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El Concubinato en el Per

Surge de manera paralela con respecto a la institucin del matrimonio. El


concubinato es libre y se inicia a voluntad de la pareja.

Con respecto a la filiacin, debe mediar el reconocimiento, lo que se llama Filiacin


Extramatrimonial.

La ley reconoce una sociedad de hecho compatible con la sociedad de gananciales


que est regulada por el matrimonio. Para ello la convivencia debe estar reconocida en la
va notarial o judicial. En el caso del concubinato los convivientes no pueden decidirse por
el rgimen de separacin de patrimonios.

La Ley 30007 establece por privera vez en el Per, el derecho a heredar, es decir, se
considera como herederos forzosos, a los convivientes. Por lo tanto, podrn heredar a
travs de testamento o podrn demandar por sucesin intestada o por peticin de herencia
con respecto a su conviviente.

El Concubinato debe ser reconocido para que pueda determinarse la existencia de


alimentos.

La conviviente no puede llevar el apellido de su conviviente. No tendrn el estado


civil de viudo o viuda, son algunos ejemplos, por lo que no es un estado civil totalmente
reconocido.

La convivencia puede ser definida como frgil por la libertad que se tiene de decidir
terminarla en cualquier momento, incluso sin mediar causa alguna o justificada.

Tngase en cuenta la vigencia de la Ley 30007. El art. 109 de la


Constitucin, establece que la ley es obligatoria desde el da siguiente a su publicacin. Al
haberse publicado la Ley No. 30007 en el diario official el da 17 de abril, sta entr en
vigencia el 18 de abril del 2013.

Qu establece la Ley 30007, promulgada el 17 de abril del 2013, sobre la Unin de


Hecho o Concubinato?

Con esta Ley se introduce una denominacin juridica que es Integrante sobreviviente de
unin de hecho.

La Ley 30007 establece que la Unin de Hecho o concubinato deber reunir los
requisitos del art. 326, es decir, que sea una Unin de Hecho o Convivencia voluntaria,
realizada por un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que hay durado por
lo menos dos aos continuos, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los
del matrimonio.

El concubinato debe estar vigente al momento del fallecimiento de cualquiera de sus


miembros, es decir, la ley slo establece efectos sucesorios para las Uniones de Hecho
Perfectas.

Con esta ley se reconocen derecho sucesorios, es decir, la posibilidad de heredar, a los
miembros de las uniones de hecho inscritas en el Registro Personal, de conformidad con el
art. 49 de la Ley 26662, o las reconocidas por la va judicial, ya que el conviviente puede
solicitar el reconocimiento judicial de la Unin de Hecho si antes del fallecimiento del
causante o conviviente, no se hubiera realizado la inscripcin registral.
FUNDAMENTO DEL DERECHO DE SUCESIONES

El derecho de sucesin es tan antiguo como la propiedad. Lo han admitido los


pueblos de todas las civilizaciones, una vez salidos de las organizaciones primitivas, de
los clanes comunitarios. Este solo hecho bastara para afirmar que se trata de una
institucin consustanciada con la naturaleza humana. En verdad, se apoya en motivos
complejos y hondos, que interesa analizar1.

a) La sucesin tiene un sentido trascendente. Importa la afirmacin de que no


todo termina con la muerte. Responde al deseo humano de perpetuarse, que no se
cumple solamente en los hijos, en la continuidad de la sangre, sino tambin en las obras.
Por ello ha podido decir el autor Unger que el derecho sucesorio es un triunfo de la
especie y no del individuo.

b) Responde asimismo a la necesidad, hoy ms urgente que nunca, de defender


y fortificar la familia. Con gran frecuencia, el patrimonio de una persona no es el
resultado del trabajo personal, sino tambin el fruto de la colaboracin del cnyuge y de
los hijos. Este trabajo comn carecera de aliciente si, al morir el padre, los bienes fueran
a parar a manos del Estado. Y aunque no haya una colaboracin efectiva en la
produccin de los bienes, aquellas personas lo estimulan con su afecto, lo auxilian en la
medida de sus fuerzas. La herencia ser la justa recompensa de todo eso. Por lo dems,
es indudable que un slido sustento econmico contribuye a dar coherencia y vigor a la
familia.

c) Hay tambin una razn de inters econmico social. Si el hombre supiera que,
al morir, todo su trabajo va a quedar anulado, un primario egosmo lo llevara a disfrutar
lo ms posible de sus bienes, a tratar de consumirlos junto con su vida. En vez de
productores de riquezas, los hombres se convertiran en destructores, en un peso
muerto para la sociedad. No ha de pensarse seriamente que la utpica solidaridad social
que invocan los socialistas sea bastante aliciente para suplir el amor por la familia. El
hombre trabaja para s y para sus seres queridos, no por la comunidad.

