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RECURSO DE APELACION - Sentencia / RECURSO DE APELACION -

Competencia / COMPETENCIA - Normas aplicables. Decreto 597 de 1988. Ley


446 de 1998 artculo 164 / RECURSO DE APELACION - Interposicin / GRADO
JURISDICCIONAL DE CONSULTA - Procedencia / PROCEDENCIA GRADO
JURISDICCIONAL DE CONSULTA - Condena impuesta debe superar 300
salarios mnimos legales mensuales vigentes / JUEZ DE APELACION -
Limitacin / RECURSO DE APELACION - Apelante nico / APELANTE UNICO
- Principio de la no reformatio in pejus / NO REFORMATIO IN PEJUS -
Garanta constitucional / NO REFORMATIO IN PEJUS - Juez ad quem no
agravar o desmejorar la situacin definida en primera instancia a quien es
considerado apelante nico

Corresponde a la Sala decidir el recurso de apelacin interpuesto por la parte


actora contra la sentencia de 3 de diciembre de 1999, proferida por el Tribunal
Administrativo del Valle del Cauca, por cuanto, el proceso, en razn su cuanta,
determinada por el valor de la mayor pretensin estimada en la demanda, la cual
asciende a $100000.000.oo, por concepto de perjuicio material en la modalidad
de lucro cesante, supera la cuanta mnima exigida en la Ley vigente al momento
de interposicin del recurso (Decreto 597 de 1988), para que tenga vocacin de
doble instancia, normas de competencia que resultan aplicables, por haberlo
dispuesto as, de modo expreso el artculo 164 de Ley 446 de 1998, en los
siguientes trminos: en los procesos iniciados ante la jurisdiccin contencioso
administrativa, los recursos interpuestos, la prctica de pruebas decretadas, los
trminos que hubieran comenzado a correr, los incidentes en curso, y las
notificaciones y citaciones que se estn surtiendo, se regirn por la Ley vigente
cuando se interpuso el recurso (...). Adems, es del caso precisar que la
determinacin de la competencia prevista la Ley 446 de 1998, para dicha poca,
se encontraban suspendidas, en tanto no resultaba procedente su aplicacin, toda
vez que no haban entrado en funcionamiento los Juzgados Administrativos. Es de
anotar, igualmente, que el fallo objeto de recurso estim parcialmente las
pretensiones de la demanda, imponiendo a cargo de la Entidad demandada una
condena que asciende a la suma $62985.069.30, sin que ello fuera objeto de
recurso de apelacin por parte de la entidad demandada. Lo anterior implica, que
a pesar de existir una condena en contra de una entidad Estatal en los trminos
del artculo 184 del C.C.A., en el asunto sub judice, no es procedente el anlisis de
la sentencia en el grado jurisdiccional de consulta, debido a que el monto de la
condena impuesta por el Tribunal a-quo, no supera el equivalente a 300 salarios
mnimos legales, es decir, la suma de $70938.000, exigidos en la Ley para el
efecto. En ese orden, por haber sido la sentencia de primera instancia recurrida en
apelacin exclusivamente por la parte demandante, la Sala se pronunciar
nicamente en relacin con los argumentos esgrimidos en el recurso interpuesto,
es decir, en cuanto a la tasacin de los perjuicios morales, materiales y el
perjuicio fisiolgico reconocidos en primera instancia. La Sala advierte que una
de las limitaciones que tiene el Juez de la apelacin a efectos de proferir fallo por
medio del cual decide el recurso propuesto, lo constituye la garanta del principio
de la no reformatio in pejus, principio segn el cual se garantiza que el juez ad
quem no agravar o desmejorar la situacin definida en primera instancia a quien
es considerado apelante nico.

FUENTE FORMAL: DECRETO 597 DE 1988 / LEY 446 DE 1998 - ARTICULO 164
/ CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO - ARTICULO 184

NOTA DE RELATORIA: En relacin con el principio de la no reformatio in pejus,


consultar, entre otras, sentencia de 28 de abril de 2010, expediente 18.072,
Consejero Ponente doctora Myriam Guerrero de Escoba, actor Gustavo Hernn
Gmez Cortizzo y otros

LIQUIDACION DE PERJUICIOS - Perjuicio moral / PERJUICIO MORAL -


Generacin / PERJUICIO MORAL - Existencia / PERJUICIO MORAL - Pautas /
ARBITRIO JUDICIAL / Arbitrio judicial. Arbitrium judicis / ARBITRIUM
JUDICIS - Criterios / ARBITRIO JUDICIAL - El funcionario de conocimiento es
quien define qu retribucin se aviene como adecuada con base en los
criterios de equidad, justicia y reparacin integral. No puede ser fuente de
arbitrariedad ni capricho. Valoracin de las pruebas aportadas / PERJUICIO
MORAL - Reconocimiento Jurisprudencial. Regla general. Equivalente a cien
salarios mnimos legales mensuales vigentes. Salvo algunas excepciones /
PERJUICIO MORAL - Peticin. Argumento / PERJUICIO MORAL - Recurso de
apelacin. Solicitud en segunda instancia. La peticin debe tener la fuerza
suficiente para desvirtuar la decisin tomada por el a quo / PERJUICIO
MORAL - Tasacin / TASACION PERJUICIO MORAL - Pauta jurisprudencial.
Se fija en salarios mnimos legales mensuales vigentes

La parte demandante apel la condena, deprecando el aumento del monto fijado


por el a quo, aduciendo que la jurisprudencia de esta Corporacin ha reconocido
condenas mayores por lesiones, incluso, menos graves que las sufridas por el
seor Jhon Janer Possu Chara. En este punto es necesario precisar que, para la
Sala las lesiones fsicas o corporales generan, en la vctima directa y en su entorno
familiar ms cercano, sentimientos de dolor, congoja y sufrimiento, constitutivos del
perjuicio moral que, al no poderse resarcir en s mismo, debe hacerse en forma
econmica. La jurisprudencia ha trazado las pautas para efectos de reparar el dao
por el equivalente pecuniario producido en perjuicios morales, sealando que el
mecanismo ms adecuado para tal fin es el arbitrio judicial (arbitrium iudicis), siendo
el funcionario de conocimiento quien, por esa misma condicin, puede inferir las
circunstancias que inciden en el mbito ms intrnseco de quien depreca la
indemnizacin, pudiendo definir qu retribucin se aviene como adecuada con base
en los criterios de equidad, justicia y reparacin integral para menguar el trauma
derivado del suceso. Sin embargo, esta prerrogativa del fallador no puede ser
fuente de arbitrariedad o capricho sino que debe estar en armona con las splicas
de la demanda y el material probatorio obrante en el proceso, debiendo entonces,
consultar las circunstancias especiales en cada caso, tomando como referente, en
lo posible, los topes que la jurisprudencia ha sealado para el resarcimiento del
perjuicio moral, partiendo del supuesto que la muerte de una persona representa la
situacin que mayor dolor y congoja produce en los seres ms cercanos a la
vctima, pues la vida es sencillamente el bien jurdico ms preciado; es la base y el
vnculo articulador de todo cuanto existe en el mundo y salvo situaciones
excepcionales, la jurisprudencia ha fijado como regla general el equivalente a 100
salarios mnimos para los miembros que constituyen el ncleo familiar ms cercano.
Pese a lo anterior, la Sala encuentra que los argumentos esgrimidos por el
recurrente, en cuanto censura el monto reconocido por concepto de perjuicios
morales por parte del Tribunal de primera instancia, no tienen la fuerza suficiente
para desvirtuar tal decisin, por lo que la misma se mantendr inclume. En efecto,
el hecho de que en otros eventos, la Jurisprudencia de la Sala hubiera reconocido
una indemnizacin mayor por concepto de perjuicios morales para lesiones que
denotan una menor entidad, no es un parmetro objetivo suficiente a partir del cual
se deba efectuar un clculo ponderado en relacin con la tasacin del perjuicio ()
Como quiera que la condena del a-quo se tas en gramos oro, resulta necesario
ajustar los valores a la pauta jurisprudencial trazada a partir de la Sentencia del 6
de septiembre de 2001, expedientes Nos. 13.232 y 15.646, en la cual se fij en
salarios mnimos el resarcimiento del perjuicio de orden moral, dejando de lado la
tasacin que hasta la fecha se efectuaba con base en el valor del gramo de oro,
con miras a dar cumplimiento a lo dispuesto por los artculos 16 de la ley 446 de
1998 y 178 del Cdigo Contencioso Administrativo.

