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Por esta razn, cuando un patrn desea terminar una relacin laboral con
algn empleado, debe de manejarlo bajo el concepto finalizacin de la
relacin de trabajo por mutuo acuerdo. Es importante que se acerque el
empleado en una forma educada, inspire un ambiente de negociacin y se
refiera a este asunto con una terminologa menos agresiva como: proceso de
desvinculacin y evite la hostilidad.
24 de marzo de 2015
No obstante, a su juicio, ello no significa que el acto del despido sea invlido.
Segn el pronunciamiento, esta posicin hace parte de la lnea jurisprudencial
consolidada a partir de la Sentencia 17870 del 2002, en donde as se afirm,
con el argumento de que finalmente corresponde a una declaracin de
voluntad que extingue el vnculo jurdico y es potestativa del empleador.
16 de abril de 2014
La Corte Constitucional seal que el despido de trabajadores que padezcan alguna limitacin
fsica o sicolgica que les impida desarrollar las labores propias de su oficio solo procede si el
empleador demuestra objetivamente la necesidad motivada de la desvinculacin y bajo la
previa autorizacin del Ministerio del Trabajo.
Ello porque as lo exige el artculo 26 de la Ley 361 de 1997, que adems obliga al pago de
una indemnizacin de 180 das de salario, como parte de la estabilidad laboral reforzada que
debe cobijar a estas personas. Sostuvo que el beneficio es dable ante cualquier tipo de
vinculacin laboral y que si el patrono no ha seguido los lineamientos trazados por la norma
trada a colacin el despido ser ineficaz.
Finalmente, advirti que en los eventos en los que el padecimiento por parte del operario no
haya sido comprobado cientficamente y se pruebe la inminencia de un perjuicio irremediable
ser concedido el amparo como mecanismo transitorio.
1 de noviembre de 2016
Para dar aplicacin a la justa causa de terminacin del contrato prevista en el numeral 9 del
artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo (CST) se requiere, por mandato legal, realizar un
procedimiento previo, es decir, su aplicacin no es automtica y el empleador debe cumplir
ciertas condiciones.
La disposicin se refiere al deficiente rendimiento en el trabajo en relacin con la capacidad
del trabajador y con el rendimiento promedio en labores anlogas, cuando no se corrija en un
plazo razonable a pesar del requerimiento del empleador. As las cosas, precis el Ministerio
del Trabajo, el empleador debe tener en cuenta, en primer lugar, la igualdad de las
condiciones en las que est la persona o personas a quienes se les aplique la medida y, en
segundo lugar, la implementacin de instrumentos adecuados para realizar parmetros de
comparacin que permitan apreciar palmariamente la causal, adems del proceso disciplinario
correspondiente.
15 de julio de 2015
Para dar por terminado el contrato de trabajo a una trabajadora con fuero de maternidad, el
empleador debe solicitar la autorizacin al inspector de trabajo, aduciendo alguna de las justas
causas contempladas en el artculo 62 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, pues el despido sin
el cumplimiento de este requisito no produce ninguna consecuencia jurdica, tal y como lo
establece el artculo 241 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, sobre nulidad del despido, lo que
significa que la relacin laboral se mantiene, la trabajadora sigue bajo las rdenes del
empleador, aunque este no utilice sus servicios, y tiene derecho a percibir los salarios y las
prestaciones sociales de rigor, pudiendo recurrir para su cobro ante los jueces laborales,
record el Ministerio del Trabajo.
7 de marzo de 2016
Para la corporacin, equipararlos con servidores particulares no puede llevar a colegir que la
realizacin de despidos colectivos por supresin de cargos originada en polticas de
modernizacin o racionalizacin de gastos est supeditada a la implementacin del trmite
dispuesto en ese artculo, es decir, al permiso previo del Ministerio del Trabajo.
Se indic que suponer que los despidos colectivos son aplicables a los trabajadores oficiales
implica hacer nugatorias las disposiciones constitucionales y legales que autorizan a las
autoridades pblicas para suprimir empleos, pues de ser as esta facultad no podra utilizarse
sin la previa autorizacin del Ministerio del Trabajo.
15 de julio de 2015
La jurisprudencia de la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia tiene resuelto que el
despido no deja de ser oportuno cuando el empleador se toma el tiempo necesario para
efectos de constatar la responsabilidad del trabajador en los hechos a constituir la justa
causa.