1
FERNNDEZ ARCE, Csar. Derecho de Sucesiones. Tomo I. Primera Edicin. Pontificia Universidad
Catlica del Per. Edicin. Fondo Editorial. Noviembre de 2003.
2.1 ELEMENTOS DE LA SUCESIN

Los elementos de la sucesin son:

a) El causante.- Es el actor de la sucesin, quien la causa, quien la origina; se le


denomina tambin cujus, por la frase latina de cujus successione agitur, que significa
aquel de cuya sucesin se trata. Tambin se le llama heredado o sucedido. Segn el
autor Messineo, citado por Lohmann Luca de Tena en su libro Derecho de Sucesiones
distingue los trminos expresando que la voz difunto se refiere a la sucesin ya abierta;
el vocablo causante al tiempo anterior a la apertura de la sucesin; y la palabra autor al
efecto de la trasferencia de los derechos del difunto y a la consiguiente adquisicin por
parte del sucesor.
El causante por lo tanto es la persona fsica que muere o a quien se le ha
declarado judicialmente su muerte presunta, titular del patrimonio que es materia de la
trasmisin sucesoria.

b) Los sucesores o causahabientes.- Son las personas a quienes pasan los bienes,
derechos y obligaciones que constituyen la herencia. Pueden ser: herederos o
legatarios.
Los sucesores son los causahabientes, o sea, las personas llamadas a recibir la
herencia.

c) La herencia o masa hereditaria.- Es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones


que no se extinguen por la muerte del causante, entendindose por ellos, el activo y
pasivo, del cual es titular la persona al momento de su fallecimiento.

2.2.- MODOS DE SUCEDER

Se puede suceder de dos modos:

a) Por derecho propio.- Se sucede por derecho propio, o por cabezas, cuando una
persona sucede a otra de manera inmediata y directa. Es el caso de los hijos que
heredan a los padres, o de los padres que son llamados a heredar a sus hijos, o del
cnyuge sobreviviente. Segn el autor Ramn Meza2, suceder por derecho personal
significa hacerlo a nombre propio, proprio nomine, directamente, como consecuencia de
la situacin que realmente se ocupa dentro de la familia del difunto.

b) Por representacin.- Se sucede por representacin sucesoria cuando el llamado a


recoger la herencia ha fallecido con anterioridad al causante, o ha renunciado a la
herencia, o ha sido excluido de ella por estar incurso en alguna de las causales de

2
MEZA BARRIOS, Ramn. Manual de la Sucesin por Causa de muerte y Donaciones entre vivos.
Tercera edicin. Universidad de Chile. Santiago de Chile. pg. 87.
indignidad o desheredacin. En este caso, la persona impedida de recibir la herencia es
reemplazada por sus hijos y descendientes. En la representacin sucesoria la herencia
es por estirpes. En nuestro ordenamiento se aplica en la lnea recta, nicamente en
forma descendente: y, de manera excepcional, en la lnea colateral.

III.- EL CONCUBINATO EN EL PER

No se disponen de datos concretos sobre la etapa pre-Inca. Las investigaciones


no han podido llegar a determinar el rgimen que imper en las relaciones familiares.
Sin embargo, es de suponer que el servinacuy se practicaba como una relacin previa
que asegure la aventura conyugal.

En el periodo incaico, prevaleca el matrimonio obligatorio, pblico y monogmico


para la gente del pueblo. Sin embargo estuvo permitida la poligamia para los de la
nobleza imperial. El Inca, con el fin de conservar la pureza de la sangre real, poda
contraer matrimonio con su hermana, y aparte de sta, poda mantener relaciones
maritales con otras mujeres.

A pesar de esta organizacin rgida no puede dudarse que las uniones


extramatrimoniales se practicaron en este periodo; relaciones que se conocen con el
nombre de sirvinacuy, tinkunakuspa o servisia.