FUENTE FORMAL: LEY 446 de 1998 - ARTICULO 16 / CODIGO CONTENCIOSO


ADMINISTRATIVO - ARTICULO 178

NOTA DE RELATORIA: No es suficiente esgrimir que en otros eventos la


jurisprudencia ha concedido una condena superior porque no existen patrones que
permitan establecer con exactitud la afectacin moral y psquica de la persona por
causa del dao experimentado. En este sentido consultar sentencia de 11 de
noviembre de 2009, expedientes 16071/20577, Consejera Ponente doctora
Myriam Guerrero de Escobar, actor Jos Enrique Daza Maestre y otros

LIQUIDACION DE PERJUICIOS - Perjuicio Fisiolgico / PERJUICIO


FISIOLOGICO - Causacin y afectacin / MAGNITUD DEL PERJUICIO - Merma
en la capacidad laboral. Discapacidad funcional / LIQUIDACION - Conversin
de pesos a salarios mnimos legales mensuales vigentes / DAO -
Alteraciones significativas y anormales en las condiciones de existencia

En la demanda se solicit el pago de $40.000.000.oo, a favor del lesionado


directo, en razn a la merma total de su capacidad de goce fisiolgico. El
Tribunal de primera instancia conden a la Entidad demandada al reconocimiento
y pago de $2.000.000.oo, a favor del seor Jhon Janer Possu Chara, en su calidad
de vctima directa. La demandante, apel dicho reconocimiento por estimar
insuficiente la indemnizacin, ante la evidencia indiscutible de la magnitud del
perjuicio que deriv en una merma de la capacidad laboral determinada en el
76.45%. En la sustentacin del recurso, el actor seal que, si bien, en la
demanda se deprec la suma de $40000.000.oo, dicho monto para esa poca se
acompasaba a la cantidad de 4.000 gramos oro, por lo que solicit modificar la
decisin del a-quo y en su lugar, se reconociera, bien el valor de 4.000 gramos
oro, o la cantidad de $40000.000.oo indexados a la fecha de la sentencia.
Revisado el valor de la condena impuesta, advierte la Sala que la suma
reconocida, la cual fue estimada en cantidad equivalente en pesos, se convertir
en salarios mnimos legales vigentes a la fecha de la sentencia, con el objeto de
obtener un ndice apreciativo que permita establecer, si dicha condena se ajust
en una proporcin razonable al perjuicio sufrido por el demandante. As las cosas,
se tiene que la suma de $2.000.000.oo representaba para la fecha de la sentencia,
la cantidad equivalente a 8.45 salarios mnimos legales mensuales. Encuentra la
Sala que esta suma, 8.45 salarios mnimos legales mensuales, no se ajusta en
una proporcin razonable al perjuicio padecido por el demandante, por cuanto de
los elementos de juicio que obran dentro del proceso es posible deducir la
causacin del mismo y su grado de afectacin, en la medida en que se haya
acreditado que la vctima sufri una discapacidad funcional en proporcin
equivalente al 76.45%, como as se desprende del dictamen contenido en el Acta
de Junta Medica Laboral registrada en la Unidad de Sanidad del Ejrcito (folio 3,
cuaderno uno), amn de que las lesiones le ocasionaron secuelas consistentes en
injerto femoral derecho arterial y venoso, cicatrices queloides dolorosas con
retraccin femoral en pierna derecha y atrofia muscular en msculo derecho y
limitacin femoral, por lo tanto, es evidente que el dao le genera a la vctima
alteraciones significativas y anormales en sus condiciones de existencia, que
debern indemnizarse en una proporcin mayor a la reconocida por el Tribunal a-
quo. Por las razones anteriores se modificar la condena impuesta por el Tribunal
a la entidad demandada, en el sentido de ordenar el reconocimiento y pago del
equivalente a ochenta (80) salarios mnimos legales mensuales a favor del seor
Jhon Janer Possu Chara, a ttulo de indemnizacin por este concepto.

LIQUIDACION DE PERJUICIOS - Perjuicio material / PERJUICIO MATERIAL -


Lucro cesante / LUCRO CESANTE - Consolidado / LUCRO CESANTE - Futuro
/ PERJUICIO MATERIAL - Indexacin / INDEXACION PERJUICIO MATERIAL -
Frmula jurisprudencial para actualizar la renta / SALARIO MINIMO
MENSUAL LEGAL VIGENTE - Acutalizacin de la condena / PRESTACIONES
SOCIALES - Ingreso base de liquidacin / INGRESO BASE DE LIQUIDACION
- Incremento de un 30 por ciento. No procede / INGRESO BASE DE
LIQUIDACION - La jurisprudencia reconoce un incremento del 25 por ciento /
CONDENA - Clculo / CALCULO DE LA CONDENA - Cien por ciento de la
renta para la persona que ha perdido el 50 por ciento o ms de la capacidad
laboral / CAPACIDAD LABORAL - Conjunto de habilidades, destrezas,
aptitudes y/o potencialidades de orden fsico, mental y social, que le
permiten desempearse en su trabajo habitual

A continuacin, la Sala proceder a efectuar la indexacin correspondiente del


salario mnimo legal vigente en la poca, en aplicacin de la frmula trazada por la
jurisprudencia para actualizar la renta. () Del resultado obtenido, se concluye
que el salario mnimo legal vigente al momento de los hechos indexado a la fecha,
resulta inferior al salario mnimo legal vigente para el ao 2011, por lo que resulta
procedente actualizar el valor de la condena impuesta por el Tribunal, teniendo en
cuenta que dicha variacin implica para el acreedor de la condena, una
depreciacin del poder adquisitivo de la indemnizacin por la inflacin creciente.
As las cosas, para menguar el efecto nocivo que genera la situacin planteada y
atendiendo a los principios de la reparacin integral del dao, la equidad y la
observancia de los criterios actuariales, a trminos del artculo 16 de la Ley 446 de
1998, la Sala liquidar los perjuicios con base en el salario mnimo legal vigente en
la actualidad suma a la cual deber incrementarse un 25%, por concepto de
prestaciones sociales, toda vez que su reconocimiento opera por disposicin de la
Ley, como as lo ha reconocido la jurisprudencia en diferentes pronunciamientos.
En ese entendido, no encuentra fundamento alguno la solicitud formulada por la
parte actora en el recurso de apelacin, tendiente a obtener un incremento del
30% del ingreso base de liquidacin por concepto de prestaciones sociales, pues,
como se dijo, la jurisprudencia reconoce por dicho concepto, un incremento del
25%. Ahora, de acuerdo con la jurisprudencia adoptada por esta Sala, que en esta
oportunidad se reitera y en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 38 de la Ley
100 de 1993, la condena se debe calcular sobre el 100% de la renta para la
persona que ha perdido el 50% o ms de su capacidad laboral entendida sta
como el conjunto de habilidades, destrezas, aptitudes y/o potencialidades de
orden fsico, mental y social, que le permiten desempearse en su trabajo habitual
(Decreto 917 de 1999, art. 2, lit. c) En este sentido, como quiera que la
disminucin en la capacidad laboral de Jhon Janer Possu Chara, fue del 76.45%
de acuerdo con el concepto mdico legal expedido por la Junta Mdica Laboral de
la Unidad de Sanidad del Ejrcito, la indemnizacin se reconocer por la totalidad
del salario mnimo legal mensual vigente, dado que se trata de una lesin
invalidante. PRESTACIN DEBIDA O CONSOLIDADA Para el efecto se emplear
la siguiente frmula () INDEMNIZACIN FUTURA ().

