nues-
casos como el sistema alemn, el tradente se ha despojado del dominio en forma previa a tro sistema poltico, y a las actuales luces y costumbres, el rgimen y principios establecidos en
la inscripcin, abandonndola al adquirente para que la inscriba, de manera que el acto de aquellos cdigos, resultaran la misma confusin y embarazos en que hoy tropieza la adminis-
enajenacin es abstracto e incausado, por la separacin entre el negocio jurdico y su trans- tracin pblica.1
misin, siendo slo esto ltimo lo que en definitiva se registra.
En este contexto, surge el Cdigo Civil, uno de cuyos progresos ms notables en materia de
Clasificacin de los Registros propiedad y de posesin fue el crear un rgimen bastante perfecto de propiedad inscrita. Qui-
Segn su naturaleza y finalidad, los registros admiten la siguiente clasificacin: so proteger al propietario favorecindolo con el sistema de la inscripcin: y quiso asimismo
hacer pblica la propiedad mediante la consulta de los correspondientes registros en la ofici-
a) Registro de tipo personal o Registro de tipo real. Puede afirmarse con propiedad que esta es
na del Conservador de Bienes Races como se llam al funcionario encargado de esta misin
la distincin ms importante. Los primeros, tambin denominados Sistemas de Folio Perso-
protectora.2
nal, atienden fundamentalmente al sujeto titular de la inscripcin y no al objeto de la regis-
tracin.1 Por ello, el registro personal se organiza en base al nombre de las personas a quie-
Por ello, en el Mensaje con que el Presidente de la Repblica de aqul entonces, don Manuel
nes afectan las constancias que se asientan en l.2 Lo usual es que las constancias se vayan
Montt, remite al Congreso el Proyecto de Cdigo Civil, con fecha 22 de noviembre de 1855, se
estampando cronolgicamente, segn se vayan requiriendo las inscripciones. Es el sistema
reafirma que La transferencia y transmisin de dominio, la constitucin de todo derecho real,
imperante en los Conservadores en Chile. El registro real, tambin denominado Folio Real,
exceptuadas como he dicho las servidumbres, exigen una tradicin; y la nica forma de tradi-
por su parte, fundamenta la clasificacin en base a los predios, los que se individualizan con
cin que para esos actos corresponde es la inscripcin en el registro conservatorio.3
un nmero de rol o con su direccin, u otro formato equivalente que permita la certeza de la
identidad del inmueble, formndose una carpeta por cada inmueble, donde se van agregan-
Tal como se seala en las fuentes del Cdigo Civil, este sistema fue adoptado basndose su au-
do las mutaciones de relevancia jurdica que determine el legislador.3 Es lo que ocurre en las
tor en las leyes germanas, particularmente en el primer Cdigo Bvaro de 1756, y sobre todo,
Direcciones de Obras Municipales respecto de los inmuebles urbanos de la comuna.
en la ley del Registro de Baviera de 10 de junio de 1822; tambin tuvieron influjo en nuestro sis-
tema registral, el sistema de inscripcin prusiano y el austriaco de los landtafeln, que estaban
b) Registro de Inscripciones o Registro de transcripciones En el primer registro el contenido de
en pleno vigor en el siglo XVIII.4 Entre los motivos para adoptar este sistema registral, se tuvo
la inscripcin se extracta con los datos que la ley requiere del mismo. En cambio en el segun-
en especial consideracin los efectos de estabilidad jurdica que Bello observ en varios estados
do, se debe transcribir literalmente el contenido del documento, o bien incorporar al registro
europeos, y su extensin creciente ratificada por la propia praxis local de aquellos pases.
copia ntegra (fotocopia) de los mismos.

Por ello, el sistema registral en nuestro pas se introduce mediante el Cdigo Civil, establecien-
c) Inscripcin constitutiva o declarativa La inscripcin ser constitutiva si es ella la actuacin
do el artculo 686 que Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscrip-
que efectivamente produce la mutacin real; 4 en cambio la inscripcin ser declarativa si
cin del ttulo en el Registro del Conservador.
slo se limita a dejar constancia una mutacin ya producida fuera del Registro.5 En otras
palabras, la inscripcin ser constitutiva cuando por el hecho de la inscripcin se transfiere
Previendo Bello que habr en cada departamento un registro de esta especie, que puede
el dominio, como en el caso chileno, o bien ser declarativa, cuando la transferencia del
agregarse al de las hipotecas especiales. Por lo pronto, puede hacerse anejo al cargo de Anota-
dominio ya haba tenido lugar antes de practicarse la inscripcin en virtud del propio ttulo
dor de Hipotecas el de Conservador de los Bienes Races. Una ley especial dictara las formalida-
traslaticio de dominio.
1 ERRZURIZ, FERNANDO; PORTALES, DIEGO. Informe sobre los cdigos legislativos que necesita Chile.
2.4 ANTECEDENTES DE LA GESTACIN DEL SISTEMA REGISTRAL NACIONAL Discurso dirigido al seor Presidente del Senado, en Santiago, 2 de agosto de 1831. (Redactado por Andrs Bello,
segn consta en las aseveraciones de Miguel Luis Amuntegui en su Introduccin a las Obras Completas de An-
Teniendo presentes las clasificaciones anteriores, en nuestro primigenio derecho patrio se bus-
drs Bello Santiago, Imprenta de Pedro G. Ramrez y Cervantes, 15 vols. 1881 1983, tomo XIII, p. xvi y ss.). En:
caba adoptar un sistema registral como los explicados previamente, que permitiera superar el COMISIN EDITORA. Obras Completas de Andrs Bello. Caracas, Fundacin la casa de Bello, 1981. Tomo XIX:
confuso y enmaraado sistema legal vigente durante la colonia. Por ello, se decidi firmemente Textos de Gobierno. p. 15
el impulso codificador, acentuado por el afn de la poca de implantar Cdigos segn el mode- 2 Cf. LIRA URQUIETA, PEDRO. Introduccin al Cdigo Civil de Andrs Bello. En: En: COMISIN EDITORA.
Obras Completas de Andrs Bello. Caracas, Fundacin la casa de Bello, 1981. Tomo XIV: Cdigo Civil de la Re-
1 Ibidem ant. pg. 9. pblica de Chile. pg. XXXII.
2 PEAILILLO ARVALO, Daniel (2006). Pg. 246 3 Mensaje del Cdigo Civil
3 Cfr. Ibidem ant. 4 COMISIN EDITORA. Obras Completas de Andrs Bello. Caracas, Fundacin la casa de Bello, 1981.
4 Ibdem ant. Tomo XIV: Cdigo Civil de la Repblica de Chile. pg. 455.
5 Ibdem ant.

130 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 131
des y requisitos de este nuevo registro. Se ha querido preparar por este medio una institucin 2.5 CARACTERSTICAS DEL SISTEMA REGISTRAL CHILENO
que se halla establecida hoy da con los mejores efectos en varios estados europeos.1 Como lo declara expresamente Andrs Bello en sus notas al Proyecto de Cdigo Civil de 1853,
nuestro sistema registral recibe el influjo del sistema alemn y austriaco. Sin embargo, esta pro-
De este modo, conjuntamente con la dictacin del Cdigo Civil, se prevea que sera una ley pia afirmacin del Autor del Cdigo debe moderarse atendidas las particularidades de nuestro
especial la que regulara las particularidades del referido registro, el que estara a cargo del sistema registral, dado que este influjo fue tomado con la latitud necesaria para hacerlo pros-
Conservador, quien, para llevar a efecto la inscripcin requerir exhibrsele copia autntica del perar en nuestra realidad nacional.
ttulo respectivo, lo que qued reflejado en el texto del artculo 695 del Cdigo Civil, que dis-
pone: Un reglamento especial determina en lo dems los deberes y funciones del Conservador, En efecto, nuestro sistema, atendidos los tipos de sistemas registrales existentes, es uno de
y la forma y solemnidad de las inscripciones. Presuncin de Exactitud o de Fe Pblica, en cuanto los derechos inscritos existen realmente,
pero tambin en tal caso son inoponibles a terceros, de manera que no existiendo inscripcin
En efecto, una vez dictado el Cdigo Civil, ya se haca presente en el Parlamento la necesidad de existe un derecho personal a exigir la tradicin, pero no un derecho real sobre la cosa que per-
agilizar la dictacin de leyes que permitan la plena vigencia del Cdigo. Al efecto, en un men- mita repeler las perturbaciones al goce del bien. De manera similar al sistema francs, tambin
saje elaborado por Bello, el Presidente seala: Las disposiciones del Cdigo Civil, relativas al nosotros tenemos un catastro pblico de bienes races para efectos de la tasacin del avalo
registro de los derechos reales, han quedado en suspenso hasta que se establezcan y organicen fiscal del inmueble, el que singulariza la propiedad con un nmero nico y exclusivo de Rol de
las respectivas oficinas del Conservador. He considerado urgente esta medida complementaria, Avalo, cuyo certificado tampoco acredita dominio.
y espero que en breve se habr expedido el correspondiente reglamento.2
Ahora en cuanto a la clase de registro que existe en nuestro pas, podemos afirmar que es el
Y as fue. Seis meses despus de la dictacin del Cdigo Civil, sigui la promulgacin del Re- sistema de Registro de Ttulos, pero con algunas caractersticas del sistema de Registro de De-
glamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, que establece la estructura orgnica y rechos, de manera muy similar al sistema alemn, con la diferencia que nuestro sistema no es
funcional tanto del Conservador como del Registro Conservatorio de Bienes Races. incausado o abstracto como el sistema alemn, sino que en nuestras inscripciones, debe constar
con toda claridad el modo de adquirir, el ttulo traslaticio del dominio que le sirve de antece-
Y fue tal la relevancia de este reglamento, que posteriormente prcticamente todas las codi- dente, en qu instrumento pblico consta el mismo, el nombre del dueo anterior en el domi-
ficaciones nacionales que crearon sistemas registrales paralelos, establecieron que fuera este nio y la indicacin de la foja, nmero y ao donde consta la inscripcin de dominio anterior.
Reglamento el supletorio de su propia regulacin. De este modo, se permite en nuestro sistema el seguimiento, con toda precisin, de la historia
registral de un determinado inmueble.
En efecto, luego en 1865, con la dictacin del Cdigo de Comercio, se cre el Registro de Co-
mercio, a cargo del Conservador de Comercio, destinado a la inscripcin y registro de las so- El Sistema Registral Chileno adscribe plenamente al sistema de Folio Personal. Las inscripciones
ciedades, el que si bien tambin tiene su propio reglamento, mantiene la supletoriedad del parten indicando que tal persona es duea, y los sistemas de bsqueda y clasificacin, reperto-
reglamento del registro conservatorio de bienes races. rio e ndices, sealan el nombre del titular del dominio. Ahora bien, en el caso del Catastro de
Propiedades, para efectos del Avalo Fiscal, que debe realizar el Servicio de Impuestos Internos,
Ms adelante, se dict la ley de prenda agraria, industrial, las que establecieron sus correspon- y tambin en el caso de los predios urbanos sujetos a la fiscalizacin de la Direccin de Obras
dientes registros de prenda agraria y registro de prenda industrial y se estableci el deber de Municipales, stos se hayan clasificados bajo el sistema de Folio Real, dado que en ambos casos,
inscribir las prendas en el Registro Especial de Prenda. tanto el Servicio de Impuestos Internos como la Direccin de Obras Municipales tienen una car-
peta del inmueble, y se clasifican por el nmero asignado al predio.
Posteriormente, con la vigencia de la actual Constitucin de 1980, se incorporaron al sistema
Registral, en lo que al Conservador atae, el Registro de Propiedad de Aguas y el Registro Nuestro sistema es principalmente de inscripciones, pero existen casos de Registro de Transcrip-
Conservatorio de Minas, cada uno con su legislacin particular establecida en los Cdigos res- ciones, lo que ocurre en el caso de las sentencias que declaran la titularidad de un derecho de
pectivos. aprovechamiento de agua por haberse regularizado conforme al artculo 1 o 2 transitorio del
Cdigo de Aguas, o en aquellas que inscriben el auto de posesin efectiva. Por otra parte, hay
De este modo, la registracin inmobiliaria, mercantil, pignoraticia, de las aguas y de las minas, casos puntuales en que, al igual que en el derecho francs el ttulo traslaticio de dominio se
est a cargo de abogados que son funcionarios del Poder Judicial, denominados Conservadores,3 confunde con el propio modo de adquirir, es el caso, por ejemplo, de los inmuebles adquiridos
cuyo estatuto jurdico pasaremos a continuacin a analizar. con subsidio para la vivienda otorgado por el Servicio de Vivienda y Urbanismo, donde la propia
ley autoriza la inscripcin de la misma escritura pblica que se autoriza ante Notario.
1 Ibid. ant. pg. 465
2 BELLO, Andrs. DISCURSO DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA EN LA APERTURA DEL CONGRESO NACIO- Finalmente, cabe sealar que en nuestro derecho, la inscripcin en el registro conservatorio es
NAL DE 1857. En: COMISIN EDITORA. Obras Completas de Andrs Bello. Caracas, Fundacin la casa de Bello, constitutiva, pues es ella la que produce la mutacin en la titularidad del dominio.
1981. Tomo XIX: Textos y Mensajes de Gobierno. pg. 383.
3 ROJAS GARCA, Edmundo. Breve resea del Sistema Registral Inmobiliario en Chile. En: Revista Fojas,

N 15 de Noviembre de 2004. Artculo disponible en: http://fojas.conservadores.cl/articulos/breve-resena-del-siste- Y como corolario, sea procedente aqu sealar que quien tiene a su cargo la funcin registral en
ma-registral-inmobiliario-en-chile una jurisdiccin concreta es el Conservador, auxiliar de la administracin de justicia que tiene a

132 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 133
su cargo concretar el acto registral en el respectivo registro o bien, indicar al solicitante los ar- De este modo, el conservador en nuestro pas es principalmente un ministro de fe que ejerce
bitrios que debe adoptar para que dicho ttulo est en condiciones de ser inscrito, reservndose una funcin registral, inscribiendo los ttulos que la ley le encomienda inscribir, para satisfacer
la facultad de denegar la inscripcin si la misma no se ajusta a derecho. la imperiosa necesidad, a la vez jurdica, privada y pblica, social, econmica, estatal y que se
vincula estrechamente con otro principio, llamado de la seguridad [que] obliga a crear una es-
Por ello, se proceder a continuacin a tratar los aspectos orgnicos del Conservador en cuanto tructura, el registro y el registrador, cuya principal misin ser dar a conocer, publicar, mediante
auxiliar de la administracin de justicia, para luego, hacernos cargo de su funcin ms impor- registro, las titularidades reales sobre los bienes inmuebles y ampliadamente ciertas titularida-
tante, la registral, tratando en dicho acpite los aspectos ms relevantes del acto de registro, los des mobiliarias.1
principios y normas que regulan la organizacin y funcionamiento de dicha funcin, los objetos
y actos que requieren inscripcin en aquellos registros y los efectos de la misma. Si bien los artculos 446 a 452 que componen el Prrafo 8 antes dicho, son muy posteriores a la
aparicin del Cdigo Civil y el Reglamento del Registro Conservatorio, debe tenerse presente
2.6 EL CONSERVADOR DE BIENES RACES que tanto el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio, como los dos Reglamentos Conservatorios
Al igual que en el caso de los notarios, los conservadores se definen por su principal funcin, vigentes a la poca, el del Registro de Propiedad y el del Registro de Comercio, regulaban slo
que es la registral. ciertos y determinados registros, y en consecuencia, con el florecimiento del fenmeno regis-
tral, haca falta el tratamiento orgnico funcional e integral de este funcionario, que a partir
En efecto, dispone el artculo 446 COT que Los Conservadores son los Ministros de fe encargados de los de la dictacin de dicho cdigo, es reconocido como Auxiliar de la Administracin de Justicia.
registros conservatorios de bienes races, de comercio, de minas, de accionistas de sociedad propiamente
mineras, de asociaciones de canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial, de especial de prenda y Ahora bien, este reconocimiento en nada altera el funcionamiento que ya tenan hasta ese mo-
dems que les encomienden las leyes. mento los conservadores, sino que el Cdigo Orgnico lo que hace es reconocer la institucin,
insertarla dentro de la estructura del Poder Judicial y recopilar circunstanciadamente su nor-
mativa orgnica para hacerla omnicomprensiva de los dems Conservadores a cargo de otros
La definicin legal asevera que los conservadores son primeramente ministros de fe, esto es,
registros conservatorios tales como el de Minas, y el de Aguas, entre otros.
ejercen ante todo una funcin fedataria que, al igual que en el caso de los notarios, les exige
imparcialidad, una vida profesional intachable, el deber de otorgar su ministerio, y asimismo, De este modo, configura al Conservador como un auxiliar de la Administracin de Justicia, rol
el deber de excusarse en determinadas ocasiones, y comprende, en lo esencial, la fe de que que excede la mera funcin de guardar, conservar e inscribir en los registros, sino que le hace
queda revestido el acto que se registra, el que no es un simple antecedente probatorio, sino la cargo de las dems funciones fiduciarias a que est obligado en virtud de su cargo.
expresin misma de su propia funcin.
Dentro de los Escalafones en que se compone la jerarqua del Poder Judicial, el Conservador
Esta calidad de ministro de fe hace tambin que para los conservadores sea plenamente apli- integra el escalafn secundario, al igual que los dems auxiliares de la administracin de jus-
cable la discusin doctrinal que a nivel comparado se estudiaba acerca de la funcin fedataria ticia (Art. 265 COT). Dicho escalafn se divide en series, para agrupar dentro de cada una a las
respecto de los notarios, en el sentido de dilucidar la naturaleza jurdica de su funcin, habien- categoras de auxiliares, y a su vez, cada serie, se divide en categoras, las que, al igual que en
do quienes sostienen que en virtud de tal funcin stos son funcionarios pblicos del Estado, el caso de los notarios, estn determinadas segn su cercana territorial respecto de la Corte de
Apelaciones respectiva (Art. 269 COT).
otros que sostienen que es un profesional liberal, otros que afirman que su funcin tiene una

naturaleza jurdica autnoma, y finalmente quienes lo sitan como un auxiliar de la administra-
El Conservador es un auxiliar de la administracin de justicia que integra la rama del Escalafn
cin de justicia o bien como un profesional del derecho que ejerce una funcin administrativa
Secundario de antigedad del poder judicial, segn lo dispone el Art. 264 y Art. 265 inc. 2 del
comprendida en la jurisdiccin voluntaria. COT.

