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2015

Texto dirigido para el


Ttulo
Programa de Capacitacin Integral 2015
Perfil Especialista en Mtodos Alternos
Contenido
Introduccin ....................................................................................................................................................................................................................9
Objetivo ............................................................................................................................................................................ Error! Marcador no definido.
Diagrama del curso ........................................................................................................................................................................................................10
Unidad 1. Sensibilizacin al cambio y tica profesional ................................................................................................................................................11
1.1. Introduccin ..................................................................................................................................................................................................11
1.1.1. La sensibilizacin de un sistema inquisitorio al acusatorio ...................................................................................................................11
1.1.2. El proceso de la sensibilizacin ...................................................................................................................................................................12
1.1.3. Sensibilizacin social del sistema de justicia penal ...............................................................................................................................12
1.1.4. Tips para el participante ........................................................................................................................................................................13
1.2. Conceptos bsicos. ........................................................................................................................................................................................14
1.2.1. El Sistema Acusatorio. .................................................................................................................................................................................15
1.2.2. Justicia Alternativa Penal.......................................................................................................................................................................19
1.3. El cambio en la organizacin .........................................................................................................................................................................24
1.3.1. El enfoque psicosociolgico. .......................................................................................................................................................................24
1.4. Qu es el paradigma? ..................................................................................................................................................................................25
1.4.1. El cambio cultural ........................................................................................................................................................................................26
1.4.2. Resistencia al cambio. ...........................................................................................................................................................................27
1.4.3. Etapa de Cambio....................................................................................................................................................................................27
1.4.4. Herramientas para romper paradigmas y superar la resistencia al cambio. ........................................................................................28

2
1.4.5. Ejercicio para el mejoramiento de las actitudes positivas. ...................................................................................................................29
1.4.6. Manejo de la propia responsabilidad. ...................................................................................................................................................31
1.4.7. Plan de transformacin .........................................................................................................................................................................32
1.4.8. Modelo de gestin: macro y por perfil ..................................................................................................................................................34
1.5. tica profesional ............................................................................................................................................................................................36
1.5.1. tica en la funcin pblica. ..........................................................................................................................................................................37
1.5.2. Los Principios y valores ticos en el desempeo profesional ...............................................................................................................37
Conclusin de la unidad 1 .........................................................................................................................................................................................39
Bibliografa.................................................................................................................................................................................................................40
Unidad 2 Aspectos generales del sistema de justicia penal acusatorio. 42
2.1. Introduccin .......................................................................................................................................................................................................42
2.2. Reforma constitucional en materia de seguridad y justicia ...............................................................................................................................42
2.3. Caractersticas y principios que rigen el procedimiento penal acusatorio y oral ..............................................................................................44
2.3.1. Publicidad ....................................................................................................................................................................................................44
2.3.2. Contradiccin ..............................................................................................................................................................................................44
2.3.3. Inmediacin .................................................................................................................................................................................................45
2.3.4. Continuidad .................................................................................................................................................................................................45
2.3.5. Concentracin .............................................................................................................................................................................................45
2.4. Principios del debido proceso penal ..................................................................................................................................................................46
2.4.1. Legalidad......................................................................................................................................................................................................46
2.4.2. Igualdad .......................................................................................................................................................................................................47

3
2.4.3. Presuncin de inocencia ..............................................................................................................................................................................47
2.4.4. Non bis in idem ............................................................................................................................................................................................47
2.5. Principios del rgimen probatorio ......................................................................................................................................................................48
2.5.1. Libertad de prueba ......................................................................................................................................................................................48
2.5.2. Licitud de prueba .........................................................................................................................................................................................49
2.5.3. Libre valoracin de prueba ..........................................................................................................................................................................50
2.6. Sujetos del procedimiento penal .......................................................................................................................................................................50
2.6.1. La victima u ofendido ..................................................................................................................................................................................51
2.6.2. El asesor jurdico..........................................................................................................................................................................................51
2.6.3. El imputado .................................................................................................................................................................................................51
2.6.4. El defensor ...................................................................................................................................................................................................52
2.6.5. El Ministerio Pblico ....................................................................................................................................................................................52
2.6.6. El polica.......................................................................................................................................................................................................52
2.6.7. El rgano jurisdiccional................................................................................................................................................................................53
2.6.8. La autoridad de supervisin de medidas cautelares y de la suspensin condicional del proceso .............................................................53
2.7. Panorama general de las etapas del procedimiento penal acusatorio ..............................................................................................................54
2.8. Conclusin de la unidad 2...................................................................................................................................................................................56
2.9. Bibliografa..........................................................................................................................................................................................................56
Unidad 3 ........................................................................................................................................................................................................................58
3.1. Introduccin .......................................................................................................................................................................................................58
3.2. Antecedentes .....................................................................................................................................................................................................58

4
3.3. Definicin............................................................................................................................................................................................................60
3.4. Principios ............................................................................................................................................................................................................61
3.5. Clasificacin ........................................................................................................................................................................................................64
3.5.1. Mecanismos autocompositivos ...................................................................................................................................................................65
3.5.2. Mecanismos heterocompositivos ...............................................................................................................................................................66
3.6. Marco normativo. ...............................................................................................................................................................................................67
3.7. El conflicto ..........................................................................................................................................................................................................72
3.7.1. Conceptos de conflicto ................................................................................................................................................................................74
3.7.2. Manejo del conflicto ....................................................................................................................................................................................77
3.7.3. Teoras del conflicto ....................................................................................................................................................................................82
3.7.4. Tringulo del conflicto .................................................................................................................................................................................83
3.7.5. Anlisis de las teoras relevantes en la solucin de conflictos ....................................................................................................................86
3.7.6. Actitudes ante el conflicto ...........................................................................................................................................................................87
3.8. Conclusin de la Unidad 3 ..................................................................................................................................................................................88
3.9. Bibliografa..........................................................................................................................................................................................................89
Unidad 4 ........................................................................................................................................................................................................................90
4.1. Introduccin .......................................................................................................................................................................................................90
4.2. Orgenes y caractersticas de la conciliacin penal ............................................................................................................................................90
4.3. Conciliacin como alternativa al proceso penal.................................................................................................................................................93
4.4. Diferencias entre la conciliacin penal y la jurisdiccin .....................................................................................................................................95
4.5. Preparacin de la conciliacin y elaboracin del convenio de conciliacin penal .............................................................................................97

5
4.6. Mediacin como alternativa al proceso penal ...................................................................................................................................................98
4.7. Diferencias entre la mediacin penal y la jurisdiccin .....................................................................................................................................101
4.8. El conflicto penal como patrimonio del Estado................................................................................................................................................103
4.8.1. Preparacin y encuentro vctima ofensor ..............................................................................................................................................104
4.8.2. La importancia del perdn en la mediacin penal ....................................................................................................................................104
4.8.3. La reparacin del dao en la mediacin penal..........................................................................................................................................105
4.9. Elaboracin del acuerdo reparatorio en la mediacin penal .......................................................................................................................106
4.10. Conclusin de la unidad 4 ..............................................................................................................................................................................109
4.11. Bibliografa........................................................................................................................................................... Error! Marcador no definido.
Unidad 5. Justicia restaurativa ....................................................................................................................................................................................111
5.1. Introduccin .....................................................................................................................................................................................................111
5.2. Justicia restaurativa ..........................................................................................................................................................................................112
5.2.1. Concepto ...................................................................................................................................................................................................112
5.2.2. Justificacin de la Justicia restaurativa como alternativa a la justicia retributiva. Crisis del modelo retributivo ....................................113
5.2.3. Delimitacin del Paradigma y los Principios de la Justicia Restaurativa ...................................................................................................114
5.3. Teoras base para la aplicacin de la justicia restaurativa ...............................................................................................................................119
5.3.1. Teora de la bifurcacin de la justicia ........................................................................................................................................................119
5.3.2. Teora de la vergenza reintegrativa de John Braithwaite .......................................................................................................................119
5.3.3. La brjula de la vergenza de Nathanson .................................................................................................................................................120
5.3.4. Ventana de la disciplina social...................................................................................................................................................................121
5.3.5. Anlisis transaccional (Berne, 1973), (Cuadra, 2013)................................................................................................................................122

6
5.3.6. Jerarqua de las necesidades de Maslow. Teora de la Motivacin Humana ............................................................................................123
5.4. La vctima ..........................................................................................................................................................................................................126
5.4.1. El papel de la vctima en la justicia restaurativa .......................................................................................................................................126
5.5. El ofensor ..........................................................................................................................................................................................................129
5.5.1. El ofensor y la comunidad en el proceso de transformacin ....................................................................................................................129
5.5.2. Comunidad ................................................................................................................................................................................................130
5.6. Modelos de justicia restaurativa ......................................................................................................................................................................133
5.6.1. Conferencias familiares o juntas restaurativas .........................................................................................................................................133
5.6.2. Mediacin encuentro vctima ofensor ...................................................................................................................................................135
5.6.3. Crculos de sentencia .................................................................................................................................................................................137
5.7. Elaboracin de convenios en procesos restaurativos ......................................................................................................................................140
5.7.1. Elementos a considerar .............................................................................................................................................................................140
5.8. Conclusin de la unidad 5.................................................................................................................................................................................142
5.8. Conclusiones de la unidad 5 .................................................................................................................................. Error! Marcador no definido.
5.9. Bibliografa........................................................................................................................................................................................................143

7
Introduccin

La transformacin del Sistema Penal tiene como principales actores a la oralidad y al individuo mismo, as como al acuerdo
reparatorio encauzado por los mecanismos alternativos de solucin de controversias que tienen como su principal instrumento al
perdn; mismo que se logra con la instrumentacin de la mediacin, la conciliacin y la junta restaurativa. Este nuevo sistema
implica un reto para los operadores del Sistema de Imparticin y Procuracin de Justicia, requiriendo un esfuerzo para reaprender un
sistema novedoso con vocacin de agilidad, transparencia y efectividad. Por ello, es necesaria la capacitacin de los facilitadores en
los cuales recaer la correcta ejecucin de la reforma.