En ese contexto, record que lo que la jurisprudencia de la Corte ha precisado como voluntad
del legislador es que entre la falta y la sancin debe existir una secuencia que para el
afectado, y para la comunidad laboral en la cual desarrolla su actividad, no quede ninguna
duda acerca de que la terminacin unilateral del contrato se origin en una determinada
conducta del trabajador.
DESVINCULACIN LABORAL
Que es?
Renuncias:
Puede deberse a jubilacin, mejores ofertas externas, a relaciones
conflictivas con miembros de la organizacin o a razones personales.
"Tipos de Desvinculacin"
Desvinculacin Voluntaria:
Es aquella en donde el mismo empleado es quien determina su
desvinculacin de la empresa, la desvinculacin voluntaria se por varias razones,
como por ejemplo:
Abandonos:
Bajo nivel de satisfaccin.
Mejores oportunidades laborales.
Horarios ms flexibles.
Magro ambiente laboral.
Poco compromiso laboral.
Jubilaciones:
Suele producirse al final de la carrera profesional.
Elaboradas con tiempo de antelacin.
Jubilacin anticipa.
Desvinculacin Involuntaria:
En esta es la organizacin la que determina si despide o cesa a un
funcionario o trabajador, esta se puede dar por diversas razones, entre ellas:
Cese:
Mala adecuacin del trabajador con el ambiente laboral.
Poco inters de superacin.
Mala relacin entre el empleado y la empresa.
Despido:
Cambios producidos en la empresa.
Baja productividad.
Mal manejo de los factores externos.
"Causas Justificadas de Despido del Trabajador"
En el artculo 102 de la Ley Orgnica del Trabajador, se especifican las causas de
despido justificadas de un trabajador, las cuales son:
a) Falta de probidad o conducta inmoral en el trabajo;
b) Vas de hecho, salvo en legtima defensa;
c) Injuria o falta grave al respeto y consideracin debidos al patrono, a sus
representantes o a los miembros de su familia que vivan con l;
d) Hecho intencional o negligencia grave que afecte a la seguridad o higiene del
trabajo;
e) Omisiones o imprudencias que afecten gravemente a la seguridad o higiene del
trabajo;
f) Inasistencia injustificada al trabajo durante tres (3) das hbiles en el perodo de
un (1) mes.
La enfermedad del trabajador se considerar causa justificada de inasistencia al
trabajo. El trabajador deber, siempre que no existan circunstancias que lo impida,
notificar al patrono la causa que lo imposibilite para asistir al trabajo;
g) Perjuicio material causado intencionalmente o con negligencia grave en las
mquinas, herramientas y tiles de trabajo, mobiliario de la empresa, materias
primas o productos elaborados o en elaboracin, plantaciones y otras
pertenencias;
h) Revelacin de secretos de manufactura, fabricacin o procedimiento;
i) Falta grave a las obligaciones que impone la relacin de trabajo; y
j) Abandono del trabajo.
"Prestacin de antigedad"
El artculo 108 de la Ley Orgnica del Trabajo, establece cual ser el monto
de las prestaciones que les correspondientes a los trabadores que tengan este
derecho. El cual dice que despus del tercer mes ininterrumpido de servicio, el
trabajador tendr derecho a una prestacin de antigedad equivalente a cinco (5)
das de salario por cada mes.
Despus del primer ao de servicio, o fraccin superior a seis (6) meses
contados a partir de la fecha de entrada, el patrono pagar al trabajador
adicionalmente dos (2) das de salario, por cada ao, por concepto de prestacin
de antigedad, acumulativos hasta treinta (30) das de salario.
La prestacin de antigedad, atendiendo a la voluntad del trabajador,
requerida previamente por escrito, se depositar y liquidar mensualmente, en
forma definitiva, en un fideicomiso individual o en un Fondo de Prestaciones de
Antigedad o se acreditar mensualmente a su nombre, tambin en forma
definitiva, en la contabilidad de la empresa. Lo depositado o acreditado
mensualmente se pagar al trmino de la relacin de trabajo y devengar
intereses segn las siguientes opciones:
a) Al rendimiento que produzcan los fideicomisos o los Fondos de Prestaciones de
Antigedad, segn sea el caso y, en ausencia de stos o hasta que los mismos se
crearen, a la tasa del mercado si fuere en una entidad financiera;
b) A la tasa activa determinada por el Banco Central de Venezuela, tomando como
referencia los seis (6) principales bancos comerciales y universales del pas; si el
trabajador hubiese requerido que los depsitos se efectuasen en un fideicomiso
individual o en un Fondo de Prestaciones de Antigedad o en una entidad
financiera, y el patrono no cumpliera con lo solicitado; y
c) A la tasa promedio entre la activa y pasiva, determinada por el Banco Central de
Venezuela, tomando como referencia los seis (6) principales bancos comerciales y
universales del pas, si fuere en la contabilidad de la empresa.