Esta discusin, como se estudi, no se ha desarrollado en nuestro derecho, pues el propio C- Dentro del Escalafn Secundario, los conservadores integran la segunda serie, la cual se divide,
digo Orgnico de Tribunales ha zanjado la discusin al calificar expresamente tambin al Con- al igual que en el caso de los notarios, en tres categoras:
servador, al igual que el notario, como un auxiliar de la administracin de justicia. En efecto, la En la primera categora figurarn los funcionarios que desempeen su cargo en la comuna o
ubicacin geogrfica del Prrafo 8 referido a los Conservadores, en el Ttulo XI del Cdigo Or- agrupacin de comunas que sirva de asiento a una Corte de Apelaciones o en el territorio juris-
gnico de Tribunales, inmediatamente hace desechar la tesis funcionarista y la profesionalista, diccional de juzgados considerados en la categora de asiento de Corte de Apelaciones.
haciendo confluir en su cargo una simbiosis de tutela de intereses colectivos y privados, dado
que ejerce una funcin tutelar al velar porque las inscripciones propias de su registro se ajusten La segunda categora corresponde a los conservadores de que desempeen sus cargos en el
a derecho, y junto con servir a la custodia de los registros, al emitir copias autorizadas o vigentes territorio jurisdiccional de juzgados de capital de provincia.
de los mismos, cumple un rol fedatario imprescindible para la estabilidad, permanencia, segu-
ridad y certeza del sistema jurdico. La tercera categora se compondr de conservadores que sirven sus cargos en el territorio juris-
diccional de juzgados de comuna o agrupacin de comunas.

1 FUEYO LANERI, Fernando (1982): Teora general de los registros. (Buenos Aires, Editorial Astrea, pri-
mera edicin), pg. 38.

134 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 135
Cmo se inserta el Conservador en la estructura del Poder Judicial: races. Si ello ocurre, quien deber hacer la distribucin de los requisitos, ser el Presidente de
Por la importancia de su funcin, y su calidad de auxiliares de la administracin de justicia, la Repblica, al que corresponde igualmente designar de entre los notarios que existan en la
los Conservadores tambin se hayan permanentemente bajo la supervigilancia directiva, comuna o agrupaciones de comunas, el que deber tener a su cargo el registro de minas y el
econmica y disciplinaria de las Cortes de Apelaciones, correspondiente a su territorio ju- de accionistas de las sociedades propiamente mineras. Esta misma distribucin regir tambin
risdiccional, y sita su labor como colaborador de la funcin jurisdiccional. Si bien se hace respecto de los sucesores en el oficio de los dichos notarios.
presente que el conservador, si bien tiene jurisdiccin y competencia, no ejerce funciones
judiciales propiamente tales. Aunque hay quienes postulan el rol del conservador en la jus- La norma citada dispone asimismo que en caso que un notario deba llevar adems el registro
ticia preventiva, como un rgano relevante en la prevencin de los litigios, ella no emana de bienes races, dicho cargo le har responsable asimismo de los registros de asociaciones de
del hecho de unas supuestas funciones jurisdiccionales, sino de la certeza jurdica que otor- canalistas, de prenda agraria, de prenda industrial y especial de prenda.
ga el ejercicio de su funcin en el trfico jurdico.
Por otra parte, previo informe favorable de la Corte de Apelaciones, el Presidente de la Rep-
El Rol del conservador es esencialmente extrajudicial y si se entiende por Jurisdiccin el poder de co- blica podr determinar la separacin del cargo de Conservador y Notario, cuando stos sean
nocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, y que en esta funcin el conservador sera auxiliar, lo cierto es servidos por una misma persona. El titular del cargo tendr, en tal caso, la facultad de elegir
que el ejercicio de su jurisdiccin se reduce slo a las funciones que la ley le encomienda, en las cuales cul de los dos cargos desea conservar (Art. 450 inc. 1 COT).
no existe ninguna labor propiamente accesoria de lo judicial, como en el caso de los dems auxiliares.
De la misma manera, cuando el mejor servicio registral al pblico as lo hiciera conveniente,
Respecto de su competencia, ella es territorial, y por el principio constitucional de reserva y previo informe de la Corte de Apelaciones, podr el Presidente de la Repblica disponer la
o legalidad, el conservador se haya constreido a su territorio jurisdiccional, no pudiendo divisin del territorio jurisdiccional servido por un conservador, cuando l est constituido por
ejercer funcin alguna fuera de dicho territorio. una agrupacin de comunas, creando al efecto los oficios conservatorios que sean necesarios
(Art. 450 inc. 2 COT).
Dichos territorios jurisdiccionales sern, por regla general los mismos que para el caso de
los juzgados de letras, sin perjuicio que, como se ver al estudiar la organizacin del Con- A continuacin, la legislacin orgnica, comienza a tratar los casos particulares de ciertas comu-
servador, ellos pueden dividirse, fusionarse o modificarse por el Presidente de la Repblica nas, hacindose cargo especficamente de las Regiones de Valparaso y el caso de la jurisdiccin
previo informe favorable de la Corte de Apelaciones Respectiva. de Santiago.

De este modo, a diferencia del caso de los notarios, en que puede darse el caso de comunas En cuanto a la Regin de Valparaso, seala el inciso 2 del Art. 447, que en Valparaso habr un
donde no haya notario, caso en el cual es competente el Oficial del Registro Civil, no hay conservador para las comunas de Valparaso y Juan Fernndez y un conservador para la comuna
nadie que pueda sustituir la competencia del Conservador en el ejercicio de su funcin, de Via del Mar.
motivo por el cual en todas las comunas del pas, debe haber un Conservador competente,
puesto que comparte la misma jurisdiccin que el tribunal de la comuna o agrupacin de Santiago es un caso especial, en que el oficio registral en cuanto a sus aspectos orgnicos ha sido
comunas que le sirven de asiento. rigurosamente legislado, y por ello mismo, explicaremos su tratamiento legal separadamente.

2.7 ORGANIZACIN DE LOS CONSERVADORES Situacin del Conservador de Santiago


La primera organizacin orgnica del Conservador, se dio para el caso del Conservador de Bie- Una vez iniciada la vigencia del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, y
nes Races, en el artculo 7 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races que dis- tras la dictacin del Cdigo de Comercio que establece el Registro de Comercio, tambin a
pone que El Registro Conservatorio en cada departamento estar a cargo de un Conservador, cargo del Conservador, su aplicacin comenz en principio sin problemas en la Regin Me-
nombrado por el Presidente de la Repblica. Con la posterior dictacin del Cdigo Orgnico tropolitana, pero a medida que se avanzaba hacia el siglo XXI, a poco andar se advirti que ,
de Tribunales, dicha norma fue precisada en los trminos de lo establecido en el artculo 447
COT, el que a modo de regla general, precepta que Habr un conservador en cada comuna o por lo que respecta al Departamento de Santiago, a las nuevas necesidades que han sido fruto del
agrupacin de comunas que constituye el territorio jurisdiccional de juzgado de letras. notable desenvolvimiento de los negocios, actos y transacciones que requieren la intervencin de la
mencionada oficina1
Contina la norma permitiendo la posibilidad de fusin del cargo de Conservador, en aquellos
territorios jurisdiccionales en que slo hubiere un notario. En tal caso, el Presidente de la Re- del hecho de existir slo un funcionario para la atencin del servicio de todo el referido
pblica podr disponer que ste tambin ejerza el cargo de conservador de todos los registros departamento han debido derivar necesariamente serios tropiezos que impiden la atencin
que les corresponde llevar a stos, entendindose el cargo de notario conservador como un solo oportuna, rpida y eficiente del pblico que ha de concurrir a esa oficina.2
cargo u oficio judicial para todos los efectos legales (Art. 447 inc. final COT).

1 Considerandos preliminares del Decreto con Fuerza de Ley 247 de 1931 sobre Organizacin del Conser-
Ahora bien, el Art. 448 COT prev que en las comunas o agrupaciones de comunas en que hu- vador de Bienes Races de Santiago
biere dos o ms notarios, uno de ellos llevar el registro de comercio y otro el registro de bienes 2 Ibdem ant.

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En efecto, la intensidad del trfico jurdico y la creciente densidad demogrfica, haca necesaria cuanto les sean necesarios para la atencin de la propia. Por lo mismo, dispone el inciso final
una regulacin que determinara especficamente el modo de organizar el oficio registral en la del Art. 445 COT que si faltare o se inhabilitare alguno para el ejercicio de sus funciones, ser
capital del pas. reemplazado por los otros conservadores conforme al orden de su antigedad.

Por ello, se dict el Decreto con Fuerza de Ley N 247, sobre Organizacin del Conservador de Finalmente, toda vez que leyes especiales encomienden a los conservadores de bienes races las
Bienes Races de Santiago, publicado en Diario Oficial de 22 de mayo de 1931, el que mantiene funciones y guarda de los libros y documentos, as como la inscripcin en sus registros, en el caso
su vigencia hasta nuestros das y cuyas normas en lo medular establecen la divisin del Registro de Santiago, corresponder dicha funcin y guarda al conservador del registro de hipotecas.
Conservatorio en tres Secciones, cada una de las cuales es servida por un Conservador Propio,
con el nombre de Conservador de Bienes Races. Se hace presente adems, como se dijo, que el Conservador de Comercio, quien tiene a cargo
el Registro de Comercio, tambin se haya a cargo del Conservador de Bienes Races, encon-
Estos tres conservadores sern: El Conservador del Registro de Propiedad, el Conservador del trndose reglamentadas las reglas y formalidades relativas a su organizacin y funciones en un
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar, y el Conservador encargado del Reper- Reglamento Especial.
torio.
Finalmente, el Conservador de Minas, quien tiene a su cargo el Registro Conservatorio de Mi-
Con todo, se aclara que sin perjuicio de la divisin de funciones, el Registro Conservatorio ser nas, en Santiago, no se encuentra junto al Conservador de Bienes Races, sino que corresponde
uno slo y constituir, por lo tanto, un solo oficio. En consecuencia, los interesados que ocurran a un oficio de notario conservador diferente, ubicado en otra comuna.
a l no requerirn directamente la intervencin del Conservador que corresponda, sino la del
Conservador encargado del Repertorio, quin repartir sin tardanza los trabajos que competan Requisitos, Nombramiento y Reglamentacin del Conservador.
a las otras Secciones del Registro Conservatorio. El mismo Conservador encargado del Reperto- - Requisitos para ser conservador:
rio entregar al pblico los mencionados trabajos (Art. 5 del DFL N 247). Pero esta unidad de Establece el Art. 452 COT que Se extiende a los conservadores, en cuanto es adaptable a
cara al pblico usuario del servicio, no rige para los efectos de la vigilancia que de su conducta ellos, todo lo dicho en este Cdigo respecto de los notarios. Disposicin legal reiterada en
funcionaria hace la respectiva Corte de Apelaciones, caso en el cual cada Registro o Seccin se el Art. 7mo del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, que establece que
considerar como oficio separado. el Registro Conservatorio en cada departamento estar a cargo de un Conservador, nom-
brado por el Presidente de la Repblica. Estos nombramientos se harn en personas que,
Estas normas especiales para la jurisdiccin de Santiago, fueron posteriormente recogidas por despus de haber manifestado competencia para el desempeo de sus obligaciones, hubie-
el artculo 449 COT. ren cumplido con todos los requisitos establecidos para el nombramiento de escribanos.

Dicha norma, sin derogar la contenida en el decreto, actualiza la redaccin de aquellas dispo- De manera que al conservador, le es aplicable lo dispuesto en el Art. 463 del COT que dispo-
siciones para hacerlas compatibles con la actual organizacin territorial del pas, disponiendo ne que para ser notario deben cumplirse los mismos requisitos que los necesarios para ser
que el registro conservatorio tendr asiento en la comuna de Santiago y estar destinado al juez de letras. En efecto, dicha norma dispone que para ser notario se requieren las mismas
servicio del territorio jurisdiccional de la Corte de Apelaciones de Santiago, reiterando que el condiciones que para ser juez de letras de comuna o agrupacin de comunas.
mismo constituir un solo oficio desempeado por tres funcionarios.
Tales requisitos, estn indicados en los artculos 250 y 252 del COT, y son los siguientes:
Precisa que estos tres funcionarios sern: Uno, el Conservador del Registro de Propiedad, que a) Ser chileno, lo que se acredita con la cdula de identidad correspondiente.
tendr a su cargo el registro del mismo nombre y el correspondiente repertorio; y los registros
de comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y de asociaciones de canalistas; otro, el b) Tener ttulo de abogado, lo que se acredita con el Certificado de Ttulo expedido por la
Conservador de Hipotecas, que tendr a su cargo el Registro de Hipotecas y Gravmenes; y el Corte Suprema.
ltimo, el Conservador del Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar, que llevar el
registro de ese nombre y adems, el registro especial de prenda (Art. 449 inc. 2 COT). c) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente, lo
que se acreditar mediante documentos o certificados oficiales autnticos.
Cada uno de estos funcionarios intervendr en las inscripciones, subinscripciones, certificacio-
nes, dacin de copias y dems actos o diligencias que competan a sus respectivos registros. d) Salud compatible con el cargo, lo que se acreditar con certificado del Servicio de Salud
correspondiente.
Y, de igual manera, el COT mantiene la disposicin de que de cara al pblico estos funcionarn
como un solo oficio, pero para efecto de las visitas judiciales, cada registro o seccin se conside- e) No haber cesado en un cargo pblico a consecuencia de haber obtenido una calificacin
rar como un oficio separado. Con todo, se aclara que la responsabilidad por la guarda, custo- deficiente o por medida disciplinaria, salvo que hayan transcurrido ms de 5 aos desde la
dia y utilizacin de los libros corresponde en forma conjunta a los tres conservadores, quienes fecha de expiracin de funciones, lo que se acredita mediante declaracin jurada;
a la vez, podrn servirse de todos ellos y de los ndices y documentos de las otras secciones en

138 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 139
f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse conde- A su vez, el artculo 287 del COT, aplicable a los Conservadores, dispone que las ternas se
nado por delito que tenga asignada pena de crimen o simple delito, lo que se acredita compondrn de distinta manera, conforme a la categora a la cual se postulen los interesa-
mediante declaracin jurada. dos. As entonces:
a) Para postular a cargo de Primera Categora: La terna se ocupar con el notario, conser-
g) Haber ejercido un ao la profesin a lo menos. vador o archivero ms antiguo de la segunda categora, que figure en la lista de mritos
y que exprese su inters en el cargo y con dos notarios, conservadores o archiveros de
h) No tener dependencia de sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas ilegales, a primera categora o de segunda que tengan las ms altas calificaciones en relacin a sus
menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico (Art. 251 COT). pares. Sin embargo, para proveer estos dos cargos, a falta de un postulante de primera
categora, y a igualdad de lista calificatoria, se preferirn los oponentes por orden de su
A los conservadores se les aplicar todo lo que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece categora y, a igualdad en sta, deber considerarse el puntaje de la ltima calificacin y
respecto de los Notarios, en cuanto sea adaptable a aquellos. la antigedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.

En cuanto al aspecto funcional, stos se rigen por su propio Reglamento. Para los efectos del derecho propio, se aplicar lo dispuesto en el inciso final del artculo 284
COT, norma que seala que el funcionario que goce del derecho para figurar en terna por
Nombramiento e instalacin de los conservadores: antigedad, de acuerdo con lo dispuesto en este artculo, deber expresar su inters en el
La aplicacin supletoria de las normas relativas a los notarios, se hace tambin aplicable a las cargo dentro de diez das, contados desde la publicacin de la apertura del concurso en el
normas relativas al nombramiento de los Conservadores. Diario Oficial. Si as no lo hiciere, se prescindir de l.