El programa de capacitacin est dirigido a todos aquellos profesionistas que pretendan ser especialistas en mtodos alternos de
solucin de controversias (MASC), se constituirn como facilitadores en los procedimientos de mediacin, de conciliacin y de junta
restaurativa. Tiene como propsito proporcionar al interesado las habilidades y competencias necesarias para poder administrar y
gestionar estos MASC, pretende de igual manera desarrollar conocimientos para fortalecer su desempeo en el quehacer de su
profesin en la materializacin del Sistema de Justicia Penal Acusatorio, con especial nfasis en los MASC.

El presente manual ser una va de acceso para que todas las personas interesadas en constituirse como especialista en MASC,
inicie su capacitacin y pueda desempearse adecuadamente en todas las etapas del procedimiento de MASC de forma terico
prctica, con un alto sentido de la responsabilidad que el conocimiento adquirido le d. El conocimiento adquirido le permitir a su
vez ejercer su rol ante las autoridades correspondientes, y las partes en conflicto, dominando las diferentes etapas y estadios en los
que intervendr durante el procedimiento respectivo, logrando acuerdos reparatorios que permitan a las partes resolver sus
conflictos.

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Objetivo general del curso-taller

El participante adquirir los conocimientos y desarrollar las habilidades


necesarias en la resolucin de conflictos penales a travs de la
conciliacin, mediacin, negociacin o justicia restaurativa.

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Diagrama del curso-taller

UNIDAD 2 UNIDAD 4
Sensibilizacin al Mecanismos Justicia restaurativa
cambio y tica alternativos de (30 horas)
profesional (30 horas) Aspectos generales solucin de La conciliacin y la
del sistema de justicia controversias (30 mediacin penal (60
penal acusatorio (30 horas) horas)
horas)

UNIDAD 1 UNIDAD 3 UNIDAD 5

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Contenido Temtico

Unidad 1. Sensibilizacin al cambio y tica profesional

1.1. Introduccin

La trascendencia de la reforma constitucional especficamente en el artculo 17 prrafo cuarto, representa no slo un parteaguas en
los sistemas de procuracin e imparticin de justicia, sino un verdadero cambio de paradigma que todos los actores que conforman
un Estado democrtico de Derecho debemos asumir con responsabilidad y compromiso. Los mecanismos alternativos de solucin
de conflictos son el medio por excelencia para resolver conflictos a travs del dialogo y la comunicacin efectiva. Con lo anterior,
caminaremos en un cambio radical de la justicia penal en Mxico y para ello los operadores del derecho y la ciudadana tendremos
que ser sensibles al cambio que indudablemente contribuir en la bsqueda constante para el mejor desarrollo del sistema de
justicia.

1.1.1. La sensibilizacin de un sistema inquisitorio al acusatorio

La sensibilizacin podemos definirla como la concienciacin e influencia de percibir el valor o la importancia de algo nuevo. La
sensibilizacin, tiene como objetivo la dispersin de un conocimiento en la sociedad de los temas de desarrollo que transforman la
vida de los habitantes de un pas, tratando de generar conciencia crtica y favoreciendo la movilizacin social, desde la perspectiva
de la solidaridad y la justicia. La transicin del modelo inquisitivo al modelo acusatorio, implica un cambio fundamental en la cultura
del trabajo de los operadores y la finalidad del curso de sensibilizacin incide en el propsito de cambio de chips. Los Mecanismos
Alternativos en materia penal son un cambio de las reglas a un sistema de administracin del proceso en beneficio de las
expectativas de un Estado de derecho democrtico, que tiene por objeto otorgar mayor transparencia a los procesos judiciales,
garantizar la reparacin del dao a la vctima u ofendido, enfatizar el respeto a los derechos humanos y dotar de ms y mejores
instrumentos en un proceso de absoluta autodeterminacin.

11
1.1.2. El proceso de la sensibilizacin

Beltrn - Prez (2004), sealan que el proceso de la sensibilizacin, implica el logro de un contexto mental de cambio, de manera
que el participante tenga conciencia clara de lo que ha de conseguir, conozca su estado inicial y posteriormente su estado final,
transformando la informacin en los conocimientos obtenidos y se sienta sensibilizado para la evolucin de las nuevas etapas de
aprendizaje, para ello se necesita motivacin, control emocional, actitudes y aptitudes positivas. Dependiendo del inters y su
desempeo, lograr el objetivo de cambio en su entorno mental. La excesiva preocupacin a lo nuevo puede frenar y provocar
perdida de energa y de productividad.

1.1.3. Sensibilizacin social del sistema de justicia penal

La percepcin de la sociedad mexicana en el sistema de justicia penal en Mxico no es nada favorable; uno de los grandes
problemas de apreciacin ciudadana es de impunidad, en esa medida, resulta indudable que tambin constituye uno de los factores
para trabajar intensamente para sensibilizar a la sociedad respecto a las bondades y ventajas del sistema para evitar
cuestionamientos por ejemplo, para qu el cambio del sistema?, qu es lo que realmente pretende? Lo que se busca y de ah la
sensibilizacin hacia la ciudadana, es lograr una percepcin positiva con la conformacin de un sistema integral nacional propio de
un Estado de derecho donde se respeten los derechos de todos los involucrados, as como, los intereses de la sociedad en su
conjunto.

La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos persigue un mejor acceso a la garanta del debido proceso penal con
evidentes fines de igualdad, incorporando un sistema que contribuya a la cultura de legalidad en los derechos de la vctima y el
ofensor, que desde luego incluye salidas alternas al proceso de justicia por ejemplo los mecanismos alternos de solucin de
controversias que son punta de lanza en el sistema. (Antes de la reforma, en algunos Estados de la Repblica tenan incorporado las
figuras de mediacin o conciliacin en sus regulaciones normativas.)

El derecho de acceso a la justicia obliga al Estado, el restricto respeto de los derechos humanos diseando e implementando una
poltica pblica cuyo objetivo permita a la sociedad acceder a la satisfaccin en sus pretensiones por medio de mecanismos
institucionales efectivos y disminuyendo los diferentes obstculos que impidan una justicia laxa.

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Los mecanismos alternos son la obtencin de una estructura sistemtica acorde a las necesidades de nuestro pas con
caractersticas propias, ventajas y fortalezas e ineludible la capacitacin como base fundamental del conocimiento para su
implementacin.

1.1.4. Tips para el participante


Para evitar que el curso de sensibilizacin resulte cansado y tedioso el participante podr utilizar su entorno personal o colectivo
para estimular un aprendizaje de forma certera y fluida

El participante apoyar la capacitacin con buen humor, es decir acudir con actitud mental positiva, para el mejor provecho
posible
Estimular su participacin a travs de preguntas que generen debate crtico con temas de sucesos actuales de corte local,
nacional e internacional
Auto motivarse ser un elemento esencial que activara una constante en el aprendizaje
Relacionar los contenidos con sus experiencias personales o ajenas, sus ancdotas, pasiones, preferencias y actividades
extracurriculares pues constituye la evidencia del aprendizaje en el sentido de que todos los conocimientos aprendidos deben ser
aplicados en su entorno para comprender su verdadera naturaleza
El participante evitara quedarse con dudas por miedos, angustias, temores, vergenza etc., pues de lo contrario genera que el
efecto de aprendizaje tenga alguna complicacin, adems que en la mayora de las veces sucede que las dudas en clase son
preguntas en la evaluacin final

Todo lo que el hombre puede hacer por s mismo, ni siquiera l lo


sabe. Una escala determinada de tiempo y una cosa intangible y
fantasmal llamada cambio estn latiendo en l. Losen Eiseley

ACTIVIDAD.
Grupos de Prctica: Los participantes trabajaran en equipo de 5 elementos y nombraran un lder de grupo que tomara nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno de los elementos Qu beneficios aportar a Mxico el Sistema de
Justicia Penal? procurando que las respuestas no se repitan, lo13anterior para evaluar el grado de aprendizaje y la sensibilizacin
al contexto mental respecto al sistema.
PARA LA REFLEXIN:

EL SISTEMA ACUSATORIO TIENE COMO NICA O PRINCIPAL FINALIDAD REDUCIR LA CRIMINALIDAD?

1.2. Conceptos bsicos.


El participante conocer los antecedentes que motivaron el cambio del sistema de justicia penal y valorar los esfuerzos del Estado
en la bsqueda de la justicia plenaria.

La Suprema Corte de Justicia de la Nacin encomend a El Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA) desarrollar un
proyecto de investigacin sobre la evaluacin y diagnstico del Estado de la justicia penal en Mxico, emitiendo un dictamen en el
que entre otras cosas concluye:

La excesiva concentracin de facultades del Ministerio Pblico en la etapa de averiguacin


Ineficiencia en la etapa de investigacin del Ministerio Publico que se traduce en averiguaciones pesimamente integradas donde
difcilmente el Juez emitiera alguna orden de aprehensin
El imputado era concebido como un objeto de persecucin penal y no como un sujeto de derechos y titular de garantas frente al
poder del Estado
Prevaleca el inters estatal en detrimento de las garantas del imputado
La vctima como sujeto olvidado en el proceso y la investigacin
Las sentencias se fundaban en las pruebas producidas durante la investigacin
Constante violacin del derecho de defensa y del principio de contradiccin
Violacin a las garantas del Debido Proceso
Delegacin de funciones y facultades en funcionarios subalternos

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Falta de capacitacin y entrenamiento para la investigacin y el proceso
Falta de incentivos para la profesionalizacin en la investigacin y el proceso
La corrupcin como un elemento presente en la instancia de investigacin y del proceso
Nula intervencin de los Mecanismos Alternos de Solucin de Controversias
Hermetismo total en la etapa de averiguacin previa y del proceso jurisdiccional.