El patrono deber informar anualmente al trabajador, en forma detallada, el
monto que le acredit en la contabilidad de la empresa, por concepto de
prestacin de antigedad.
La entidad financiera o el Fondo de Prestaciones de Antigedad, segn el
caso, entregar anualmente al trabajador los intereses generados por su
prestacin de antigedad acumulada. Asimismo, informar detalladamente al
trabajador el monto del capital y los intereses.
Es importante mencionar que cuando la relacin de trabajo termine por
cualquier causa el trabajador tendr derecho a una prestacin de antigedad
equivalente a:
a) Quince (15) das de salario cuando la antigedad excediere de tres (3) meses y
no fuere mayor de seis (6) meses o la diferencia entre dicho monto y lo acreditado
o depositado mensualmente;
b) Cuarenta y cinco (45) das de salario si la antigedad excediere de seis (6)
meses y no fuere mayor de un (1) ao o la diferencia entre dicho monto y lo
acreditado o depositado mensualmente; y
c) Sesenta (60) das de salario despus del primer ao de antigedad o la
diferencia entre dicho monto y lo acreditado o depositado mensualmente, siempre
que hubiere prestado por lo menos seis (6) meses de servicio, durante el ao de
extincin del vnculo laboral.
Por otro lado el trabajador tendr derecho al anticipo hasta de un setenta y
cinco por ciento (75%) de lo acreditado o depositado, para satisfacer obligaciones
derivadas de:
a) La construccin, adquisicin, mejora o reparacin de vivienda para l y su
familia;
b) La liberacin de hipoteca o de cualquier otro gravamen sobre vivienda de su
propiedad;
c) Las pensiones escolares para l, su cnyuge, hijos o con quien haga vida
marital; y
d) Los gastos por atencin mdica y hospitalaria de las personas indicadas en el
literal anterior.
La prestacin de antigedad, como derecho adquirido, ser calculada con
base al salario devengado en el mes al que corresponda lo acreditado o
depositado, incluyendo la cuota parte de lo percibido por concepto de participacin
en los beneficios o utilidades de la empresa.
Desde que ingresa a un empleo, toda persona debe preparar un plan B en caso pierda el
trabajo o decida buscar uno mejor. Con ese fin, haga una autoevaluacin para identificar
claramente sus fortalezas, cuantificar sus logros laborales, qu tipo de inteligencia tiene y usa
ms, en qu empresas o cargos ha trabajado ms contento y dnde se ha sentido menos
realizado, refiere.
http://elcomercio.pe/economia/personal/seis-errores-que-deben-evitarse-desvinculacion-
laboral-noticia-1798226
Al producirse el rompimiento del vnculo laboral, surgen derechos y obligaciones para las
partes involucradas. El debido y oportuno cumplimiento de esos deberes, evitar incurrir
en infracciones a las normas laborales que regulan esta materia al empleador y disminuir
la posibilidad de que el trabajador decida recurrir a los Tribunales de Justicia, al no ver
satisfechos sus derechos.
Ahora bien, el anlisis de los artculos 159 y siguientes del Cdigo del Trabajo, nos
permite establecer las reglas bsicas que rigen el trmino del contrato de trabajo:
De conformidad a las normas jurdicas que regulan el trmino del contrato de trabajo,
contenidas en el Cdigo del Trabajo, el contrato individual de trabajo solamente puede
terminar por una causa legal y las causas legales se encuentran en los artculos 159, 160
y 161 del Cdigo del Trabajo. Excepcionalmente otras disposiciones legales especficas
contemplan justificaciones del trmino unilateral por el empleador, del contrato de trabajo,
como sucede con el artculo 9 del Cdigo del Trabajo, que faculta al empleador para
terminar el contrato de trabajo frente a la negativa injustificada del trabajador para firmar
el contrato de trabajo, y el artculo 152 del mismo cuerpo legal, que contempla diversas
circunstancias que habilitan el trmino del contrato de trabajador de casa particular, en
caso de enfermedad del trabajador.