En efecto, dispone el artculo 7mo del Reglamento Conservatorio que en el proceso de nom- b) Para postular a cargo de Segunda Categora: La terna se formar de la siguiente forma:
bramiento deben elegirse personas que hayan cumplido con todos los requisitos para el b.1.) En primer lugar, se formar con el notario, conservador o archivero ms antiguo de
nombramiento de un notario. la tercera categora que figure en lista de mritos y que exprese su inters en el cargo.
Al efecto, tendr aplicacin lo dispuesto en el inciso final del artculo 284 COT, es decir,
Con todo, establece el inciso final del Artculo 7mo del Reglamento Conservatorio que es- quien quiera postular al cargo, deber expresar su inters dentro del plazo fatal de 10
tas solemnidades y pruebas podrn omitirse si el nombramiento de Conservador lo hace das contados desde la publicacin de la apertura del concurso en el Diario Oficial.
recaer el Presidente de la Repblica en abogado o escribano pblico.
b.2.) El segundo lugar de la terna, lo ocupar el notario, conservador o archivero de se-
Sin embargo, esta norma, que es facultativa, dada la expresin podrn que se utiliza gunda categora, o el de tercera categora que se oponga al concurso, elegido de confor-
en ella, por lo que tendr lugar slo cuando la terna para el cargo se trate de proveer midad a lo establecido en el inciso primero del artculo 281 COT, es decir, con el notario,
con aspirantes que estn ya en ejercicio titular de un oficio conservatorio. De manera que conservador o archivero de tercera categora que tenga las ms altas calificaciones en
proveyndose el concurso con abogados ajenos al Escalafn que se opongan al cargo, las relacin a sus pares. Sin embargo, para proveer esta posicin en la terna, a falta de pos-
solemnidades exigidas para el nombramiento de los notarios dejan de ser facultativas en el tulante de segunda categora, y a igualdad de lista calificatoria, preferirn los oponentes
concurso para conservadores. por orden de su categora y, a igualdad en sta, deber considerarse el puntaje de la
ltima calificacin y la antigedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.
Analizando derechamente las solemnidades aplicables al nombramiento del conservador, en
primer lugar, se proveer mediante la formacin de una terna, elaborada por el Pleno de b.3.) El tercer lugar en la terna ser ocupado por uno de los notarios, conservadores o
la Corte de Apelaciones respectiva. La referida terna se compondr de aquellos postulantes archiveros indicados precedentemente, o por un abogado extrao a la carrera, elegido
que, previa puntuacin de antecedentes curriculares, examen de conocimientos, examen de por mritos. Entre estos abogados extraos no podr figurar un miembro del Escalafn
aptitudes, habilidades y destrezas, y evaluacin psicolaboral o de potencial, califiquen con Primario.
la ms alta puntuacin y que copulativamente, cumplan con los requisitos de postulacin a
la categora que dentro de la serie ocupe el conservador correspondiente. c) Para postular a cargo de Tercera Categora: La terna se formar con otros notarios, conser-
vadores o archiveros de tercera categora, los que, en caso de postular al cargo, ocuparn
Segn lo determina el Art. 282 del COT, la formacin de las ternas deber hacerse por el al menos un lugar en la terna, elegido o elegidos de conformidad a lo establecido en el
tribunal respectivo, en este caso, el Pleno de la Corte de Apelaciones respectiva, con la asis- inciso primero del artculo 281 COT, es decir, con el notario, conservador o archivero de
tencia de la mayora absoluta de los miembros de que se componga. Las elecciones se harn tercera categora que tenga las ms altas calificaciones en relacin a sus pares. Sin em-
en votacin secreta y por mayora absoluta de los miembros presentes. En caso de producirse bargo, para proveer esta posicin en la terna, a igualdad de lista calificatoria, preferirn
un empate por dos veces, decidir el voto del miembro que presida. los oponentes por orden de su categora y, a igualdad en sta, deber considerarse el
puntaje de la ltima calificacin y la antigedad en el cargo, entre sus otros antecedentes.
Tambin se formar la terna con abogados ajenos al Escalafn que se opongan al cargo,
elegidos por mritos.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 141
Adems de las normas dadas por el Art. 287 COT, a las que los Ministros deben ajustarse en escudos en los departamentos de Santiago, de Valparaso y Copiap; de tres escudos en los
la formacin de la terna, se tendrn presentes los puntajes obtenidos en el proceso de selec- departamentos en que hay establecidos Juzgados de Letras, y de dos escudos en los dems
cin y la posicin relativa de cada postulante en el listado de preseleccin. Adems, podrn departamentos.
tenerse a la vista otros antecedentes acerca del mrito o demrito de los postulantes, los que
debern consignarse en el acta de votacin. Ahora bien, dado que la unidad monetaria del escudo ya no tiene curso legal dicha norma
debe interpretarse a la luz del Art. 473 COT que dispone que los conservadores debern
Una vez elaborada la terna deber ser inmediatamente notificada por correo electrnico rendir fianza, la que tendr por finalidad para responder de las multas, costas e indemni-
a todos los postulantes declarados admisibles en el respectivo concurso y publicarse en la zaciones de perjuicios a que puedan ser condenados en razn de los actos concernientes al
pgina web del Poder Judicial en un plazo no superior a 24 horas. desempeo de su ministerio, dentro de 30 das despus de haber asumido el cargo. En el
caso de los conservadores, esta fianza ser igual al monto del sueldo anual que la ley le fije
En caso que algn postulante o asociacin de funcionarios del Poder Judicial estime que la para los efectos de su jubilacin.
terna no cumple con las formalidades establecidas o vulnera los derechos establecidos en el
Cdigo Orgnico de Tribunales o las normas de concurso, podr presentar dentro del plazo La fianza ser calificada y aprobada por el funcionario a quien corresponda recibir el jura-
de tres das una reclamacin ante el rgano que form terna. mento de desempear las funciones propias del cargo.
Si la reclamacin es presentada dentro del plazo establecido y es fundada, deber ser eleva-
da con todos sus antecedentes dentro del plazo de 48 horas por la Corte de para que ste se - Calidades en que pueden ser nombrados los notarios:
pronuncie acerca de la reclamacin.
Dispone el Art. 458 COT que los auxiliares de la Administracin de Justicia, entre los cuales se encuen-
tran los conservadores, podrn ser designados en su cargo como propietarios, interinos o suplentes.
La terna quedar firme una vez vencido el plazo de reclamacin sin que haya sido impugna-
da o si es confirmada por la autoridad facultada para conocer de la reclamacin.
La terna deber remitirse al Ministerio de Justicia con todos los antecedentes que se tuvie- Es propietario el que es nombrado para ocupar perpetuamente o por el perodo legal una
ron presentes al momento de confeccionarlas, conjuntamente con el expediente del respec- plaza vacante.
tivo concurso, debiendo indicarse el nmero de votos obtenidos por los oponentes en cada
una de las votaciones que hayan debido efectuarse para tales efectos. Es interino el que es nombrado simplemente para que sirva una plaza vacante mientras se
Conforme lo dispone el Art. 459 COT, los Auxiliares de la Administracin de Justicia, sern procede a nombrar el propietario.
nombrados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta de la terna que ha elaborado
la Corte de Apelaciones. Es suplente el que es nombrado para que desempee una plaza que no ha vacado, pero que
no puede ser servida por el propietario en razn de hallarse suspenso o impedido.
A los postulantes que certifiquen algn tipo de discapacidad, que no se traten de las previs- Si el notario es nombrado para ocupar una vacante, sin que en el nombramiento se exprese
tas en el artculo 465 COT, les sern aplicables las normas establecidas en el Acta N 165-2010 la calidad en que es nombrado, se entender que lo es en calidad de propietario del cargo
de la Excma. Corte Suprema. (Art.245 COT).

Una vez realizado el nombramiento, y dentro de los treinta das siguientes de asumido el - Suplencias y reemplazos de los conservadores:
cargo, el conservador designado deber efectuar una declaracin jurada de intereses ante
un notario de la ciudad donde ejerzan su ministerio. Dispone el Art. 402 COT, aplicable en virtud del reenvo que hace el Art. 452 COT, que siempre que la
ausencia del conservador de su cargo no se deba a la imposicin de medidas disciplinarias que provo-
Asimismo, conforme lo dispone el Art. 473 COT, norma refrendada por el Art. 8 del Regla- quen su inhabilidad, ste podr proponer al juez el abogado que deba reemplazarlo.
mento del Registro Conservatorio de Bienes Races, los conservadores, luego de prestar ante
la Corte de Apelaciones el mismo juramento que los notarios, debern rendir una fianza, Dicho reemplazante asumir el cargo en calidad de conservador suplente, y en el ejercicio
constituir hipoteca o depositar en arcas fiscales letras de la Caja Hipotecaria, lo que ac- de la funcin registral har responsable al titular de todas sus actuaciones. En efecto, sea-
tualmente debe interpretarse como caucin suficiente, para responder de toda omisin, la el Art. 478 del COT que: En los permisos hasta por dos meses el notario, conservador y
retardo, error y, en general, de toda falta o defecto que en el ejercicio de su cargo pueda archivero podr proponer al juez el abogado que deba subrogarlo bajo su responsabilidad,
serle imputable. propuesta que en el caso de los notarios y conservadores de cuarta categora podr recaer en
el oficial 1 de la oficina respectiva.
La fianza o hipoteca ser a satisfaccin del Regente de la citada Corte, esto es, del Presidente
de la Corte. Para solicitar la suplencia, el conservador titular debe dirigirse al juez de letras respectivo que
Sin embargo al respecto, establece el Art. 9 del Reglamento Conservatorio, que la cuanta de est de turno, y solicitar autorizacin para ausentarse de su cargo, solicitando la designacin
la fianza, hipoteca o depsito que deben dar o constituir los Conservadores, ser de cuatro de un conservador suplente, el cual podr proponer o no.

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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 143
Evidentemente si se le han aplicado medidas disciplinarias, el conservador no podr designar 1) El Art. 13 del Reglamento Conservatorio que le prohbe rehusar o retardar las inscripciones.
a alguien de su confianza, sino que el tribunal dispondr de oficio la designacin. De manera que incluso si se presenta un ascendiente, descendiente o colateral del conser-
vador a requerir inscripcin de un bien raz, si el ttulo no adolece de vicios o defectos que
Si el conservador ejerce su funcin en una plaza que corresponda a la Primera Categora de impidan la tradicin en forma legal, ste no puede negarse a la inscripcin del inmueble,
la Segunda Serie del Escalafn Secundario, la designacin del reemplazante deber hacerla el pues ste es el nico modo de hacerse la tradicin, de manera que no puede privar a otro,
Presidente de la Corte de Apelaciones respectiva. por razn de parentesco, al derecho de propiedad, el que adems se haya garantizado cons-
titucionalmente a todas las personas.
El juez designar al abogado que deba reemplazarlo, lo que har mediante un decreto eco-
nmico. Este decreto econmico deber registrarse en el repertorio que da inicio a la labor 2) A mayor abundamiento, como veremos al estudiar las obligaciones del Conservador, ste
del suplente, en forma previa a que ste firme el ndice y repertorio. tiene el deber de residir en el territorio jurisdiccional donde se haya su oficio, de manera
que debiendo cumplir este imperativo legal, tampoco sera lgico que la ley, en resguardo
Durante el periodo de ejercicio de la Suplencia, el reemplazante ejercer las mismas funcio- de la imparcialidad, al tiempo que le impone el deber de residencia, le privara de su garanta
nes que su titular respecto de los actos y contratos que ingresen al oficio del Conservador. Y constitucional del derecho de propiedad y de adquirir el dominio del bien raz donde debe
respecto de las actuaciones ya iniciadas, el reemplazante podr autorizarlas o terminarlas, residir, el que debe ubicarse en su propio territorio jurisdiccional.
para lo cual deber dejar constancia de dicha circunstancia en el respectivo instrumento. A su
vez, reincorporndose el titular, podr tambin autorizar las actuaciones e instrumentos ya De manera que el deber de imparcialidad del conservador se traduce en practicar conforme a
iniciados por el suplente, dejando constancia de ello en el respectivo instrumento. derecho, las inscripciones que la ley le encomienda realizar, sin negarse a ellas de manera ilegal
o arbitraria. No debe olvidarse que el derecho de propiedad es ante todo una garanta consti-
Como se dijo, a diferencia de los notarios, en el caso del conservador no pueden haber comu- tucional que la Constitucin Politica de la Repblica asegura a todas las personas.
nas dentro del territorio jurisdiccional respetivo en que el Conservador no sea competente.
Atendido son competentes en el mismo territorio de los jueces de letras, estructura territorial A mayor abundamiento, a diferencia del caso del notario, en que los contratantes pueden acu-
que no deja zonas sin cobertura jurisdiccional. dir a cualquier jurisdiccin del pas a celebrar su acto o contrato, los inmuebles, las sociedades,
y los dems objetos de registro, slo pueden inscribirse en un solo lugar, que es el lugar donde
- Subrogacin se encuentren o, en el caso de las sociedades, en el lugar donde tengan su domicilio, de manera
que no es elegible para la parte el lugar donde practicar la inscripcin. De ah que el conserva-
Los Conservadores son subrogados de acuerdo con las normas que se dan para los notarios (art.452).
dor no pueda negarse a practicar la inscripcin bajo argumento de imparcialidad, pues priva a
la parte de su derecho a perfeccionar el modo de adquirir el dominio correspondiente.
Sin embargo, tratndose de los Conservadores de Santiago stos se reemplazan unos a otros
conforme el orden de antigedad (art.452 inc.2 del C.O.T.). Por ello, pese a que el COT en su Art. 490 seala que regir para los auxiliares de la Administra-
cin de Justicia lo dispuesto en el inciso primero del Art. 199 COT, norma que establece que en
2.8 INHABILIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES A QUE ESTN SUJETOS cuanto el funcionario se considere comprendido en alguna causal de inhabilidad, deber ha-
LOS CONSERVADORES. cerlo constar tan pronto como tenga noticia de ello, declarndose inhabilitado para continuar
Las Inhabilidades e Incompatibilidades que afectan al conservador, son las mismas que las de el ejercicio de sus funciones respecto de dicho acto. En el caso del Conservador, ste no puede
los notarios, por expresa disposicin legal. Pueden entenderse como los medios que la ley esta- negarse ni demorar la inscripcin por causa de su propia inhabilidad.
blece para que el conservador no autorice o intervenga en aquellos actos respecto de los cuales
tiene inters directo o lo benefician, y por lo tanto, carece de la imparcialidad necesaria para En efecto, los nicos motivos que puede aducir el conservador para negarse a practicar la ins-
dar fe de ellos. cripcin son los establecidos en el Art. 13 del Reglamento Conservatorio de Bienes Races, a
saber:
Ahora bien, esta remisin del Art. 452 a las normas establecidas para los notarios, se hace con una salve- a) Si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es autntica
dad no menor. Dichas normas les sern aplicables en cuanto es adaptable a ellos. o no est en el papel competente la copia que se le presenta;

Como se dijo, uno de los principios determinantes de la actuacin del conservador es la impar- b) Si no est situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha
cialidad, una vida profesional intachable de manera que no slo se acuda a l por la fe de que dado al pblico el aviso prescrito en el artculo 58;
queda revestido el acto que inscribe, sino que l mismo sea digno de fe por la propia integridad
de vida, decoro y prestigio propios. c) Si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las
designaciones legales para la inscripcin.
Ahora bien, conservador tiene ciertas particularidades en materia de su deber de imparcialidad
que deben matizarse atendidas dos cuestiones fundamentales: Sin embargo, ni an en estos casos el Conservador dejar de anotar en el Repertorio el ttulo
que se le presentare para ser inscrito.

144 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 145
Hecha esta salvedad, podemos decir que por regla general, al conservador se aplican las mismas de la Corte Suprema, o de Corte de Apelaciones o con algn miembro del Escalafn Primario
causales de inhabilidad que a los notarios, que a su vez son principalmente las mismas de los que se desempee en el territorio jurisdiccional del cargo que se trata de proveer (inc. 1 del
jueces. Art. 260 COT). Si con posterioridad a su nombramiento, el auxiliar de la administracin de justi-
cia contrajere alguno de dichos parentescos con un ministro de la Corte de Apelaciones del cual
En efecto, el Art. 452 COT remite a las normas orgnicas de los notarios, y a su respecto, el Art. dependa, aqul por cuyo matrimonio se hubiera contrado el parentesco cesar inmediatamen-
463 COT, que seala que: Para ser relator, secretario de la Corte Suprema o de las Cortes de te en el ejercicio de sus funciones y deber ser separado de su destino (495 COT).
Apelaciones y notario se requieren las mismas condiciones que para ser juez de letras de comu-
na o agrupacin de comunas. Y estas condiciones se comunican tambin a las prohibiciones Estas causales, como se dijo, son absolutas, impiden al conservador no slo acceder al cargo,
que impidan desarrollar con integridad su funcin. si son previas a su nombramiento, sino que sobreviniendo, impiden que el conservador pueda
seguir sirviendo en sus funciones, pues impiden dar fe de toda clase de acto.
INHABILIDADES DE LOS CONSERVADORES.
Asimismo, la aplicacin de medidas disciplinarias, conforme lo dispone el Art. 402 COT, puede
Dispone el Reglamento Conservatorio en su Art. 10 que las causas de implicancias o prohibiciones de provocar la inhabilidad temporal o perpetua del conservador, lo que har que tampoco en este
actuar establecidas por las leyes para los notarios pblicos son extensibles tambin a los conservadores. supuesto pueda desempear sus funciones. An ms, en el caso de que se le impongan san-
ciones penales al conservador en virtud de hechos ocurridos con ocasin del desempeo de su
cargo, dicha pena lleva consigo la inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio del cargo,
As lo refrenda tambin el Art. 452 COT, que dispone que todo lo dicho respecto de los notarios,
sin perjuicio de las dems accesorias en conformidad al Cdigo Penal (Art. 445 COT). Por lo de-
en cuanto sea adaptable, se extiende a los Conservadores.
ms, las funciones del conservador se suspendern adems, si la sentencia judicial les impone la

pena de suspensin (Art. 496 COT).
Por lo anterior, en razn de su cargo, y de las especiales capacidades que el mismo le requiere,
en orden a dar fe de los actos y de tenerlos por acreditados por constarle conforme al testimo-
INCOMPATIBILIDADES DEL CARGO DE CONSERVADOR.
nio de sus sentidos, se requiere del Conservador tener salud compatible con el cargo y mante-
ner una vida intachable.
El cargo de conservador es uno de altsima responsabilidad pues es uno de los eslabones de nuestro
sistema jurdico patrio de alta dignidad, que como vimos requiere dedicacin exclusiva e imparcial de
Por ello, dispone el artculo 465 COT que: No pueden ser notarios, y por ende, tampoco conser-
quien est investido de la facultad de dar fe pblica.
vadores:
1 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia o prodigalidad;
Por ello mismo, el COT establece que el cargo de conservador es incompatible con todo tipo
de actividades poltico partidistas, tomando ms parte que la sola emisin del voto (Art. 323
2 Los sordos, los ciegos y los mudos;
N 2 y 3 COT). Asimismo, es incompatible el ejercicio registral con otro tipo de ocupaciones o
funciones remuneradas con fondos fiscales o municipales (Art. 470 COT). Se exceptan sola-
3 Los que se hallaren procesados por crimen o simple delito, y
mente las labores docentes, eso s, hasta un lmite de doce horas.
4 Los que estuvieren sufriendo la pena de inhabilitacin para cargos y oficios pblicos.
La nica excepcin a dicha prohibicin que contempla la norma es que previo informe favo-
rable de la Corte de Apelaciones, el Presidente de la Repblica, podr disponer que el cargo
La primera causal de inhabilidad se establece por cuanto impiden al Conservador la libre admi-
de conservador se fusione con una notara ya existente, o bien que dicho oficio se divida o
nistracin de sus bienes, y la ponderacin de juicio para realizar correctamente.
modifique.
La segunda causal se justifica, por cuanto impide al Conservador percibir por el testimonio de
No slo se prohbe al conservador el empleo remunerado con fondos fiscales o municipales,
sus sentidos el acto cuya inscripcin se le requiere y as comunicarlo adecuadamente a las partes.
sino que asimismo, se le prohbe incluso el ejercicio de la abogaca (Art. 479 COT) y la nica
Y las ltimas dos causales de inhabilidad se refieren expresamente a circunstancias que daan
excepcin a esta norma es la defensa de causas personales o de su cnyuge, conviviente civil,
gravemente el decoro, honorabilidad y credibilidad del ministro de fe.
ascendiente, descendiente, hermanos o pupilos, esta enumeracin es taxativa y no admite

extensiones a otros grados de parentesco ni a terceros. El ejercicio de la abogaca incluye no
Asimismo, por aplicacin de lo dispuesto en el Art. 463 COT, es plenamente aplicable a los Con-
slo la representacin en juicio, sino que tambin el encargo de todo otro tipo de gestin ex-
servadores la prohibicin de depender de sustancias o drogas estupefacientes o psicotrpicas ile-
trajudicial. Para acreditar esta excepcin, deber acompaarse el correspondiente certificado
gales, a menos que justifique su consumo por un tratamiento mdico, debidamente acreditado.
del Registro Civil que acredite el parentesco permitido.
Se les prohbe asimismo, ingresar al Escalafn Secundario cuando tengan la calidad de cnyuge,
De igual manera, seala el Art. 480 COT que es prohibido a los conservadores la aceptacin
o tengan acuerdo de unin civil, o parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado inclusi-
y desempeo de arbitrajes y particiones. Y atendido que la norma no distingue la calidad en
ve, o por afinidad hasta el segundo grado, o por adopcin, con algn ministro o fiscal judicial