Estas uniones extramatrimoniales toman diversas modalidades, segn la


relacin en que se practiquen, pero en general todas ellas toman caractersticas de
verdadera familia y se han conservado a travs de nuestra Historia, existiendo
actualmente con gran difusin en el elemento indgena.

Para el Dr. Jorge Basadre, el servinacuy, como con ms generalidades se le


llama, es un tipo de unin sexual por el que los padres de una mujer aceptan que su
hija salga del hogar paterno para ir con el que la pide, obligndose a recibirla con su
prole y devolver todos los obsequios que hubiere hecho el pretendiente, en caso de no
resultar conveniente la unin.

El Dr. Mc Clean Estenos consider que era un matrimonio de prueba entre los
aborgenes peruanos, institucin prematrimonial, cuyo origen se remonta a pocas
anteriores al incanato, profundamente arraigada en las costumbres aborgenes que han
logrado sobrevivir al catequismo de la conquista y a tres siglos de coloniaje,
manteniendo y an robusteciendo sus signos en nuestra vida republicana.

El Dr. Jos Encinas estudia el periodo de prueba, que no es uniforme; en algunas


regiones tienen duracin de tres meses, en otros dos aos, en otras indefinida. Si la
unin no llega a realizarse definitivamente, no caen bajo la sancin social, conservan su
prestigio dentro de ella y generalmente contraen matrimonio; afirma adems que es
lcito, y en tal sentido no hay mujer que tema llegar a este estado.
El arraigo de esta costumbre lleg a tal punto que, en la poca colonial, los
mismos parientes de la mujer solan oponerse tenazmente al matrimonio de sta si
previamente no haba el pantanacun con el pretendiente, y de que el marido miraba
con desprecio a la mujer a quien nadie haba conocido ni querido antes de que se
casase. Lo que explica la dificultad con que tropezaron los espaoles en su intento, no
logrado del modo de extirparla.

En definitiva tenemos que reconocer la existencia de la figura del concubinato


dentro de la organizacin social del imperio incaico, bajo diferentes modalidades, segn
la clase social que la practicaba, as es que tenemos que mientras para el Inca fue
poligamia ilimitada que llegaba hasta la incestuosa, para la clase ms inferior a sta, o
sea la nobleza, sta poligamia se caracterizaba por ser ms restringida y para el pueblo
completamente vedada, ya que solamente estaba facultado a ejercer la monogamia,
con la singular particularidad de que tena opcin a la unin prematrimonial, cual era el
servinacuy, para despus llegar, por una serie de ritos, al vnculo matrimonial.

En la poca colonial la cultura inmigrante se impone y trata de adaptar sus


instituciones a la realidad peruana. Por eso, se considera que la cultura llegada al Per
en el siglo XVI, encontr usos y costumbres condenados y combatidos por la religin
cristiana por lo que se desat una tenaz lucha por suprimir el sirvinacuy, las
disposiciones legales impartidas por la colonia y las impartidas por las constituciones
sinodales del Arzobispado de los Reyes lo combaten duramente. Asimismo, hubo
disposiciones virreynales prohibidas, como las de Toledo, que prescriban: por cuanto
hay costumbres entre los indgenas casi generalmente de no casarse sin primero
conocido, tratado y conservado durante algn tiempo y hecho vida maritable entre s,
orden que se quite a los indgenas esa nociva y perniciosa costumbre so pena de
cincuenta azotes.

En la poca republicana nuestra legislacin elaborada segn modelos de


avanzadas legislaciones extranjeras, fundamentalmente la francesa, ignor las
relaciones concubinarias, no obstante que stas adquirieron durante esta poca
innegable difusin.

Hasta la promulgacin del Cdigo Civil de 1852, con relacin al concubinato, slo
se dictan algunos dispositivos de carcter penal, pero por razones obvias. As el Cdigo
Penal de 1863 castig al hombre casado que tuviese concubina, as como a sta; pero
el concubinato entre solteros no se calific como delito a tenor del artculo 265. El Cdigo
Penal de 1924 en su Seccin IV, Delitos contra la Familia, Ttulo I, Adulterio y artculo
212, tambin castiga al cnyuge adltero y a su cmplice.

