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Derecho consuetudinario

Es la expresin de la norma jurdica a travs de la conducta de los hombres


integrados en la comunidad; como expresin espontnea del Derecho, se
contrapone al derecho legislado o derecho escrito, que es la expresin reflexiva de
la norma. La norma consuetudinaria o costumbre es, pues, norma de conducta que,
observndose con conciencia de que obliga como norma jurdica, es tan obligatoria
como la contenida en un texto legal. El origen de la norma consuetudinaria o
costumbre jurdica se encuentra en los usos o prcticas sociales; cuando la
comunidad considera que el incumplimiento de un uso hace peligrar el orden
convivencial, se transforma el uso en norma consuetudinaria. Por esto se ha dicho
que la costumbre jurdica es la norma creada e impuesta por el uso social. Para que
la costumbre sea jurdica es preciso que sea un uso social continuado y uniforme,
que sea racional y que sea observado con la conviccin de que se trata de una
norma obligatoria. Cuando la costumbre se aplica en defecto de ley,
complementando sta, se habla de costumbre praeter legem; si la costumbre se
aplica para interpretar la ley dudosa, se habla de costumbre secundum legem; y
se dice que hay costumbre contra legem cuando su contenido normativo est en
contradiccin con la norma legal.

La ms antigua de las fuentes, la primera en el orden histrico, es sin duda la


costumbre, o derecho no escrito, practicado por el consentimiento de un pueblo o
de un grupo social en ausencia de leyes escritas. Se forma insensiblemente por el
uso, la repeticin de los mismos actos, que poco a poco van adquiriendo cierto
carcter de obligatoriedad al convertirse en exigencias colectivas. Cuando una
costumbre llega a imponerse en una sociedad y a ser considerada como una
necesidad jurdica, se transforma en derecho consuetudinario.

El origen de la costumbre es anlogo al de los usos y convencionalismos sociales;


pero al agregrsele una sancin jurdica, ms efectiva que las sanciones sociales,
aquella se convierte en una norma del derecho cuyo cumplimiento puede ser exigido
por los dems.
Se distingue, por lo tanto, de aquellos usos en virtud de que acuerda a otras
personas el derecho de reclamar coactivamente el respeto de la norma establecida.

La costumbre (consuetudo, mores maiorum) es esencialmente no escrita, aparece


sin ser expresamente sancionada ni promulgada por ninguna autoridad, y solo se
convierte en derecho cuando ese uso ha sido practicado durante un tiempo ms o
menos largo.

Cierto es que las costumbres pueden llegar a redactarse por escrito y aun ser
recopiladas y ordenadas, pero esta posibilidad no altera su naturaleza de derecho
originariamente no escrito.

Usos y costumbres.

Se conoce as a la forma de autogobierno practicada por muchos municipios de


poblacin indgena para normar la vida de la comunidad.

Esto est sustentado en el artculo 2 de la Constitucin Poltica de los Estados


Unidos Mexicanos.

Mientras la Ley es fuente del Derecho que procede de la organizacin poltica que
la sociedad se da a s misma, la costumbre procede de la propia sociedad no
organizada que, mediante la observancia reiterada de una conducta, acaba
imponindola preceptivamente.

La costumbre es el modelo concreto de conducta observado reiteradamente en una


comunidad que, de acuerdo con el ambiente social en que nace y se desenvuelve,
se desea que sea observado en lo sucesivo.

Por eso se habla de que en la costumbre hay un elemento material (la reiteracin
de un comportamiento) y un elemento espiritual (la elevacin de un comportamiento
a modelo de conducta)

As entonces se abordaran bajo estos saberes jurdicos, el anlisis de dos casos


que representan el ejercicio del derecho consuetudinario; los tzotziles de Chiapas y
la comunidad de Chern, Michoacn, cabe destacar que ambas comunidades
comparten los elementos que integran parte del derecho consuetudinario:

El derecho consuetudinario puede definirse como el conjunto de normas jurdicas


que se practican constantemente en una sociedad sin haber sido sancionadas en
forma expresa, y que se consideran jurdicamente obligatorias.

1) La costumbre interpretativa (secundum legem) es la que se forma de acuerdo


con la ley, y consiste en la observancia de sus preceptos o en su interpretacin si la
ley se presta a confusiones.

En realidad no se trata, en este caso, de un derecho consuetudinario, puesto que el


legislado lo ha precedido: es el mismo derecho escrito que se ha incorporado a los
hbitos sociales.