146 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 147
que es incompatible su intervencin, dicha incompatibilidad se extiende a cualquier calidad 3) Inscribir en sus registros alguna transmisin o transferencia de dominio, de constitucin
en el proceso, ya como juez rbitro o partidor, como abogado de parte, o incluso como secre- de hipotecas, censos, servidumbres, usufructos, fideicomisos o arrendamientos, sin que se les
tario o Ministro de Fe. compruebe el pago de todos los impuestos fiscales que afecten a la propiedad raz materia
de aquellos actos jurdicos.
OBLIGACIONES A QUE ESTN SUJETOS LOS CONSERVADORES
4) Cobrar otros aranceles que los autorizados en el Decreto tarifario correspondiente.
Los conservadores estn sujetos a la obligacin de residir constantemente en la ciudad o poblacin en
5) Dirigir al Poder Ejecutivo, a funcionarios pblicos o a corporaciones oficiales, felicitaciones
el territorio jurisdiccional donde deban prestar sus servicios.
o censuras por sus actos.

Sin embargo, en casos calificados, las Cortes de Apelaciones podrn autorizar transitoria- 6) Tomar en las elecciones populares o en los actos que las precedan ms parte que la de emi-
mente la residencia en un lugar diverso. Esta obligacin de residencia, cesa los das feriados tir su voto personal; esto, no obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes que
establecidos por ley y los comprendidos en el tiempo de vacaciones de cada ao que corres- por razn de sus cargos les imponen las leyes;
ponder a un feriado anual de un mes (Art. 477 COT en rel. a Art. 313 COT). Asimismo, cesar
cuando el conservador titular hubiere solicitado reemplazo o suplencia conforme al artculo 7) No podrn ausentarse del lugar de su residencia ni dejar de asistir diariamente a su ofi-
402 COT. cina sin permiso del Presidente de la Corte si ejerciere sus funciones en el lugar de asiento de
este tribunal, o del juez de letras respectivo o de turno, en los dems casos, el que deber ser
Los conservadores debern acudir diariamente a su despacho y mantener abierta su oficina al pblico concedido conforme al Art. 478 COT.
en las horas que sealen las leyes y reglamentos respectivos.
2.9 CAUSALES DE SUSPENSIN DEL CONSERVADOR
Las funciones prestadas por un conservador en ejercicio se suspenden (Art. 496 COT):
En la prctica el horario de cada Conservador de Bienes Races se fija de acuerdo a un Auto
1 Por encontrarse ejecutoriada la sentencia que declara haber lugar a la causa penal que se
Acordado de la Corte de Apelaciones si fuere de primera categora, o bien, mediante un
haya iniciado para perseguir los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, o por haber-
decreto econmico del juez de letras de su territorio jurisdiccional si fuera conservador de se formulado acusacin tratndose de delitos comunes.
segunda o tercera categora. No hay conservadores de turno, eso s, pues el orden consecutivo
registral hace que prime el nmero de repertorio en cada ttulo traslaticio de dominio para 2 Por la sentencia de primera instancia que lo condena a destitucin dictada en un proceso de
efectos de su orden de inscripcin. amovilidad;

Conforme al Art. 478 COT se establece que ningn conservador podr ausentarse de su lugar 3 Por la aplicacin de la medida disciplinaria de suspensin o inhabilitacin, y
de residencia, ni dejar de asistir diariamente a su despacho, sin permiso de la Corte o el juez
de letras, segn corresponda. Este permiso podr otorgarse completo o fraccionado por un 4 Por licencia concedida con arreglo a la ley.
periodo de hasta dos meses, caso en el cual el conservador propondr al juez el abogado que
bajo su responsabilidad deba subrogarlo. Si excediera de dicho plazo, deber autorizarlo el Asimismo, se suspendern sus funciones por sentencia judicial que les imponga la pena de sus-
pensin. En la prctica, lo ms corriente es que se reciba alguna denuncia o el Ministro Visitador
Presidente de la Repblica, adjuntando a la solicitud la debida justificacin.
de oficio, instruya un sumario disciplinario con el fin de investigar las faltas o abusos que el
conservador haya cometido en el ejercicio de sus funciones.
Conforme al Art. 600 del Cdigo Orgnico de Tribunales, todos los auxiliares de la administracin de
justicia, estn sujetos a aceptar todo tipo de actuaciones que se realicen con privilegio de pobreza, por
2.10 RGIMEN DISCIPLINARIO DE LOS CONSERVADORES
lo cual, acreditada que sea dicha circunstancia, el conservador debe prestar sus servicios y otorgar las
Como cuestin previa debe sealarse que los Conservadores, en cuanto a la supervisin de su
copias que se le requieran, gratuitamente. conducta y evaluacin del estndar de servicio, estn sujetos al mismo rgimen de calificacin y
evaluacin que los dems funcionarios del poder Judicial. La calificacin se realiza anualmente,
PROHIBICIONES A QUE ESTAN SUJETOS LOS CONSERVADORES: atendiendo a su conducta, al desempeo observado en el periodo calificado y a la correccin
con que se lleva a cabo el oficio.
Lgicamente, de lo primero que debe abstenerse el conservador es de aquellas actividades incompati-
bles con su funcin registral, y con mayor razn an de aquellas actuaciones respecto de las cuales se El periodo de calificacin comprende 12 meses que se extienden desde el 1 de noviembre al 31
encuentran inhabilitados. Pero asimismo deben abstenerse de: de octubre del ao siguiente.

En el caso de los Conservadores, la calificacin la realiza la Corte de Apelaciones, en pleno, respecto de los
1) Inscribir ttulos traslaticios de dominio correspondientes a inmuebles ubicados fuera de su
que ejerzan como tales en su jurisdiccin, previo informe del juez o jueces en cuyo territorio jurisdiccional
territorio jurisdiccional.
se desempeen.

2) Inscribir en el registro de comercio sociedades cuyo domicilio se halle fuera de la jurisdic-


cin del conservador.

148 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 149
Dispone el Art. 440 COT que el notario que faltare a sus obligaciones, podr ser sancionado condena de 61 das a 5 aos. La norma no distingue, por lo que puede tratarse de un ejercicio
disciplinariamente con amonestacin, censura o suspensin segn sea la gravedad del hecho, transitorio o permanente, e incluso podra tratarse de una nica actuacin, y en cualquiera de
norma que tambin es aplicable a los conservadores. estos casos se configurara el tipo penal sealado (Art. 442 COT).

Adems de las circunstancias que hacen inhbil al Conservador, tales como la dependencia de Se hace presente que el slo hecho de incurrir en una sancin penal, traer aparejada al conser-
sustancias o drogas estupefacientes o psicotrpicas ilegales, sin justificacin mdica suficiente, vador la inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio del cargo, sin perjuicio de las acceso-
o el contraer alguno de los parentescos que la ley seala con algn Ministro de Corte de Ape-
rias que establezca el Cdigo Penal.
laciones del cual dependa, el Conservador evidentemente debe abstenerse de las conductas
incompatibles con su funcin las que adems le acarrearn sanciones disciplinarias, sin perjuicio
de la suspensin o la remocin, como ya hemos visto. 2.11 EXPIRACIN DEL CARGO DE CONSERVADOR
Atendida la norma de reenvo del Art. 452 COT, debe aplicarse lo dispuesto por el Art. 494 COT,
Estas faltas o abusos de los conservadores, se castigarn disciplinariamente por las Cortes de que seala que el cargo de conservador expira por las causales indicadas en los Ns 3, 4, 5, 6, 7, 8
Apelaciones, las cuales podrn delegar estas atribuciones en los jueces de letras correspondien- y 11 del artculo 332 en cuanto les puedan ser aplicables. Dichas causales, adaptadas al ejercicio
tes cuando el Conservador no se halle en el mismo lugar del asiento de la Corte (Art. 532 COT). de la funcin del conservador, son las siguientes:
Sin perjuicio de ello, la supervigilancia correctiva de los conservadores corresponde a las Cortes 1 Por remocin del cargo.
de Apelaciones (Art. 539 COT).
2 Por sentencia ejecutoriada recada en juicio de amovilidad, en que se declare que el conser-
Pero adems de la sancin disciplinaria en que incurra por faltar a sus obligaciones, el Conser- vador carece del buen comportamiento exigido para dicho cargo.
vador puede adems quedar exonerado del cargo si reincidiere en algunas de las conductas
establecidas en el Art. 440 COT, en cuanto les sean aplicables, las que si bien que estn previstas
para los notarios, deben adaptarse para serles aplicables, atendido lo dispuesto por el artculo 3 Por renuncia, hecha por el Conservador y aceptada por la autoridad competente, que en el
452 COT. caso ser la Corte de Apelaciones respectiva.

Ahora bien, dispone el Art. 96 del Reglamento Conservatorio de Bienes Races que El Conser- 4 Por la promocin o traslado a otro empleo de orden judicial, que haya aceptado.
vador, independientemente de la responsabilidad a que es obligado por los daos y perjuicios
que ocasionare, podr ser condenado a pagar una multa de dos a veinte pesos, si no anota en 5 Por la aceptacin del cargo de Presidente de la Repblica, pero en la prctica es casi imposi-
el Repertorio los ttulos en el acto de recibirlos; si no lo cierra diariamente, como se prescribe ble que pueda configurarse esta causal, toda vez que el cargo de Conservador es incompatible
en el artculo 28; si no lleva los Registros en el orden que precepta este Reglamento; si hace, con actividades poltico partidistas.
niega o retarda indebidamente alguna inscripcin; si no se conforma a la copia autntica para
hacerla; si no son exactos sus certificados o copias; y en general, si incurre en otra falta u omi- 6 Por alcanzar la edad de 75 aos de edad (Art. 495 bis COT).
sin, contraviniendo las leyes y lo dispuesto en este Reglamento.

El Peso antiguo, fue reemplazado por el Escudo en 1959, mediante la Ley 13.305 publicada el 7 Por fallecimiento del Conservador titular, caso en el cual tambin cesa el suplente, salvo ra-
6 de abril de 1959, establecindose que un peso equivaldra a 1 Escudo. Ahora bien, en 1975, tificacin judicial.
mediante Decreto Ley N 1123, cambi nuevamente la unidad monetaria del Escudo estable-
cindose que, a partir de entones, la unidad monetaria de Chile ser el peso cuyo valor y 8 El Conservador expira asimismo, de pleno derecho, por la aceptacin de cualquier cargo
poder liberatorio ser igual a un mil escudos de la moneda en actual circulacin. remunerado con fondos fiscales, semifiscales, o municipales. Y tambin cuando le sobreviene
alguna de las siguientes incapacidades de los primeros cuatro numerales del artculo 256 COT,
De este modo, a partir de entonces la multa impuesta por el Reglamento Conservatorio equi- las que en todo caso, son las mismas del art. 465 COT, que se refieren a que el notario no puede
vale a $20.000 en 1975, los que reajustados a valor presente corresponden aproximadamente a ser interdicto, ni ciego, ni sordo, ni mudo, lo que es aplicable tambin al Conservador.
$7.315.576, considerando la variacin del IPC desde Agosto de 1975, fecha en que se produjo la
conversin de la unidad monetaria. 2.12 RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR
Dispone el Art. 96 del Registro Conservatorio que, adems del aspecto disciplinario y penal de
El Art. 97 del Reglamento Conservatorio seala que esta multa ser impuesta sin ulterior re-
curso por el juez de primera instancia del departamento, y sin necesidad de ms trmite que las que trata la norma, el Conservador es responsable por los daos y perjuicios que ocasionare.
diligencias necesarias para averiguar el hecho.
Al respecto seala Peailillo que En cuanto a la responsabilidad del Conservador, est determinada b-
Por su parte, el Art. 98 del Reglamento Conservatorio de Bienes Races dispone que Lo dispues- sicamente por las atribuciones de control que le confiere el Reglamento; stas emergen de las causales
to en los precedentes artculos es sin perjuicio de que el Conservador subsane la falta u omisin,
y de lo que, para el caso de delito, ordenase el Cdigo Penal. por las cuales debe negarse a inscribir, contenidas en los arts. 13 y 14 [del Reglamento Conservatorio] ()

En efecto, si en alguna de estas faltas mediare dolo o malicia del conservador, ser castigado Entonces, su responsabilidad funcionara se configura en el conjunto normativo que regula sus
con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, esto funciones, atribuciones y disciplina. Bsicamente, esas normas son: el Reglamento (con especial
es, presidio de 3 aos y un da a 10 aos (Art. 441 COT, 193 Cdigo Penal). En igual sancin se influencia de los arts. 13 y 14, y 96 a 98), y el COT. (arts. 446 y sgts. ms las normas de los Nota-
castigar a quien incurriere en falsedad en un acto propio del ejercicio de su funcin. Ahora
rios, en lo que les fueren aplicables, conforme al art. 452, y 530 y sgts.); y en cuanto a indemni-
bien, si dicha falsedad no ocurre de manera dolosa sino que con grave diligencia, la pena ser
zacin por daos causados a particulares en el desempeode sus funciones, deben aadirse las
de presidio menor en grado mnimo (61 a 541 das) y multa de 1 a 5 Unidades Tributarias Men-
reglas de los arts. 2314 y sgts. del CC. La responsabilidad penal se rige por las normas del Cdigo
suales.
del ramo, especialmente las relativas a delitos cometidos por funcionarios en el desempeo de

sus cargos.1
Por su parte, si el conservador ejerciere sus funciones fuera del territorio jurisdiccional, ser
sancionado con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados, lo que abarca una
1 PEAILILLO, Daniel (2006): p. 256.

150 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 151
En este sentido, atendido que hay norma expresa que establece la responsabilidad del Conser- Los ttulos que deben inscribirse y la forma de hacer las inscripciones en los Registros deben
vador por los actos en ejercicio de su cargo, cabe preguntarse de qu rgimen de responsabi- constar en los siguientes registros:
lidad se trata, y en este sentido se la doctrina nacional concluye casi unnimemente1 que la a) Registro de Bienes Races: Se compone de cuatro libros: El Repertorio, el Registro de Propie-
misma es extracontractual. dad, el Registro de Hipoteca y Gravmenes y el Registro de Interdicciones y Prohibiciones.

Sin embargo, no hay norma expresa que defina expresamente de qu clase de responsabilidad Fue creado por el Cdigo Civil y su reglamento de fecha 24 de Junio de 1857 aparece en el
responde el Conservador, de manera que ha sido la doctrina y la jurisprudencia2, las que han apndice de ste.
determinado el rgimen de responsabilidad aplicable.
b) Registro de Comercio. Fue creado por el Cdigo de Comercio y su reglamento de fecha 1 de
En efecto, tal como lo sintetiza el profesor Hernn Corral, justificando este estatuto de respon- agosto de 1966 se contiene en el apndice de ste.
sabilidad, habr casos en los que la responsabilidad profesional deba ser considerada extra-
contractual o, al menos, no derivada de contrato. Es lo que sucede cuando el deber de actua- c) Registro de Minas: Tiene la particularidad de encontrarse siempre a cargo de un Notario, an
cin profesional proviene de un imperativo legal, como por ejemplo cuando el Estado nombra el de Santiago y Valparaso. Fue creado por el Cdigo de Minera y su reglamento es de
a un abogado de turno para representar a quien no puede procurrselo por s mismo3. fecha 21 de diciembre de 1932.

La fiscalizacin en el cobro de este arancel corresponder a la Corte de Apelaciones respectiva, d) Registro de Asociaciones de Canalistas.
o al juez de letras en el caso de conservadores de segunda y tercera categora.
e) Registro de accionistas de sociedades propiamente mineras.