El Cdigo Civil de 1936 no ignora la existencia del concubinato, al que le


reconoce algunos efectos.
Segn la Dr. Yolanda Vsquez Garca3, sentado que el concubinato no es slo
un fenmeno histrico, sino un hecho vigente en todas o la mayora de las sociedades
modernas, el primer problema que la doctrina ha de resolver es el de si la ley debe
ocuparse de l para regularlo en la forma que mejor condiga con la justicia y el inters
social, o si, ante sus consecuencias, es preferible que lo ignore como hace la mayora
de las legislaciones.
En nuestro ordenamiento jurdico el concubinato est contemplado en la
Constitucin Poltica del Per, no ha podido obviar un fenmeno muy arraigado en la
poblacin peruana como son las uniones de hecho, y ms bien le ha dado un tratamiento
por doble: lo ha reconocido y ha creado un rgimen patrimonial muy sui gneris,
la sociedad concubinaria de bienes.

A nivel constitucional, el reconocimiento de bienes se encuentra en el Articulo 5:


la unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de la
sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. Como se observa, dicho enunciado
comprende al concubinato en sentido estricto y no extiende su reconocimiento al
concubinato amplio o genrico. La razn es muy simple: ampliar el reconocimiento a
uniones que tienen un impedimento matrimonial seria un absurdo que el derecho se
descalifique as mismo.

El Cdigo Civil trata el concubinato en el artculo 326, el concubinato


strictu sensu ha quedado diseado bajo las siguientes caractersticas:

Debe ser unin sexual libre y voluntaria entre un varn y una mujer.
Debe ser una unin de alcance, fines y cumpla deberes semejantes al matrimonio
(hacer vida comn, fidelidad y asistencia reciproca)
Debe estar libre de impedimento matrimonial.
Debe tener, por lo menos dos aos continuos de convivencia.
Puede probarse la posesin constante del concubinato con cualquiera de los medios
admitido por la ley procesal siempre que exista un principio de prueba escrita.
Puede terminar por muerte, ausencia mutuo acuerdo o decisin unilateral.
En caso de fenecimiento por decisin unilateral, el concubino abandonado puede
solicitar judicialmente un derecho excluyente, puede ser: a) una cantidad de dinero
por concepto de indemnizacin, o b) una pensin alimenticia.

Otro aspecto que fluye en relacin al fenecimiento de la relacin


concubinaria, es la inexistencia de la vocacin sucesoria del conviviente suprstite. En
artculo 818 del Cdigo Civil ha tenido el acierto de normar que todos los hijos tienen

3
VSQUEZ GARCA, Yolanda. Derecho de familia Terico prctico. Tomo I: Sociedad Conyugal.
Editorial Huallaga. Edicin Junio de 1998. pg. 181.
.
iguales derechos sucesorios respecto a sus padres. Sin embargo, el artculo 822, al
referirse a la determinacin de los herederos legales en la sucesin intestada, menciona
que el cnyuge que concurre con hijos o con otros descendientes del causante, hereda
una parte igual a la de un hijo. Dicho precepto, al mencionar al cnyuge, deja de lado
y margina al conviviente.

Como ya lo ha destacado el Dr. Vctor Prez Vargas, en su libro Hacia la Tutela


del Matrimonio de hecho, libro homenaje a Rmulo Lanatta; pg. 370, dice: no hay
efectos sucesorios para las uniones de hecho, ni siquiera aquellas entre varn y mujer,
con capacidad de actuar para contraer matrimonio y legitimacin para celebrarlo,
constituidas voluntariamente, haciendo vida en comn en forma pblica, continua y
singular por un largo tiempo. Es cierto que la normativa civil otorga amparo a la
compaera o conviviente para una justa distribucin de los bienes adquiridos con el
esfuerzo conjunto y adems alternativamente una indemnizacin al concubino inocente
o un acuerdo judicial de derecho alimentario; empero, no concede derechos
hereditarios a la compaera suprstite. Siendo una relacin estrictu sensu, debe
legislarse dicho vaco y garantizrsele al conviviente que sobrevive una vocacin
sucesoria equitativa a la sucesin del cnyuge. Despus de todo, como muy bien afirma
el Dr. Prez Vargas, la diferencia fundamental entre una convivencia adecuadamente
regulada y el matrimonio es de orden formal; mientras que en el matrimonio la voluntad
se expresa mediante una declaracin ante un oficial pblico; en la unin de hecho, en
cambio, la voluntad de unirse se manifiesta diversamente, precisamente por medio del
comportamiento continuado de los mismos convivientes.