Con la anterior evaluacin se comprendi que el sistema inquisitorio de justicia penal mexicano era nulo e ineficaz y que fue
desgastado por los sujetos que administraron el sistema. En el referido dictamen se propuso reformar el artculo 17 Constitucional,
en el cual se incorporaran los mecanismos alternativos de solucin de controversias ( Mediacin y Conciliacin) como una garanta
de la poblacin para el acceso a una justicia pronta y expedita, que permita en primer lugar cambiar al paradigma de la justicia, en el
que propiciarn una participacin ms activa de la poblacin para encontrar otras formas de relacionarse entre s, donde se privilegie
la responsabilidad personal, el respeto al otro y la utilizacin de la negociacin y la comunicacin para el desarrollo colectivo, aunado
a que las vctimas obtengan de forma ms rpida la reparacin del dao.

1.2.1. El Sistema Acusatorio.


El sistema penal acusatorio seala Luigi Ferrajoli (1995) Es todo sistema procesal que concibe al juez como sujeto pasivo
rgidamente separado de las partes y al juicio como una contienda entre iguales iniciada por la acusacin, a la que le compete la
carga de la prueba, enfrentada, a la defensa en un juicio contradictorio, oral y pblico y resuelta por el juez segn su libre
conviccin. Es un sistema adversarial donde las partes en conflicto se enfrentan en igualdad de oportunidades ante un juez
imparcial con elementos de conviccin y argumentos, realizando una independencia entre las funciones de investigacin, acusacin
y sentencia, quien investiga es la polica, quien acusa es el fiscal, y quien sentencia es el juez, lo anterior, es as para salvaguardar
el orden jurdico, garantizar la verdad y la justicia.

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Principios del sistema
acusatorio

Publicidad Contradiccin Concentracin Continuidad Inmediacin

Publicidad: La transparencia desde el inicio del proceso hasta el resultado final del juicio, constituye una garanta para todos los
involucrados y la sociedad, donde se advierte que las decisiones fueron en estricto derecho
Contradiccin: La igualdad de las partes en participar en el proceso conforme al orden procesal, se garantiza que la recepcin y
desahogo de las pruebas y argumentos se har bajo el control de todos los sujetos procesales, formulando preguntas,
objeciones, observaciones, aclaraciones y evaluaciones
Concentracin: el desahogo de las pruebas, el desarrollo del debate y la emisin de la resolucin deben ocurrir en un mismo
acto procesal, la ventaja es la gran expeditez con la que se acta pudiendo resolverse en un breve tiempo
Continuidad: se refiere a la interrupcin del proceso, es decir la presentacin, recepcin y desahogo de las pruebas, as como
todos los actos del debate, se desarrollarn ante el juez y las partes en una audiencia que ser continua, sucesiva y secuencial,
salvo casos excepcionales previstos en la ley
Inmediacin: Los jueces tendrn relacin directa con las partes, tomarn conocimiento personal del material probatorio
introducido en la audiencia y escucharn directamente los argumentos de las partes con la presencia interrumpida de los sujetos
procesales que deben participar en ella, salvo los casos previstos en la ley

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Los principios rectores que operan en nuestro sistema de justicia, son una necesidad derivada de la voluntad de romper con el
hermetismo de los procesos judiciales y la transparencia que deben tener los juicios criminales, sin embargo debemos atender
primordialmente la transformacin en la mentalidad y en la conciencia de los operadores del derecho y de la sociedad para que
nuestro sistema de justicia penal acusatorio, funcione conforme a las expectativas del Estado

Ver. El Nuevo Sistema de Justicia Penal Acusatorio, desde la


Perspectiva Constitucional. Mxico 2011.
http://www.cjf.gob.mx/reformas/documentos/Elnuevosistemade
JusticiaPenalAcusatorio.pdf

17
18
La justicia no solamente debe hacerse, sino que debe verse para que
se haga

ACTIVIDAD
Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del ejercicio.
La actividad a realizar consistir en identificar en el artculo 20 constitucional los principios de publicidad, contradiccin,
concentracin, continuidad e inmediacin.

1.2.2. Justicia Alternativa Penal

La justicia alternativa, es definida como todo procedimiento no jurisdiccional para solucionar un conflicto penal, al cual pueden
recurrir voluntariamente las partes involucradas con el objeto de encontrar una solucin consensuada que ponga fin a su
controversia conforme a procedimientos y tcnicas especficas aplicadas por especialistas. La justicia alternativa como lo sealan
Gorjn & Steele (2012), es una clara y posible solucin al problema de la crisis de la Justicia, una nueva manera de enfrentar y dar
solucin a los conflictos que surgen en la sociedad en un tiempo relativamente sumario, una va relativa, mas no absoluta, para
descongestionar la Justicia, pero lo ms importante es la bsqueda de la real justicia a los protagonistas de un conflicto. El acceso a
la justicia alternativa tiene mayores beneficios frente al sistema adversarial al ubicar a los participantes en igualdad de condiciones,
adems de:
Tienen impacto positivo en la relacin futura de los contendientes, porque fomentan el consentimiento, la tolerancia y la
negociacin ante la posibilidad de un futuro conflicto de intereses de carcter judicial

19
Desaparece el juez como autoridad, lo cual desinhibe a las partes para poner en la mesa de las discusiones toda la informacin
necesaria sobre los verdaderos intereses que subyacen en la controversia
Sus procedimientos observan mayor flexibilidad, pues la solucin de las diferencias tienden a ser negociadas
Existe celeridad y la escasez de formalismos
La voluntariedad, gratuidad, neutralidad, confidencialidad e imparcialidad como principios rectores del procedimiento
Los breves tiempos de respuesta, notoriamente ms reducidos que los observados en procedimientos seguidos ante tribunales
Implica un menor desgaste emocional y econmico, que fomenta que la actitud de las partes sea de colaboracin, dando como
resultado que ambas ganen
Se fomenta entre los ciudadanos la funcin cvica de resolver sus conflictos de manera confidencial

Ver. Artculo 17 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos


Mexicanos.

Ver. Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos


en Materia Penal.

Si la justicia existe, tiene que ser para todos; nadie puede quedar
excluido, de lo contrario no sera justicia.
Paul Auster

20
Principios Rectores de los MASC
en Materia Penal

Flexibilidad y
Voluntariedad Informacin Confidencialidad Imparcialidad Equidad Honestidad
Simplicidad

1.2.2.1. Clasificacin de los Principios Rectores de los Mecanismos Alternos de Solucin de Controversias en Materia Penal

Voluntariedad: La participacin de los Intervinientes deber ser por propia decisin, libre de toda coaccin y no por obligacin
Informacin. Deber informarse a los Intervinientes, de manera clara y completa, sobre los Mecanismos Alternativos, sus
consecuencias y alcances
Confidencialidad: La informacin tratada no deber ser divulgada y no podr ser utilizada en perjuicio de los Intervinientes
dentro del proceso penal, salvo que se trate de un delito que se est cometiendo o sea inminente su consumacin y por el cual
peligre la integridad fsica o la vida de una persona, en cuyo caso, el Facilitador lo comunicar al Ministerio Pblico para los
efectos conducentes
Flexibilidad y simplicidad: Los mecanismos alternativos carecern de toda forma estricta, propiciarn un entorno que sea
idneo para la manifestacin de las propuestas de los Intervinientes para resolver por consenso la controversia; para tal efecto,
se evitar establecer formalismos innecesarios y se usar un lenguaje sencillo
Imparcialidad: Los Mecanismos Alternativos debern ser conducidos con objetividad, evitando la emisin de juicios, opiniones,
prejuicios, favoritismos, inclinaciones o preferencias que concedan u otorguen ventajas a alguno de los Intervinientes
Equidad: Los Mecanismos Alternativos propiciarn condiciones de equilibrio entre los Intervinientes

21
Honestidad: Los Intervinientes y el Facilitador debern conducir su participacin durante el mecanismo alternativo con apego a
la verdad

Reglas Generales de
los MASC en Materia
Penal

Sustitucion del Conclusion Anticipada


Salvaguarda de
Mecanismo de los Mecanismos
Derechos
Alternativo Alternativos

Sustitucin del Mecanismo Alternativo. En el supuesto de que los Intervinientes hubieren participado en alguno de los
Mecanismos Alternativos y no se hubiese logrado por este Mecanismo la solucin de la controversia, el Facilitador podr
sugerirles que recurran a uno diverso. En caso de que los Intervinientes estuvieren de acuerdo, el Facilitador fijar fecha y hora
para iniciar dicho Mecanismo en una sesin posterior
Salvaguarda de derechos. Cuando no se alcance Acuerdo, los Intervinientes conservarn sus derechos para resolver la
controversia mediante las acciones legales que procedan, o bien, cuando se alcance parcialmente, respecto del conflicto que no
fue posible resolver. Del mismo modo, cuando el Acuerdo verse sobre la solucin parcial de la controversia, se dejarn a salvo
los derechos de los Intervinientes respecto de lo no resuelto en el Acuerdo
Conclusin anticipada de los Mecanismos Alternativos. El Mecanismo Alternativo se tendr por concluido de manera
anticipada en los casos siguientes: I. Por voluntad de alguno de los Intervinientes; II. Por inasistencia injustificada a las sesiones
por ms de una ocasin de alguno de los Intervinientes; III. Cuando el Facilitador constate que los Intervinientes mantienen
posiciones irreductibles que impiden continuar con el mecanismo y se aprecie que no se arribar a un resultado que solucione la
controversia; IV. Si alguno de los Intervinientes incurre reiteradamente en un comportamiento irrespetuoso, agresivo o con

22
intencin notoriamente dilatoria del mecanismo alternativo; V. Por incumplimiento del Acuerdo entre los Intervinientes, y VI. En
los dems casos en que proceda dar por concluido el Mecanismo Alternativo de conformidad con la Ley

Los Mecanismos Alternos de Solucin de Controversias en


materia penal implican la posibilidad de resolucin del
conflicto desde una perspectiva de negociacin en forma
horizontal en lugar de la verticalidad del sistema
adversarial.