2.14 FUNCIONES Y OBLIGACIONES DE LOS CONSERVADORES f) Registro de prenda agraria.

La principal funcin del Conservador est dada por su propia definicin en el Art. 446 COT: Estar a cargo g) Registro de prenda industrial.
de los Registros Conservatorios que all se sealan, practicando las inscripciones que ordenan las leyes
h) Registro de prenda especial de compraventa de cosas muebles a plazo con prenda.
en sus respectivos registros y dar las copias y certificados que se les piden.
i) Registro de prenda de la Ley N1 18.112 (Prenda sin Desplazamiento, sustituido e integrado
por el artculo 14 de la Ley 20.190).
En efecto, en el Ttulo correspondiente a las funciones del Conservador, el Art. 12 del Regla-
mento Conservatorio se limita a sealar: El Conservador inscribir en el respectivo Registro los 2.15 EL ACTO DE REGISTRO EN EL DERECHO REGISTRAL CONSERVATORIO CHILENO
ttulos que al efecto se le presenten. Aadiendo luego que dicho deber de inscribir no podr Atendido el xito probado de la institucin conservatoria y registral en nuestro trfico jurdico,
rehusarse ni retardarse, salvos los casos que all se sealan y que son los siguientes: se ha extendido el uso de los registros a otros objetos de tutela y resguardo por el sistema jur-
a) Si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es autntica dico, tal es el caso sin pretender hacer en absoluto una enumeracin taxativa- de los registros
o no est en el papel competente la copia que se le presenta; del estado civil de las personas, los vehculos motorizados, las posesiones efectivas intestadas,
los testamentos, personas inhabilitadas para trabajar con menores de edad, de multas de trn-
b) Si no est situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha sito no pagadas, de no donante, de discapacidad, todos estos conservados por el Registro Civil;
dado al pblico el aviso prescrito en el artculo 58; pero tambin los registros de accionistas en la sociedad annima; la propiedad intelectual e
industrial, a cargo del Instituto Nacional de Propiedad Intelectual; y actualmente, el registro de
c) Si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las empresas a cargo del Ministerio de Economa.
designaciones legales para la inscripcin.
La variedad de ellos y de su objeto de resguardo, nos pone en la necesidad de definir o concep-
Sin embargo, an en estos casos, el Reglamento es claro: en ningn caso, el Conservador tualizar la expresin registro, atendida la extensin de su uso, entendiendo por tal:
dejar de anotar en el Repertorio el ttulo que se le presentare para ser inscrito, ya sea que el
motivo que encontrare para hacer la inscripcin sea en su concepto de efectos permanentes o
el continente material en donde se consigna algo por escrito, de substancia y trascendencia jurdico-
transitorios y fciles de subsanar.
econmica, con el inters fundamental de perpetuarlo y usarlo en su da, aprovechamiento que puede ser
Las anotaciones de esta clase caducarn a los dos meses de su fecha si no se convirtieren en por los otorgantes o interesados originarios o por terceros1
inscripcin. (Art. 15 del Reglamento).
En lo que respecta al Conservador su deber respecto de los registros es custodiarlos y dar fe de
1 Para mayor estudio de la cuestin puede consultarse el artculo de: Rojas Garca, Edmundo: La responsa- su contenido a terceros mediante las copias, y certificados que respecto de ellos otorga.
bilidad del Conservador, en Rev. del Notariado N 2, Santiago, 1988, pp. 207 y sgts.; N 5, Santiago, 1989-90-91,
pp. 159 y sgts.; y Mohor Albornoz, Elias: La responsabilidad de Notarios y Conservadores, en Rev. de la Asocia- Ahora bien, la funcin del conservador se extiende asimismo al acto de registro, acto en el cual
cin de Notarios y Conservadores de Chile N 9, Santiago, 2000, pp. 9 y sgts. Citados por: Ibidem ant. debe velar por el estricto apego a la legislacin vigente.
2 Sentencias de la Corte Suprema, R.D.J., t. 21, sec. 1, p. 501; t. 32, sec. 1, p. 538. Citadas por: GONZALEZ
CASTILLO, Joel: Reforma a los Conservadores de Bienes Races. En: Revista ACTUALIDAD JURDICA N 18, Julio Por ello, Fueyo ha sistematizado los caracteres y efectos principales del acto de registro en los
de 2008, pgs. 348 349. siguientes:2
3 CORRAL TALCIANI, Hernn: Lecciones de Responsabilidad Civil Extracontractual (Santiago, Editorial Ju-
rdica de Chile, 2003). pg. 275. 1 FUEYO LANERI, Fernando (1982): pg. 5.
2 Ibidem ant. pg. 21 24.

152 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS
MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 153
a) Es un acto jurdico formal, que se perfecciona con la intervencin de un funcionario p- c) El principio de la publicidad: El registro da a conocer actos o contratos, ttulos, derechos rea-
blico o privado, que es y hace historia continuada, trascendente, entre partes intervinientes les, personales, relaciones de asociacin, etc. Los que pueden ser consultados por todo quien
y frente a terceros, en mayor o menor grado, y que integra el orden pblico, jurdico, social tenga inters en ellos. Dicha publicidad beneficia a su titular, haciendo oponible el derecho a
y econmico de una nocin dada en un momento dado. 1 terceros, resguardando de este modo el orden pblico.
b) Es un acto jurdico consubstancialmente conexo a un registro. d) Principio de legalidad: Este principio consiste en que slo pueden registrarse los ttulos que
renan los requisitos establecidos por las leyes. En efecto, el principio de la legalidad impone
c) El acto de registro puede ser un acto jurdico administrativo.
que los ttulos que pretendan su inscripcin en el registro de la propiedad sean sometidos a
d) Es un acto jurdico unilateral, pues nace de la voluntad del registrador. un previo examen, verificacin o calificacin, a fin de que en los libros hipotecarios solamente
tengan acceso los ttulos vlidos.1 En este sentido se ha dicho que la inscripcin es un acto
e) El acto de registro est dispuesto por la ley de modo imperativo, on fines determinados y de jurisdiccin de carcter voluntario, en cuanto el registrador juzga y decide, al cabo de un
efectos legalmente descritos. anlisis de hechos y antecedentes, si el acto que se le presenta para su inscripcin ser o no
finalmente incorporado a su registro. Y por lo mismo, se le da a la parte el derecho de acudir a
f) El acto de registro es siempre causal. la justicia cuando dicha decisin le perjudique.

g) Produce el nacimiento, la extincin, la transferencia o la transmisin de derechos perso- e) El Principio de orden pblico registral: En cuanto hay una valoracin colectiva, objeti-
nales o reales. vamente apreciable, compuesta de unidades coordinadas que nos seala la necesidad de un
registro, su estructura general aplicable a los casos generales, sus efectos principales comunes a
h) Es un acto solemne
todos los registros y muchas otras cosas ms igualmente pertinentes () Es de tal fuerza dicha
i) Es esencialmente impugnable en cuanto a su eficacia entre las partes y frente a terceros. valoracin colectiva, que es capaz de fijar el nmero, clase y funciones de los registros () Este
principio del orden pblico registral, con todo, se encuentra por encima de los otros principios,
2.16 PRINCIPIOS DEL DERECHO REGISTRAL pues es capaz de formularlos y sostenerlos, y hasta extinguirlos.2
Atendidas las caractersticas del acto de registro, y antes de iniciar su anlisis, es menester
que a continuacin estudiemos los principios que informan la funcin registral y que deben f) Principio del control de autoridad: El Estado controla las actividades jurdicas a travs de
constituirse en la brjula que gua al registrador, fijndole criterios ciertos como rectores de su los registros, poniendo a cargo de los mismos, funcionarios encargados de velar por la correc-
actuar. cin jurdica de las actividades que deben consignarse en ellos.
Son necesarios estos principios para que independiente el caso concreto que concreto que se g) Principio de Tracto Sucesivo: El registro debe conservar la historia de aquello que es su
presente a conocimiento del notario, ste tenga de antemano criterios y lineamientos rectores
objeto.En el caso de la propiedad raz, cimentndose la misma en la posesin, que permite
que le ayuden en casos donde la interpretacin de la ley vigente requiere ms que su propio
texto. la agregacin de las posesiones anteriores, debe existir clara nocin de quienes han sido sus
anteriores titulares, de manera de garantizar la estabilidad del sistema jurdico.
Seguiremos en esta materia a Fernando Fueyo quien los sintetiza en su libro Teora de los Re-
gistros.2 h) Principio de la Corporalidad: El Registro debe tener una existencia material y palpable
para todos aquellos que quieran consultarlo, de manera que este principio, junto a la publi-
Tales principios son los siguientes: cidad, se constituyen en baluartes de la solidez y perpetuidad del sistema registral.
a) El principio de la seguridad jurdica: Se entiende por seguridad jurdica, la confianza y la paz
social que emana de determinado instituto jurdico. En el caso de la funcin registral, es el Por su importancia y carcter supletorio de todos los dems registros pasaremos a analizar el
registro, y no otro instrumento, u otro medio, en el sistema legal a que pertenecemos, es capaz Registro de Propiedad:
de desempear hasta funciones jurdico-econmicas, incluso de fomento y planificacin, que
su organizador, conforme a normas, ofrece de modo seguro, con certeza objetiva, en el ser y
no ser de las cosas y de los derechos.3 2.17 EL REGISTRO DE PROPIEDAD.

b) El principio de la fe pblica: La fe pblica, es un concepto ligado intensamente al notariado, 2.18 CUESTIONES PREVIAS SOBRE LA TRADICIN DE DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES
lo que hace definirla como la calidad propia que la intervencin notarial acuerda a los instru- En el Derecho romano, y an en el antiguo Derecho espaol, vigente en Chile antes del Cdigo,
mentos expedidos en el ejercicio regular de esa funcin.4 En el caso de los conservadores, la la tradicin del dominio de los inmuebles se efectuaba, como es la regla general, por alguna
fe pblica se traduce en la conviccin pblica de la exactitud y veracidad de sus registros. De de las formas simblicas que antes se han indicado. (Con todo, hay interesantes antecedentes
manera que a estos registros la ley les atribuye la virtud de producir plena prueba, no slo en regstrales en Roma)
cuanto a la fecha y a las partes que lo ejecutan o celebran como en el caso notarial, sino an
ms, hace plena prueba respecto de su contenido, de las afirmaciones contenidas en l. En
consecuencia, el certificado de inscripcin otorgado por el conservador, produce como efecto Pero con la dictacin del Cdigo se estableci entre nosotros, segn es norma en la organi-
probar plenamente lo que en l se contiene, bastando ese slo medio empleado. Y la causa de zacin de la propiedad territorial en los tiempos modernos, un sistema de transferencia para
ello es precisamente la fe pblica. los derechos sobre inmuebles, en base a un Registro. Este sistema de propiedad registral, en
trminos generales, otorga publicidad a las mutaciones jurdicas de los inmuebles con ventajas
en la circulacin de la propiedad inmueble, evitando la clandestinidad de las transferencias, y
1 Ibid. pg. 21. facilitando con ello el crdito con garanta territorial.
2 Op. cit. Pg.171 209.
3 Ibdem ant. pg. 185.
4 COUTURE, EDUARDO: El concepto de fe pblica (Montevideo, Facultad de Derecho, 1954) p. 56. Citado 1 Roca Sastre y Roca-Sastre Muncunill, Derecho hipotecario, T. II, P. 255. Citado por: Ibdem ant. pg. 200.
por: Ibdem ant. pg. 191. 2 Ibdem ant. pg. 204.

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3) Legalidad
El art. 686 del Cdigo dispone: Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscrip- Una caracterstica fundamental de un Registro es la que tenga o no legalidad. En mate-
cin del ttulo en el Registro del Conservador. ria registral, se entiende por legalidad el carcter de seguridad absoluta, eventualmente
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bie- con garanta del Estado, de que los titulares de derechos incorporados al Registro efectiva-
nes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. mente lo son. Fundamentalmente, implica garantizar la validez y eficacia de los actos que
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. motivaron la inclusin del inmueble en el Registro a nombre de determinada persona. Por
ejemplo, si el contrato en base al cual se registr un predio a nombre de un nuevo adqui-
rente resulta nulo, esa nulidad generalmente no llega a alterar la situacin en el Registro.
Relacionando esta disposicin con otros textos vigentes, puede concluirse que la tradicin del La compensacin de dinero es el medio para reparar a quien sea perjudicado, pero lo ya
dominio y otros derechos reales sobre inmuebles se efecta por la inscripcin del ttulo en el registrado se mantiene.
Registro del Conservador de Bienes Races (art. 686), con excepcin de la tradicin del dere-
cho real de servidumbre, que se efecta en la forma prescrita en el art 698 (salvo el caso de la
servidumbre de alcantarillado en predios urbanos, en el que se vuelve a la regla del art. 686, Principales regmenes territoriales
efectundose por inscripcin en el Registro del Conservador; Ley 6.977, D.O. de 16 de julio de Entre los principales sistemas registrales se sealan: a) el llamado sistema prusiano o alemn
1941). En cuanto a la tradicin del derecho real de herencia, la forma de efectuarla es discutida (vigente en Alemania en sus caractersticas actuales desde 1936 y adoptado por varios pases,
entre nosotros, segn se tratar ms adelante. como Hungra, Suecia, Portugal, Austria), b) el sistema denominado del Acta Torrens (en ho-
nor de su mentor, Robert Torrens, vigente en Australia desde 1858 aproximadamente, adop-
Repaso de las teoras para efectuar la tradicin de los derechos reales: tado tambin en Inglaterra y algunos estados de Estados Unidos de N.A., varios otros pases
En teora se conocen alternativas en varias cuestiones fundamentales, entre las cuales se pue- de Oceana, Brasil, Panam). Estos sistemas atienden bsicamente a los predios (registros rea-
de optar en la construccin de un Registro Territorial. les) y estn premunidos de bastante legalidad, y c) el francs o de la transcripcin.
1) Registro personal o Registro real
El Registro personal es el que se organiza tomando como pauta los nombres de las personas El sistema registral chileno
a quienes afecta cada anotacin o inscripcin. Registro real es el que se lleva por predios:
cada uno de stos se matrcula con un nmero de orden y le corresponde una hoja especial, Nuestro rgimen es personal, de inscripcin y no garantiza la propiedad ni la legalidad de los actos
que constituye su registro. Permite conocer de un solo golpe de vista todas las mutaciones y que se inscriben.
gravmenes de una propiedad, revela de inmediato el estado jurdico del inmueble. Por el
contrario, el registro personal obliga, para conocer la historia de cada predio, a encontrar el
nombre de todos los propietarios anteriores al actual y revisar largos ndices, remontndose Las normas legales fundamentales sobre la materia estn contenidas en los arts. 686 y ss. del
en muchos aos. Aqu las inscripciones no se agrupan en torno a una ficha u otro mecanis- C.C. y, en virtud de lo prescrito en el art. 695, en el Reglamento del Registro Conservatorio de
mo, que represente a cada inmueble, sino que se van efectuando sin orden preestablecido, Bienes Races, de 24 de Junio de 1852.
a medida que llegan los ttulos al Registro, las mutaciones y estado actual de un predio se
puede establecer mediante los ndices de personas que han intervenido en los respectivos La organizacin y funcionamiento del Registro Conservatorio de Bienes Races estn consig-
actos. nados, bsicamente en su Reglamento.
2) Inscripciones o transcripciones
Las constancias a que se ha hecho referencia provienen de ttulos en que estn contenidos a) Funciona como una oficina en cada comuna del territorio, a cargo de un funcionario
los actos o contratos celebrados por los particulares relativos a la propiedad registrable, y denominado Conservador de Bienes Races, calificado de Auxiliar de la Administracin de
son esos ttulos los que se presentan o exhiben al funcionario correspondiente, para regis- Justicia y considerado ministro de fe pblica (arts. 446 y ss. del C.O.T.). En Santiago, el oficio
trarlos. Ahora bien, esas constancias pueden consistir en inscripciones, esto es, extractos o est a cargo de tres funcionarios. En la mayora de las comunas del pas el notario o uno de
resmenes de los ttulos exhibidos, o en transcripciones, es decir, copia ntegra de dichos los varios, es al mismo tiempo el Conservador;
ttulos.
b) Los libros fundamentales son el Repertorio, el Registro, y el Indice General. Pero es el
3) Legalidad Registro el que constituye el sistema, siendo los otros dos el complemento de aqul. Creado
Una caracterstica fundamental de un Registro es la que tenga o no legalidad. En mate- originalmente para los inmuebles, leyes posteriores han entregado al Conservador el mante-
ria registral, se entiende por legalidad el carcter de seguridad absoluta, eventualmente nimiento de otros Registros para ciertos bienes o actos, como el Registro de Comercio, el de
con garanta del Estado, de que los titulares de derechos incorporados al Registro efectiva-
Prenda Agraria, el de Prenda Industrial, el de Prenda de Cosa Mueble Vendida a Plazo.
mente lo son. Fundamentalmente, implica garantizar la validez y eficacia de los actos que
motivaron la inclusin del inmueble en el Registro a nombre de determinada persona. Por
ejemplo, si el contrato en base al cual se registr un predio a nombre de un nuevo adqui- El Repertorio del Conservador
rente resulta nulo, esa nulidad generalmente no llega a alterar la situacin en el Registro. Arts. 21 y ss. Es una especie de libro de ingreso de la oficina; es un libro en que se deben
La compensacin de dinero es el medio para reparar a quien sea perjudicado, pero lo ya anotar todos los ttulos que se presenten al Conservador, por orden cronolgico de llegada,
registrado se mantiene. cualquiera que sea su naturaleza (arts. 21 y 27); al igual que el Registro es anual (arts. 30 y
38).
El dar legalidad a un Registro significa establecer un riguroso examen de los antecedentes La anotacin en el Repertorio debe contener las enunciaciones que indica el art. 24.
jurdicos relativos a los derechos sobre el inmueble, del primer solicitante, que pide su in-
clusin en el Registro, y una precisin de las caractersticas materiales del bien raz de que El Registro
se trata. En consecuencia, aceptado un inmueble en el Registro, como perteneciente a una Est integrado por tres Registros particulares i) el Registro de Propiedad, ii) el Registro de
persona queda as de modo indiscutible, y las transferencias o gravmenes futuros se irn
Hipotecas y Gravmenes y iii) el Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar (art.
haciendo constar estableciendo tambin mecanismos que aseguren el carcter indubitable
del sistema. 31); todos son anuales (art. 36).