FUENTE FORMAL: DECRETO 917 DE 1999- ARTICULO 2 LITERAL C

NOTA DE RELATORIA: La Sala liquidar los perjuicios con base en el salario


mnimo legal vigente en la actualidad suma a la cual deber incrementarse un 25%,
por concepto de prestaciones sociales, toda vez que su reconocimiento opera por
disposicin de la Ley, en este sentido consultar, entre otras, sentencias de 11 de
febrero de 2009, expediente nmero 17.407 y de 4 de octubre de 2007, expediente
nmero 16.058

COSTAS - Condena / CONDENA EN COSTAS - Procedencia

Adujo el apelante que la conducta desplegada por la entidad demandada ha sido


obstruccionista, por lo que se deber imponer la condena en costas a su cargo.
Al respecto cabe precisar que para el momento en que se profiere este fallo, el
artculo 55 de la Ley 446 de 1998 indica que slo hay lugar a la imposicin de
costas cuando alguna de las partes haya actuado temerariamente, disposicin que
frente a la cual la Jurisprudencia de esta Corporacin ha sostenido: () Bajo estos
lineamientos, resulta claro que la conducta asumida por la entidad demandada no
representa actitud temeraria o dilatoria que conlleve a la imposicin de costas a su
cargo, en la medida en que su actuar corresponde a la defensa propia de sus
intereses en juicio, y lo que el recurrente esgrime como falta de frmulas
conciliadoras por parte de la demandada, lo que en efecto denota, es que la
entidad propuso el pago de una suma que consider conveniente, para conciliar el
objeto de la litis, y con la cual el actor no estuvo de acuerdo y fue rechazado, lo
que conllev a la falta de conciliacin entre las partes.

FUENTE FORMAL: LEY 446 DE 1998 - ARTICULO 55

NOTA DE RELATORIA: En este sentido consultar: Seccin Primera, sentencia del


24 de agosto de 2000, expediente No. 4043, del 2 de marzo de 2001, expediente
No. 3924 y del 8 de marzo del mismo ao, expedientes Nos. 3974 y 4911; Seccin
Segunda, providencia del 12 de octubre de 2000, expediente No.188-00; Seccin
Tercera sentencia de 21 de junio de 1999, expediente No. 14.943, sentencia de 18
de febrero de 1999, expediente: 10.775 y de 2 de diciembre de 1999, expediente
No. 12.800; Corte Constitucional sentencias C - 530 de 1993, C - 024 de 1994, C -
473 de 1994 y C - 081 de 1996.

CONSEJO DE ESTADO

SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

SECCION TERCERA SUBSECCION A

Consejera ponente (E): GLADYS AGUDELO ORDEZ

Bogot, D.C., veintisis (26) de enero de dos mil once (2011)

Radicacin nmero: 76001-23-31-000-1996-02874-01(18718)

Actor: MARYCELA CHARA Y OTROS

Demandado: NACION-MINISTERIO DE DEFENSA-EJERCITO NACIONAL

Referencia: ACCION DE REPARACION DIRECTA

Decide la Sala el recurso de apelacin formulado por la parte actora contra


la sentencia de 3 de diciembre de 1999, proferida por el Tribunal Administrativo del
Valle del Cauca, mediante la cual se declar responsable administrativamente a la
Entidad demandada y se conden al pago de unas sumas de dinero a ttulo de
indemnizacin de perjuicios, en los siguientes trminos:

1.- DECLARAR ADMINISTRATIVAMENTE RESPONSABLE A LA


NACIN - MINISTERIO DE DEFENSA - EJRCITO NACIONAL de las
lesiones sufridas por el seor JHON JANER POSSU CHARA, en hechos
sucedidos el da 17 de octubre de 1995.

2.- Como consecuencia de la declaracin anterior, CONDNASE A LA


NACIN - MINISTERIO DE DEFENSA - EJRCITO NACIONAL- a pagar,
por concepto de perjuicios morales subjetivos, a los seores JHON JANER
POSSU CHARA, el equivalente a QUINIENTOS (500) GRAMOS ORO;
para la seora MARICELA (sic) CHARA, el equivalente a TRESCIENTOS
(300) GRAMOS ORO; para SANDRA CHARA Y YAIMER POSSU CHARA,
el equivalente a CIENTO CINCUENTA GRAMOS DE ORO, para cada uno
de los mencionados.

Los anteriores valores se tasarn al precio del gramo oro que certifique el
Banco de la Repblica a la fecha de ejecutoria de esta providencia.

3.- CONDNASE A LA NACIN - MINISTERIO DE DEFENSA,


EJRCITO NACIONAL, a pagar al seor JHON JANER POSSU CHARA,
la suma de CUARENTA Y DOS MILLONES SEISCIENTOS NUEVE PESOS
CON 30/100 CTVS. ($42.000.609.30) M/cte. 1

4.- CONDNASE IGUALMENTE A LA NACIN MINISTERIO DE


DEFENSA- EJRCITO NACIONAL, a pagar al seor JHON JANER
POSSU CHARA, la suma de DOS MILLONES DE PESOS ($2.000.000),
por concepto de dao fisiolgico.

ANTECEDENTES:

El 22 de julio de 1996, en escrito presentado ante el Tribunal Administrativo


del Valle del Cauca, los seores Marycela Chara, quien obra en nombre propio y
en representacin de su hijo menor Yaimer Possu Chara; Sandra Chara y Jhon
Janer Possu Chara, actuando en nombre propio y por conducto de apoderado
judicial, formularon demanda en ejercicio de la accin de reparacin directa, contra
la Nacin - Ministerio de Defensa - Ejrcito Nacional, con la finalidad de obtener la
declaratoria de responsabilidad de la Entidad demandada y la consecuencial
condena al pago de la totalidad de daos y perjuicios que afirman les fueron
irrogados, con ocasin de las lesiones sufridas por el soldado Jhon Janer Possu
Chara, durante la prestacin del servicio militar obligatorio, en hechos ocurridos el

1
Si bien en la parte resolutiva no se anot que este reconocimiento corresponda al monto de la
indemnizacin por concepto de perjuicios materiales en la modalidad de indemnizacin
consolidada y futura, se advierte que dicha suma corresponde a este concepto de conformidad
con las consideraciones efectuadas en la parte motiva del fallo.
da 17 de octubre de 1995, dentro de las instalaciones del Batalln Codazzi de la
ciudad de Palmira (Valle del Cauca) (Folios 6 a 14, del cuaderno principal).

1.- Como pretensiones de la demanda, formularon las siguientes:

DECLARACIONES Y CONDENAS
PRIMERA.
LA NACIN (MINISTERIO DE DEFENSA - EJRCITO NACIONAL) es
responsable administrativamente y civilmente de todos los daos y
perjuicios, tanto morales, como materiales y por concepto de prdida del
goce fisiolgico, ocasionados a la seora MARYCELA CHARA, y a sus
hijos YAIMER POSSU CHARA, menor de edad, SANDRA CHARA y JHON
JANER POSSU CHARA ()
SEGUNDA.
Condnase a la NACIN (MINISTERIO DE DEFENSA - EJRCITO
NACIONAL), a pagar a la seora MARYCELA CHARA, y a sus hijos
YAIMER POSSU CHARA, menor de edad, SANDRA CHARA y JHON
JANER POSSU CHARA, los (sic) mayores vecinos de Padilla (Cauca), por
intermedio de su apoderado, todos los daos y perjuicios, tanto morales
como materiales y por la prdida del goce fisiolgico, que les ocasionaron
con la grave lesin sufrida por su hijo y hermano, joven JHON JANER
POSSU CHARA, conforme a la siguiente liquidacin o la que se demuestre
en el proceso, as:

a. CIEN MILLONES DE PESOS (100.000.000) por concepto de lucro


cesante, que se liquidarn directamente a favor del propio incapacitado,
joven JHON JANER POSSU CHARA, correspondientes a las sumas que el
lesionado, ha dejado y dejar de producir en razn a la grave merma laboral
que le aqueja y por todo el resto posible de vida que le queda, en la
actividad econmica a que se dedica (Ayudante de Construccin), habida
cuenta de su edad al momento del insuceso (19 aos), y a la esperanza de
vida calculada conforme a las Tablas de Mortalidad aprobadas por la
Superintendencia Bancaria.

b. Daos y perjuicios patrimoniales directos o dao emergente, por


concepto de gastos mdicos, quirrgicos, hospitalarios y en fin, todos los
gastos que se sobrevienen y sobrevendrn en el futuro para lograr la
recuperacin y conservacin de la salud del joven JHON JANER POSSU
CHARA que se estiman en la suma de TREINTA MILLONES DE PESOS
($30.000.000.oo).

c. CUARENTA MILLONES DE PESOS ($40.000.000.oo), como


indemnizacin especial a favor del propio lesionado JHON JANER POSSU
CHARA, en razn a la merma total de su goce fisiolgico, al quedar de por
vida con una grave lesin de su pierna derecha, teniendo en cuenta que era
una persona con todas su capacidades y talentos para realizar una vida
normal, para practicar deportes, etc.

d. El equivalente en moneda nacional de 1.000 gramos de oro fino para


cada uno de los demandantes por concepto de perjuicios morales o Pretium
Doloris, consistentes en el profundo trauma psquico que produce el hecho
de saberse vctima de un acto arbitrario nacido de la falta de
responsabilidad de la administracin, en aplicacin del Art. 106 del C.
Penal, mxime cuando el hecho se comete por la imprevisin de un
miembro del Ejrcito Nacional, Entidad que tiene el deber a su cargo, y con
l ha causado grave lesin personal a un ser querido, como lo es un hijo y
un hermano.

e. Todas las condenas sern actualizadas al ndice de precios al


consumidor.

f. Intereses aumentados con la variacin promedio mensual del ndice de


precios al consumidor.