ACTIVIDAD
Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del ejercicio. La actividad
a realizar consistir en identificar los principios de los Mecanismos Alternos de Solucin de Controversias, procurando que las
respuestas no se repitan.

ACTIVIDAD
Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del ejercicio. La actividad
a realizar consistir en identificar las diferencias entre Justicia Alternativa y Justicia Adversarial, procurando que las respuestas
no se repitan.

PARA LA REFLEXIN:
CUL ES LA DIFERENCIA ENTRE LOS PRINCIPIOS RECTORES DEL SISTEMA ACUSATORIO CON LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LOS
MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE CONTROVERSIAS?

23
1.3. El cambio en la organizacin
El cambio en la organizacin se define como La variacin de orden estructural y cultural que sufren las organizaciones y que se
traducen a un nuevo comportamiento organizacional (Gimon Alonso 2001), hablar de cambio organizacional nos referimos a
aquellas situaciones en las cuales las personas que integran una organizacin deben aprender y aplicar nuevos conocimientos,
habilidades o actitudes para llevar a cabo las funciones a realizar.

1.3.1. El enfoque psicosociolgico


Sin duda los cambios en las organizaciones son procesos de transformacin donde afloran con ms profundidad los estados
emocionales de las personas que administran los sistemas, las instituciones tienen personas que sufren, suean y se inquietan en
sus realidades personales por el temor a lo desconocido. El cambio es un proceso psicolgico por el que las personas deben
encontrarse en sintona con la nueva situacin, no existe cambio si no ocurre una perturbacin mental, es una de las etapas ms
difciles para los actores involucrados lo que caracteriza a este momento es la incertidumbre y la misma tiene una repercusin
directa en el quehacer diario y la motivacin de las personas afectadas genera como consecuencia reacciones de la ms variada
magnitud, el efecto de no ser escuchadas y entendidas, inicia el contagio y transmisin de ideas negativas. Los cambios
organizacionales tienen beneficios que se traducen en la obtencin de informacin para la nueva tarea a travs de capacitacin
especializada en los procesos de cambio, donde se encuentra el trabajo ms colmado de satisfacciones, retos y entusiasmo que
podramos emprender, donde adquirir conocimientos en campos que no son de nuestro total dominio, descubriremos aspectos,
fortalezas y debilidad que ni siquiera se tena conciencia de poseer.

La importancia del sentido de pertinencia en la organizacin es importante para una mejor recepcin del conocimiento del cambio y
un rea de oportunidad de mejora continua, entre mayor sea la apertura hacia el cambio organizacional, se tiene una mayor visin,
ms disposicin para el trabajo en equipo y se incrementan las expectativas de motivacin y compaerismo en el mbito laboral.

ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota
del ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno de los elementos: Cules son los beneficios en un cambio
organizacional? (mnimo 1 respuestas), procurando que las respuestas no se repitan.
24
PARA LA REFLEXIN:

LAS EMOCIONES INFLUYEN EN LAS CAMBIOS ORGANIZACIONALES?

1.4. Qu es el paradigma?

El estadounidense Thomas Samuel Kuhn (1962) defini paradigma como los "logros cientficos que generan modelos que, durante
un perodo ms o menos largo, y de modo ms o menos explcito, orientan el desarrollo posterior de las investigaciones
exclusivamente en la bsqueda de soluciones para los problemas planteados por estas". En otras ideas lo definimos como el
conjunto de conocimientos y creencias que forman una visin general del mundo, determina las direcciones que ha desarrollarse la
ciencia normal, establece los lmites que ha de considerarse ciencia durante el tiempo de su hegemona es decir el paradigma debe
ser concebido como una nueva forma de resolver un problema en la ciencia. Un cambio de paradigma implica un profundo cambio
de mentalidad, de los valores que forman una visin particular de la realidad, la variante es la velocidad y la profundidad del cambio.
El rompimiento de los paradigmas se presenta en todos los niveles tanto social, como espiritual, poltico, econmico etc. El sistema
penal acusatorio implica un cambio de paradigma, una nueva forma de actuar de la justicia penal mexicana.

El sistema acusatorio penal mexicano rompe el paradigma de justicia promoviendo el surgimiento de un nuevo modelo imperante
que los operadores estamos dispuestos a entender y asumir. Los Mecanismos Alternos de Solucin de Conflictos permiten un
modelo de justicia, al propiciar una participacin voluntaria y ms activa de los involucrados en el conflicto, al privilegiarse la
inmediacin, y contradiccin pero con absoluta responsabilidad al ser conducido la controversia por un tercero neutral e imparcial.
Nunca imaginamos que los Mecanismos Alternos en Justicia penal, apoyaran para despresurizar las altas cargas de trabajo de los
rganos jurisdiccionales y que las vctimas obtengan de forma ms rpida la reparacin del dao. Es claro que, la activacin de los
MASC en materia penal evitara el colapso del sistema jurisdiccional de tal forma que hemos dado inicio a una etapa en la
capacitacin a fin de auxiliarlos a adquirir nuevas habilidades y tcnicas, y consolidar su preparacin profesional en beneficio de la
sociedad.

25
1.4.1. El cambio cultural
La cultura organizativa es el conjunto de creencias, expectativas y principios fundamentales o bsicos, compartidos por los
miembros de una organizacin. Estas creencias y expectativas producen reglas de conducta, normas que configuran poderosamente
la conducta de los individuos y grupos de la organizacin, y de esta forma la diferencia de otras organizaciones (Leal, 1991) La idea
de cultura entendida como sistema de valores y creencias que no son estticos, es decir son cambiantes, que se transmiten y que se
pueden modificar, pues de lo contrario, si se parte de la idea de que la cultura fuese inamovible no tendra sentido hablar de cambio
cultural. La cultura, reitero no es esttica, se desarrolla y modifica, pudiendo ser imitada e incluso impuesta. El cambio cultural slo
implica la recepcin de ideas positivas y convenientes, ms de ningn modo la permisin de llegar a extremos de importar ideologas
no ad-hoc a nuestra idiosincrasia. Las culturas son diferentes y en mucho vale la pena mantener esas diferencias. El que sean
diferentes no necesariamente las hace mejores o peores, pero adems, al ser las culturas cambiantes, es perfectamente aceptable
imitar a otras culturas aquello que sea objetivamente vlido, positivo. La cultura es buscar el fondo del origen de las cosas y de las
caractersticas que luego se ven reflejadas en los determinados sistemas jurdicos. La diferencia est en que hay toda una cuestin
cultural detrs de cmo actan determinadas sociedades, cmo creemos en el otro?, cmo confiamos en que el otro nos est
diciendo la verdad o mentira? Cmo podemos aceptar que alguien sea capaz de sealar a otra persona como autor de un hecho
delictivo, a pesar de saber que es inocente? Cmo es posible que pueda resolver los conflictos un facilitador o un Mediador y no un
Juez? Desde ah empieza el cmo tejer el enramado de un sistema jurdico. La necesidad de un cambio radical en la forma de
pensar y actuar del conglomerado social, un cambio cultural hacia la verdad y la legalidad. El sistema penal mexicano ingreso a una
nueva cultura de justicia, una forma diferente de impartir justicia y que toda la sociedad tenemos la obligacin que la nueva cultura
no sea mancillada por tradicionalistas que quiere opacar los esfuerzos del estado. La responsabilidad de la sociedad estriba en el
compromiso, valores y creencias que esta nueva etapa de procuracin y administracin de justicia beneficiara a los habitantes del
Estado Mexicano.
Siempre debemos mantener dentro de nosotros la posibilidad del cambio, nunca
debemos ser prisioneros de las decisiones del pasado". Nathaniel Branden

ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno de los elementos: Qu beneficios obtendr con el cambio
organizacional en su institucin? (mnimo 3 beneficios, Cree Usted romper paradigmas en su mbito laboral? procurando que
las respuestas no se repitan.

26
1.4.2. Resistencia al cambio.
El anuncio al cambio en algunas personas causa un shock inicial y comienza a manifestarse en su resistencia a lo nuevo. Los
afectados intentan ganar seguridad frente a la nueva situacin e inician cuestionamientos: Para qu, no va servir, siempre lo
mismo, solo lo hacen para enriquecerse, no se justifica el cambio, no es necesario? Lo anterior se origina como la manifestacin de
inseguridad ante el cambio de las rutinas y costumbres establecidas, utilizando un mecanismo de defensa a la incapacidad por
asimilar nuevas tareas, sistemas o procedimientos. La irritacin crece pero la energa tambin, aunque no en la direccin deseada.
Las personas que se resisten a los cambios suelen tener cierto desgaste emocional, producto de las tensiones, la inquietud y la
ansiedad que afectan durante un periodo de cambio. En esta fase de resistencia se hace necesario una reflexin y enfoque
individual, se precisa ajustar el cambio a las necesidades de cada uno de los afectados. En esta fase hay que resolver dudas de
carcter prctico. El predominio de la duda, la desorientacin tpica provoca sentimientos de frustracin y deseos de no intentar el
cambio.