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Se inscribirn en el primero las translaciones de dominio; (o sea, las transferencias, trans- Ttulos que deben inscribirse y ttulos que pueden inscribirse
misiones y adquisiciones por prescripcin)
En el segundo, las hipotecas, los censos, los derechos de usufructo, uso y habitacin, los a) El art. 52 del Reglamento enumera los ttulos que deben inscribirse en el Registro. Esta disposicin
fideicomisos, las servidumbres y otros gravmenes semejantes; debe complementarse con varias del Cdigo, que regulan las instituciones a que se refiere este pre-
En el tercero, las interdicciones y prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados cepto. Adems, distintos textos legales han dispuesto tambin la obligacin de inscribir otros ttulos.
en el artculo 53, nmero 3 (art. 32).
En la primera parte de esta disposicin el Reglamento se refiere a los ttulos traslaticios, a
En cada uno de los mencionados Registros se inscribirn tambin las respectivas cancela-
los que sirven para transferir un derecho real. Con respecto al dominio no hay duda, por-
ciones, subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones hechas en ellos (art. 33).
que expresamente lo dice; en cuanto a los dems derechos que menciona, como usufructo,
Estos Registros parciales tienen las caractersticas materiales que indican los arts. 34 y ss. uso, censo e hipoteca, se desprende que el legislador ha querido referirse tambin a los
ttulos que sirven para transferir esos derechos reales, porque en el nmero siguiente alude
Cada Registro parcial contiene un ndice por orden alfabtico con los nombres de los otor- a la constitucin de los mismos derechos. La inclusin entre los ttulos traslaticios que de-
gantes (art. 41); este ndice es de especial importancia prctica para la ubicacin de los t- ben inscribirse de los derechos de usufructo, censo e hipoteca, bien est, porque esos dere-
tulos. Adems, en un apndice de este ndice se inventariarn los documentos agregados chos pueden transferirse; pero es un error la mencin de los derechos de uso y habitacin,
al fin de cada Registro (art. 42). porque son derechos personalsimos y, por tanto, intransferibles e intransmisibles (art. 819
C.C.), como asimismo inembargables (art. 1618 N 9 y 2466 inc. 3).
El ndice General
Junto con los ndices de cada Registro parcial permite, en realidad, el funcionamiento del En la segunda parte el N 1 del art. 52 del Reglamento Establece que debe inscribirse la
sistema en cuanto mediante l se ubican las inscripciones y se puede reconstruir la historia
sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera
de los inmuebles partiendo de algunos datos elementales. Se construye por orden alfab-
tico de los otorgantes, y se formar a medida que se vayan haciendo las inscripciones en de los derechos reales sealados. Esta sentencia hace las veces de escritura pblica para la
los tres Registros. En l se abrirn las mismas partidas que en el ndice particular (art. 43). propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero contra terceros
Es igualmente anual (art. 45). Los caracteres materiales del Indice General se sealan en el slo vale si se inscribe (arts. 689 y 2513 del C.C.).
art. 46, en relacin con los arts. 22 y 23.
Las menciones que contienen los ndices se disponen en el art. 44. Respecto de los ttulos traslaticios de dominio, la inscripcin efecta la tradicin de los
derechos reales a que ellos se refieren; en cuanto a la prescripcin, la inscripcin no es, por
c) El Registro es pblico, y el Conservador est obligado a dar las copias y certificados que se le cierto, el medio de realizar la tradicin, ya que la prescripcin es por s misma un modo de
soliciten (arts. 49, 50 y 51). Un certificado es el que deja constancia de haberse inscrito adquirir, y sabido es que no pueden concurrir dos de estos modos en una misma persona
el ttulo en el Registro; se estampa en la copia del ttulo que se present al Conservador sobre una misma cosa: la inscripcin de la sentencia judicial que declara una prescripcin
para la inscripcin, copia que el Conservador devuelve al interesado con esa certificacin adquisitiva tiende a dar publicidad a la propiedad raz, y por eso dicha sentencia no puede
al final (arts. 85 y 86). Son tambin frecuentes los denominados certificados de dominio
oponerse contra terceros sin la competente inscripcin.
vigente, en que el Conservador deja constancia de que cierto inmueble est actualmente
inscrito a nombre de determinada persona; el certificado de gravmenes en que consta
la existencia o inexistencia de cargas (por ej., hipotecas, usufructos), y el certificado de b) El art. 53 menciona los ttulos que pueden inscribirse; tambin debe complementarse el precepto
prohibiciones, en que consta la existencia o inexistencia de impedimentos al libre ejercicio con varios del Cdigo que regulan las instituciones respectivas. Asimismo, otros textos legales permi-
del derecho de enajenar cierto inmueble (por ej., embargos). ten la inscripcin de ciertos actos.
El examen del Registro y, por tanto, las certificaciones se retrotraen en el tiempo hasta el
lapso de la prescripcin extraordinaria, que consolida la situacin registrada, sin que pueda El C.P.C. ha modificado el N 3 del art. 53, en lo que dice relacin a las prohibiciones judicia-
ser afectada por posibles defectos anteriores. les, porque para afectar a terceros, hace obligatoria la inscripcin de ciertas prohibiciones
que, de acuerdo al Reglamento, es slo facultativa. En efecto, establece el C.P.C. que la
d) Respecto a la responsabilidad del Conservador, en su desempeo no tiene atribuciones prohibicin decretada por el juez de celebrar actos o contratos cuando recae sobre bienes
para examinar la validez y eficacia de los ttulos ni la correspondencia entre las declaracio-
races debe inscribirse en el Registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no
nes sobre los predios y las reales caractersticas de ellos. Por lo mismo, el Estado no garanti-
za ni esta congruencia entre el ttulo y los caracteres materiales de los predios ni la calidad produce efecto respecto de terceros (297 inc. 1). Del mismo modo, dispone que el embargo
de autntico propietario que puede tener quien aparece como dueo en la inscripcin. que recae sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no produce efecto
legal alguno respecto de terceros sino desde la fecha en que se inscribe en el respectivo
Tiene s responsabilidad por la negligencia, dolo y abuso que cometa en el cumplimiento Registro Conservatorio en donde estn situados los inmuebles (art. 453 inc. 1). Hay que
de sus funciones (arts. 96 a 98). La responsabilidad civil por daos se rige por las reglas recordar que los autores y la jurisprudencia dan a la expresin embargo un sentido am-
generales (arts. 2314 y ss. del Cdigo). La responsabilidad funcionaria, por las reglas del plio, comprensivo no slo del embargo propiamente tal sino tambin de otras medidas o
C.O.T. (arts. 530 y ss.). La responsabilidad penal, por las normas del Cdigo del ramo, instituciones tendientes a asegurar el resultado del juicio (secuestro, retencin de bienes
especialmente las relativas a delitos cometidos por funcionarios en el desempeo de sus determinados y, en general, toda medida decretada judicialmente que paralice la libertad
cargos. de disposicin del propietario o poseedor).
e) En cuanto a la remuneracin, no percibe sueldo fiscal sino derechos arancelarios, que
En cuanto a las prohibiciones convencionales si la estipulacin recae sobre inmuebles, pue-
cobra a los interesados en las diligencias que all se efectan; con ello paga igualmente a
los empleados que le colaboran. de inscribirse (art. 53, N 3, del Reglamento).

Inscrita la prohibicin de enajenar, se ha discutido la actitud que debe tomar el Conserva-


dor cuando el obligado a no enajenar, infringiendo su obligacin, enajena y se le pide que
inscriba ese ttulo (para efectuar as la tradicin). Debe negarse o debe inscribir?

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Se ha sostenido que debe negarse, en base al art. 13 del Reglamento, porque sera un caso (art. 15 y 16). Convertida en inscripcin, sta surte efectos desde la fecha de la anotacin;
en que la inscripcin es legalmente inadmisible. Se configurara un impedimento de opera, pues, retroactivamente (art. 17).
registro: al existir una prohibicin de enajenar vigente, inscrita, la coherencia del Registro
conduce a considerar legalmente inadmisible un ttulo que contradice aquella inscripcin. Cualquier requirente puede solicitar el denominado certificado de repertorio, en el que
Y ese impedimento registral -se agrega- es independiente de la suerte que en trminos consta la circunstancia de existir o no anotaciones en el Repertorio, respecto de un determi-
substantivos, civiles, tenga la estipulacin. nado inmueble (art. 69). Tiene importancia este certificado por el efecto retroactivo de las
inscripciones a la poca de la anotacin.
Pero tambin puede estimarse que el Conservador debe inscribir la enajenacin: debe re-
cordarse, en primer trmino, que la validez de una clusula de no enajenar es discutida. Obligacin de inscribir y causales de negativa
Luego, si se admite, ella genera una obligacin de no hacer, de modo que la enajenacin
no importa sino una infraccin de esa obligacin, que el Conservador no es el llamado a La regla general es que el Conservador est obligado a inscribir los ttulos que se le presenten (arts. 12,
controlar o juzgar; a este respecto, se tiene en cuenta que el principio general en Chile 13, 14, 25 y 70). Y debe hacerlo sin retardo (arts. 13 y 70).
es que el Conservador debe inscribir los ttulos que se le presenten (siendo autnticos y
relativos a inmuebles), salvo limitadas excepciones, que deben interpretarse restrictiva-
mente, de manera que es escasa la legalidad registral. Por ltimo, el art. 13 se refiere a Excepcionalmente puede negarse, por alguna de las causales sealadas en los arts. 13 y 14.
las inscripciones que por ley son inadmisibles, no por acuerdo entre particulares, de modo
que para fundar la negativa debera precisarse el precepto legal que declara inadmisible En caso de negativa, estampar el motivo en el ttulo (art. 14, inc. final), dejando constancia
la inscripcin. en el Repertorio (art. 25). El perjudicado podr reclamar (arts. 18 y ss.).
1) En el art. 13 hay slo una causal -genrica- ilustrada con varios ejemplos. Puede rehusar
La jurisprudencia parece inclinarse por esta segunda alternativa. inscribir si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible.

Puede constatarse que los ejemplos se refieren a defectos formales del ttulo; no a la subs-
Modo de proceder a las inscripciones, su forma y solemnidad
tancia del acto o contrato contenido en l. Esta observacin induce a concluir que la ex-
Estas materias estn reguladas principalmente en los Tts. VI y VII del Reglamento, arts. 54
presin en algn sentido legalmente inadmisible est referida en general, a ese campo:
y ss.
infracciones legales en las formas de los ttulos. Slo uno de los ejemplos permite dudar
sobre su naturaleza (formal o substancial): el penltimo, si es visible en el ttulo algn vicio
Comuna en que debe efectuarse o defecto que lo anule absolutamente. Puede verse que, aunque redactado como ejemplo,
Arts. 54 del Reglamento, 687 del C.C. y 659 del C.P.C. Si se efecta en el Registro de una es bastante amplio. Permite la duda porque, por una parte, siguiendo la tendencia de los
comuna que no corresponde, ella ser intil, teniendo aplicacin el art. 696 del C.C. otros, podra entenderse referido slo a vicios formales del ttulo, que provoquen nulidad
absoluta, y que no estn incluidos en los anteriores; adems, en el Reglamento, como en
Respecto de la comuna en que se deben inscribir los decretos de interdiccin y prohibicin: general en la materia registral, el trmino ttulo se emplea principalmente en el sentido
arts. 56 y 59. instrumental (formal). Y, por otra, podra estimarse que se refiere a defectos de toda natu-
raleza, formales o substanciales del acto que provoquen nulidad absoluta, ya que la norma
Documentos con que se requiere la inscripcin no distingue.
La inscripcin se debe solicitar exhibiendo copia autntica del ttulo o del decreto judicial
en su caso (arts. 690 del C.C. y 57 del Reglamento) 2) En el art. 14 hay dos causales, que son bien especficas. En todo caso, la segunda es de
extrema importancia para el funcionamiento del sistema.
Quin puede requerir la inscripcin
Arts. 60 y 61 Contenido de la inscripcin
Fundamentalmente, la inscripcin es un extracto o resumen del ttulo de que se trata. El C.C.
Anotacin en el Repertorio y el Reglamento sealan el contenido o menciones precisas que la inscripcin debe incluir
AEs el asiento o constancia que se deja en este libro, de la presentacin y recepcin de un y que vara segn la naturaleza del ttulo (arts. 690 y ss. del C.C. y 78 y ss. del Reglamento)
ttulo para su inscripcin. Esas anotaciones se van efectuando por estricto orden de presen-
tacin al Conservador y contienen las menciones indicadas en el art. 24 (arts. 65 y 66). Con el fin de mantener el encadenamiento de las inscripciones del inmueble, y por lo mismo
de su historia, se exige, cuando procede, la mencin de la inscripcin precedente (arts. 692
El Conservador no examina la legalidad de los ttulos; puede s rehusar inscribir en ciertos del C.C. y 80 del Reglamento)
casos; pero en ningn caso dejar de anotar en el Repertorio el ttulo presentado, salvo
que el requirente se desista de ella (arts. 15 y 67). Adems, en la prctica, se pone en las inscripciones anteriores una nota de referencia a las
posteriores. Esta nota es muy til (ya que al examinar la inscripcin es posible percatarse
Si anotado en el Repertorio el ttulo, el Conservador a continuacin se niega a inscribir, por de que ms adelante hay una nueva inscripcin) y puede estimarse como la reciproca de la
alguna de las causas por las que puede hacerlo (arts. 13 y 14), el Reglamento seala el pro- recin referida.
cedimiento a seguir (arts. 14 inc. final, 25, 18, 19 y 20).
Subinscripciones
La anotacin en el Repertorio es presuntiva y caduca a los dos meses desde su fecha si no se convierte Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario efectuar una vez practicada
en inscripcin, lo que tiene importancia cuando el Conservador devuelve el ttulo sin inscribir para que la inscripcin, se salvan a su margen derecho, mediante las llamadas subinscripciones. Las
se subsanen los defectos subinscripciones son, pues, anotaciones escritas al margen de la inscripcin, en la forma y
para las finalidades que el Reglamento seala (arts. 88, 89 y 91).

160 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 161
Cancelaciones Tradicin de derechos reales sobre inmuebles
Cancelar una inscripcin es dejarla sin efecto. El Reglamento ha dispuesto que las cancela- La tradicin del dominio y dems derechos reales sobre inmuebles se efecta por inscripcin
ciones de inscripciones se efecten mediante subinscripciones (art. 91), es decir, por notas (art.686), con las excepciones que se han mencionado.
marginales. Pero en esta materia debe tenerse presente el art. 728 del Cdigo, segn el cual
para que cese la posesin inscrita es necesario que la inscripcin se cancele: por voluntad Se est aqu en presencia de la inscripcin desempeando el rol de tradicin. Rigiendo
de las partes, por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho entre nosotros el rgimen de la dualidad ttulo-modo para la transferencia del dominio por
a otro, o por sentencia judicial. Ahora bien, en el segundo caso, la subinscripcin a que se actos entre vivos, mientras la inscripcin de un ttulo traslaticio de dominio no se efecta, el
refiere el art. 91 no es indispensable para la cancelacin: el dueo de un inmueble que tiene dominio no se ha transferido. As, en el caso de compraventa de inmuebles, perfeccionada
inscrito a su nombre el predio, lo vende; el comprador inscribe la venta, y en virtud de esa la escritura pblica, mientras la inscripcin no se efecta el vendedor mantiene el inmueble
inscripcin se cancel la anterior; por el art. 91, el Conservador subinscribe al margen de la en su dominio y el comprador no lo ha adquirido (RDJ., t. 28, p. 205; t. 27, p. 596; t. 19, p.
428).
anterior (ya cancelada por la nueva) esta mutacin, slo para la conveniencia del Registro.
Entrega material
Sancin por defectos de la inscripcin Como la inscripcin no es ms que una tradicin simblica a la inscripcin debe seguir la
entrega material (y el vendedor, si se trata de venta, no cumple ntegramente su obligacin
Son varias las exigencias que debe reunir una inscripcin. La mayora de ellas son requisitos estable- de entregar la cosa mientras no la entrega materialmente) (RDJ., t. 44, p. 310).
cidos en consideracin a la naturaleza del acto de inscripcin, por lo que su infraccin traer como
sancin la nulidad absoluta de la misma; La inscripcin es innecesaria cuando opera otro modo de adquirir que el de la tradicin.

Como el dominio se puede adquirir por un solo modo, cuando opera uno distinto de la tradicin, la
y la consecuencia de dicha nulidad habr de buscarse en el rol que en cada caso cumple la
inscripcin es innecesaria para el fin de transferir el dominio,
inscripcin (en este punto debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el art. 696 del Cdigo).
As piensa Daniel Peailillo.
aunque puede ser til para otros roles que tambin cumple. As se ha fallado respecto de la
expropiacin, en que el dominio lo adquiere el expropiante por el ttulo y modo ley (RDJ.,
Fernando Rozas dice que si el requisito omitido lo establece el Cdigo Civil en sus arts. 686 t. 35, p. 520)
a 695, la sancin a esa omisin es la prevista en el art. 696, es decir, la inscripcin no dar la
posesin efectiva del respectivo derecho mientras la inscripcin no se efecte de la manera Tradicin de cuotas
que en dichos artculos se ordena. Es decir, la inscripcin no es nula, sino que no da la pose- Los textos no disponen claramente la forma de efectuar la tradicin de la cuota de un ob-
sin efectiva del derecho. Si se trata de un ttulo translaticio, no transfiere el derecho. Si se jeto.
a) Si se trata de una cuota en cosa singular (expresada en fracciones o porcentajes, segn se
trata de otro requisito, su omisin produce nulidad absoluta (art. 1682).
ha dicho al examinar la comunidad), la doctrina y la jurisprudencia entienden que la cuota
participa del carcter mueble o inmueble de la cosa. Entonces, se concluye que si se trata
Finalidades de la inscripcin de la tradicin de una cuota de un mueble, ella se efectuar por cualquiera de las formas
1) Es la forma de efectuar la tradicin del dominio y de otros derechos reales sobre inmue- establecidas para stos (art. 684), y si se trata de la tradicin de una cuota de un inmueble,
bles, salvo el de servidumbre (arts. 686 y 698). ha de efectuarse por inscripcin (cobra aplicacin aqu el art. 580).