2) La costumbre supletoria (praeter legem) surge en ausencia de la ley completando


los vacos del derecho escrito. Se trata ya de la creacin de nuevas normas jurdicas
que no se oponen a las existentes, pues la legislacin no ha regulado todava la
materia sobre la cual versa costumbre. Constituye el tipo ideal de formacin jurdica
consuetudinaria, pues esta complementa el derecho escrito sin contradecirlo.

3) La costumbre contraria a la ley (contra legem) es la que aparece en oposicin a


normas legales expresas que imponen una conducta diferente.

Surge esta costumbre despus de sancionada la ley, y en contra de ella: en estos


casos el derecho escrito no llega a introducirse en los usos sociales, y por lo tanto
no alcanza efectiva vigencia o la pierde con posterioridad.

La caducidad de las leyes a causa de una costumbre contraria puede producirse:

a) por desuetudo, o sea la prctica que prescinde de la ley y acta como si sta no
existiera, y

b) por la costumbre abrogatoria, que crea un uso o impone una conducta diferente
de la prescripta legislativamente.
De igual manera, estas costumbres que se vuelven normativas tambin estn
ancladas a un territorio determinado que cumple una funcin en la organizacin
territorial y social, as como la parte teolgica que forma rigurosamente un
ordenamiento en el comportamiento y este juega un papel en la autoridad, las
unidades sociales como la familia o el parentesco que enlaza las autoridades y a su
vez la reproduccin de estas normas que estas son ejecutadas por una autoridad o
cargos que a su vez, tambin se encuentra estructurada:

El Sistema de Cargos es interpretado de diferente manera: oficiales seculares-

oficiales sacros, como jerarqua secular y sacra (Sol Tax); jerarqua cvico-religiosa

(Nash y Wolf ); organizacin polticoreligiosa (Aquirre B. y Cmara B.); jerarqua

poltico-religiosa (Korsbaek, L.); como ritual del cargo religioso (Collier, 1990:149);

Instituciones poltico-religiosas que son jerarquas cvico-religiosas (Cancian)

Un ejemplo de esta organizacin es la funcin del ayuntamiento de los tzotziles, en

el que se tiene que abandonar el hogar habitual y el trabajo para enfocarse en las

actividades polticas y administrativas al ocupar el cargo: El ayuntamiento regional

consta de puestos polticos, distribuidos en cinco niveles: mayores, sndicos,

regidores, alcaldes y gobernadores; esta institucin administra las contribuciones,

los impuestos, las prestaciones y el trabajo colectivo de la comunidad. Quien acepta

un cargo deja su paraje y su milpa durante un ao para residir temporalmente en la

cabecera municipal. Esto significar el endeudamiento para subsistir durante ese

tiempo y para sufragar los gastos que el cargo le acarreara.


El caso Chern, Michoacn
Desde antes de la conquista, los pueblos indgenas a travs de la organizacin
comunitaria identificada con el territorio en el que viven, han defendido su integridad
fsica y cultural ante distintas amenazas externas: las provenientes de otras
naciones indgenas, las de los conquistadores europeos y la de los distintos
gobiernos de la Amrica independiente.

Los mtodos que han usado los pueblos originarios para la defensa de su territorio,
de sus derechos ancestrales y aquellos derechos que han logrado conquistar, han
sido muy diversos, ya sea a travs de la negociacin, pasando por los matrimonios
polticos, alianzas militares, conversiones religiosas, la va jurdica hasta la rebelin
abierta y armada; los pueblos indgenas han logrado, con distintos grados de xito,
mantener vivas sus costumbres tradicionales en condiciones de adversidad.

Cheran es una comunidad ubicada en la Regin de la Meseta Purpecha del


Estado de Michoacn al noroeste del Estado. Se ubica en el municipio del mismo
nombre que, conforme al Censo de Poblacin y Vivienda 2010 (INEGI), cuenta con
una poblacin total de 18,141 habitantes, repartida principalmente en dos
comunidades Chern (14,245) y Tanaco (2,947).

La comunidad de Chern se divide en cuatro barrios: el Barrio Primero (Jarukutini),


Barrio Segundo (Ketsikua), Barrio Tercero (Karakua), y Barrio Cuarto (Parhikutini).
Los barrios se forman a partir de dos calles perpendiculares que la dividen en cuatro
cuadrantes. En cada uno de ellos se asienta un barrio que se extiende en la medida
en que el ncleo poblacional crece.