3.1.- TIPOS DE CONCUBINATO

Se distinguen en las siguientes clasificaciones:

Segn los elementos que integran la unin: en atencin al nmero y calidad de


los elementos que concurren a la formacin de la unin, sta puede devenir en:

a) Concubinato perfecto.- Se refiere a la unin de un hombre y una mujer que


mantienen relaciones sexuales guardndose fidelidad y compartiendo una vida en
comn, sin haberse sometido a las formalidades prescritas por la ley para la celebracin
del matrimonio. Sus elementos son: la unin entre un hombre y una mujer; la comunidad
de lecho, la comunidad de vida bajo el mismo techo; una cierta obligacin de fidelidad,
a lo menos de la mujer; la notoriedad de la comunidad de vida y la ausencia de las
formalidades prescritas para el matrimonio.
b) Concubinato notorio.- Es la unin de un hombre y una mujer que mantienen
relaciones sexuales guardndose fidelidad y comparten notoriamente una comunidad
de vida, sin haberse sometido a las formalidades prescritas por la ley para la celebracin
del matrimonio.

Los elementos de esta forma de concubinato son casi los mismos que las del
concubinato perfecto. La diferencia muy sutil radica en un elemento que es la comunidad
de habitacin. Este elemento, segn el autor Pinto Rogers, tiene importancia cuando se
consideran las relaciones de los concubinos con terceros, en los casos de nacimiento
de obligaciones contradas por la concubina o cuando se demanda la indemnizacin de
perjuicios, por la muerte de uno de los concubinos imputable a un tercero.

Para que opere la presuncin de paternidad, basta que haya habido comunidad
de lecho, condicin sine qua non del concubinato notorio, es decir, la existencia de
relaciones sexuales durante el periodo legal de la concepcin y la fidelidad de la mujer.

Es necesario que el concubinato sea notorio, pblico; que los concubinos


mantengan un estado aparente de cnyuges matrimoniales. Y se insiste en esta idea,
como lo menciona el autor Josserand, citado por Carlos Betacourt Jaramillo en su libro
El Rgimen Legal de los Concubinos en Colombia - 1942, ya que el falso matrimonio
debe vivir maritalmente, o a lo menos, que por la fama, el trato y el nombre se repute
posesin notoria de ese estado; posesin notoria que se traduce en el convencimiento
de la generalidad de que esas personas viven como marido y mujer, y en el trato que el
concubino da a su compaera, considerndola en todo, no como una simple pareja,
sino con la consideracin de una esposa, y todo lo anterior reforzndose por una comn
vivienda.

c) El concubinato imperfecto o simple concubinato.- sta es la unin ms o menos


estable de un hombre y una mujer que mantienen relaciones sexuales, sin someterse a
las formalidades del concubinato perfecto; y es precisamente esta la concepcin
etimolgica del concubinato o unin libre, concubere. No es, pues, indispensable la
comunidad de habitacin o de vida. No se precisa la notoriedad, ni la fidelidad que se
deben guardar entre s los amancebados, ni la posibilidad de poderse casar entre s.
En suma, no es indispensable esa estabilidad prolongada en el tiempo que contribuye
o hace nacer ese nimo de asociacin o de trabajo comn.

Es ms bien esa comunidad afectiva que mira nica y exclusivamente a la mutua


satisfaccin del apetito sexual.

Esta modalidad, casi ningn efecto jurdico debe producir.


Segn el autor Pinto Rogers, el concubinato simple, es la unin de un hombre
y una mujer que mantienen relaciones sexuales sin someterse a las formalidades del
matrimonio.

3.2.- REQUISITOS DEL CONCUBINATO O UNIN DE HECHO EN SENTIDO


RESTRINGIDO4

a) Cohabitacin, Comunidad de vida y de Lecho.- Este es el requisito que


distingue de manera preponderante las uniones concubinarias de cualquier otro tipo de
unin casual, eventual u ocasional.
Los sujetos no deben carecer de un domicilio comn, ya que esto imposibilitara
sostener, mantener una relacin concubinaria para que se produzcan los diversos
efectos que pueden invocarse en el mbito legal.

Se rechaza la consideracin que realizan algunos autores de que no es necesaria la


cohabitacin, pues segn afirman, puede haber distinta residencia de los sujetos, y sin
embargo una vida en comn. El criterio del concubinato en sentido restringido es que la
comunidad de vida debe ser integra, no puede darse sin cohabitacin. Faltando este
requisito la relacin puede convertirse en ocasional y no causar efectos jurdicos.