TERCERA.
LA NACIN dar cumplimiento a la sentencia dentro de los 30 das
siguientes a su ejecutoria.
()

Como fundamento de sus pretensiones narraron, que el joven Jhon Janer


Possu Chara ingres en perfectas condiciones de salud a prestar su servicio
militar obligatorio en el Batalln CODAZZI, de la ciudad de Palmira (Valle del
Cauca).

El da 17 de octubre de 1995, siendo aproximadamente las 8:30 p.m., el


soldado Jhon Janer Possu Chara recibi un impacto de bala cuando el soldado
Jos Prez Rengifo, en momentos en los que se encontraba cargando y
desencargando su fsil, maniobras en las que no observ que el arma se
encontraba desasegurada, accion accidentalmente el gatillo. El lesionado fue
traslado de urgencia a la Clnica Occidente de la Ciudad del Valle del Cauca,
donde se le prest asistencia mdica y quirrgica. La herida causada le produjo
una prdida de su capacidad laboral equivalente al 80%, e igualmente, prdida del
goce fisiolgico, pues, no podr volver a desarrollar sus actividades diarias, como
normalmente lo haca.

A juicio de la parte actora, este hecho genera la responsabilidad de la


Entidad demandada, en la medida en que se evidencia una falla del servicio, en
razn a la calidad oficial del arma empleada, y por la impericia e imprudencia de
un agente del Estado en la manipulacin de sta.

2.- La demanda se admiti mediante auto de 6 de agosto de 1996, y una


vez notificada en debida forma, fue contestada por el apoderado de la Entidad
demandada, quien se opuso a la prosperidad de las pretensiones y se allan a las
pruebas solicitadas por la demandante (folios 27 y 28, del cuaderno principal).

Como fundamento de su oposicin, seal:


()
Me opongo a todos y cada uno de los hechos narrados en la demanda,
pues no me constan ni han sido probados; en consecuencia, igualmente a
las pretensiones que de ellos derivan.
No se puede argumentar la defensa de los intereses del Estado hasta tanto
que no se valore la prueba recaudada, que determina si los hechos que
originaron las graves lesiones corporales y la prdida del goce fisiolgico de
que fue vctima el SL. JHON JANER POSSU CHARA hubo falla en la
prestacin del servicio, razn por la cual esgrimir las razones de defensa
cuando se corra traslado para alegatos.
()

3.- Por auto de 21 de febrero de 1997, el Tribunal Administrativo del Valle


del Cauca, abri a pruebas el proceso decretando las oportunamente solicitadas
por la demandante (Folios 30 y 31, cuaderno principal).

4.- Vencido el perodo probatorio, se celebr audiencia de conciliacin el da


13 de julio de 1999, sin que se lograra un acuerdo entre las partes (folios 80 a 82,
cuaderno principal).

5.- Mediante auto de fecha 14 de julio de 1999, se corri traslado comn a


las partes para que presentaran alegatos de conclusin y al Ministerio Pblico para
que rindiera concepto.

En el trmino de traslado, el apoderado de la parte demandante present


alegatos de conclusin reiterando la solicitud de acoger la totalidad de las
pretensiones formuladas en la demanda, para lo cual sostuvo que se encuentra
plenamente probado que las lesiones padecidas por el soldado Jhon Jader Possu
Chara, fueron ocasionadas por el soldado Jos Prez Rengifo, en momentos en
que accion accidentalmente su arma de dotacin.

Seal que dada la gravedad de las lesiones padecidas por el actor, las
cuales han dejado una prdida de su capacidad laboral superior al 76.45%, se
debe indemnizar a los demandantes en la cantidad mxima de 1.000 gramos de
oro puro, para la madre y para el lesionado; la cantidad de 500 gramos de oro puro
para los hermanos y la suma de 4.000 gramos de oro para el lesionado por
concepto de perjuicio fisiolgico.
Para la parte actora, dicha prdida de la capacidad laboral, lleva a concluir
que el lesionado ahora, es una persona invlida, por cuanto en los trminos del
artculo 38 de la Ley 100 de 1993 se considera invlida la persona que por
cualquier causa de origen no profesional, no provocada intencionalmente, hubiere
perdido el 50% o ms de su capacidad laboral.

Finalmente, concluye que el reconocimiento de los perjuicios materiales por


lucro cesante, debe ser superior a la suma de $63.911.914, en aplicacin de las
frmulas matemticas financieras adoptadas por la jurisprudencia que acoge el
principio de reparacin integral y equidad consagrado en el artculo 16 de la Ley
446 de 1998.

Por su parte, el apoderado de la Entidad demandada, solicit se negara la


totalidad de las pretensiones formuladas en la demanda, en los siguientes
trminos:

Considero que en el presente caso, el Estado Ministerio de Defensa


Nacional, cumpli con la obligacin de prestarle (al lesionado) todos los
medios a su alcance para reintegrarlo a la sociedad civil en las mismas
condiciones en las que ingres al Ejrcito Nacional, hasta el punto de
pagarle una indemnizacin por la prdida de su capacidad laboral que le
causara la lesin en la pierna derecha, ms la correspondiente pensin por
invalidez que para el caso en estudio es del 75% del sueldo bsico de un
cabo segundo o su equivalente cuando el ndice de lesin fijado determine
una disminucin de su capacidad sicofsica, del 75% y no alcance el 95%
()

(Folio 91, cuaderno uno)

El Ministerio Pblico, por conducto de la Procuradura 19 Judicial, solicit


que se accediera a las pretensiones de la demanda, por cuanto s existi falla del
servicio de la demandada, teniendo en cuenta que las lesiones causadas a Jhon
Jader Possu Chara, se presentaron cuando ste se encontraba prestando servicio
militar obligatorio dentro de las instalaciones del Batalln Codazzi, con sede en
Palmira (Valle del Cauca), por cuenta de otro soldado a quien accidentalmente se
le dispar su arma de dotacin. Por lo anterior, concluy que la demandada debe
responder por los daos causados a los demandantes, teniendo en cuenta la
merma de la capacidad laboral dictaminada por medicina laboral.

(Folios 94 y ss., cuaderno uno)

SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA


El Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, mediante sentencia proferida
el 3 de diciembre de 1999, accedi a las pretensiones de la demanda, por
considerar que la Nacin - Ministerio de Defensa, Ejrcito Nacional-, es
administrativamente responsable de los daos ocasionados a los demandantes,
por cuanto el hecho daoso de que da cuenta la demanda, se produjo por la falla
de uno de sus agentes.

Como fundamento del fallo, seal:

()
De las pruebas aportadas al expediente, consistentes en la Historia Clnica
y reconocimiento mdico legal se establece que el seor Jhon Janer Possu
Chana, sufri herida con proyectil de arma de fuego que le dictamin una
incapacidad relativa y permanente, y una disminucin de la capacidad
laboral del setenta y seis punto cuarenta y cinco por ciento (76.45%), que
esta lesin ocurri en el servicio por causa y por razn del servicio. As
constan en el Acta de la Junta Mdica Laboral llevada a cabo el da 19 de
junio de 1996.