En otras palabras, cada vez que tenga lugar la conclusin del contrato de trabajo, deber
ajustarse y fundarse en alguna de las causales que se enumeran en los preceptos legales
sealados en el prrafo anterior.
Lo anterior, no obsta a que un despido sin expresin de causa por parte del empleador
sea considerado invlido, pero condicionar su calificacin como despido injustificado,
indebido o improcedente.
Si el trabajador incurre en una conducta que configure, a juicio del empleador, una causal
que amerite el trmino del contrato de trabajo, aqul deber adoptar una decisin al
respecto, pudiendo optar por perdonar o dejar pasar ese hecho, o bien, proceder a la
desvinculacin del dependiente. Si opta por lo primero, no es procedente que, transcurrido
un tiempo, pretenda invocar ese hecho para fundar el trmino del contrato de trabajo, por
cuanto, se entiende que habr operado lo que se ha denominado, por la doctrina de los
autores y la jurisprudencia judicial, el perdn de la causal.
d) Solamente en los casos que el trmino del contrato se produce por necesidades de la
empresa y desahucio (artculo 161), el trabajador tiene derecho a indemnizacin por aos
de servicio y sustitutiva del aviso previo. El mismo derecho tendr aquel trabajador que
hubiere sido despedido, con independencia de la causal invocada por el empleador, en
forma injustificada, indebida o improcedente, circunstancia sta que debe declararse
judicialmente.
Las causales que se contienen en los artculos 159 y 160 del Cdigo del Trabajo no
conceden derecho a indemnizacin por aos de servicio al trabajador, cuando se produce
el trmino del contrato de trabajo. Lo anterior no obsta a que, en el caso de aquellas
causales referidas en el artculo 159 del cuerpo legal citado, las partes puedan pactar el
pago de una indemnizacin por trmino de contrato de trabajo, de forma voluntaria.
Solamente cuando el contrato concluye por alguna de las causales del artculo 161 el
trabajador accede al referido beneficio, a condicin que la relacin laboral haya estado
vigente por un ao o ms.
e) En general, cada vez que termina el contrato de trabajo, debe enviarse aviso de
trmino de contrato
El artculo 162 del Cdigo del Trabajo exige que el empleador comunique al trabajador,
por escrito, el trmino del contrato de trabajo.
La regla general es que cada vez que se produce el trmino del contrato de trabajo, debe
entregarse personalmente o enviarse por correo certificado, una carta en la cual se
comunique tal circunstancia.
Solamente en los casos que el trmino de contrato se produce por las causales de los
nmeros 1, 2 3 del artculo 159 del Cdigo del Trabajo, esto es, mutuo acuerdo,
renuncia voluntaria o muerte del trabajador, respectivamente, no es necesario enviar o
entregar la carta. En todos los dems casos, es obligacin del empleador comunicar el
trmino del contrato o el despido del trabajador.
Desde la entrada en vigencia de la Ley N 19.631, denominada Ley Bustos, segn la cual
el trmino del contrato de trabajo no producir efecto si las cotizaciones previsionales no
se encuentran pagadas hasta el ltimo da del mes anterior al del trmino del contrato de
trabajo.
f) Para despedir a un trabajador con fuero, se requiere que previamente el juez autorice el
trmino del contrato
el trmino del contrato de trabajo debe fundarse en una causa legal y, en el caso de los
trabajadores amparados por fuero laboral, se requiere en forma previa a la aplicacin de
la causal en la cual haya incurrido el trabajador, que el juez autorice el trmino del
contrato de trabajo.
De esta forma, los trabajadores con fuero, pueden ser despedidos o su contrato terminar,
sin embargo, es indispensable que se obtenga, en forma previa, la autorizacin del juez,
mediante la tramitacin del correspondiente juicio de desafuero.
Las causales que pueden invocarse para solicitar el desafuero son el vencimiento del
plazo convenido (art. 159 N4 C. del Trabajo), conclusin de la obra o servicio que dio
origen al contrato (art. 159 N5) y todas las causales de caducidad a que se refiere el
artculo 160 del Cdigo del Trabajo.
g) La licencia mdica no concede fuero, por lo cual, puede despedirse a un trabajador con
licencia mdica, salvo por las causales de necesidades de la empresa y desahucio.