Por lo tanto la cohabitacin implica la comunidad de vida; es decir, posibilita que la


pareja, en mayor o menor medida, comparta la vida en todos esos aspectos que
determinan situaciones que exigen consideracin y solucin por parte del derecho.

El autor Carlos Ameglio Arzeno menciona, en su libro El Rgimen Jurdico del


Concubinato 1940, que el hablar de comunidad de vida no implica que deban
compartir lo que hacen en sus actividades individuales (sus profesiones), pero s lo que
atae a ese aspecto ntimo que, en el mbito matrimonial, es comn a los cnyuges.

Tanta importancia tiene la cohabitacin como elemento determinante, que al discutirse


en Francia la ley sancionada el 16 de noviembre de 1912, que inaugur la poca de
marcada atencin al concubinato por parte del derecho francs, en el Senado se
propuso sustituir la denominacin de concubinato notorio por la de cohabitacin
notoria, lo cual no prosper porque se advirti que concubinato implica tambin
comunidad de lecho, que puede no existir entre personas que simplemente cohabitan.

De manera que la ya mencionada cohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho;


es decir, la existencia entre los sujetos de relaciones sexuales o, al menos, la apariencia
de ellas, dado el modo ntimo en que comparten la vida.

4
BOSSERT, Gustavo A. Rgimen Jurdico del Concubinato. Cuarta edicin. Buenos Aires Argentina.
Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2003. pgs. 35-45.
El significado de comunidad de lecho debe reducirse estrictamente a lo enunciado; es
decir, la cohabitacin de los concubinos implicar que ellos mantienen relaciones
sexuales o aparentan mantenerlas, sin perjuicio de que en los hechos stas hayan
cesado entre ellos.

La relacin sexual es un elemento que est presente en un matrimonio normalmente


constituido. Y de la semejanza que con el matrimonio, considerada la figura en su
normalidad, presenta el concubinato, es de donde ste obtiene, en gran parte, su
trascendencia jurdica.

b) Notoriedad.- La unin del hombre y la mujer consistente en una comunidad de


lecho, de habitacin y de vida, debe ser susceptible de pblico conocimiento; es decir,
no debe ser ocultada por los sujetos. Si as lo fuera, mal podra hablarse de una
apariencia de estado matrimonial.
La carencia de este requisito incidir en el plano de los efectos que interesan a terceros,
as por ejemplo, la situacin de los proveedores del hogar comn, que no podran
invocar la apariencia de estado matrimonial.

c) Singularidad.- Ciertos autores, al ensayar la determinacin de los elementos que


integran el concepto de concubinato, incluyen referencias a la conducta honesta o fiel,
principalmente de la mujer, y hay quienes la extienden tambin al concubino. Veamos
algunas de las opiniones. Segn el autor Lpez Del Carril en su libro Derecho y
obligacin alimentaria 1981, la unin de personas libres ha de reunir, entre otros,
los siguientes caracteres: Fidelidad recproca, vivir en condiciones de moralidad
suficiente, honestidad en la mujer... Exclusin de toda otra unin y/o concubinato.
Por su parte el autor Osorio y Gallardo5 exige, al configurar el concubinato, que la
mujer sea honesta.

Asimismo, Pinto Rogers en su libro El Concubinato y sus efectos jurdicos, incluye,


como carcter definitivo, una aparente fidelidad de la mujer.

Se prefiere decir que entre los elementos constitutivos del concubinato tiene que figurar
la singularidad.

Este concepto implica que la totalidad de los elementos constituyen al concubinato y


este debe darse solamente entre dos sujetos; pero no destruye la singularidad por el
hecho de que alguno de dichos elementos se d entre uno de los concubinos y otro
sujeto, en la medida en que ello resulte posible. Por ejemplo la singularidad no se
destruye, si el concubino mantiene momentneamente una relacin sexual con otra
mujer, o si la concubina le es infiel, en un momento dado, al concubino; hecho que claro
est no debe ocurrir, pues los sujetos deben guardar cierto grado de fidelidad a sus
parejas.

