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II.

LOS TIPOS DE INTERS EN EL CDIGO CIVIL[5]

De acuerdo al Captulo dedicado al Pago de Intereses en nuestro vigente Cdigo Civil, tenemos
tres tipos de intereses: el inters compensatorio, el moratorio y el legal.

1. EL INTERS COMPENSATORIO:

inters compensatorio, es aquel que tiene como nico propsito restablecer el equilibrio
patrimonial, impidiendo que se produzca un enriquecimiento indebido en favor de una parte e
imponiendo a quien aprovecha del dinero o de cualquier otro bien ajeno una retribucin adecuada
por su uso.[7] Como su propio nombre lo indica, es la compensacin por el uso del dinero,
producto de la convencin entre las partes, a fin que el patrimonio prestado sea restituido en su
integridad en trminos reales y no se vea mermado por la inflacin y la devaluacin monetaria.
Como sostiene el profesor Cabanellas, el inters compensatorio es producto de la indemnizacin
del dao emergente y del lucro cesante por una cantidad o cosa prestada; esto es, tanto por razn
de las prdidas que el acreedor sufre en sus bienes como por las ganancias de que ha de verse
privado al carecer de su dinero o de otros bienes.[8]

Es necesario puntualizar que una cosa son los intereses compensatorios, con los que,
precisamente, se compensa el dinero dado en mutuo, y otra muy diferente, los intereses usureros,
que buscan lucrar a expensas de la necesidad del deudor. Como expresaba Adam Smith en su libro
La riqueza de las naciones, el inters compensatorio (o mercantil, como as lo llamaba en su
tratado) es "aquella cuota que pagan comnmente los comerciantes de crdito por las cantidades
prestadas e impuestas.[9] Caso diferente es la usura prohibida como ilcita por todos los
derechos, que es dar algo ms de la suerte principal por razn del simple mutuo.[10]

2. EL INTERS MORATORIO:

Segn nuestro ordenamiento jurdico, el inters moratorio es aquel que tiene por finalidad
indemnizar la mora en el pago
Para buscar un antecedente legislativo nacional, tendramos que remontarnos de nuevo al Cdigo
de 1836, donde encontramos la figura del pago de costas y daos (art. 1269) en caso se hubiera
pactado alguna pena convencional, aunque ms cercano se encontraba a la indemnizacin por
daos y perjuicios que al inters propiamente moratorio. Luego, en el Cdigo de 1852, el deudor
moroso solo estaba obligado por dicho concepto al pago del inters legal en caso de no haberse
pactado intereses convencionales, que comenzaban a correr desde que era demandado hasta que
se verifique el pago (art. 1820). En el Cdigo Civil de 1936, en caso de una demora en el pago, se
reparaba aplicando los intereses estipulados o en su defecto el inters legal, a no ser que existiese
pacto en contrario sobre daos y perjuicios (art. 1324).

Es con el Cdigo de 1984 que la figura de los intereses moratorios es aclarada, en vista que las
confusiones en la aplicacin de la mora llevaba a malos entendidos; por tanto, los intereses
moratorios funcionan en aplicacin del retraso doloso o culposo en el cumplimiento de la
obligacin por parte del sujeto deudor.[11]

Esta especie de indemnizacin se debe a que el retraso en el pago origina un dao al acreedor, al
no recibir en devolucin el mutuo prestado de acuerdo a la forma y plazo convenido, por lo que es
equitativo que se le indemnice, o como dira el maestro Guillermo Cabanellas, el inters moratorio
es el exigido o impuesto como pena de la morosidad o tardanza del deudor en la satisfaccin de la
deuda.[12]

Y, para evitar cualquier exceso, el BCRP fija una tasa mxima para el inters moratorio (art. 1243
CC), a efectos de que la pena por la morosidad o tardanza en satisfacer la obligacin exigida no se
convierta en un abuso por parte del acreedor.

3. EL INTERS LEGAL:

Como hemos visto, en la historia de las tasas de inters el Estado siempre ha intervenido tratando
que no exista ningn exceso en el precio del dinero y se respete el principio de equidad entre las
partes. Nuestro ordenamiento jurdico, desde sus orgenes, no ha sido ajeno a esta tendencia,
tanto el fugaz Cdigo de 1836, como los Cdigos de 1852 y 1936 han contenido siempre un
dispositivo que norme el inters legal. El Cdigo de 1984 ya no define qu es inters legal (sera
una redundancia), se limita en el art. 1244 a sealar que la tasa del inters legal ser fijada por el
Banco Central de Reserva del Per.