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CAUSALES DE TERMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO
Las causales de termino del contrato de trabajo se encuentran contenidas en los artculos
159, 160 y 161 del Cdigo del Trabajo, siendo stas las siguientes:
Asimismo, esta carta de aviso de trmino de contrato deber indicar el estado de pago de
las cotizaciones previsionales del trabajador. En efecto, desde la entrada en vigencia de la
denominada Ley Bustos, actualmente contenida en el artculo 162 del Cdigo del Trabajo,
el empleador junto con indicar el estado de pago de las cotizaciones previsionales debe
acreditar al trabajador que stas se encuentran pagadas, hasta el ltimo da del mes
anterior al del despido o terminacin del contrato de trabajo.
As, el empleador que decide poner trmino al contrato de un dependiente debe aplicar,
necesariamente, algunas de las causales que se establece en los artculos 159, 160 y 161
del Cdigo del Trabajo y comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por correo
certificado, con copia a la Inspeccin del Trabajo respectiva, informando la causal legal
aplicada, los hechos en que se funda el despido, el monto de las indemnizaciones que se
pagarn por el trmino del contrato si correspondiere y el estado de pago en que se
encuentran sus imposiciones hasta el ltimo da del mes anterior al despido, adjuntando
los comprobantes que acrediten tal pago respecto de todo el perodo trabajado. La
referida comunicacin debe darse dentro del plazo que otorga la ley, esto es, con una
anticipacin de 30 das, a lo menos, en caso que se aplique la causal de necesidades de
la empresa (salvo que se pague la indemnizacin sustitutiva del aviso previo equivalente a
30 das de remuneracin), o dentro de los 3 das hbiles siguientes al de la separacin del
trabajador en el caso de invocarse las causales del N 4 y 5 del artculo 159 o las
causales del artculo 160 del Cdigo del Trabajo, o dentro de los 6 das hbiles siguientes
de aplicarse la causal del N 6 del artculo 159 (caso fortuito o fuerza mayor).
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OBLIGACIN DE ACREDITAR ESTADO DE PAGO DE
COTIZACIONES
El artculo 162 del Cdigo del Trabajo, exige que para que el trmino del contrato de
trabajo produzca efectos, es necesario que las cotizaciones previsionales se encuentren
pagadas, al momento de producirse el trmino del contrato. La obligacin de acreditar el
pago de las cotizaciones previsionales, al momento de el trmino del contrato de trabajo
existe cuando el empleador invoca alguna de las causales previstas en el artculo 159 Ns
4, 5 y 6 y en los artculos 160 y 161 del Cdigo del Trabajo. La norma legal claramente
seala que la obligacin del empleador, a fin de que el trmino de la relacin laboral
produzca todos los efectos que le son propios, deber demostrar que ha enterado
ntegramente las cotizaciones previsionales del dependiente hasta el ltimo da del mes
anterior al del despido, no importando que la relacin laboral termine los primeros das del
mes. Solo si el contrato de trabajo concluye por aplicacin de las causales Ns 1, 2 y 3 del
Cdigo del Trabajo, esto es, por mutuo acuerdo de las partes, por renuncia voluntaria del
trabajador o por muerte del trabajador, no existe obligacin de acreditar el pago de
cotizaciones por parte del empleador al momento de concluir el vnculo laboral.
Debe hacerse presente que la validez del despido no se ve afectada por no adjuntar a la
comunicacin de trmino del contrato, los comprobantes que acrediten el pago de las
cotizaciones previsionales. De esta forma, si el empleador efectu el pago las
cotizaciones al momento del despido, aunque no lo comunique al trabajador, el despido es
vlido y produce sus efectos. Tal falta de comunicacin implicar solamente la infraccin a
una norma legal sancionada administrativamente en los trminos del artculo 506 del
Cdigo del Trabajo.
En el evento de firmarse y ratificarse un finiquito, sin haberse acreditado el pago de las
cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior al del despido,
dicho documento, como tambin el trmino del contrato, adoleceran de un vicio de
nulidad por omisin de un requisito o formalidad necesario para la validez de dichos actos,
por cuanto, es de la esencia del despido informar al trabajador sobre el estado de pago de
las cotizaciones previsionales y adjuntar, adems, los comprobantes que justifiquen su
ntegro pago. La nulidad requiere ser declarada de modo expreso, correspondiendo dicha
facultad a los Tribunales de Justicia. De acuerdo con lo establecido por el inciso 3 del
artculo 510 del Cdigo del Trabajo, la accin para reclamar la nulidad del despido, por
aplicacin de lo dispuesto en el artculo 162, prescribir en el plazo de seis meses
contados desde la suspensin de los servicios.