Es una comunidad purpecha en la cual se origin un levantamiento el 15 de abril


del 2011 con el fin de defender su territorio y su seguridad por medio de
innovaciones en las formas de participacin y de toma de decisiones colectivas,
hacindose presente una ciudadana comunal que no participara bajo las reglas
electorales que se imponan por parte del estado, que elegiran a sus propias
autoridades municipales de acuerdo a sus usos y costumbres y a elegir la
organizacin del poder municipal de su comunidad. En tal suceso se
deslegitimizaron a los partidos polticos y el pueblo tom su autoridad.

En dicho fenmeno, la violencia e inseguridad que vivieron los habitantes de Chern


responda a una lgica que caracteriz a ese periodo en Michoacn, la colusin del
crimen organizado con las autoridades, principalmente del orden municipal. Esto
permita que bajo la complicidad de las autoridades, los talamontes que
normalmente actuaban por la madrugada, realizaran dicha actividad ilegal en plena
luz del da (Ventura, 2012).

La organizacin comunal surgida debido a los recientes acontecimientos en la


comunidad purpecha de Chern, para defender su territorio y recursos naturales,
reivindicando su derecho a autogobernarse; por el reconocimiento de sus derechos
colectivos; as como su respuesta ante la violencia de grupos armados, desafan los
cimientos de la sociedad liberal en la que vivimos, fundada en la primaca del
individuo, en la idea monista de una sola cultura, una sola nacin y un solo tipo de
ciudadana (Valencia, 2012).

La autonoma de Chern

En Chern, como ya se mencion, en abril del 2011 los comuneros tomaron cartas
en un conflicto interno a la comunidad que ya tena varias dcadas de historia, ste
consista en la tala clandestina de ms del 80% de su territorio comunal apoyada
por grupos del crimen organizado.

Construyeron barricadas (con llantas, piedras, camiones, palos) para bloquear las
entradas y salidas a la comunidad e impedir el paso de los grupos armados. As
tambin se organizaron rondines y lo que ellos llaman fogatas, que son puestos de
vigilancia por barrios y ubicados en las esquinas todas las noches, de acuerdo con
la organizacin de cada barrio, asisten hombres, mujeres y nios.
Movilizacin del derecho y alcances legales

Dentro de los alcances legales que ha tenido este movimiento se podran


mencionar:
- Derechos reconocidos tanto en los tratados internacionales, como en el
ordenamiento jurdico nacional
- No ms partidos polticos en la comunidad y en el municipio (Aragn, 2013).
Esta consigna llev a la comunidad a solicitar al Instituto Electoral de Michoacn
(IEM) una eleccin bajo el esquema de usos y costumbres para la eleccin de las
autoridades municipales, a lo que el Instituto Electoral de Michoacn dio respuesta
negativa (Aragn, 2012).

En el ao 2001 se reform la Constitucin General de la Repblica para reconocer


y otorgar a los pueblos y comunidades indgenas un conjunto de derechos para
garantizar y respetar su cultura y cosmovisin del mundo. El punto de partida fue el
reconocimiento de que la Nacin Mexicana tiene una composicin pluricultural
sustentada originalmente en sus pueblos indgenas.

El 2 de noviembre emiti su resolucin revocando el acuerdo del Consejo General


del IEM. Los magistrados en su mayora votaron en favor del proyecto de resolucin
propuesto por el magistrado presidente, el cual se fundamenta en el recin
reformado Artculo 1 y en el Artculo 2 de nuestra Carta Magna, el Convenio 169
de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas, pero tambin en el artculo 3
de la Constitucin Poltica de Michoacn (Valencia, 2012).

A partir de esta decisin se dispusieron a movilizar el derecho estatal para instaurar


institucionalmente la libre determinacin como comunidad indgena. En ese sentido
utilizaron su derecho como estrategia poltica y jurdica para hacer respetar su
derecho a elegir a sus autoridades por usos y costumbres y que stas puedan
interponer controversias constitucionales en contra de reformas que consideren una
violacin a los derechos de los habitantes.
La comunidad fue diseando una estructura organizativa que ha permitido sostener
este movimiento por ms de nueve meses. Hay una coordinacin general y 12
comisiones, que se fueron formando segn las necesidades: 1. honor y justicia, 2.
de vveres, 3. de limpia de basura, 4. de agua potable, 5. vigilancia, 6. salud, 7.
educacin, 8. cultura, 9. Prensa; y 10. propaganda, entre otras (Valencia, 2012).

Mediante la organizacin popular se logr expulsar, no slo a los narcotraficantes,


sino tambin y especialmente a los talamontes ilegales, as como de paso a los
partidos polticos, que a juicio de la gente slo confrontaban y dividan a la
comunidad.