La prueba antes relacionada, en virtud de haber sido practicada por


oficiales de Sanidad de las Fuerzas Militares de Colombia, la considera la
Sala como suficiente para acreditar los hechos que sirven de fundamento a
las pretensiones de los actores, pues de ella se establece, la falla que se
endilga a la demandada. Conforme puede apreciarse, no existe en el
proceso prueba alguna tendiente a demostrar que la lesin sufrida por el
soldado con los resultados conocidos en autos (), fue el resultado de una
actividad o de un riesgo propio del servicio o, que esta se produjo, en
circunstancias distintas a las afirmadas en la demanda.
()

Por lo anterior, el Tribunal a-quo consider, en relacin con la


indemnizacin de perjuicios:

()
Perjuicios reclamados
En cuanto a los perjuicios morales, se procede a sealar por concepto de
perjuicios morales subjetivados, el equivalente a QUINIENTOS (500)
gramos oro para el seor Jhon Janer Possu Chara. Para la seora Marycela
Chara, el equivalente a TRESCIENTOS (300) gramos de oro; para cada
uno de los seores Yaimer Possu Chara y Sandra Chara el equivalente a
CIENTO CINCUENTA (150) gramos oro.
En igual forma, por concepto de perjuicio fisiolgico, la suma de dos
millones de pesos ($2.000.000.oo) m/cte. Para ello se tendr en cuenta el
dictamen que aparece consignado en el acta de la cual ya se hizo
referencia, y relativo a que el lesionado presenta como secuela [a) Injerto
femoral derecho arterial y venoso b) cicatrices queloides dolorosas con
retraccin y limitacin femoral en pierna derecha c) atrofia muscular muslo
derecho y d) hipoestesia distal mid lesin nervioso secundaria]

Con relacin al lucro cesante y como no existe prueba que demuestre el


ingreso mensual que devengaba el soldado () se proceder a tener como
base para la liquidacin, tanto el salario mnimo legal vigente para la fecha
de los hechos de que da cuenta la demanda, como la disminucin de la
capacidad laboral que asciende al 76.45%.
()
RESUMEN DE LOS PERJUCIOS MATERIALES
a) Indemnizacin consolidada $12.332.529.20
b) Indemnizacin futura $ 42.606.135.67
_______________
$ 54.938.664

La indemnizacin se reconocer en un 76.45% de esta suma. En ese


porcentaje fij la Junta Mdica Laboral de las Fuerzas Militares de
Colombia, la disminucin laboral del Lesionado.
Porcentaje que equivale a: $42.938.664.87.
()

Recurso de Apelacin

Dentro del trmino legal, la parte actora formul recurso de apelacin contra
la sentencia del a-quo, solicit, en primer trmino, revocar el valor reconocido
correspondiente a los perjuicios morales, bajo el entendido que estos deben
tasarse con fundamento a los topes mximos fijados por la jurisprudencia para tal
fin, es decir, se debe indemnizar al lesionado directo, con una suma equivalente a
1.000 gramos oro, 500 gramos oro para la madre y 300 gramos oro para cada uno
de sus hermanos.

Lo anterior, en consideracin a que el reconocimiento efectuado por el


Tribunal a-quo, resulta insuficiente frente a la gravedad de las lesiones sufridas por
Jhon Janer Possu Chara, y no se compadece en forma alguna con las
enseanzas jurisprudenciales que, en caso de menor envergadura, han hecho un
reconocimiento ms alto y justo, mxime si se trata de unas lesiones que han
dejado el 76.46% de prdida de la capacidad laboral.

Por otra parte, solicit se revocara el reconocimiento de $2.000.000.oo


efectuado por el Tribunal por concepto de perjuicio fisiolgico y, en su lugar, se
reconociera el valor de 4.000 gramos oro, dada la gravedad de la lesin.
Igualmente, solicit a esta Corporacin efectuara nuevamente la liquidacin
relativa al reconocimiento de los perjuicios materiales en la modalidad de lucro
cesante consolidado y futuro, teniendo en cuenta la variacin de los ndices de
precios al consumidor para la actualizacin del salario mnimo legal vigente a la
fecha de los hechos, y en caso de ser el salario actualizado inferior al vigente,
aplicar ste conforme lo reconoce la jurisprudencia de esta Corporacin. Asimismo
a dicha suma aumentar el 30% por concepto de prestaciones sociales.

Finalmente, deprec la condena en costas a la entidad demandada, de


conformidad con lo establecido en el artculo 55 de la Ley 446 de 1998, por
cuanto, la conducta asumida por la Nacin - Ministerio de Defensa, Ejrcito
Nacional-, puede considerarse obstruccionista, por haberse opuesto a todas las
pretensiones de la demanda ante la evidente falla del servicio, lo cual impidi un
rpido pronunciamiento de la Justicia Administrativa, y en especial, por no haber
propuesto frmulas conciliatorias que hubieran dado por terminado el proceso
anticipadamente, evitando as, el desgaste laboral de los jueces en cada instancia.

TRMITE DE SEGUNDA INSTANCIA

El recurso se concedi el 19 de mayo de 2000 y se admiti por auto de 11


de septiembre de 2000.

Dentro del trmino de traslado para alegar de conclusin, el apoderado de


la entidad demandada solicit que se confirmara la sentencia de primera instancia,
pues, a su juicio, la indemnizacin de perjuicios efectuada por el Tribunal es
ajustada a los parmetros jurisprudenciales y legales. Adems, sostuvo que la
peticin de la parte actora es desbordada, por cuanto, el mximo reconocimiento
por perjuicios morales aplica para casos en los cuales, la persona ha fallecido.

La parte demandante y el Ministerio Pblico, guardaron silencio.

CONSIDERACIONES

Corresponde a la Sala decidir el recurso de apelacin interpuesto por la


parte actora contra la sentencia de 3 de diciembre de 1999, proferida por el
Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, por cuanto, el proceso, en razn su
cuanta, determinada por el valor de la mayor pretensin estimada en la demanda,
la cual asciende a $100000.000.oo, por concepto de perjuicio material en la
modalidad de lucro cesante, supera la cuanta mnima exigida en la Ley vigente al
momento de interposicin del recurso (Decreto 597 de 1988), para que tenga
vocacin de doble instancia, normas de competencia que resultan aplicables, por
haberlo dispuesto as, de modo expreso el artculo 164 de Ley 446 de 1998, en los
siguientes trminos:

en los procesos iniciados ante la jurisdiccin contencioso


administrativa, los recursos interpuestos, la prctica de pruebas
decretadas, los trminos que hubieran comenzado a correr, los
incidentes en curso, y las notificaciones y citaciones que se estn
surtiendo, se regirn por la Ley vigente cuando se interpuso el
recurso (...) se resalta.

Adems, es del caso precisar que la determinacin de la competencia


prevista la Ley 446 de 1998, para dicha poca, se encontraban suspendidas, en
tanto no resultaba procedente su aplicacin, toda vez que no haban entrado en
funcionamiento los Juzgados Administrativos2.

Es de anotar, igualmente, que el fallo objeto de recurso estim parcialmente


las pretensiones de la demanda, imponiendo a cargo de la Entidad demandada
una condena que asciende a la suma $62985.069.30, sin que ello fuera objeto de
recurso de apelacin por parte de la entidad demandada. Lo anterior implica, que
a pesar de existir una condena en contra de una entidad Estatal en los trminos
del artculo 184 del C.C.A., en el asunto sub judice, no es procedente el anlisis de
la sentencia en el grado jurisdiccional de consulta, debido a que el monto de la
condena impuesta por el Tribunal a-quo, no supera el equivalente a 300 salarios
mnimos legales, es decir, la suma de $70938.000, exigidos en la Ley para el
efecto.

En ese orden, por haber sido la sentencia de primera instancia recurrida en


apelacin exclusivamente por la parte demandante, la Sala se pronunciar
nicamente en relacin con los argumentos esgrimidos en el recurso interpuesto,
es decir, en cuanto a la tasacin de los perjuicios morales, materiales y el
perjuicio fisiolgico reconocidos en primera instancia.

2
Segn acuerdo PSAA06-3409 de mayo de 2006, proferido por el Consejo Superior de
la Judicatura, entraron a operar a partir del 1 de agosto de 2006.
La Sala advierte que una de las limitaciones que tiene el Juez de la
apelacin a efectos de proferir fallo por medio del cual decide el recurso
propuesto, lo constituye la garanta del principio de la no reformatio in pejus,
principio segn el cual se garantiza que el juez ad quem no agravar o
desmejorar la situacin definida en primera instancia a quien es considerado
apelante nico.3

Perjuicios reclamados.