La aplicacin de los Mecanismos Alternos en el sistema penal es inevitable y no hay vuelta atrs, se tiene que entender la nueva
situacin y mirar hacia delante. No te puedes resistir al cambio cuando es un hecho, al contrario es participar para apoyar ese
cambio, aprovechar las coyunturas al nuevo cambio, aceptar tus posibilidades de accin para tu futuro inmediato para una mejor
situacin personal, social y econmica, colaborando en la transformacin, es un compromiso en nuestro mbito laboral. En vez de
preocuparme yo me ocupo para aprovechar las nuevas oportunidades.

1.4.3. Etapa de Cambio.

Con la informacin obtenida del modelo de justicia penal, los participantes, comenzarn con la etapa de cambio, olvidarse del
pasado y empezar a visualizar con optimismo lo nuevo, de una manera realista y a percibir con claridad otro enfoque en su actuar y
sentir. La experiencia obtenida en el anterior sistema inquisitorio sentara las bases para diferenciar y superar algunas dificultades y
en forma progresiva adquirir nuevas maneras de hacer la justicia y en la bondad del cambio.

En la ejecucin de los Mecanismos Alternos en materia penal, requiere en su operatividad una uniformidad de esfuerzos a nivel
nacional en el que obviamente estemos involucrados todos los operadores del sistema y la sociedad misma, lo que se persigue es
precisamente la comprensin y el entendimiento, desde la delineacin de fundamentos esenciales a la explicacin sencilla, de modo

27
que su finalidad es homologar la introduccin a un conocimiento con trminos bsicos y fundamentales, evitando resistencias que
afectan su desarrollo puntual.

El sistema de justicia en Mxico exiga un cambio radical, el modelo inquisitorio era a toda luz inoperante y se proclamaba la
necesidad de una reestructuracin integral del funcionamiento y forma en las instituciones de procuracin e imparticin de justicia.
Una realidad social es la falta de credibilidad en las instituciones de justicia penal, y sus respectivos actores: policas, ministerios
pblicos, peritos, jueces etc., adems le sumamos factores como la lentitud, inequidad, corrupcin e impunidad, aunados a la
sobrepoblacin penitenciaria y su readaptacin y ante ese hartazgo social se invoca la Justicia Alternativa como eje de real justicia
social.

El sistema de justicia, habr de vivir una poca de transformacin de sentar bases mnimas a partir de las cuales, desde la
perspectiva constitucional, los operadores debern estar conscientes de la responsabilidad y el compromiso con la sociedad,
evitando desde luego la resistencia al cambio e impulsando la funcionalidad que el sistema requiere.

Las masas humanas ms peligrosas son aquellas en cuyas


venas ha sido inyectado el veneno del miedo.... del miedo al
cambio. Octavio Paz

1.4.4. Herramientas para romper paradigmas y superar la resistencia al cambio.


El cambio de paradigma es una experiencia que no puede ser forzada, sino por el convencimiento de que el nuevo paradigma puede
resolver los problemas que han puesto en crisis al antiguo. El 18 de junio de 2008, se rompi el paradigma en la justicia mexicana al
publicarse en el Diario Oficial de la Federacin el decreto por el que se reformaron y adicionaron diversas disposiciones en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que vinieron a revolucionar el sistema de justicia penal en nuestro pas, al
disponer la instauracin de un nuevo sistema que viene a despedazar una serie de paradigmas, tradiciones y costumbres enraizadas
en nuestra historia y cultura jurdica. Los mecanismos alternos de solucin de conflictos sern hoy y para siempre un punto de
equilibrio para las partes procesales.

28
Pensar diferente es un elemento para romper paradigmas, salirse del marco que nos tiene cautivo, pensar ms all de lo visible. Las
herramientas ms recomendables para romper paradigmas y superar la resistencia al cambio son la automotivacin y las relaciones
interpersonales, as como tambin lo siguiente:

Cooperacin: Disposicin total para la recepcin de la informacin al cambio


Trabajar en equipo: Interacta con los participantes para crear un ambiente de confianza para que la sensibilizacin e ideas
fluyan
Disciplina: El compromiso de cumplir con las tareas en las nuevas reas de oportunidad
Optimismo: Actitud positiva y triunfadora, visualizacin de las metas y objetivos
Estabilidad: Tendencia a mantener la compostura y la serenidad ante el stress por el cambio inminente
Saber escuchar: Solo con la escucha activa podrs lograr el objetivo de recepcin de la informacin
Preguntas/Respuestas. El estar preparado mentalmente para el cambio evitara los miedos y vergenzas para cuestionar. El
que pregunta no se equivoca
Tolerancia: Es la comprensin a la actuacin a tus compaeros, aceptar y aprender de las crticas
Comunicacin: Efectiva y eficaz
Convencimiento: Son los objetivos trazados en el proyecto de cambio y la visualizacin general. Tener una visin global de los
beneficios y la puerta al rea de oportunidad

Si usted realmente quiere entender algo, trate de cambiarlo".


Kurt Lewin.

1.4.5. Ejercicio para el mejoramiento de las actitudes positivas.


La actitud y la aptitud condicionan el comportamiento del ser humano y es la base del servicio de calidad. Los empleados con actitud
positiva se desempean mejor en su trabajo, aprenden ms rpido, demuestran un fuerte espritu de equipo, sonren y siempre
estn dispuestos a colaborar a las expectativas de cambio. Algunas de las herramientas para el mejoramiento de nuestras actitudes
positivas.
Disfrutan su trabajo con su medio ambiente

29
Evitan a las personas ruidosas y agresivas
Ejecutan correctamente sus responsabilidades
Respetan las polticas y procedimientos internos
Interactan con personas positivas

El ser humano es capaz de modificar su actitud y aptitud para cambiar el rumbo de su vida, solo hace falta transformar su enfoque
que tiene en determinadas cosas o acciones, Existen diferentes tipos de actitudes:

Actitud desinteresada: La persona que posee esta cualidad de moverse en la realidad, no se impacienta por el beneficio que
pueda traerle tal hecho o actividad a su vida; su eje de orientacin se distingue con total empata hacia lo nuevo y diferente
Actitud emotiva: Se produce cuando las personas se conocen de una manera ms personal a travs del trato diario, su trato es
afectuoso. Disfrutan lo nuevo y sus emociones
Actitud interesada: Las personas tienen metas de llegar a un fin determinado como una estrategia para lograr su objetivo, Las
cualidades necesarias para que se de este tipo de actitud, son: Aprobacin, apertura, y encontrarse siempre disponible.
Actitud integradora: El colaborar en equipo con comunicacin efectiva y afectiva
Actitud conflictiva. Puede ser un problema serio para cualquier organizacin, pero tambin la oportunidad de afinar las
interacciones y de generar una dinmica ms creativa y productiva

En la prctica, los solicitantes del servicio tardan apenas cinco segundos en percibir la actitud de un empleado y la percepcin sobre
la primera impresin a veces duran para siempre. Solamente entendiendo a los usuarios podemos trabajar para satisfacerlos.
Conocer a las personas no es complicado, lo nico que se requiere es dominar el arte de escuchar y formular preguntas efectivas.
Escuchar es mucho ms que or palabras, es entender el mensaje y su significado, el escuchar atentamente nos permite identificar
sus intereses, necesidades y expectativas, comprender sus problemas y encontrar aproximaciones a sus soluciones. Cuando
realmente escuchamos generamos en l un fuerte sentimiento de reconocimiento y empata que fortalece el vnculo emocional
adems de encontrar la raz de su problema, de sus temores o simplemente de sus deseos. Posteriormente y sin esperarlo viene la
recompensa de su actitud positiva, Cmo se sentira cuando un empleado con jerarqua al interior o exterior de la organizacin se
dirige a usted por su nombre?, Cmo se sentira cuando recibe un reconocimiento pblico por parte de las mximas autoridades de
la organizacin? Cmo te sentira al ir con tu familia y te encuentras a un usuario y te agradece las atenciones que tuviste? Todo
lo anterior lo habremos cosechando en el transcurso de nuestras acciones positivas.

30
La gente olvidar lo que dijiste, la gente olvidar lo que hiciste, pero la gente
nunca olvidar lo que les hiciste sentir.
Maya Angelou.

ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno de los elementos: Cules son los herramientas para romper los
paradigmas y la resistencia al cambio? (mnimo 2 respuestas), procurando que las respuestas no se repitan.

1.4.6. Manejo de la propia responsabilidad.


La responsabilidad es la capacidad existente en todo sujeto activo de derecho para reconocer y aceptar las consecuencias de un
hecho realizado libremente, el ejercicio de la responsabilidad individual depende de nuestras acciones, en un contexto de libertad,
todos podemos elegir libremente qu hacer con nuestra vida, hacia dnde dirigirnos y con quienes queremos estar. La consecucin
de nuestros objetivos y de nuestras metas depende de muy diversos factores, pero el principal de todos ellos es ser conscientes de
la responsabilidad que tenemos sobre nuestras propias vidas, sobre nuestro bienestar laboral y sobre nuestra felicidad personal. La
responsabilidad conlleva tomar conciencia acerca del nivel de atencin que prestamos a nuestro trabajo, a nuestras actividades y
tareas cotidianas, as como a las relaciones que mantenemos con las personas que se encuentran en nuestro entorno personal o
profesional.

El sistema de justicia requiere de operadores que acten bajo absoluta seriedad y responsabilidad adoptando un perfil para
responder a las nuevas necesidades del sistema. Todos los que estamos inmersos en el sistema de justicia, tenemos una
responsabilidad compartida para dar cumplimiento a los postulados constitucionales.

En algunas ocasiones son solamente 5 segundos de nuestra


actuacin, para violentar nuestro estado emocional y nuestro
31 entorno. Reflexiona las consecuencias de nuestra conducta.
ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno de los integrantes: Cul es su responsabilidad y compromiso en este
modelo de justicia? procurando que las respuesta no se repitan.