Las Inspecciones del Trabajo, de oficio o a peticin de parte, estn facultadas para exigir
al empleador la acreditacin del pago de las cotizaciones previsionales al momento del
despido. Asimismo est facultada para exigir el pago de las cotizaciones devengadas
durante el lapso a que se refiere el inciso sptimo.
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FINIQUITO
El finiquito tiene por objeto dejar constancia de que la relacin laboral ha terminado y de
las prestaciones pecuniarias que se pagan y que en el mismo se consignan. La obligacin
de otorgar finiquito no tiene un plazo para su cumplimiento, pero la Direccin del Trabajo
ha establecido en su jurisprudencia que debe cumplirse con tal obligacin otorgando el
referido finiquito en forma inmediata al cese de la prestacin de servicio, con las
correspondientes formalidades legales y slo si las partes lo acordaren sera posible
establecer un plazo para su pago. Es tal la importancia que el legislador le atribuye a este
documento para facilitar el debido cumplimiento de las normas laborales y previsionales,
que el artculo 9 inciso final del Cdigo del Trabajo, seala en forma imperativa la
obligacin del empleador de contar con este documento firmado por las partes, debiendo
constar en el mismo el trmino de la relacin laboral.
El documento debe ser firmado, adems del trabajador, por el empleador o por cualquiera
de las personas que de derecho se presume que lo representa de acuerdo al inciso 1 del
artculo 4 del Cdigo del ramo o por un mandatario dotado de poder para ello. El finiquito,
conforme lo prescribe el artculo 177 del referido Cdigo, para ser invocado por el
empleador y poseer poder liberatorio y pleno valor probatorio, debe ser ratificado por las
partes ante un inspector del trabajo, un notario pblico, el oficial del registro civil de la
respectiva comuna, el secretario municipal correspondiente, o por el presidente del
sindicato en el caso de que el trabajador haya sido socio de la organizacin sindical. Si las
partes acuerdan el pago diferido de lo adeudado por el trmino del contrato, el acuerdo
debe formalizarse por escrito, en el reverso del finiquito o en documento anexo, en el que
debe establecerse el nmero de cuotas en que se pagar lo adeudado, y el monto y fecha
de pago de cada una de ellas. Adems, el monto total a pagar es deuda vencida por lo
que el no pago de una de las cuotas, cualquiera que sea, habilitar al trabajador para
exigir de inmediato el pago total de la deuda en el tribunal correspondiente, en virtud del
mrito ejecutivo que tiene el acuerdo, si ste es firmado por las partes y el ministro de fe
que lo ratifica, que, en este caso, debe ser el Inspector del Trabajo.
El finiquito otorgado con las formalidades legales tiene poder liberatorio para las partes,
en tanto que si no se ajusta a los trminos antes indicados carece de poder liberatorio,
pero sirve como recibo de dinero. Ahora bien, la doctrina de la Direccin del Trabajo ha
sealado que la circunstancia de que el finiquito suscrito con las formalidades anotadas
precedentemente tenga poder liberatorio, significa, que ante un eventual reclamo del
trabajador, tal documento basta por s mismo para acreditar el pago de las prestaciones
que en l se consignan, como asimismo, la aceptacin por parte de aquel de la causal de
trmino de contrato invocada. De esta forma, al tener poder liberatorio el finiquito otorgado
con las formalidades indicadas no procedera que el trabajador reclamara con
posterioridad respecto de los pagos efectuados o las eventuales deudas que pudieran
haber existido, salvo que se trate de deudas previsionales. Con todo, cabe hacer presente
que el aludido poder liberatorio del finiquito puede verse restringido si las partes, de
comn acuerdo o una de ellas con la aprobacin de la otra, efectuare una reserva de
acciones o derechos respecto a los beneficios contenidos en dicho documento, ya sea en
cuanto a su procedencia, forma de clculo, pago, etc.