En la demanda se solicita la condena al pago de perjuicios morales y


materiales a favor de los actores y de perjuicio fisiolgico a favor de la vctima
directa.

a.- Perjuicios Morales.

Solicita el reconocimiento y pago de perjuicios morales en cuanta equivalente


a mil (1.000) gramos de oro para cada uno de los demandantes.

El Tribunal a-quo conden a la Entidad demandada al reconocimiento y pago


del equivalente en pesos a quinientos (500) gramos de oro a favor de la vctima
directa, trescientos (300) gramos de oro a favor de la seora Marycela Chara, en
su condicin de madre del lesionado y el equivalente en pesos a ciento cincuenta
(150) gramos de oro a favor de cada uno de los hermanos.

La parte demandante apel la condena, deprecando el aumento del monto


fijado por el a quo, aduciendo que la jurisprudencia de esta Corporacin ha
3
Consejo de Estado, Seccin Tercera, Sentencia de 28 de abril 2010, Exp. 18.072. Actor:
Gustavo Hernn Gmez Cortizzo y otros
Sobre el alcance de la garanta constitucional de la no reformatio in pejus, la Sala ha sealado:

En efecto, la no reformatio in pejus , o, prohibicin de la agravacin en peor, se concibe como garanta del
derecho al debido proceso dentro del trmite de la segunda instancia, pues condiciona la competencia del
ad quem que conoce del mismo; el alcance de dicho condicionamiento ha sido precisado por la Corte
Constitucional, en los siguientes trminos:

Lo que el procesado estime lesivo de sus derechos, constituye el mbito exclusivo sobre el cual debe
resolver el ad quem: tantum devolutum quantum appellatum (...). En otros trminos, la apelacin
siempre se entiende interpuesta en lo desfavorable, tanto que una alzada propuesta contra una
decisin que de ninguna manera agravia, tendra que ser declarada desierta por falta de inters para
recurrir, pues tal falta afecta la legitimacin en la causa. Por tanto, tratndose de apelante nico, esto
es, de un nico inters (o de mltiples intereses no confrontados), no se puede empeorar la situacin
del apelante, pues al hacerlo se afectara la parte favorable de la decisin impugnada, que no fue
transferida para el conocimiento del superior funcional."] (Se resalta y subraya)
reconocido condenas mayores por lesiones, incluso, menos graves que las sufridas
por el seor Jhon Janer Possu Chara.

En este punto es necesario precisar que, para la Sala las lesiones fsicas o
corporales generan, en la vctima directa y en su entorno familiar ms cercano,
sentimientos de dolor, congoja y sufrimiento, constitutivos del perjuicio moral que, al
no poderse resarcir en s mismo, debe hacerse en forma econmica.

La jurisprudencia ha trazado las pautas para efectos de reparar el dao por el


equivalente pecuniario4, producido en perjuicios morales, sealando que el
mecanismo ms adecuado para tal fin es el arbitrio judicial (arbitrium iudicis),
siendo el funcionario de conocimiento quien, por esa misma condicin, puede
inferir las circunstancias que inciden en el mbito ms intrnseco de quien depreca
la indemnizacin, pudiendo definir qu retribucin se aviene como adecuada con
base en los criterios de equidad, justicia y reparacin integral para menguar el
trauma derivado del suceso.

Sin embargo, esta prerrogativa del fallador no puede ser fuente de


arbitrariedad o capricho sino que debe estar en armona con las splicas de la
demanda y el material probatorio obrante en el proceso, debiendo entonces,
consultar las circunstancias especiales en cada caso, tomando como referente,
en lo posible, los topes que la jurisprudencia ha sealado para el resarcimiento del
perjuicio moral, partiendo del supuesto que la muerte de una persona representa la
situacin que mayor dolor y congoja produce en los seres ms cercanos a la
vctima, pues la vida es sencillamente el bien jurdico ms preciado; es la base y el
vnculo articulador de todo cuanto existe en el mundo 5 y salvo situaciones
excepcionales, la jurisprudencia ha fijado como regla general el equivalente a 100
salarios mnimos para los miembros que constituyen el ncleo familiar ms cercano.

Pese a lo anterior, la Sala encuentra que los argumentos esgrimidos por el


recurrente, en cuanto censura el monto reconocido por concepto de perjuicios
morales por parte del Tribunal de primera instancia, no tienen la fuerza suficiente
para desvirtuar tal decisin, por lo que la misma se mantendr inclume.

4
DE CUPIS Adriano. El Dao, Teora General de la Responsabilidad. Bosch Casa Editorial S.A.
5
RECASENS Siches Luis. Tratado General de Filosofa del Derecho. Editorial Porra S.A. Mxico
1.970
En efecto, el hecho de que en otros eventos, la Jurisprudencia de la Sala
hubiera reconocido una indemnizacin mayor por concepto de perjuicios morales
para lesiones que denotan una menor entidad, no es un parmetro objetivo
suficiente a partir del cual se deba efectuar un clculo ponderado en relacin con la
tasacin del perjuicio, pues como se seal el mecanismo ms adecuado para
resarcir este tipo de perjuicios es el arbitrio judicial, el cual fue, a juicio de la Sala,
aplicado en este caso, atendiendo un margen de razonabilidad en cuanto a las
circunstancias especiales del caso, y efectuando para el efecto, una valoracin de
las pruebas que obran en el proceso en relacin con la causacin del perjuicio.
Sobre el tema, en fallo reciente6, la Sala consider:

()
Para obtener el aumento de la condena, el apelante debi demostrar que el a
quo no tuvo en cuenta algunos elementos de juicio para arribar a la conclusin
a la que lleg. Se agrega a este respecto que no es suficiente esgrimir que en
otros eventos la jurisprudencia ha concedido una condena superior porque no
existen patrones que permitan establecer con exactitud la afectacin moral y
psquica de la persona por causa del dao experimentado. As, puede suceder
que de la valoracin razonada de los elementos de juicio se pueda inferir que
en algunos eventos, a pesar de haber sido menor la afectacin fsica, la
congoja, la angustia y el sentimiento de dolor haya sido mayor que aquel
sufrido por otra persona que present una lesin de mayor proporcin. En
conclusin no existe fundamento alguno para aumentar el monto de la
condena.
()

Como quiera que la condena del a-quo se tas en gramos oro, resulta
necesario ajustar los valores a la pauta jurisprudencial trazada a partir de la
Sentencia del 6 de septiembre de 2001, expedientes Nos. 13.232 y 15.646, en la
cual se fij en salarios mnimos el resarcimiento del perjuicio de orden moral,
dejando de lado la tasacin que hasta la fecha se efectuaba con base en el valor
del gramo de oro, con miras a dar cumplimiento a lo dispuesto por los artculos 16
de la ley 446 de 1998 y 178 del Cdigo Contencioso Administrativo.

As las cosas, la Nacin Colombiana - Ministerio de Defensa - Ejrcito,


pagar a favor del seor Jhon Janer Pissu Chara, en su condicin de vctima
6
Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia de 11 de noviembre de 2009, expediente
16071/20577, actor: Jos Enrique Daza Maestre y otros.
directa-, el equivalente a cincuenta (50) salarios mnimos legales mensuales; a la
seora Marycela Chara, en su condicin de madre del lesionado, el equivalente a
treinta (30) salarios mnimos legales mensuales, y para Yaimer Possu Chara y
Sandra Chara el equivalente a (15) salarios mnimos para cada uno, en su
condicin de hermanos.

El valor del salario mnimo legal mensual ser el vigente a la fecha de


ejecutoria de esta providencia.

b.- Perjuicio Fisiolgico:

En la demanda se solicit el pago de $40.000.000.oo, a favor del lesionado


directo, en razn a la merma total de su capacidad de goce fisiolgico.

El Tribunal de primera instancia conden a la Entidad demandada al


reconocimiento y pago de $2.000.000.oo, a favor del seor Jhon Janer Possu
Chara, en su calidad de vctima directa.