1.4.7. Plan de transformacin


El plan de transformacin de un sistema integral no es fcil, los esfuerzos realizados sern positivos en la medida que estemos
convencidos en mejorar nuestro mbito cultural de justicia con el objeto de mejorar los niveles de desarrollo y superacin como
individuos, como sociedad y como nacin. Todo ello constituye una transformacin hacia un Estado Democrtico de Derecho, en
donde el individuo vuelva a ser el eje y sustento de nuestra estructura social y por ende, los Derechos Humanos funjan como la base
de su composicin. En la presente transformacin al sistema fue creada mediante Decreto Presidencial publicado el 13 de octubre
de 2008 en el Diario Oficial de la Federacin cumpliendo con el mandato constitucional del artculo noveno transitorio del Decreto de
Reformas y adiciones a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos publicado el 18 de junio de 2008, la Secretara
Tcnica del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del Sistema de Justicia Penal (SETEC), es un rgano desconcentrado
de la Secretara de Gobernacin que tiene como finalidad fungir como el rgano tcnico ejecutivo de los acuerdos y decisiones del
Consejo de Coordinacin, as como coadyuvar con las autoridades de las entidades federativas y de la Federacin, que as lo
soliciten en el proceso de implementacin del Sistema de Justicia Penal. Entre las funciones de la SETEC destacan las siguientes:
coadyuvar y apoyar a las autoridades locales y federales en la implementacin; evaluar y dar seguimiento a los programas de
coordinacin; proponer y operar en las instancias correspondientes los proyectos de reformas tanto legales como constitucionales;
ejecutar las acciones necesarias para el cumplimiento de los acuerdos; elaborar los programas de capacitacin; realizar los
programas de difusin; suscribir convenios; entre otras atribuciones para coordinar en forma integral la implementacin del sistema
de justicia. La Secretara Tcnica ha trabajado en base a cinco grandes ejes: normatividad, coordinacin interinstitucional,
capacitacin y difusin, asistencia tcnica y administracin.
Nos encontramos en tiempos de transformacin y reflexin acerca del proceso penal, de cmo el instrumento de poltica criminal es
capaz de dar una respuesta suficiente ante la criminalidad, una transformacin de fondo de la ideologa de la cultura del cambio

32
social. Los mecanismos alternos de solucin de conflictos es la base para la prevencin del delito y las consecuencias positivas que
emanen del delito.

1.4.7.1. La transformacin de la justicia a travs de los MASC. De la coaccin a la incoercibilidad en el sistema de Justicia

Conforme a la teora de la Incoercibilidad ( Steele Garza 2014), es un concepto que se define como el acto u obligacin que se
cumple por medio de una fuerza interna del individuo o individua de manera voluntaria y espontnea, es todo aquel pacto que motiva
y obliga a las personas en sus derechos y obligaciones por s mismas. El cumplimiento espontaneo, voluntario y de conciencia de las
personas, tiene una calidad primordial para constituir la vida en comn y para mantenerla viva a lo largo del tiempo con altos niveles
de convivencia. La dinmica, fortaleza y el xito depende invariablemente de la inconcerabilidad de los acuerdos que plasmen los
interesados en su resolucin a sus conflictos que le otorgaran su propia eficacia.
Los Mtodos Alternos que administran los rganos en el sistema, no tienen imperio ni la fuerza coactiva para obligar a realizar
acuerdos reparatorios, sus actuaciones son de carcter pacfico, amistoso y con cumplimiento voluntario a las propias
determinaciones de los solicitantes del servicio. Es inexacto como un comn denominador que el cumplimiento coercitivo en los
actos de autoridad satisface a los justiciables, siempre quedaran resquicios de sentimiento que provocan dolor, angustia, miedo,
impotencia y dems sentimientos que perduran en la vida de las personas. La incoercibilidad es un acto emanado de la propia
persona de querer realizar o cumplir actos, acuerdo o pactos, evitando al mximo la fuerza coercitiva de los actos de autoridad.

En vez de desconfiar en el sistema yo confi, en lugar de


La conciencia es el mejor juez que tiene un hombre de
visualizar lo negativo enfcalo en lo positivo, apustale a
que todos bien. Josyde
ganamos serSan Martn
parte de la historia.
El pesimista se queja del viento; el optimista espera que
cambie; el realista ajusta las velas. En cul de los
ejemplos te encuentras?

ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno 33 de los elementos: Cmo contribuye el participante en la
transformacin del sistema de justicia? procurando que las respuesta no se repitan.
1.4.8. Modelo de gestin: macro y por perfil
En la gestin del cambio, los participantes deben conocer la informacin general y especifica de la nueva cultura organizacional que
va acompaada de protocolos y procedimientos especficos para la facilitacin de la transicin en el proceso de cambio, es
impredecible una adecuada planificacin para garantizar la implicacin de los profesionales y garantizar resultados ptimos. Las
mejores prcticas para un modelo de gestin de cambio se inicia definiendo la necesidad del cambio es decir Informar a todos los
operadores la necesidad y motivos de implementarlo. Pues como lo hemos comentado el desconocimiento a lo nuevo causa
especulaciones negativas que no ayudan el proceso de cambio. Los factores de xito para una gestin de cambio podemos
mencionar:

Convencimiento de la Direccin y creencia del funcionamiento del cambio


Facilitar la transmisin de la visin y objetivos perseguidos
Crear compromiso y cooperacin por parte de todos para el logro de los objetivos propuestos
Unificar los objetivos de las personas con los de la Organizacin
Mayor rapidez en el manejo de la informacin

El modelo de John P. Kotter (1996), profesor de Harvard, quien se ha dedicado a investigar cuales son las prcticas de cambio en el
mundo y como las organizaciones las han utilizado para llevarlas a un cambio exitoso, nos plantea una aproximacin de cmo llevar
a cabo el proceso de gestin de cambio a travs de 8 pasos:

Generacin de un sentido de urgencia. Establecer un dilogo honesto y convincente acerca de lo que est pasando en la
organizacin y los cambios globales en pases del mundo. Incrementar el sentido de urgencia es uno de los pasos ms
importantes para liderar una organizacin y que cambie de manera efectiva
Formacin de una coalicin poderosa para el cambio. Al principio ser un shock, todo es cuestin de confianza. Si el equipo
es integrado por las personas correctas y las responsabilidades son compartidas el proceso de cambio ganar impulso. La
coalicin de lderes se apoya en el sentido de urgencia, trabajar en equipo en la continua construccin de la urgencia y del
impulso en torno a la necesidad del cambio
Desarrollo de una visin poderosa y una estrategia de cambio. Trate de visualizar cmo ser la organizacin en el futuro.
Una visin clara puede hacer entender el cambio
Comunicacin de la visin del cambio. Lo que haga con la visin despus de crearla determinar su xito

34
Elimine obstculos. Poner en marcha la estructura para el cambio y compruebe constantemente las barreras que existan. La
eliminacin de los obstculos puede potenciar a las personas que usted necesita para ejecutar su visin y avanzar en el cambio
Generacin de xitos a corto plazo. El xito inmediato genera optimismo y confianza
Consolidar el cambio. Se logra cuando los involucrados de la organizacin perciben resultados tangibles
Reflexiones y conclusiones Anclando el cambio. Los operadores de la organizacin ven el impacto positivo del programa de
cambio, generando en ellos mismos una nueva forma de sentir, pensar y actuar

Para que un modelo de gestin de cambio funcione, se requiere un compromiso serio y decidido aunado a la estrecha relacin entre
los sujetos involucrados en su operacin, de nada servirn los esfuerzos del estado en lograr un nuevo sistema de justicia si existen
puntos de tensin en sus actividades, al efecto se debern de clarificar las jerarquas, funciones, lmites y controles. La madurez de
los titulares en el proceso institucional es estratgica y fundamental para que el sistema funcione exitosamente. El perfil y la
profesionalizacin de los operadores son de vital importancia, debiendo considerar para su puntual cumplimiento, lo establecido en
el artculo 7 la Ley General de Sistema de Seguridad Publica:

La regulacin y seleccin
Ingreso
Formacin
Permanencia,
Evaluacin
Reconocimiento
Certificacin de los integrantes.

Asimismo conforme a la Ley Nacional de Mecanismos Alternos de Solucin de Controversias en materia penal, es responsabilidad
del rgano administrador la capacitacin continua para el personal. La certificacin ser un requisito fundamental para poder ser
designado como Facilitador en algn rgano y de permanencia, de conformidad con las pautas generales establecidas en la referida
ley.

El cambio es una diferencia que ocurre a travs del tiempo.


Robert D. Gilbreath,

35
ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en preguntar a cada uno de los integrantes: Conforme a los 8 pasos del modelo de John P.
Kotter se est cumpliendo el modelo de gestin de cambio en el sistema de justicia acusatorio? procurando que la respuesta no
se repitan.

PARA LA REFLEXIN:
QU IMPLICACIONES PERSONALES TENDR LA RESISTENCIA AL CAMBIO?

1.5. tica profesional


Viene del latn "ethcus" que significa forma de ser o carcter. La tica es un conjunto de conocimientos derivados de la investigacin
de la conducta humana al tratar de explicar las reglas morales de manera racional, fundamentada, cientfica y terica. Es una
reflexin sobre la moral. La tica est relacionada con el estudio de los valores morales que guan el comportamiento humano en la
sociedad. En un sentido prctico, el propsito de la tica y la moral es muy similar. Ambas son responsables de la construccin de la
base que guiar la conducta del hombre, determinando su carcter, su altruismo y sus virtudes, adems de ensear la mejor manera
de actuar y comportarse en sociedad. La tica, tienen por objeto establecer la conducta que deben de regir el personal involucrado.
La Moral proviene del trmino en latn morlis que significa costumbres, la moral plantea qu es lo correcto y lo incorrecto en el
marco de una sociedad para conservar de este modo el equilibrio y la armona. La moral son: las costumbres, normas, tabes y
convenios incluso no escritos establecidos por cada sociedad.