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PAGOS A EFECTUARSE
Por regla general, cuando concluye el contrato de trabajo deben pagarse los haberes que
se adeudan derivados de el trmino, los que deben consignarse en un documento
denominado finiquito. Dentro de los pagos que habitualmente se pagan al concluir la
relacin laboral se encuentra la remuneracin de los das laborados en el mes en que
termina el contrato si es que se adeudan, la indemnizacin por feriado proporcional por el
tiempo que medie entre la fecha de contratacin o la fecha que enter la ltima anualidad
y el trmino de sus funciones, la indemnizacin por aos de servicio si el contrato ha
estado vigente un ao o ms y ha terminado por aplicacin de alguna de las causales del
artculo 161 del Cdigo del Trabajo, esto es, por necesidades de la empresa,
establecimiento o servicio o por desahucio del empleador y, la indemnizacin sustitutiva
del aviso previo en caso de que el despido se efecte por alguna causal del articulo 161 y
no se d el aviso previo con 30 das de anticipacin, a lo menos. Adems debe incluirse
en el finiquito cualquier otro monto que adeude el empleador al trabajador.
Para que al trabajador le asista el derecho al pago de la indemnizacin legal por aos de
servicios deben concurrir los requisitos que a continuacin se indican:
a) Que al trmino del contrato de trabajo se produzca por las causales del artculo 161,
del Cdigo del Trabajo, esto es, necesidades de la empresa o desahucio.
b) Que el contrato hubiere estado vigente un ao o ms.
c) Que las partes no hayan pactado individual o colectivamente una indemnizacin por
aos de servicios o que habindola pactado, fuere de un monto inferior a la indemnizacin
legal.
Para efectos de determinar la ltima remuneracin mensual devengada, el artculo 172
del Cdigo del Trabajo, dispone que sta comprender toda cantidad que estuviere
percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al trmino del contrato,
incluidas las imposiciones y cotizaciones previsionales o de seguridad social de cargo del
trabajador y las regalas o especies avaluadas en dinero, con exclusin expresa de las
horas extraordinarias, las asignaciones familiares y los beneficios o asignaciones que se
otorguen en forma espordica o por una sola vez en el ao.
De esta manera, la Direccin del Trabajo estima que para resolver la procedencia de
incluir en la base de clculo de la indemnizacin legal por aos de servicios una
determinada regala o prestacin en especie, slo cabe atender a si la misma es
avaluable en dinero, sin que sea necesario, por ende, que las partes le hayan fijado un
valor, sea en el contrato o en un acto posterior. As se ha pronunciado la Direccin del
Trabajo en dictamen 1120/0102, de 22.03.2002.
La base de clculo excluye en todo caso los siguientes conceptos:
- Pagos por sobretiempo;
- La asignacin familiar legal
- Los beneficios que se otorguen en forma espordica o por una vez al ao tales como
gratificaciones y aguinaldos.
Si bien el pago por sobretiempo o sobresueldo es un tipo de remuneracin de
conformidad al artculo 42, letra b, debe excluirse de la ltima remuneracin mensual por
disponerlo expresamente el legislador.
Para la indemnizacin por aos de servicio por trmino de contrato tanto de trabajadores
con remuneracin variable como con remuneracin fija, debe descartarse aquellos meses
en los cuales se haya percibido subsidio por incapacidad laboral y considerarse
nicamente los meses o la ltima mensualidad anterior en que se haya percibido
remuneracin completa, sin subsidio.
Para los efectos de calcular las indemnizaciones establecidas por la ley, no procede
considerar remuneraciones mensuales superiores a 90 unidades de fomento del ltimo
da del mes anterior al pago, debiendo limitarse a dicho monto la base de clculo
respectiva.
El artculo 9 transitorio del Cdigo del Trabajo establece que, en el caso de los
trabajadores con contrato vigente al 1 de diciembre de 1990, pero que hubieren sido
contratados con anterioridad al 1 de marzo de 1981, no corresponde incluir el incremento
o factor previsional dispuesto por el decreto ley N 3.501, de 1980 para los efectos de
calcular las indemnizaciones, es decir, dicho incremento o factor previsional debe ser
deducido de aquellas remuneraciones que se encontraban vigentes al 28 de febrero de
1981, de modo que al trabajador que se encuentre en esta situacin le corresponder
percibir el monto de la indemnizacin sin el porcentaje que dicho incremento o factor
represente.
Segn lo establecido por el D.L. N 3.501, de 1980, los factores a aplicar por concepto de
incremento previsional son los siguientes dependiendo del sistema previsional al cual
pueda estar afecto el trabajador:
- 1,182125 para los cotizantes de la ex EMPART;
- 1,2020 para los que imponen en el ex S.S.S., y
- 1,1757 si se est afiliado a una AFP.