2) Constituye un medio de publicidad, para dar a conocer a los terceros la situacin jurdica En relacin a la discutida y frecuente, enajenacin de cuota de una universalidad, referida
en que se encuentran los bienes races y de conservar la historia de los mismos. a un bien determinado hay que sealar que durante el estado de indivisin (en comunidad
hereditaria o de otro origen) el comunero de una universalidad suele disponer de su cuo-
As las inscripciones que se exigen en las transmisiones hereditarias tienen dichas finalida- ta, pero referida a un bien de los que integran la comunidad (generalmente un inmueble,
des ya que no son para que opere la tradicin de los bienes del causante a los herederos, que es el que ms interesar al adquirente); dispone usualmente mediante una venta. Los
porque el traslado del dominio se efecta por otro modo de adquirir, la sucesin por causa efectos definitivos se establecern al terminar la indivisin, sea por particin o por la reu-
de muerte. nin de todas las cuotas en un solo sujeto, comunero o extrao. Desde luego, si se trata
de venta y se llega a la particin, habr que distinguir si se le adjudica o no al enajenante
De la misma manera, permite hacer oponible a terceros ciertos hechos, como la sentencia la cosa cuya cuota enajen (la situacin es la misma, sea que enajene una cuota en cosa
judicial que declare la prescripcin adquisitiva (2513). determinada o una cosa determinada en su integridad). Tambin puede advertirse que, si
no se le adjudica, habr venta de cosa ajena (art. 1344), que es vlida (art. 1815). Por estos
3) Prueba, requisito y garanta de la posesin. Segn la mayora de los autores nacionales, la precarios efectos, en suspenso hasta el trmino de la comunidad, surgen dificultades prc-
inscripcin llena tambin el fin de servir de requisito para adquirir la posesin de los bienes ticas que no hacen aconsejable la negociacin.
races (art. 724); de prueba de esa misma posesin (art. 924), y de garanta de ella (arts. 728
En otro sentido, puede observarse que, en teora, esta disposicin de cuota en cosa determi-
y 2505).
nada de una universalidad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comuni-cacin
de la cuota con los bienes especficos, que con la que la rechaza.
4) Discutiblemente se asigna a la inscripcin el papel de solemnidad de algunos actos jur-
dicos como la constitucin del usufructo sobre inmuebles por acto entre vivos (art. 767) o En este caso la forma de efectuar la tradicin de esta cuota es la misma que para la tradicin
del fideicomiso por acto entre vivos o por testamento (art. 735), constitucin de la hipoteca de cuota en cosa singular, recin mencionada, distinguindose segn la cosa sea mueble o
(arts. 2409 y 2410), etc. inmueble (as, Jurisprudencia, R. de la Asoc. de Empl. del P. Judic., N 36, p. 33)

162 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 163
Inscripciones a que da lugar la sucesin por causa de muerte
En suma, cuando se transfiere cuota de cosa singular, aunque sta pertenezca a una universalidad,
La inscripcin conservatoria cumple bsicamente la funcin de tradicin de inmuebles; pero
la tradicin se efectuar por el art. 684 o por inscripcin conservatoria, segn la cosa sea mueble o adems cumple otras, como el mantenimiento de la historia de la propiedad raz y de publi-
inmueble. cidad de los actos sobre inmuebles. Para atender a estas otras finalidades,

En la prctica, podr apreciarse que el adquirente posiblemente tendr dificultades para se ha exigido tambin la inscripcin en mutaciones del dominio que se producen por otros modos; as
ejercitar actos de comunero en la cosa y tambin para efectuar la inscripcin conservatoria,
ocurre con las inscripciones que se exigen cuando se adquiere por el modo de adquirir sucesin por
que pudiere objetar el Conservador; todo lo cual redunda en lo poco conveniente de estos
actos, como se ha dicho. Y, ms todava, si se trata de una cosa singular que pertenece a una causa de muerte y por el de prescripcin adquisitiva.
comunidad hereditaria, el art. 688 exige posesin efectiva, inscripcin de ella e inscripcin
del inmueble a nombre de todos los herederos (especial de herencia) para que se pueda De varios preceptos del Cdigo se desprende que la sucesin por causa de muerte es un
disponer de cuota de un inmueble determinado, y la ley 16.271 (de impuesto a las heren- modo de adquirir el dominio, el cual opera por el solo fallecimiento del causante (arts. 588,
cias, asignaciones y donaciones) exige posesin efectiva y su inscripcin, para disponer de 722, 955, 956, 1344) (ver RDJ., t. 79, p. 108).
muebles (ver Silva, Enrique)
Si el heredero quiere disponer de un mueble hereditario, para ajustarse a la ley de impuesto
b) Si se trata de una cuota en cosa universal, la respuesta es de controversia. de herencias, debe obtener posesin efectiva e inscribirla (art. 25); el CPC., por lo dems,
contempla el trmite aunque no haya inmuebles (art. 883). Para disponer de un inmueble
En primer lugar, deben tenerse presentes una vez ms las varias dificultades doctrinarias que hereditario, es necesario que obtenga la posesin efectiva de la herencia (es una resolucin
han de sortearse para llegar a la etapa de la tradicin de la cuota de una universalidad. del tribunal competente, que declara judicialmente a una persona como heredera de otra
Hay discusin sobre el concepto de universalidad y sobre los de universalidad jurdica y de fallecida) y que practique las inscripciones que seala el art. 688 del Cdigo (y art. 55 del
hecho. Luego aparece el desacuerdo sobre la posibilidad de que entre nosotros haya comu- Reglamento). Son:
nidad sobre universalidad jurdica y, finalmente, el problema de la comunicacin de la
cuota en cosa universal con los bienes contenidos en ella. Las respuestas que se han ofre- 1) La inscripcin de la resolucin de posesin efectiva; si la sucesin es testada, se inscri-
cido a estos dos ltimos problemas influyen directamente en el tema, de modo que deben be al mismo tiempo el testamento. Esta inscripcin se practica en el Registro de Propiedad
ser consideradas para concluir cmo se efecta la tradicin de una cuota en cosa universal. del Conservador de la comuna en que el auto de posesin efectiva fue pronunciado y en
los Registros de los territorios en que estn situados los inmuebles del causante. El procedi-
En cuanto a la tradicin de cuota de una universalidad jurdica: un sector de la doctrina miento para solicitarla, obtenerla e inscribirla, y las diligencias para el pago del impuesto a
concibe perfectamente la comunidad en universalidad jurdica y, negando la comunica- las herencias, estn sealados en el CPC. (arts. 866 y ss.) y en la ley 16.271, sobre impuesto
cin de la cuota y los bienes de que se compone (por lo que la universalidad no tiene la na- a las herencias.
turaleza de esos bienes), entienden que la tradicin se ha de efectuar por cualquiera forma
simblica de las indicadas en el art. 684 y no requiere de inscripcin conservatoria aunque 2) La inscripcin denominada especial de herencia, que se practica con el mrito de la
haya inmuebles en su contenido; se est en presencia de una abstrac-cin, universalidad inscripcin anterior. Consiste en inscribir los inmuebles de la sucesin a nombre de todos los
jurdica, que escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles y, por tanto, para herederos; de este modo, los inmuebles, que antes aparecan en el Registro a nombre del
su tradicin ha de seguirse la regla general en materia de formas de tradi-cin, que son las causante, quedan ahora inscritos a nombre de los herederos en comunidad. Se practicarn
del art. 684, toda vez que la inscripcin es forma excepcional de tradicin (as, Somarriva, tantas inscripciones de esta clase como inmuebles haya, y se practicarn en el Registro de
Manuel). Esta sera la solucin, segn este predicamento, para efectuar la tradicin de la comuna en que los inmuebles se encuentren ubicados. Con esta inscripcin pueden los
una cuota en la comunidad quedada al disolverse una sociedad conyugal (en este sentido, herederos disponer de consuno, esto es, de comn acuerdo de los inmuebles hereditarios.
Gaceta de 1934, 2 sem., N 116. Este fallo calific justamente a esa comunidad como co-
munidad a ttulo universal, sin precisar, s, si es universalidad de hecho o de Derecho). 3) Por ltimo, cuando la particin de la comunidad hereditaria se efecta, con el instrumen-
to en que consta la particin (segn la forma como se efecte) se practica la inscripcin de
Pero, el planteamiento anterior ha sido objetado. Se ha rechazado que haya comuni-dad la adjudicacin, por la cual cada inmueble, que hasta entonces estaba inscrito a nombre
en universalidad jurdica y se estima que slo la hay en universalidades de hecho. Y, afir- de los herederos, queda ahora inscrito a nombre del respectivo heredero a quien se le ad-
mando la comunicacin entre la cuota y los bienes, se concluye que la tradicin de una judic en dicha particin. Y desde ahora puede ese heredero disponer por s solo de ese
cuota en cosa universal se efecta siguiendo la naturaleza de los bienes de que se compone; inmueble.
por el art. 684 para los muebles y por inscripcin para los inmuebles, si los hay en la univer-
salidad (as, Silva, Enrique). De este modo, siguiendo el ejemplo que se ha utilizado, aquella Con las inscripciones anteriores, se puede seguir en el Registro la historia de un inmueble
comunidad quedada al disolverse la sociedad conyugal es una universalidad de hecho (no que antes perteneci a una persona, luego a sus herederos y por ltimo se radic en uno
tiene pasivo comn; est dividido) y la tradicin de la cuota se efectuar como se imponga solo de ellos.
segn los bienes que la integren en concreto (RDJ., t. 27, p. 311).
Sancin por infraccin al art. 688
Respecto de universalidades que sin duda pueden ser calificadas de universalidades de he-
Motivo de largas discusiones ha sido el de la sancin que corresponde a las enajenaciones
cho (colecciones, explotaciones), cobra fuerza la solucin recin apuntada, y la tradicin
de inmuebles que se efectan sin cumplir con las inscripciones que exige el art. 688.
de una cuota, como de su totalidad, habr de efectuarse siguiendo la naturaleza mueble

o inmueble de los bienes que la constituyan. (Debe recordarse el art. 580. El caso del esta-
Habiendo dispuesto el heredero de un inmueble hereditario sin practicar esas inscripciones,
blecimiento de comercio, si se le califica de universalidad de hecho, quedara incluido en
se resolvi en una ocasin que el acto o ttulo respectivo es nulo absolutamente, sobre todo
esta situacin; la particularidad de algunos de sus elementos, sobre todo de los incorpora-
porque se infringen normas de organizacin del Registro, que son de orden pblico (RDJ.,
les, como el derecho de llaves, la clientela, pueden promover dudas.)

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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t. 2, p. 393; Gaceta de 1875, N 939). Posteriormente, aplicando la distincin entre ttulo y La tradicin del derecho real de herencia
modo, entendiendo que cuando el Cdigo exige esas inscripciones lo hace para que se pue-
da disponer, lo que equivale a enajenar, y recordando que la cosa se hace ajena al ope- Fallecido el causante, el heredero puede disponer de la herencia o de su cuota hereditaria
rar el modo, estim vlido el contrato por el que el heredero vende el inmueble sin efectuar
esas inscripciones, ya que con l an no dispone (RDJ., t. 8, p. 433) (Aqu, sin embargo, (no antes del fallecimiento, pues los pactos sobre sucesin futura estn proscritos de nues-
podra recordarse tambin lo que establece el art. 1810 del Cdigo. Debe agregarse adems tro Derecho, adolecen de nulidad absoluta por ilicitud del objeto: arts. 1463, 1466, 1204 y
que si disponer se estima equivalente a enajenar, hay que entender por enajenar no 1682).
slo transferir el dominio, sino tambin constituir cualquier otro derecho real, como si el
heredero pretende hipotecar un inmueble hereditario). Despus, otro fallo relacion el El Cdigo, dentro del Ttulo De la cesin de derechos, destina un prrafo a la cesin del
precepto del art. 688 con el art. 696, el cual prescribe que mientras las inscripciones indi- derecho de herencia (arts. 1909 y 1910). Emplea el equvoco trmino cesin, que, por el
cadas en los textos que le preceden no se practiquen, no se dar o transferir el respectivo contenido de los preceptos indicados, debe entenderse equivalente a tradicin. Seala all
derecho, lo que implica afirmar que si despus se efectan, se transfiere el respectivo dere- solamente algunos efectos de esta cesin (en lo no previsto rigen las estipulaciones de las
cho; ello destierra la posibilidad de nulidad absoluta del ttulo, que no puede sanearse por partes y las normas que regulan el titulo de la transferencia: compraventa, donacin, etc.),
voluntad de las partes (RDJ., t. 10, p. 54). Ms tarde se ha continuado insistiendo que la mas no la forma como ha de efectuarse la tradicin. Pero como las transferencias por actos
sancin por disponerse de un inmueble sin esas inscripciones no es la nulidad, ni del titulo
entre vivos, en nuestro Derecho, se efectan por la concurrencia de un ttulo y el modo,
(por ej., compraventa) ni de la tradicin, sino que es la que seala el art. 696: el heredero
que no practica las inscripciones del art. 688 no obtiene la posesin efectiva de su derecho ellos deben tambin aqu configurarse; tratndose del ttulo, el ms frecuente ser la com-
y al tercero que contra con l no se transfiere la posesin efectiva del respectivo derecho, praventa (la venta de una sucesin hereditaria requiere de escritura pblica, art. 1801).
mientras esas inscripciones no se efecten (RDJ., t. 23, p. 129). A esa solucin se haba llega-
do tambin en una poca pretrita (por ej., Gaceta de 1876, sent. N 2.484, p. 1281; Gaceta A continuacin procede efectuar la tradicin, y aqu aparece el problema, que ha llegado
de 1890, t. 1, sent. N 2.516, p. 1339). a ser de los clsicos en materia de derechos reales, al no solucionarlo el Cdigo: cmo se
efecta la tradicin del derecho real de herencia. Son tambin conocidas dos alternativas,
Pero la discusin ha continuado. Se sealan dos observaciones a la solucin jurispruden- cada una acompaada del nombre de un insigne sostenedor.
cial. Primero, que el art. 696, al negar la transferencia del respectivo derecho al tercero
mientras la inscripcin no se efecta, no se refiere al art. 688, pues se est refiriendo slo Segn algunos (como don Jos Ramn Gutirrez), fundados principalmente en el art. 580,
a las inscripciones que transfieren el dominio, a las que son tradicin, y sas no tienen por la herencia es clasificable como mueble o inmueble, segn los bienes que la integran. As,
finalidad la transferencia del dominio, sino otras funciones del Registro. Y segundo, que
si la herencia de que se trata se compone slo de muebles, su tradicin se someter a las
aquella solucin sostiene que mientras las inscripciones no se efecten queda en suspenso
la transferencia del derecho; en otras palabras, que al comprar el inmueble el tercero, reglas de stos (art. 684); si se compone de muebles e inmuebles, ser mixta, y si slo de
sin que el heredero practique las inscripciones, el ttulo y la inscripcin realizada por el inmuebles ser bien inmueble, y, como consecuencia, en estas dos ltimas situaciones, su
tercero adquirente seran vlidos pero completamente ineficaces, con lo que el tercero no tradicin se someter a las reglas de los inmuebles, requirindose, por tanto, de inscripcin
adquirira el dominio ni la posesin. Sin embargo, se agrega, el art. 696 dispone que no se conservatoria (art. 686). Otros (como don Leopoldo Urrutia) fundados en que la herencia
dar o transferir la posesin efectiva del respectivo derecho..., es decir, del derecho de es una universalidad jurdica, distinta de los bienes especficos que la integran, estiman que
dominio, pero no excluye la posibilidad de que se adquiera la posesin de la cosa. Se con- ella escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles, y que siendo la inscripcin
cluye que bien podra sostenerse que la inscripcin del tercero adquirente no es del todo una manera excepcional de efectuar la tradicin, establecida tan slo para los inmuebles,
ineficaz, pues conferira la posesin del inmueble; con lo que podra as llegar a adquirir el y la regla general, las formas del art. 684, la tradicin del derecho de herencia no requiere
dominio por prescripcin si pasa el tiempo y no se practican las inscripciones. Como otra de inscripcin, y basta para efectuarla cualquier manifestacin en que conste la intencin
solucin, tambin se propone que, en base a principios civiles generales, especialmente de transferir el dominio. (Esta solucin, como se ha visto, es la misma que se ha dado para
de nulidad, se puede llegar a la conclusin de que la sancin sera la nulidad relativa de la
la tradicin de cuota de otras universalidades que se estiman universalidades jurdicas)
enajenacin, lo que trae los remedios de saneamiento por prescripcin y ratificacin de las
partes; se tratara, se dice, de la omisin de requisitos establecidos en consideracin a la
calidad de heredero (art. 1682). Pero el saneamiento de la nulidad por prescripcin se La jurisprudencia se ha inclinado notoriamente por esta ltima solucin (de entre muchas
torna, a su vez, en crtico, porque as el tercero podra llegar a adquirir, sin las inscripciones, sentencias, por ej., RDJ., t. 27, sec. 2a, p. 25; t. 33, p. 219; t. 26, secc. 2a, p. 20; t. 50, p. 90).
con transgresin del tenor del artculo 688, ya que, segn l, mientras no se efecten, no Fallos antiguos se han pronunciado por la contraria (por ej., Gaceta de 1888, t. II, sent.
se puede disponer. N 3.332, p. 1271; 1913, t. I, N 114, p. 309). La adopcin de esta postura se ha traducido
muchas veces, en la prctica, en que se entiende efectuada la tradicin por una declara-
El art. 688 no se aplica a la cesin del derecho de herencia. cin o clusula agregada al final del ttulo (escritura pblica de compraventa, por ej.), en
Si el heredero cede sus derechos en la herencia, no es necesario que previamente cumpla con las ins- que se deja constancia por las partes que en ese acto se efecta tal tradicin, y, por tan-
to, transferida la herencia. La falta de inscripcin, existiendo inmuebles, puede ocasionar
cripciones del art. 688, porque este precepto impide la disposicin de un inmueble sin esas inscripciones
inconvenientes en el orden del Registro respecto de los bienes races incluidos en la heren-
previas; pero no la de la herencia o de una cuota de ella, que es una universalidad jurdica que no tiene
cia y sorpresas a los terceros (ver RDJ., t. 19, p. 296). Siendo posible efectuar la inscripcin,
carcter inmueble, aunque comprenda esta clase de bienes. As lo ha resuelto, por lo dems, la jurispru- parece til proceder a ella.
dencia de nuestros tribunales.
Por ltimo, debe observarse que, segn se dispone en el propio art. 1909, se puede trans-
La inscripcin en la prescripcin ferir no slo el derecho a una herencia, sino tambin el derecho a un legado. Si se supone
Los arts. 689 y 2513 del Cdigo y el art. 52 del Reglamento, requieren que la sentencia que el legatario vende su derecho a un legado, cmo ha de efectuar la tradicin subsi-
que declara la prescripcin adquisitiva relativa a inmuebles, se inscriba en el Registro del guiente. Segn una doctrina, al parecer mayoritaria, el legatario de especie o cuerpo cierto
Conservador. Siendo la prescripcin un modo de adquirir, es evidente que la inscripcin adquiere el dominio de la cosa legada por sucesin por causa de muerte, al fallecimiento
no desempea en este caso el rol de tradicin, funciona aqu para mantener la historia de del causante, y el de gnero adquiere un crdito contra la sucesin (RDJ., t. 65, secc. 2a,
la propiedad raz, dar publicidad y as hacer oponible a terceros los efectos del fallo y, en p. 14). Con esto, se puede concluir que tratndose de legado de especie o cuerpo cierto,
general, obtener las ventajas de la posesin inscrita.