36
1.5.1. tica en la funcin pblica.
La tica tiene por objeto establecer la conducta que debe regir en el personal involucrado en la institucin administradora, desde el
cargo directivo, los mediadores, conciliadores, facilitadores o aquellos que realicen voluntariado, servicio social o prcticas
profesionales e incluso personal administrativo, los cuales garantizarn a las partes en el procedimiento con estricta sujecin a los
principios de la tica. El personal involucrado en los Mtodos Alternos debern observar una conducta intachable en el desempeo
de su funcin, la cual deber constituirse y cumplimentarse desde un mbito personal y profesional, aplicando los principios rectores
de los mtodos alternos, tales como el respeto, la voluntariedad de las partes, confidencialidad, neutralidad, imparcialidad, equidad y
honestidad as como la premisa de lograr un acuerdo libre y voluntario.

La tica es desarrollar las destrezas necesarias para actuar conforme a derecho y desarrollar una actitud reflexiva y crtica sobre su
comportamiento profesional, conforme a los estndares ticos y legales exigidos por las normas nacionales e internacionales.

1.5.2. Los Principios y valores ticos en el desempeo profesional

Los principios y valores ticos en el desempeo profesional es la tarea ms ardua en la transformacin en el sistema procesal que
conlleva al cambio cultural con respecto a nuestras conductas en el desempeo de nuestra responsabilidad. Los Mediadores,
Conciliadores, Facilitadores, Jueces, Magistrados, Fiscales, Defensores, Peritos, Policas, Universidades y la sociedad en general,
pueden contribuir en la formacin de individuos que sean capaces de lograr una metamorfosis cultural en el cambio de la cultura
tica. En este sentido, la filosofa y la sociologa jurdica deben ponderar los valores ticos de los hombres y mujeres tiles a la
realidad nacional.

El aspecto tico- moral es de importancia relevante en el proceso de formacin integral de las personas, ya que de ello depender
su desarrollo, considerado como la base fundamental de la superacin personal y social.

El reto del sistema de justicia en Mxico, implica fundamentalmente tener en sus filas a servidores pblicos con una slida cultura
tica y de servicio a la sociedad, que garanticen el adecuado cumplimiento de los principios de legalidad, objetividad, eficiencia,
profesionalismo, honradez, respeto a los derechos humanos, honestidad, transparencia, dignidad, nobleza, orden, imparcialidad,

37
responsabilidad, lealtad, certeza jurdica, tolerancia, justicia, vocacin de servicio. Los principios y valores ticos antes citados
representan el compromiso para un ejercicio pblico con atributos, cualidades y buenas actitudes de comportamiento humano que
permitan una mejor convivencia, otorgando una imagen institucional responsable que genere confianza y credibilidad en la sociedad,
que impere invariablemente una conducta digna que responda a las necesidades del sistema de justicia.

La teora de la incoercibilidad en la Justicia Penal se le vincula a la moral y libre albedrio de los involucrados en su deseo de resolver
sus conflictos en forma definitiva viable y duradera bajo la percepcin y reflexin de lo correcto e incorrecto en sus actuaciones
dentro de una sociedad.

La Ley General de Sistema de Seguridad Publica sistematiza en el artculo 6.- Las Instituciones de Seguridad Pblica sern de
carcter civil, disciplinado y profesional, su actuacin se regir adems, por los principios de legalidad, objetividad, eficiencia,
honradez, y respeto a los derechos humanos reconocidos por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Debern fomentar la participacin ciudadana y rendir cuentas en trminos de ley.

La disciplina es la base del funcionamiento y organizacin de las Instituciones sus Integrantes debern sujetar su conducta a la
observancia de las leyes, rdenes y jerarquas, as como a la obediencia y al alto concepto del honor, de la justicia y de la tica.

Ver. Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Publica.

La bsqueda de la humildad es lo ms importante, especialmente


si quieres edificar una tica, si quieres alcanzar una cierta moral.
Roberto Rossellini

ACTIVIDAD
Grupos de Prctica: Los participantes trabajarn en equipo de 5 elementos y nombrarn un lder de grupo que tomar nota del
ejercicio.
La actividad a realizar consistir en indicar a cada uno de los integrantes: Defina la tica y la moral y platique una experiencia
donde la haya aplicado, procurando que las respuestas no se repitan.

38
PARA LA REFLEXIN:

PARA QU SIRVE LA TICA EN EL SISTEMA DE JUSTICIA PENAL?

Conclusin de la unidad 1

Los operadores del sistema de procuracin y administracin de justicia tendrn la vala y obligacin de adaptarse a las nuevas
circunstancias dentro del sistema acusatorio. Habrn de vivir una poca de transformacin en la cual los operadores debern
estar conscientes de la responsabilidad y el compromiso con la sociedad, pregonando la tica, moral, principios y valores en el
desempeo de su actividad profesional e incluso dentro de su entorno familiar. El sistema acusatorio en Mxico es inevitable y
no hay vuelta atrs, tenemos que entender la nueva situacin y mirar hacia delante. No se puede resistir al cambio cuando es
un hecho, al contrario, es importante participar en forma responsable y tica para apoyar la transformacin en las instituciones
de Procuracin y Administracin de Justicia, con este cambio de paradigma aseguramos se tendrn beneficios integrales en la
cultura mexicana.

39
Bibliografa
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Normatividad Jurdica
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales.
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Publica
Ley Nacional de Mecanismos alternos de solucin de conflictos en materia penal

40
Cibergrficas
http://www.tiposde.org/general/790-tipos-de-actitudes/
http://shar.es/1oZ5JF
http://todosobrecambiosorganizacionales.blogspot.mx/
file:///C:/Users/masc/Downloads/GestiondelCambio.pdf
file:///C:/Users/masc/Downloads/etica%20(1).pdf
http://www.cjf.gob.mx/reformas/documentos/ElnuevosistemadeJusticiaPenalAcusatorio.pdf

41
Unidad 2 Aspectos generales del sistema de justicia penal acusatorio.

2.1. Introduccin

En la actualidad los mecanismos alternativos de solucin de controversias son tema fundamental en el quehacer doctrinal y jurdico,
no solo en el contexto mexicano, sino en el internacional. Ahora bien, en nuestro pas, a partir de la reforma procesal penal de 2008,
se les introdujo en el mbito constitucional al tenor del art. 17, cuarto prrafo, lo cual no ha hecho otra cosa que redondear un tema
que de antemano era coherente con dos principios de derecho que a lo largo de la historia han sido compatibles con la Constitucin:
El principio de autonoma de la voluntad de las partes y el de libre disposicin (Snchez Garca, 2013). En ese sentido, los MASC se
presentan como un baluarte de relevancia en la implementacin de un nuevo Sistema de Justicia Penal, mismo que debe ser
analizado previo al estudio integral de los MASC al mbito del Derecho Penal que se plantea a lo largo del presente documento.

2.2. Reforma constitucional en materia de seguridad y justicia

Para comprender la reforma en materia de seguridad y de justicia de 2008 es necesario hacer hincapi en que al hablar del nuevo
Sistema Penal mexicano se hace referencia a un esquema sistmico, donde diversos componentes definen un todo. El primer paso
consiste en realizar un deslinde conceptual entre los dos ejes centrales de la reforma: La seguridad y la justicia.
As, en el noveno prrafo del art. 19 constitucional ha quedado regulado en su aspecto general lo que se denomina Sistema
Nacional de Seguridad Pblica, que determina el esquema de seguridad pblica en la Repblica Mexicana, y cuyo marco de
actuacin ha de desarrollarse en base a la observancia de los principios de legalidad, objetividad, eficiencia, profesionalismo,
honradez y respeto a los derechos humanos, esto es, en esencia, el lmite de actuacin de las corporaciones de polica en todos los
rdenes de gobierno. Adems, se reconoce como uno de los ejes principales la prevencin del delito a travs de dos aspectos: la
investigacin y la persecucin para hacerla efectiva, tema en el que la doctrina ha hecho especial referencia sobre todo en lo
correspondiente al ingreso y la coadyuvancia de la ciudadana en la evaluacin las polticas para garantizar dicha prevencin de
conductas reprochables penalmente (Garca Ramrez, Resea legislativa sobre la reforma costitucional de 2007-2008 en materia de
seguridad pblica y justicia penal, 2008).