Adems de retomar el control tanto de su comunidad y recursos naturales,


decidieron regresar a sus propias formas de organizacin poltico-social y de
gobierno, mediante la eleccin de sus dirigentes conforme a su rgimen jurdico
ancestral, y el rechazo del sistema de partidos polticos.

Autoridades de Chern

En esta estructura no hay cabida para los partidos polticos, que no slo no operan
en el municipio, sino que estn prcticamente proscritos por considerar nocivas y
divisionistas sus acciones. La teora social advierte que sin polticos, sin autoridades
administrativas, la vida en sociedad sera un caos, pero en Chern la organizacin
se impone.

Todo funciona a travs de concejos operativos, cuyas acciones son coordinadas por
el Concejo Mayor. Estos concejos asumen la responsabilidad de la administracin
local de lo que denominan vigilancia y mediacin de justicia y otros concejos que
integran la estructura del poder municipal. Los integrantes de esos concejos son
electos a mano alzada en la Asamblea General y estn sujetos a la supervisin del
Concejo Mayor, responsable de hacer valer y dar seguimiento a los acuerdos de
asamblea.
Integrantes del Consejo Mayor del gobierno Comunal de Chern

Salvador Estrada Castillo


Salvador Tapia Servn
Trinidad Estrada Avils
Jafet Snchez Robles
Trinidad Ninis Pahuamba
Gloria Fabin Campos.

*Chern fue el nico municipio michoacano en donde no se celebraron elecciones


constitucionales el pasado 13 de noviembre de 2011.

Policas comunitarias: forman parte de las estructuras de gobierno de los pueblos y


obedecen a ellos, quienes son los responsables de su funcionamiento; su existencia
y funcionamiento forman parte de los derechos de los pueblos indgenas.

Las autoridades comunales son elegidas a travs del voto directo y presencial,
formando una fila de hombres y mujeres que a mano alzada votan por una persona
propuesta por el mismo pueblo. Cada uno de los cuatro barrios de Chern est
representado dentro del Concejo Mayor por tres personas, conocidos como
Mayores. Ellos, por su parte, estn sujetos a la supervisin de los denominados
jueces menores, que son la autoridad en cada barrio. Tambin estos jueces son
electos a mano alzada en las asambleas locales, cuyo padrn est entre las 12 mil
y 13 mil personas.

Desde que se adopt este sistema, no ha habido asesinatos, secuestros ni


extorsiones, y los delitos que llegan a ocurrir los resuelve con un peculiar sentido de
justicia la Asamblea General, mximo rgano de gobierno. Adems, recorrer sus
calles es un deleite: sin propaganda, sin candidatos, sin partidos. Los mensajes
inscriitos en las bardas son tajantes: Partidos ojetes. Chern no es un juguete.

A partir del anlisis de este caso podemos visualizar la manera en que el derecho
positivo se confronta con las necesidades de esta comunidad indgena y a raz de
esto los ciudadanos de la comunidad optan por una reestructuracin de su sistema
jurdico y de procesos democrticos como la eleccin de sus propias autoridades
basndose en su sistema normativo moral de usos y costumbres. Este caso en
particular muestra la creacin de un estado dentro de otro, el cual se mantiene a
partir del derecho consuetudinario de estos pueblos a autogobernarse, autoelegir a
sus gobernantes, sancionar los actos delictivos al interior de su territorio y crear sus
propias leyes que permitan regular la vida social de la comunidad. Todo esto a
causa de la poca eficiencia del estado para la solucin de conflictos y la satisfaccin
de las exigencias de su poblacin.

En este sentido, el derecho consuetudinario representa un elemento central para el


mantenimiento de esta organizacin basada en las tradiciones y actividades
ancestrales. Es entonces necesario considerar que este derecho no se opone al
derecho positivo, sino que, de acuerdo con la idea del relativismo cultural en la que
se basa, lo considera como otro elemento dentro de la pluralidad del derecho.

Bibliografa

Lopez Brcenas, Francisco (2014). Policas


comunitarias y autodefensas: una distincin necesaria,
en La Jornada, Mxico.
Zertuche Cobos, V. y Guerrero Andrade (2012). El
movimiento indgena de Chern y la movilizacin del
derecho, Universidad Michoacana de San Nicols de
Hidalgo.
Ventura, Patio Mara del Carmen (2012). Proceso de
autonoma en Chern, Movilizar el derecho, Espiral,
Mxico.