166 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 167
cuando el legatario pretende transferir su derecho al legado estara transfiriendo el do- torio puede concluir con ese resultado. Exhibindose copia del fallo, el Conservador
minio de la cosa legada, que ya ha adquirido, por lo que la tradicin no tiene novedad; se cancelar la inscripcin, y lo har materialmente, mediante una subinscripcin (art. 91
efectuar como lo imponga la naturaleza mueble o inmueble de la cosa (arts. 684 686). Si del Reglamento) y as cobrar vigencia la precedente, si la haba, sin perjuicio de que el
es legatario de gnero, l s tiene, y, por lo tanto, puede transferir, su derecho al legado. mismo fallo ordene practicar una nueva inscripcin a nombre del otro litigante (RDJ., t.
Y para determinar cmo se efecta la tradicin, hay que remitirse a las reglas de tradicin 47, secc. 2a, p. 55). (Puede ocurrir tambin en juicios sobre nulidad o accin resolutoria.)
de los derechos personales (crditos) (ver RDJ., t. 33, p. 219).
3) Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro
Es el caso de ms frecuente aplicacin; quien tiene inscrito el inmueble a su nombre lo
Las inscripciones para disponer de inmuebles hereditarios, en relacin con la disposicin de
vende; el comprador exhibe dicho ttulo al Conservador, con el que ste inscribe el in-
los derechos de herencia y legado mueble ahora a nombre del comprador; la sola inscripcin cancela automticamente al
Si en la herencia existen bienes races, cuando el heredero pretende enajenar su herencia, anterior (por lo que se ha dado en denominar cancelacin virtual), sin que sea necesa-
deben practicarse previamente las inscripciones sealadas en el art. 688? Si el legado es de ria para la cancelacin una subinscripcin en la anterior. En esta ltima inscripcin debe
inmueble, cuando el legatario pretende enajenar su derecho al legado, deben practicarse hacerse referencia a la anterior, para reconstituir la historia de las mutaciones (arts. 692
previamente aquellas inscripciones? del CC. y 80 del Reglamento; debe mencionarse tambin la conveniencia de que se d
amplia aplicacin en estos casos al art. 92 del Reglamento, que evita nuevas transferen-
En cuanto a la herencia. Una vez ms surge aqu la controversia relatada al tratar la tradi- cias que a su vez motivan litigios por inscripciones paralelas).
cin del derecho de herencia.
Cancelacin en virtud de ttulo injusto
Para la tesis de la abstraccin, que ve en la herencia slo una universalidad jurdica, distinta El punto ha sido discutido. Supngase un ttulo injusto (cualquiera de los que indica el art.
de los bienes que la integran, por cierto, el heredero puede enajenar su herencia (o cuota) 704), en base al cual se inscribi un inmueble a nombre de quien corresponda segn dicho
sin esas inscripciones, precisamente porque estn exigidas para disponer de un inmueble ttulo; posteriormente se establece que el ttulo es injusto; la inscripcin que l motiv,
hereditario y aquella escapa a la clasificacin de bienes en muebles e inmuebles. No es tuvo el mrito de cancelar a la precedente? Algunos fallos han estimado que no, pues
mueble ni inmueble. este ttulo no transfiri el derecho, como lo dispone el art. 728 (RDJ., t. 5, p. 419). Pero
tambin se ha aceptado, porque los arts. 728 y 2505 no distinguen la justicia o injusticia del
En cambio, con el otro planteamiento si en la herencia hay inmuebles es necesaria posesin ttulo y porque el 730 inc. 2 da por cancelada la inscripcin, basada en un ttulo particular-
efectiva y su inscripcin. mente injusto, como es el del usurpador (RDJ., t. 43, secc. 2a, p. 65).

Cancelacin de una inscripcin por una nueva, desconectada de la anterior
Respecto a la jurisprudencia, al igual que en el tema de la forma de efectuar la tradicin,
Si el mero tenedor de una cosa simplemente se da por dueo, no adquiere posesin ni cesa
prevalece aqu la primera posicin, que para enajenar la herencia o cuota hereditaria no
la anterior, pero si dndose por dueo, la enajena, cesa aquella y el adquirente entra en
exige inscripciones previas (as, RDJ., t. 19, p. 241; t. 27, sec. 2a, p. 25; t. 50, p. 90. En contra, posesin (art. 730, inc. 1); dicha regla se aplica a los muebles y a los inmuebles no inscritos
t: 46, p. 94, con nota adversa de David Stitchkin). (sobre todo por el tenor del inc. 2).

En cuanto al legado. Es posible afirmar, como regla general, que el legatario puede dis- Si el bien del que se da por dueo y enajena es un inmueble inscrito, el art. 730, inc. 2
poner de su derecho al legado o de la cosa legada (segn el caso), prescindiendo de las pretende resolver el punto; para que cese la posesin del poseedor inscrito y el adquiren-te
inscripciones del art. 688, pues ellas estn exigidas para que el heredero pueda disponer entre en posesin, es necesaria competente inscripcin.
de inmuebles hereditarios.
Qu se entiende por competente inscripcin, es otra discrepancia clsica en esta materia.
Conservacin y prdida de la posesin de inmuebles inscritos
Una vez ms debe tenerse presente la correlacin existente entre adquisicin, conservacin Para algunos, lo es aquella que se ha practicado observando formalmente la ritualidad
y prdida. de las inscripciones segn el Reglamento; los arts. 2505 y 2513 apoyaran este significado
y el art. 683 hara otro tanto; no puede entenderse que lo sea la que emana del poseedor
Aqu debe mencionarse destacadamente el art. 728: Para que cese la posesin inscrita, es inscrito porque a esa situacin ya se habra referido el art. 728 (as, Claro Solar, Luis; Urru-
necesario que la inscripcin se cancele, y se precisan las fuentes de la cancelacin: tia, Leopoldo). De seguirse este predicamento, aqu estaramos en un evento en que una
1) Por voluntad de las partes inscripcin desligada completamente de la anterior, la cancelara. Entonces, siguiendo esta
Puede tener ocurrencia cuando dos contratantes entre los cuales se ha transferido el domi- tesis, esta sera una cuarta forma de cancelacin, agregada a las tres que seala el art. 728.

nio (compraventa con la que el inmueble se ha inscrito a nombre del comprador) acuer-
Para otros (Alessandri), competente inscripcin sera la que emana del poseedor inscri-
dan dejar sin efecto la transferencia. Habr de exhibirse al Conservador un instrumento
to; se est refiriendo al texto a la misma que ya indica el art. 728; slo as queda protegida
autntico en que conste la voluntad de las partes en orden a dejar sin efecto la inscripcin
la continuidad del Registro. La exigencia de que aun en el caso del usurpador se exija que
existente a nombre de uno de ellos (comprador), con lo que cobrar vigencia la precedente la inscripcin emane del poseedor inscrito puede aplicarse en varias hiptesis: cuando el
(del vendedor): bastar una subinscripcin al margen en que se indique que se cancela poseedor inscrito ratifica la venta hecha por el usurpador (art. 1818); el del usurpador que
(art. 91 del Reglamento) y as el inmueble quedar sometido a la inscripcin anterior. despus adquiere (art. 1819). Se acepta incluso como competente inscripcin la que apa-
Dicha cancelacin mediante subinscripcin debe, pues, efectuarse materialmente en el Re- rentemente emana del poseedor inscrito, como ocurre en ttulos injustos como el nulo o el
gistro. otorgado por un mandatario que no lo es; en tales casos al menos se observara una conti-
nuidad registral.
2) Por decreto judicial
Una sentencia puede tambin disponer que se cancele una inscripcin, cesando as la La jurisprudencia se ha inclinado ya por una, ya por otra alternativa, y el punto persiste en
posesin inscrita existente a nombre de una de las partes litigantes. El juicio reivindica- discusin.

168 MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS


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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
NOTARIOS PBLICOS, CONSERVADORES Y ARCHIVEROS 169
La controversia entre inscripcin y posesin material de los inmuebles tificadamente no hay indicios de posesin material (ver, por ej., RDJ., t. 66, p. 219; t. 68, p.
230; t. 82, secc. 2a, p. 67; t. 78, secc. 2a, p. 136; t. 78, p. 5).
Como se ha podido apreciar, basta asomarse a cualquiera de las posibilidades de ad-quirir posesin

de inmuebles (conservacin y prdida) y surgen de inmediato contradictores, para exigir o no, la ins-
En situaciones de hecho extremas, cada tesis se encuentra en mejor o peor posicin. As,
cripcin conservatoria, distinguindose inscritos o no inscritos, posesin regular o irregular, ttulo que
cuando se trata de un inmueble no inscrito, en el que se aduce ttulo constitutivo de domi-
se invoca, etc.
nio y se pretende solo posesin irregular (porque se tiene posesin por ms de diez aos),
la tesis que privilegia a la posesin material se encuentra en su mejor situacin y se tiene la
Los argumentos giran en torno a los mismos preceptos que se armonizan o contraponen ms alta probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que se adquiri posesin aun sin
con variados razonamientos. inscripcin y, por tanto, que se ha adquirido por prescripcin. En el otro extremo, cuando se
trata de un inmueble inscrito, se aduce ttulo traslaticio y se pretende posesin regular, la
Desde luego, todo ello es demostracin de una insuficiencia de los textos legales pertinen- tesis que privilegia a la inscripcin se encuentra en su mejor situacin y se tiene la ms alta
tes, que han posibilitado tanto antagonismo. probabilidad de obtenerse que el juez resuelva que al no tenerse inscripcin por el que se
pretende poseedor no se tiene posesin y, por tanto, que no puede ganar por prescripcin.
En ello ha influido sin duda aquella pretensin del codificador, expuesta en el mensaje
de que en materia de inmuebles con el tiempo se llegarn a identificar en la realidad los
conceptos de dominio, inscripcin y posesin, que contina postergada no solo por la falta
de obligatoriedad de incorporacin al Registro, sino, entre otras causas, por un sistema de 3. LOS ARCHIVEROS JUDICIALES
escasa legalidad registral, y por lo mismo, poco seguro. 3.1 Concepto.

Son Ministros de fe pblica encargados de la custodia de los documentos expresados en el artculo 455
Pero del examen de las distintas discusiones se observan unas posiciones constantes, que
del COT y de dar a las partes interesadas los testimonios que de ellos pidieren (Art. 453 COT).
permiten delinear dos tendencias centrales: o se concede preponderancia fundamental a
la inscripcin, o se atiene ms bien a la posesin material; los autores adoptan uno de estos
extremos o lo aceptan con prevenciones. 3.2 Organizacin.
Habr archivero en las comunas de asiento de Corte de Apelaciones y en las dems comunas
Doctrina de la inscripcin-ficcin que determine el Presidente de la Repblica, con previo informe de la Corte de Apelaciones.
La inscripcin es una ficcin legal que representa la concurrencia de los dos elementos que
integran la posesin (tenencia y nimo de seor); es el smbolo de la tradicin y de la po- Los archiveros judiciales tendrn por territorio jurisdiccional el que corresponden a los juzga-
sesin. Tal ficcin es invulnerable, si la inscripcin ha durado un ao completo (por el art. dos de letras de la respectiva comuna (Art. 454 COT).
924); y, por lo mismo, sin inscripcin en nuestro derecho no hay posesin de inmuebles.
3.3 Requisitos.
Para archivero se requiere ser abogado (Art. 466 COT).
Doctrina de la inscripcin-garanta
La calidad de inmueble del objeto no altera la naturaleza de la posesin, que es la tenen-
3.4 Nombramiento.
cia con nimo de dueo; no se concibe posesin de inmuebles sin la concurrencia de estos
Son designados por el Presidente de la Repblica, previa propuesta de una terna por la Corte
dos elementos. La inscripcin no es ms que garanta de este hecho posesin que ha de exis-
de Apelaciones respectiva (Art. 287 COT).
tir en la realidad; la inscripcin solemniza ese hecho, de modo que si ste no existe, queda
transformada en forma vaca; los beneficios de prueba y garanta de posesin que concede 3.5 Funciones.
la inscripcin slo los alcanza el que tiene la posesin material del inmueble. Dispone el Art. 455 del Cdigo Orgnico de Tribunales que son funciones de los archiveros:
1) Custodiar los siguientes documentos:
La jurisprudencia a) Los procesos afinados que se hubieren iniciado ante los jueces de letras que existen en la
Los fallos de los tribunales han oscilado entre las posiciones mencionadas; y en ocasiones comuna o agrupacin de comunas, o ante la Corte de Apelaciones o ante la Corte Suprema,
parece ms bien que sin pretender sentar precedentes interpretativos sobre materia tan si el archivero lo fuere del territorio jurisdiccional en que estos tribunales tienen su asiento.
fcilmente controvertible, han sentenciado en favor de quien exhiba ms razonables ante- Todo expediente criminal que se ordene archivar ser remitido al archivero dentro de tres
cedentes para sus pretensiones. meses a contar desde la fecha en que se disponga su archivo;

No es fcil constatar un estado actual. Puede observarse una inclinacin en favor de la ins- b) Los procesos afinados que se hubieren seguido dentro del territorio jurisdiccional ante
cripcin (ver, por ej., F. del M. N9 202, septiembre de 1975, p. 176, especialmente cons. 10). jueces rbitros.
Pero una posesin material muy prolongada ha llegado a prevalecer (RDJ., t. 60, p. 403). Y,
en todo caso, sin llegarse al extremo de proteger inscripciones de papel, en que injus- c) Los libros copiadores de sentencias de todos los tribunales del territorio jurisdiccional.

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MANUAL EXAMEN DE CONOCIMIENTOS
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d) Los protocolos de escrituras pblicas otorgadas en el territorio jurisdiccional respectivo.

2) Guardar con el conveniente arreglo los procesos, libros de sentencias, protocolos y dems
papeles de su oficina, sujetndose a las rdenes e instrucciones que la Corte o Juzgado res-
pectivo les diere sobre el particular.

3) Facilitar, a cualquiera persona que lo solicite, el examen de los procesos, libros o protocolos
de su archivo.

4) Dar a las partes interesadas, con arreglo a la ley, los testimonios que pidieren de los docu-
mentos que existieren en su archivo.

5) Formar y publicar, dentro del trmino que el Presidente de la Repblica seale en cada
caso, los ndices de los procesos y escrituras con que se instale la oficina; y en los meses de
marzo y abril, despus de instalada, los correspondientes al ltimo ao.

Estos ndices sern formados con arreglo a las instrucciones que den las respectivas
Cortes de Apelaciones (Art. 455 COT).

6) Ejercer las mismas funciones sealadas precedentemente respecto de los registros de las
actuaciones efectuadas ante los jueces de garanta y los tribunales del juicio oral en lo penal.

Las funciones de los archiveros, en cuanto ministros de fe, se limitan a dar conforme a dere-
cho, los testimonios y certificados que se les pidan; y a poner, a peticin, de parte, las respec-
tivas notas marginales en las escrituras pblicas. para efectos de lo dispuesto en el artculo
1707 inc. 2 del Cdigo Civil.

Los archiveros judiciales podrn dar, sin necesidad de contar con resolucin judicial, copia au-
torizada de las escrituras contenidas en los protocolos de su archivo, en todos aquellos casos
en que el notario que haya intervenido en su otorgamiento hubiera podido darlas (arts.455
y 456).

3.6 SUBROGACION
Los archiveros son reemplazados por los notarios conforme el orden de antigedad en
caso de implicancia o de imposibilidad por cualquier causa para ejercer sus funciones (art.454
inc.2).

3.7 SUBROGACION
No reciben sueldo del estado. Son remunerados por los interesados mediante derechos.
El arancel de los honorarios de los archiveros fue fijado por D.S. N 76 exento publicado en el
Diario Oficial de 21 de Marzo de 1994, al que deben apegarse estrictamente.

3.8 DEMS ASPECTOS ORGNICOS


En todo lo dems, los archiveros se rigen por las normas comunes aplicables a los auxiliares de
la administracin de justicia, y por las propias de los notarios y conservadores en cuanto les
fueren aplicables en razn de la naturaleza de sus funciones.

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