La demandante, apel dicho reconocimiento por estimar insuficiente la


indemnizacin, ante la evidencia indiscutible de la magnitud del perjuicio que deriv
en una merma de la capacidad laboral determinada en el 76.45%.

En la sustentacin del recurso, el actor seal que, si bien, en la demanda se


deprec la suma de $40000.000.oo, dicho monto para esa poca se acompasaba a
la cantidad de 4.000 gramos oro, por lo que solicit modificar la decisin del a-quo
y en su lugar, se reconociera, bien el valor de 4.000 gramos oro, o la cantidad de
$40000.000.oo indexados a la fecha de la sentencia.

Revisado el valor de la condena impuesta, advierte la Sala que la suma


reconocida, la cual fue estimada en cantidad equivalente en pesos, se convertir en
salarios mnimos legales vigentes a la fecha de la sentencia, con el objeto de
obtener un ndice apreciativo que permita establecer, si dicha condena se ajust en
una proporcin razonable al perjuicio sufrido por el demandante. As las cosas, se
tiene que la suma de $2.000.000.oo representaba para la fecha de la sentencia, la
cantidad equivalente a 8.45 salarios mnimos legales mensuales.
Encuentra la Sala que esta suma, 8.45 salarios mnimos legales mensuales,
no se ajusta en una proporcin razonable al perjuicio padecido por el demandante,
por cuanto de los elementos de juicio que obran dentro del proceso es posible
deducir la causacin del mismo y su grado de afectacin, en la medida en que se

haya acreditado que la vctima sufri una discapacidad funcional en proporcin


equivalente al 76.45%, como as se desprende del dictamen contenido en el Acta
de Junta Medica Laboral registrada en la Unidad de Sanidad del Ejrcito (folio 3,
cuaderno uno), amn de que las lesiones le ocasionaron secuelas consistentes en
injerto femoral derecho arterial y venoso, cicatrices queloides dolorosas con
retraccin femoral en pierna derecha y atrofia muscular en msculo derecho y
limitacin femoral, por lo tanto, es evidente que el dao le genera a la vctima
alteraciones significativas y anormales en sus condiciones de existencia, que
debern indemnizarse en una proporcin mayor a la reconocida por el Tribunal a-
quo.

Por las razones anteriores se modificar la condena impuesta por el Tribunal a


la entidad demandada, en el sentido de ordenar el reconocimiento y pago del
equivalente a ochenta (80) salarios mnimos legales mensuales a favor del seor
Jhon Janer Possu Chara, a ttulo de indemnizacin por este concepto.

c.- Perjuicios materiales.

La sentencia de primera instancia accedi al reconocimiento de este tipo de


perjuicios en la modalidad de lucro cesante, consolidado y futuro, en cuanta de
$42.000.069.30.

La decisin fue recurrida, con el objeto de que se modificara la condena de


perjuicios materiales en la modalidad de lucro cesante, realizando una nueva
liquidacin que tuviera en cuenta el valor del salario mnimo legal vigente para la
fecha de los hechos indexado a la actualidad, y en caso de que el monto fuera
menor al valor del salario mnimo legal actual, se efectuara la liquidacin de los
perjuicios materiales con base a ste; suma sobre la cual solicita un incremento del
30% por concepto de prestaciones sociales.

A continuacin, la Sala proceder a efectuar la indexacin correspondiente del


salario mnimo legal vigente en la poca, en aplicacin de la frmula trazada por la
jurisprudencia para actualizar la renta.

Ra = R ndice final
_____________
ndice inicial

En donde:
Ra = Es la renta o ingreso mensual actualizado a obtener
R= Es la renta o ingreso mensual al momento de los hechos
If= Es el ndice de precios al consumidor para la fecha de la sentencia
Ii= Es el ndice de precios al consumidor para la fecha de los hechos
118.933.50 x 105.247
30.75

118.933.50 x 3.42 = 406.752,57

Del resultado obtenido, se concluye que el salario mnimo legal vigente al


momento de los hechos indexado a la fecha, resulta inferior al salario mnimo legal
vigente para el ao 2011, por lo que resulta procedente actualizar el valor de la
condena impuesta por el Tribunal, teniendo en cuenta que dicha variacin implica
para el acreedor de la condena, una depreciacin del poder adquisitivo de la
indemnizacin por la inflacin creciente. As las cosas, para menguar el efecto
nocivo que genera la situacin planteada y atendiendo a los principios de la
reparacin integral del dao, la equidad y la observancia de los criterios actuariales,
a trminos del artculo 16 de la Ley 446 de 1998, la Sala liquidar los perjuicios con
base en el salario mnimo legal vigente en la actualidad suma a la cual deber
incrementarse un 25%, por concepto de prestaciones sociales, toda vez que su
reconocimiento opera por disposicin de la Ley, como as lo ha reconocido la
jurisprudencia en diferentes pronunciamientos 8.

En ese entendido, no encuentra fundamento alguno la solicitud formulada por


la parte actora en el recurso de apelacin, tendiente a obtener un incremento del
7
ndice de precios al consumidor a diciembre de 2010. Fuente: Departamento Administrativo
Nacional de Estadsticas
8
Ver entre otras, Sentencias de 11 de febrero de 2009, expediente 17.407 y de 4 de octubre de
2007, expediente 16058.
30% del ingreso base de liquidacin por concepto de prestaciones sociales, pues,
como se dijo, la jurisprudencia reconoce por dicho concepto, un incremento del
25%.

Ahora, de acuerdo con la jurisprudencia adoptada por esta Sala 9, que en esta
oportunidad se reitera y en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 38 de la Ley
100 de 1993, la condena se debe calcular sobre el 100% de la renta para la
persona que ha perdido el 50% o ms de su capacidad laboral entendida sta
como el conjunto de habilidades, destrezas, aptitudes y/o potencialidades de orden
fsico, mental y social, que le permiten desempearse en su trabajo habitual
(Decreto 917 de 1999, art. 2, lit. c) 10. En este sentido, como quiera que la
disminucin en la capacidad laboral de Jhon Janer Possu Chara, fue del 76.45% de
acuerdo con el concepto mdico legal expedido por la Junta Mdica Laboral de la
Unidad de Sanidad del Ejrcito, la indemnizacin se reconocer por la totalidad del
salario mnimo legal mensual vigente, dado que se trata de una lesin invalidante.

PRESTACIN DEBIDA O CONSOLIDADA.-

Para el efecto se emplear la siguiente frmula:

S= Ra (1 + i)n - 1
i
Donde:

S= Es la suma resultante del perodo a indemnizar.

Ra = Es la renta o ingreso mensual equivalente a $669.500 11

i= Inters puro o tcnico equivalente a 0.004867

n= Nmero de meses que comprende el perodo indemnizable: desde la


fecha de ocurrencia de los hechos (17 de octubre de 1995) hasta la fecha de la
sentencia (26 de enero de 2011), esto es, 186.33 meses.

S= 669.500 (1 + 0.004867)186.33 - 1
0.004867
9
Ver entre otras, Sentencia de 3 de febrero de 2010, Actor Arnulfo Palomino Belalcazar y otros
10
Entre otras, puede consultarse la sentencia de 29 de enero de 2004, expediente 18.273 y de 5
de diciembre de 2005, exp: 13.339
11
Suma que se obtiene de incrementar en un 25%, el valor del salario mnimo legal vigente para
el ao 2011 ($535.600).
S= 202.364.484.4

INDEMNIZACIN FUTURA.-

El seor Jhon Janer Possu Chara naci el da 25 de abril de 1976, de manera


que para la fecha de ocurrencia de los hechos tena 19 aos, 5 meses, 22 das, por
cual, tena un perodo de vida probable o esperanza de vida igual a 56.85 12 aos
equivalentes a 682.2 meses.

Para efectos de la liquidacin se descontar el nmero de meses que fueron


liquidados en el perodo consolidado, 186.33 meses, para un total de periodo
indemnizable de 495.87 meses.

S = Ra (1 + i)n - 1
i(1 + i)n

Donde:

S= Es la suma resultante del perodo a indemnizar.