Por otra parte, fue prudente la flexibilidad que el Codificador del 84 dej para fijar la tasa mxima,
labor encargada al instituto emisor, lo que no suceda con el Cdigo de 1936, que originalmente
fijaba un rgido 5% (art. 1325), valedero en pocas de estabilidad econmica, pero no en pocas
de alta inflacin, razn por la cual fue modificado en 1982, delegando en el BCRP la fijacin de la
tasa mxima, cuando era ya francamente insostenible seguir con una tasa rgida luego del serio
deterioro econmico de nuestro pas y el marcado ascenso de la tasa inflacionaria desde mediados
de la dcada de los aos 70.

Sobre los topes mximos de intereses compensatorios y moratorios establecidos por el Cdigo
Civil de 1984 y que tanta polmica caus en su momento entre neoliberales (a favor de derogar
cualquier tope) y los controlistas (siempre dispuestos a reglamentar todo), el Codificador crey
conveniente delegar la tarea de los topes en el BCRP, como rgano tcnico, y que cualquier exceso
en la tasa mxima sea devuelto o imputado al capital (art. 1243), dispositivo desconocido en el
Cdigo de 1936; todo ello como una medida para proteger al sujeto deudor, considerado la parte
ms dbil en la celebracin de un mutuo en dinero, donde sus posibilidades de negociacin son
escasas, por necesitar del dinero solicitado, frente a un sujeto acreedor que se encuentra en mejor
posicin de imponer condiciones al deudor, permitiendo de esta manera prever los casos que
puedan presentarse sobre agio y usura. Los orgenes de ste dispositivo los podemos encontrar en
el Cdigo Ecuatoriano (arts. 2136 y 2138), como en la Ley Francesa de 1807[13], que modificaba
el Cdigo Napolen en cuanto a la liberalidad de las partes para pactar los intereses. El problema
va a radicar -como siempre- en encontrar ese delicado punto intermedio para que ni acreedor ni
deudor saquen ventaja uno del otro.

7.11 TASA MXIMA DE INTERS CONVENCIONAL


Artculo 1243.- Tasa mxima de inters convencional
La tasa mxima del inters convencional compensatorio o moratorio, es fijada por el Banco
Central de Reserva del Per.
Cualquier exceso sobre la tasa mxima da lugar a la devolucin o a la imputacin al capital,
a voluntad del deudor.
Santos Britz distingue los intereses legales de los convencionales, expresando que: "Los
primeros lo que libremente estipulan las partes de acuerdo con la autonoma contractual y no
tiene mas limitaciones de orden pblico que la dimanante de la Ley. Los intereses
convencionales no se devengan si no se pactan; pero si se pagan sin estar pactados no podrn
reclamarse su devolucin. Los intereses son los debidos por disminucin de la Ley en
disminucin de pacto sobre intereses. Estos solo devengan cuando se incurra en mora"[172].
Cabe precisar que la fijacin de las mencionadas tasas mximas de inters convencional,
compensatorio y moratorio, reguladas por el B.C.R. es aplicable para las operaciones de crdito
que realicen los particulares, es decir, aquellas que no estn comprendidas dentro del sistema
financiero.
Se debe precisar que la tasa mxima efectiva de inters convencional compensatorio y
moratorio para las personas ajenas al sistema financiero y bancario opera segn corresponda:
a) Si es moneda nacional, el TAMN (Tasa Activa en Moneda Nacional).
b) Si es moneda extranjera, el TAMEX (Tasa Activa en Moneda Extranjera).
Precisando que dichas tasas de inters convencional compensatorio y moratorio varan de
acuerdo con las circulares que emite el BCR y que son publicadas en el Diario Oficial El
Peruano.
El BCR, refiere que la tasa efectiva mxima de inters convencional compensatorio por todo
concepto es igual a la tasa mxima de inters convencional compensatorio, establecida para las
operaciones activas del sistema financiero con usuarios finales. En relacin al inters
moratorio, ste se puede cobrar slo cuando ha sido pactado por las partes y nicamente en
relacin al monto total de la deuda que corresponda al capital impago cuyo plazo se encuentre
vencido.
En cuando a la forma de clculo del inters moratorio, ste se computa y cobra a partir de la
fecha en que el deudor incurre en mora, sin perjuicio del cobro del inters convencional
compensatorio.
De otro lado, en cuanto a la segunda parte del artculo bajo comentario, es decir, en el supuesto
de que la tasa mxima del inters convencional compensatorio o moratorio sobrepasara la tasa
mxima fijada por el BCR, se establece que cualquier exceso sobre la misma da lugar: a
voluntad del deudor:
a) A la devolucin; o
b) A la imputacin al capital.

CASO DE NO PACTARSE INTERS MORATORIO

Artculo 1245.- Pago de inters legal a falta de pacto

Cuando deba pagarse inters, sin haberse fijado la tasa, el deudor debe abonar el inters legal.