As las cosas, de los conceptos remuneratorios que estuviere percibiendo el trabajador al
momento del despido y que existan al 28 de febrero de 1981, el empleador podr
descontar el referido incremento, no siendo procedente descontarlo de aquellos
conceptos remuneratorios que empezaron a ser percibidos por el trabajador despus de
la fecha ante indicada. De esta forma, de las remuneraciones que estuviere percibiendo el
trabajador al momento de terminar el contrato se deben separar aquellas que existan al
28 de febrero de 1981 de aquellos que empezaron a devengarse en una fecha posterior.
Solo a las primeras el empleador podr descontarle el referido incremento previsional.
Para ello se debe dividir dichas remuneraciones por el factor correspondiente. El resultado
obtenido debe sumarse a los conceptos remuneratorios que no estn afectos al sealado
descuento, lo que dar en definitiva la remuneracin a considerar para la determinacin
del beneficio indemnizatorio.
- Indemnizacin sustitutiva del aviso previo:
Ahora bien, si el empleador invoca sin previo aviso dicha causal o con un aviso inferior a
los 30 das que, como mnimo, exige la ley, deber pagar la indemnizacin sustitutiva del
aviso previo, equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada por el trabajador.
Respecto de esta indemnizacin resulta aplicable lo sealado anteriormente para la
indemnizacin legal por aos de servicios, por lo cual tiene la misma base de clculo que
aquella y se le aplica el descuento del incremento previsional tratndose de trabajadores
con contrato vigente al 1 de diciembre de 1990, pero que hubieren sido contratados con
anterioridad al 1 de marzo de 1981
Antes de recurrir a los Tribunales para demandar por despido injustificado, improcedente
o indebido, el trabajador puede interponer un reclamo en la Inspeccin del Trabajo para
los afectos de que se efecte un comparendo de conciliacin ante un Inspector del
Trabajo. De no producirse el avenimiento el trabajador podr ejercer el derecho de
demandar al empleador en los Tribunales de Justicia por su despido. Obviamente, lo
anterior es posible en la medida que las partes no hayan suscrito y ratificado el finiquito
ante un ministro de fe.
Si no se logra un acuerdo entre las partes ante la Inspeccin del Trabajo y el trabajador
opta por demandar ante los tribunales del trabajo por su despido, es el empleador quien
deber probar la procedencia del despido. Si el empleador no logra acreditar ante el
tribunal los hechos en que ha sustentado el despido y su mrito para configurar la causal
invocada al trabajador, el juez ordenar el pago de la indemnizacin sustitutiva del aviso
previo y la indemnizacin por aos de servicio, aumentada esta ltima en un determinado
porcentaje. En efecto, si el juez declara improcedente el despido al aplicarse la causal del
artculo 161 (necesidades de la empresa) la indemnizacin se incrementa en un 30%; si
se determina que el despido es injustificado al aplicarse el artculo 159 (vencimiento del
plazo convenido, o conclusin de los trabajos que dieron origen al contrato o caso fortuito
o fuerza mayor) o no se hubiere invocado ninguna causal legal para el trmino del
contrato, la indemnizacin por aos de servicios se incrementa en un 50%; si el juez
determina que el contrato ha terminado por aplicacin indebida de las causales del
artculo 160 (ejecutar el giro del negocio estando prohibido en el contrato; faltar
injustificadamente a las labores por dos das seguidos o tres das en el mes o dos lunes
en igual perodo; abandonar injustificadamente las labores o negarse injustificadamente a
realizar las tareas consignadas en el contrato y, por ltimo, el incumplimiento grave a las
obligaciones que impone el contrato) la indemnizacin por aos de servicio se incrementa
en un 80%, y, finalmente, si el juez declara que el despido es carente de motivo plausible
habiendo el empleador invocado las causales del artculo 160 N 1 (falta de probidad, vas
de hecho, injurias y conducta inmoral del trabajador) o el N 5 (actos, omisiones o
imprudencias temerarias que afecten la seguridad o el funcionamiento de la empresa, o la
seguridad o la actividad de los trabajadores, o la salud de stos) o el N 6 (el perjuicio
material causado intencionalmente en las instalaciones, maquinarias, herramientas, tiles
de trabajo, productos o mercadearas), la indemnizacin por aos de servicios se
incrementa en un 100%.