Ra = Es la renta o ingreso mensual equivalente a $669.500 13

i= Inters puro o tcnico equivalente a 0.004867

n= Es el nmero de meses que transcurrirn entre la fecha de la


sentencia hasta terminar el periodo indemnizatorio o vida probable
S = $669.500 (1+0.004867)495.87 - 1
0.004867 (1+0.004867) 495.87

S= $135.239.000
Total indemnizacin por perjuicios materiales a favor del demandante Jhon
Janer Possu Chara, la suma de trescientos treinta y siete millones seiscientos tres
mil cuatrocientos ochenta y cuatro pesos con cuatro centavos ($337.603.484.4).

12
Resolucin No. 1112 de 2007. Superintendencia Bancaria de Colombia (Hoy Superintendencia
Financiera).
13
Valor del salario mnimo legal vigente para el ao 2011 (535.600), incrementado en un 25%
Condena en costas

Adujo el apelante que la conducta desplegada por la entidad demandada ha


sido obstruccionista, por lo que se deber imponer la condena en costas a su
cargo.

Al respecto cabe precisar que para el momento en que se profiere este fallo, el
artculo 55 de la Ley 446 de 1998 indica que slo hay lugar a la imposicin de
costas cuando alguna de las partes haya actuado temerariamente, disposicin que
frente a la cual la Jurisprudencia de esta Corporacin 14, ha sostenido:

El artculo 55 de la ley 446 de 1998, que modific el artculo 171 del


Cdigo Contencioso Administrativo, faculta al juez para condenar en costas
a la parte vencida pero en consideracin a la conducta asumida por ella.
Dice la norma:

En todos los procesos, con excepcin de las acciones pblicas, el


Juez, teniendo en cuenta la conducta asumida por las partes,
podr condenar en costas a la vencida en el proceso, incidente o
recurso, en los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil.

(...)

La nueva disposicin contiene dos modificaciones sustanciales: a)


posibilita la condena en costas para la Entidad pblica vencida, pues
bajo la vigencia del artculo 171 del C.C.A. slo se permita dicha
condena para el litigante particular vencido en el proceso, incidente o
recurso, con lo cual se atiende por este aspecto al principio de igualdad
de las partes y, b) exige una valoracin subjetiva para su condena, en
tanto que en la norma anterior el criterio para su procedencia era
simplemente objetivo, pues remita al artculo 392 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

En la nueva regulacin de las costas en el proceso administrativo no


basta entonces que la parte sea vencida, toda vez que se requiere una
valoracin de la conducta observada por ella en el proceso. La dificultad
surge al determinar los criterios que debe tener en cuenta el juez para
decidir cuando la conducta de la parte justifica la condena en costas.

La norma remite as a lo que la doctrina ha denominado clusulas


abiertas o conceptos jurdicos indeterminados, los cuales no dan va
14
En el mismo sentido, ver, entre otras: Seccin Tercera, sentencia de 21 de junio de 1999, expediente No.
14.943 y de 2 de diciembre de 1999, expediente No. 12.800; Seccin Primera, sentencia del 24 de agosto de
2000, expediente No. 4043, del 2 de marzo de 2001, expediente No. 3924 y del 8 de marzo del mismo ao,
expedientes Nos. 3974 y 4911; Seccin Segunda, providencia del 12 de octubre de 2000, expediente No.188-
00.
libre a la arbitrariedad del operador jurdico sino a una aplicacin
razonable de la norma con un mayor margen de apreciacin.

Respecto de los criterios jurdicos indeterminados ha sostenido Garca


de Enterra que el margen de apreciacin que los conceptos jurdicos
indeterminados permiten no implican en ningn caso una
discrecionalidad para determinar si ellos objetivamente existen o no 15.
En este sentido el artculo 36 del Cdigo Contencioso Administrativo en
relacin con los actos administrativos seala que "en la medida en que
el contenido de una decisin... sea discrecional, debe ser adecuada a
los fines de la norma que la autoriza y proporcional a los hechos que le
sirven de causa"16.

Es decir que en el caso concreto, la clusula abierta que contiene el


artculo 56 de la ley 446 de 1998 no faculta al juez para decidir a su
arbitrio sobre la existencia material de la conducta procesal, sino para
resolver en frente de una actuacin claramente verificable, cundo ella
amerita la condena al reembolso de los gastos hechos por la parte
favorecida con el juicio, incidente o recurso, en consideracin a los fines
de esa facultad discrecional.

La Sala considera que el juicio que en este caso debe hacerse implica
un reproche frente a la parte vencida, pues slo en la medida en que su
actuacin no se acomode a un adecuado ejercicio de su derecho a
acceder a la administracin de justicia sino que implique un abuso del
mismo, habr lugar a la condena respectiva.

En otros trminos, en la medida en que la demanda o su oposicin


sean temerarias porque no asiste a quien la presenta un fundamento
razonable, o hay de su parte una injustificada falta de colaboracin en
el aporte o prctica de pruebas, o acude a la interposicin de recursos
con un inters meramente dilatorio se considerar que ha incurrido en
una conducta reprochable que la obliga a correr con los gastos
realizados por la otra parte para obtener un pronunciamiento judicial.

Es claro que el Legislador no ha querido en este caso aplicar un


criterio absoluto para determinar a cargo de quin estn las costas del
proceso y por lo tanto, no es la ausencia de razn en la pretensin u
oposicin lo que hace sujeto de la sancin a la parte sino su conducta
abusiva que implique un desgaste innecesario para la administracin y
para la parte vencedora 17.

15
EDUARDO GARCA DE ENTERRA. La lucha contra las inmunidades del poder. Madrid, Cuadernos Civitas.,
1983. pag 63.
16
Sobre el tema ver sentencias de la Corte Constitucional C - 530 de 1993, C - 024 de 1994, C - 473 de 1994
y C - 081 de 1996.
17
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, sentencia de 18 de febrero de
1999, expediente: 10.775
Bajo estos lineamientos, resulta claro que la conducta asumida por la
entidad demandada no representa actitud temeraria o dilatoria que conlleve a la
imposicin de costas a su cargo, en la medida en que su actuar corresponde a la
defensa propia de sus intereses en juicio, y lo que el recurrente esgrime como
falta de frmulas conciliadoras por parte de la demandada, lo que en efecto
denota, es que la entidad propuso el pago de una suma que consider
conveniente, para conciliar el objeto de la litis, y con la cual el actor no estuvo de
acuerdo y fue rechazado, lo que conllev a la falta de conciliacin entre las partes.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, en Sala de lo


Contencioso Administrativo, Seccin Tercera, Subseccin A, administrando justicia
en nombre de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley,

FALLA

PRIMERO: MODIFCASE la sentencia de 3 de diciembre de 1999, proferida


por el Tribunal Administrativo del Valle del Cauca, por las razones expuestas en
esta providencia, en consecuencia se dispone:

CONDNASE a la Nacin-Ministerio de Defensa-Ejrcito Nacional a


pagar a ttulo de indemnizacin las siguientes sumas de dinero:

a) Por concepto de perjuicios morales;

Al seor Jhon Janer Possu Chara el equivalente a cincuenta (50)


salarios mnimos legales mensuales, por concepto de perjuicios morales en su
condicin de vctima directa.

A la seora Marycela Chara el equivalente a treinta (30) salarios mnimos


legales mensuales, por concepto de perjuicios morales en su condicin de madre
del perjudicado directo.

A cada uno de los seores Yaimer Possu Chara y Sandra Chara el


equivalente a quince (15) salarios mnimos legales mensuales, por concepto de
perjuicios morales en su condicin de hermanos del perjudicado directo.
El valor del salario mnimo legal mensual, ser el vigente a la fecha de
ejecutoria de la presente providencia.

b) Por concepto de alteracin de las condiciones de existencia a favor


del seor Jhon Janer Possu Chara, el equivalente a ochenta (80) salarios
mnimos legales mensuales vigentes a la fecha de ejecutoria de la presente
providencia.

c) Por concepto de perjuicios materiales a favor del seor Jhon Janer


Possu Chara, la suma de trescientos treinta y siete millones seiscientos tres mil
cuatrocientos ochenta y cuatro pesos con cuatro centavos ($337.603.484.4).

SEGUNDO: Sin condena en costas.

TERCERO: Ejecutoriada esta providencia, devulvase el expediente al


Tribunal de origen.

CPIESE, NOTIFQUESE, CMPLASE Y PUBLQUESE

GLADYS AGUDELO ORDEZ (E)

HERNN ANDRADE RINCN MAURICIO FAJARDO GMEZ