La regla esta contenida en el artculo 1242 del Cdigo Civil, en el caso que ello ocurra el deudor
deber pagar por causa de mora el monto del inters compensatorio pactado. El cual continuara
devengndose despus del da en que incurra en retraso, pero con una calidad distinta, es decir,
como inters moratorio de no existir un inters compensatorio convencional, el deudor pagara el
inters legal.

Esta norma esta en concordancia con el principio recogido en el artculo 1324 que se refiere al
inters que devengan por causa de mora las obligaciones de dar sumas de dinero.

Sin embargo, no se debe confundir los conceptos de inters convencional de tasa legal y el inters
legal, debido a que ambos son diferentes.

Se entiende por inters convencional de tasa legal, cuando las partes contratantes hayan acordado
previamente el devengamiento de intereses; sin embargo por omisin no se consigna el monto de
los mismos, en cambio se entiende por inters legal cuando es precisamente la ley que determina
el deber del deudor de pagar intereses. Es decir, nace por imperio de la ley.

7.14 EL INTERS EN LA OBLIGACIN NO PECUNIARIA.

Artculo 1247.- Intereses en obligaciones no pecuniarias

En la obligacin no pecuniaria, el inters se fija de acuerdo al valor que tengan los bienes materia
de la obligacin en la plaza donde deba pagarse al da siguiente del vencimiento, o con el que
determinen los peritos si el bien ha perecido al momento de hacerse la evaluacin.

El cdigo vigente permite que pueda generar intereses una deuda no pecuniaria. En este caso, el
inters deber fijarse de acuerdo con el valor que tengan los bienes materia de la obligacin en la
plaza donde debe pagarse al da siguiente del vencimiento o de acuerdo a aquel que fije los peritos
si el bien ha perecido al momento de hacerse la evaluacin.

Algunos autores consideran que solamente en las deudas dinerarias se pueden generar intereses;
de otro lado, otros en cambio consideran que toda obligacin capital es susceptible de generar
intereses.

En efecto, para estos propugnadores las obligaciones de dar, en la medida en que lo se entregan
son bienes, siempre y cuando los nuevos bienes hayan sido generados como provechos
renovables.

Debe aclararse que los intereses que provengan de una obligacin no pecuniaria se concretaran en
una suma de dinero.

Este mecanismo fijado para el calculo del inters recoge los principios del articulo 311 de Cdigo
de Comercio "Los deudores que demoren el pago de sus deudas despus de vencida debern
satisfacer desde el da siguiente al del vencimiento el inters pactado para este caso, o en su
defecto el legal. Si el prstamo consistiere en especies, para computar el crdito se graduara su
valor por los precios que las mercaderas prestadas tengan en la plaza en que deba hacerse la
devolucin el da siguiente del vencimiento, o por el que determinen peritos si la mercadera
estuviere extinguida al tiempo de hacerse su valuacin".

7.15 EL INTERS EN LA OBLIGACIN EN TTULOS VALORES

Artculo 1248.- Intereses en obligaciones consistentes en ttulos valores

Cuando la obligacin consiste en ttulos valores, el inters es igual a la renta que devenguen o, a
falta de ella, al inters legal. En este ltimo caso, se determina el valor de los ttulos de acuerdo
con su cotizacin en la bolsa o, en su defecto, por el que tengan en la plaza el da siguiente al de su
vencimiento.

En principio, se debe tener presente que los intereses no se devengan de los ttulos valores, sino
de la obligacin civil en ellos contenida, cuando exista mora en el pago; adems este artculo se
refiere nicamente al caso de mora en el pago de obligacin contenida representada en ttulo
valor (y no en la entrega del ttulo valor), porque de existir otro supuesto posible de estar
contenido en la hiptesis de dicha norma, se tratara evidentemente- del pago del inters
lucrativo o compensatorio.

El artculo 1248 del Cdigo Civil seala: "Cuando la obligacin consiste en ttulos valores, el inters
es igual a la renta que devengue o, a falta de ella, al inters legal. En este ultimo caso, se
determina el valor de los ttulos de acuerdo con su cotizacin en la bolsa o, en sub. Defecto, por el
que tengan en la plaza el da siguiente al de su vencimiento."
Este artculo debe concordarse con el Decreto Legislativo N 861, Ley del Mercado de Valores,
cuyo TUO, fue aprobado por Decreto Supremo N 093-2002-EF, publicado en el Diario Oficial El
Peruano con fecha 15 de junio de 2002.

Para Pedro Flores Polo[173]las bolsas de valores "son instituciones creadas exclusivamente con el
objeto de centralizar la compra y venta de valores y su registro, cuya emisin y colocacin se
encuentran autorizadas por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas de Valores. Pueden
registrar y realizar transacciones de valores pblicos o privados, ttulos de crdito, y en general
cualquier clase de valores burstiles suya compra y/o venta hayan sido autorizadas por la
Comisin Nacional Supervisora de Empresas de Valores.