5
OSSORIO Y GALLARDO, ngel. Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano. Primera edicin.. Buenos
Aires Argentina. Imprenta Lpez. 1943. pg. 140.
Tiene gran importancia este aspecto, pues si bastara la sola circunstancia de darse uno
de los elementos fuera de la pareja para destruir el concubinato, sera suficiente apuntar
un hecho aislado para demostrar su inexistencia; y de ese modo los sujetos o los
terceros podran utilizar una circunstancia ajena al contenido general del vnculo, para
evitar los efectos que el derecho, por va jurisprudencial o legislativamente, establece o
podra establecer, como consecuencia de una relacin que reviste importancia, no slo
por su tiempo de duracin, sino tambin por la significacin de los elementos que rene.

En cambio, no es posible hablar de existencia de concubinato, con su nota definitoria de


apariencia de estado matrimonial, cuando no existe una apariencia, al menos, de
fidelidad entre los sujetos, trasuntada en ser exclusiva y singular, la relacin entre ellos;
cuando el hombre, por ejemplo, mantiene cohabitacin ciertos das con una mujer, en
forma espaciada, en tanto sostiene relaciones con otras mujeres, con la misma
notoriedad que con aqulla.

Se trata all de relaciones sexuales pasajeras, aunque resulten recurrentes, que no


llegan a componer la comunidad de vida que da apariencia de estado matrimonial y
define la nota tpica de un concubinato ntidamente establecido.

d) Permanencia y Estabilidad.- Segn el autor Ramiro Fernndez Moris en su libro


Equiparacin del concubinato al matrimonio civil, la relacin de los concubinos no
puede ser momentnea, ni accidental. Debe ser duradera. A tal punto que, faltando esta
modalidad, resultaran inaplicables la casi totalidad de los efectos que cabe adjudicar al
concubinato.
Pero as como en el matrimonio hay alejamientos momentneos de los cnyuges,
tambin en el concubinato puede haber breves rupturas, momentneas separaciones
seguidas de pronta reconciliacin, sin que ello afecte el carcter de permanencia que la
relacin presente.

En cuanto a cul podra ser el trmino para que se constituya perfectamente el


concubinato y se den plenamente sus efectos en cuestin de derechos hereditarios, es
cuestin de realizar un estudio, cuya ndole no sera slo jurdica.

Deben tenerse en cuenta aspectos concernientes a los afectivo; a la conviccin que, en


determinado momento, surge en los sujetos que comienzan a sentirse ntegramente una
pareja, de que no es slo una unin caprichosa, accidental, o fruto exclusivo de un deseo
sexual ms o menos prolongado, sino que tambin tiene su mundo propio, su esfera
ntima y algn destino comn.

e) Monogamia.- Esta caracterstica trata de una nota de fidelidad, tanto del hombre
como de la mujer y no slo de ella, como equivocadamente precisa el autor Emilio
Valverde, al momento de definir el concubinato como convivencia habitual, es decir
continua y permanente, desenvuelta de modo ostensible con la nota de honestidad o
fidelidad de la mujer6.

El autor ngel Osorio dice: El concubinato, es la vida marital del hombre y la mujer sin
estar casados. Tendr el carcter de institucin jurdica y darn origen a obligaciones
naturales, siempre que rena la condicin que la mujer sea honesta.7

Segn el autor Gonzles Montolivo, el concubinato es la vida sexual organizada de


una pareja que ha hecho de la fidelidad la norma de su vida, lo que caracteriza esta
unin de personas aptas para el matrimonio.

Aade cuando hablo de concubinato, entiendo por tal la unin de un hombre y una
mujer que cohabitan con fines idnticos a los del matrimonio y sin que tengan
impedimentos que les hiciera imposible contraer matrimonio entre s.

f) Ausencia de Impedimentos Matrimoniales.- Podra decirse que es el ltimo de los


requisitos exigidos. As lo exige el texto constitucional cuando precisa que el varn y la
mujer deben ser libres de impedimento matrimonial. Esta situacin ha determinado
que distinga entre unin de hecho propio, aquella en la que no media ningn tipo de
impedimento matrimonial entre la pareja y la unin de hecho impropia, aquella en la que
si existe impedimento matrimonial.

6
VALVERDE, Emilio. Derecho de Familia en el Cdigo Civil Peruano. Lima Per. 1942. pg. 68.
7
OSORIO Y GALLARDO, Angel. Anteproyecto del Cdigo Civil Boliviano. Artculo 256. Buenos Aires
Argentina. Primera edicin. Imprenta Lpez. 1943.