En el mercado de valores la negociacin se da de la siguiente manera:

a) En el mercado burstil: la rueda de bolsa (ttulos valores admitidos a cotizacin y ttulos


que cuentan con una resolucin de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores CONASEV). Debemos mencionar que dentro de los primeros de los nombrados se
encuentran las acciones de capital y las acciones laborales.

b) En el mercado extraburstil: Dentro de dicho mercado se encuentran:

b.1) La mesa de negociacin: (ttulos valores no admitidos a Rueda de Bolsa tales como: letras de
cambio, pagars, bonos, warrants, entre otros).

b.2) La mesa de productos: (certificados de plata de libre disponibilidad).

Es conveniente tener presente que tanto en el mercado burstil como en el extraburstil, la


formacin de precios se da de conformidad con las cotizaciones existentes y de acuerdo con la
oferta y la demanda.

Es por ello que cuando hablamos de cotizacin nos referimos al precio que suelen alcanzar los
valores que se negocian en Rueda de Bolsa y que no tomados como base para fijar el precio de las
propuestas, tanto de compras como de ventas.

7.16 LA CAPITALIZACIN DE INTERS: ANATOCISMO

Artculo 1249.- Limitacin al anatocismo

No se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo


que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares.

Nuestro Cdigo consagra el principio de la prohibicin de pactar la capitalizacin de intereses al


momento de contraerse la obligacin, pero admite la capitalizacin por excepcin en el caso de las
cuentas infantiles, bancarias o similares.
La exposicin de motivos del cdigo derogado expresaba una fundamentacin perfectamente
aplicable a la actual, cuando deca: "La capitalizacin de interese no esta permitida, en principio,
en materia civil. En el comercio es lcito y en algunos contratos forma parte de su estructura, como
ocurre en la cuenta corriente. El proyecto permite el pacto libremente estipulado entre acreedor y
deudor, pero no en el momento de convenirse la obligacin aqu reside la limitacin a la libertad
de contratar en materia de intereses, teniendo presente el fundamento de esta restriccin, sea,
el inters colectivo, cualquier clusula contraria seria nula por estar prohibido su objeto".[174]

Louis Joserrand seala que "se designa con el nombre de anatocismo de capitalizacin de
intereses de una cantidad de dinero, los cuales toman a su vez la posicin jurdica de capitales, se
convierten en productores de intereses, que son en realidad, subintereses: si una suma de cien mil
francos se prestada al inters fijado anualmente del cinco por ciento, cada anualidad vencida se
convertir a su vez en productiva de intereses, de suerte que el prestatario que no pague, deber
pagar despus del primer ao, no ya los intereses de cien mil, sino de ciento cinco mil francos; y
as sucesivamente"[175].

Excepcionalmente, se autoriza la capitalizacin de intereses en las cuentas corrientes mercantiles,


bancarias o similares, por cuanto forma parte de su estructura y, como puntualiza Max Arias
Schereiber, ello "Se justifica por la indivisibilidad de la cuenta corriente; ya que toda suma
ingresada a ella pierde su individualidad y se encuentra sometida a un rgimen nico que es el
producto de intereses de pleno derecho"[176].

Sin embargo nuestra Ley permite el pacto de capitalizacin de los interese, tal como lo hacia el
cdigo derogado, siempre que haya sido celebrado por escrito despus de contrada la obligacin
y siempre que medie no menos de un ao de atraso en el pago de intereses. El cdigo anterior
exiga que hubiesen transcurridos dos aos, plazo ste que ha sido recortado por el actual. La
solucin de que los intereses de capital solamente puedan producir sus intereses cuando estn
vencidos nos parece satisfactoria; siendo as que las partes en un contrato de prstamo no podrn
estipular por adelantado que si el deudor no paga los intereses convenidos a la fecha del
vencimiento, stos producirn tambin intereses de pleno derecho.

Sobre el particular hay que tener en cuenta que mientras la dcada de los ochenta hemos
padecido de un agudo proceso inflacionario que haca que las tasas de inters, tanto
compensatorio como moratorio, fueran permanentemente negativas, en la actualidad ocurre lo
contrario ya que la situacin se ha revertido con el programa de estabilizacin monetaria, por lo
que hoy, las tasas de inters estn muy por encima de la inflacin al punto que la superan varias
veces. Si creemos, que advertirse la capitalizacin de intereses compensatorios fundada en la idea
de restablecer el equilibrio patrimonial entre las partes. En tal sentido, al producirse la
constitucin en mora del deudor los intereses compensatorios (o retribuidos) devengados se
deberan sumar al capital para devengar los intereses moratorios correspondientes.

En sntesis, anatocismo es la capitalizacin de intereses, es decir, cuando los intereses ya vencidos


o devengados son agregados al capital producindose a su ver nuevos intereses.