42
Ya en materia de justicia, en los ltimos aos se ha observado un fenmeno de reajuste del sistema penal no solamente en Mxico,
sino en la regin latinoamericana, que en lo general aborda un cambio del sistema inquisitivo al acusatorio. Vale la pena sealar que
el apelativo inquisitivo no hace referencia directa a la institucin medieval conocida como la Santa Inquisicin, sino que se refiere al
trmino inquisitio que significa investigacin, mecanismo utilizado tradicionalmente para llevar a cabo la recopilacin de los datos de
la investigacin en curso (Jimeno Bulnes, 2013).
Ahora bien, el cambio al sistema acusatorio ha significado en lo sustantivo un trnsito de paradigma de la justicia, al migrar de una
visin donde se aprecia un Estado racional que para ejercer el ius punendi dota de sentido al proceso penal acentuando las
facultades del juez, hacia un nuevo paradigma que entiende al Sistema de Justicia Penal como marco que sostiene un proceso
humanizado donde a partir de un conflicto encuadrado en alguna de las definiciones tipificadas en el Cdigo Penal, suscitado entre
por lo menos dos sujetos, tiene lugar la discusin y, por ende, la gestin del conflictos, otorgando, en todo caso, mayor relevancia y
participacin a las partes involucradas al lado del juzgador (Mercado Maldonado & Benevante Chorres, 2010).
En concreto, la esencia del sistema penal acusatorio implica una total separacin entre el rgano accionante para que pueda ser
incoado el proceso penal, respecto del rgano que va a emitir una decisin sobre el caso, cuestin que acontece en la realidad del
nuevo sistema mexicano (Garca Rosas & vila Bentez, 2009).
Esto crea un verdadero cambio en la manera de observar la reforma penal, teniendo en cuenta que si el conflicto se contempla como
el verdadero epicentro de la interaccin humana en los lmites de lo penal, los mecanismos alternativos de solucin de conflictos son
parte irrenunciable en el entorno de justicia por dos simples razones: La primera consiste en que debe primar la idea de que los
particulares tengan soluciones simples, antes que de atravesar por las complejidades propias del proceso judicial; en segundo lugar,
se tiene que si las partes han cobrado un nuevo protagonismo con este sistema, se debe generar la posibilidad de que estas, por s
mismas, encuentren la solucin a su controversia. En ese sentido, el cambio de sistema penal hace verdadero hincapi en la forma
en que se conceptualiza al conflicto, a tal grado que el art. 2 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, de 5 de marzo de
2014, indica que las reglas contenidas en el mismo deben apuntar, entre otras cosas, a resolver el conflicto que surja con motivo de
la comisin del delito.

Se debe recordar que la reforma procesal penal constitucional de


2008, si bien introduce un sistema preponderantemente oral, lo
relevante es el cambio del sistema inquisitivo, al sistema
acusatorio.

43
ACTIVIDAD
El alumno deber realizar una lectura del artculo 21 constitucional, a fin de presentar un informe de lectura donde identifique las
facultades del Ministerio Pblico y del juzgador, corroborando la vigencia de los postulados del sistema acusatorio en Mxico.

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERA USTED QUE EL SISTEMA PENAL INQUISITIVO APORTA MAYORES BENEFICIOS QUE EL ACUSATORIO EN EL CASO MEXICANO?

2.3. Caractersticas y principios que rigen el procedimiento penal acusatorio y oral

2.3.1. Publicidad
La transparencia desde el inicio del proceso hasta el resultado final del juicio, constituye una garanta para todos los involucrados y
la sociedad, donde se advierte que las decisiones fueron en estricto derecho. Tambin puede ser vista como una garanta poltica
teniendo en cuenta que la comunidad puede presenciar a los actos procesales (Garca Ramrez, La Reforma Penal Costitucional
2007-2008 Democracia o autoritarismo?, 2009), por lo cual debe ser entendida como un mecanismo que evita los excesos o las
deficiencias de las autoridades implicadas, a efecto de que se proceda justicia apegado a los principios procesales mnimos.

2.3.2. Contradiccin
El principio de contradiccin es un eje fundamental comn a todas las clases de procesos. Implica que para llevar a cabo una
defensa en el juicio se deba observar una bilateralidad, esto es que, los actos procedimentales deban ejecutarse en presencia de la

44
parte contraria (Alsina, 1963). Esto quiere decir que las partes tienen un derecho a oponerse en juicio, a fin de que todo lo
reclamado, alegado y presentado como prueba sea desvirtuado. Esto cobra especial relevancia teniendo en consideracin que en el
nuevo sistema acusatorio existe una parte que acusa y otra que entabla una defensa.

2.3.3. Inmediacin
Obliga a que el juez se encuentre de manera vivencial en todos los actos procesales que se deban desahogar en el juicio, lo cual
implica que el juez se imponga a travs de sus sentidos de todos y cada uno de los elementos subjetivos y objetivos en el proceso
(Pea Pea, 2010). Existen por lo menos dos formas de inmediacin: La subjetiva referente a que el juez debe tener proximidad con
los elementos subjetivos en el proceso, ya sean las partes o terceros y; La inmediacin objetiva que se refiere a la comunicacin del
juez con las cosas y los hechos que interesan al proceso, por ejemplo un acto de prueba (Devis Echanda, 2012).

2.3.4. Continuidad
La continuidad es un principio ntimamente ligado al de concentracin, viendo este ltimo parte integrante de aquel. Esto es porque
si el principio de concentracin pugna por integrar en la menor cantidad de actos procesales el juicio, la continuidad indica que
dichas actuaciones se lleven a cabo en el menor intervalo de tiempo posible unas respecto de las otras (Garca Ramrez, La
Reforma Penal Costitucional 2007-2008 Democracia o autoritarismo?, 2009), es decir con un devenir secuencial continuado.

2.3.5. Concentracin
La concentracin es un principio especialmente til en el sistema acusatorio, toda vez que se enfoca en atomizar en la menor
cantidad de actos toda la actividad procesal en vas de evitar la dispersin (Amientra Caldern, 2006). Este principio se plantea
como un reto, por la necesidad de que la vista se celebre de manera ordenadamente y en unidad de acto (Nieva Fenoll, Jurisdiccin
y proceso, 2009), es decir que el juicio se celebre en una sola audiencia.
Los principios procesales implican la necesidad de guardar un
orden determinado en el proceso, por lo que la mayora de ellos
no son privativos del sistema penal acusatorio, cosa diferente es
que algunos tengan mayor coherencia al ser aplicados en
determinado sistema de justicia.

45
ACTIVIDAD
SUBRAYE LA RESPUESTA CORRECTA
El principio de contradiccin garantiza que:

Las partes en el proceso penal tengan igual balance de empoderamiento durante el proceso penal de modo que puedan
llegar a un arreglo.
Puedan desarrollarse, en las partes, condiciones equivalentes a nivel procesal hasta llegar a la sentencia.
Las partes puedan prescindir del Ministerio Pblico y del defensor durante el juicio.
El principio de continuidad:

Es una falacia teniendo en consideracin que en las audiencias se llevan a cabo actos procesales diferenciados, por lo que
el desarrollo se ve interrumpido y por tal no puede respetarse por una imposibilidad fsica.
Es una frmula cerrada que determina la imposibilidad de detener un acto procesal
Indica que los actos procesales se deben llevar a cabo en el menor tiempo posible, en el entendido que la celebracin de
una audiencia, en ocasiones, conlleva actos procesales diferenciados y es menester hacer pausas aunque sea de segundos.

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERA USTED QUE EL PRINCIPIO DE CONTINUIDAD SE VERA INOBSERVADO SI EL JUEZ AUTORIZARA QUE, PARA LA CELEBRACIN DEL JUICIO, SE
UTILIZARA LA TCNICA DE DETENER EL RELOJ, ANTE SU CONSIDERACIN DE NECESIDAD DE HACER UN INTERVALO REAL DE TIEMPO?

2.4. Principios del debido proceso penal

2.4.1. Legalidad
El principio de legalidad, tambin conocido como principio de obligatoriedad imprime la necesidad de actuar de conformidad a la
norma jurdica, es decir, implica una sumisin irrestricta a la ley en todo proceso penal (Vzquez Sotelo, 2013). Todas las partes que
componen el procedimiento penal han de realizarse de acuerdo a las reglas procesales preestablecidas, teniendo en consideracin

46
que el Estado a travs del proceso penal busca aplicar una pena, desde luego en los casos en que se encuentre responsable al
indiciado, por lo que no puede sustraerse de observar los lmites de actuacin y juzgamiento que el legislador le ha impuesto.
2.4.2. Igualdad
La igualdad de parte en el proceso, cobra dos aspectos fundamentales: El primero consistente en que las partes gozan de iguales
oportunidades, lo que se traduce en que tanto la acusacin como la defensa debern ser tenidas en la misma consideracin, el
propio art. 20.A.V constitucional indica que las partes tendrn igualdad para sostener la acusacin o la defensa, respectivamente,
esto derivado de la premisa consistente en que las partes deben tener la misma consideracin ante la ley. En un segundo aspecto,
no pueden ser aceptados procedimientos privilegiados en relacin a estatus social o personal de los individuos, por ejemplo en
relacin a raza, fortuna o nacimiento (Devis Echanda, 2012).
2.4.3. Presuncin de inocencia
El principio de presuncin de inocencia indica que toda aquella persona de la que se tengan sospecha de su participacin en la
comisin de una conducta delictiva, ser considerada inocente hasta que no se pruebe lo contrario (Azzolini Bincaz & Nettel Daz,
2014), esto implica la necesidad de que exista resolucin judicial que determine su responsabilidad, pero que adems sta sea
definitiva y no proceda ningn medio de ataque contra la misma.

2.4.4. Non bis in idem


Nadie podr ser condenado dos veces por los mismos hechos. Sobre el particular existen dos aspectos a diferenciar, por un lado el
sustantivo o material y por el otro el aspecto procesal. En cuanto al mbito sustantivo se observa un principio que imposibilita el
exceso punitivo, que prohbe castigar a una persona ms all de lo que una conducta acreditada puede merecer habiendo identidad
de sujetos, hechos y fundamento, sobre todo, en el escenario de una pluralidad de procedimientos simultneos o diferidos de diversa
naturaleza que castiguen una misma conducta -Por ejemplo un procedimiento administrativo y uno penal- (Navarro Villanueva,
2013), esta prohibicin de exceso deriva del principio de proporcionalidad (Maalich, 2014).Ya en el aspecto procesal, implica la
imposibilidad de someter a un individuo a dos procesos o ms que se deriven de los mismos hechos.

Los principios que rigen al procedimiento penal acusatorio y oral


deben ser observados, so pena de que todo lo actuado pueda
declararse invalido.

47
ACTIVIDAD
Menciona en 5 palabras, las principales caractersticas que definen los principios del debido proceso en el presente apartado,
de tal forma que quede expuesto el sentido que cobra su aplicacin en el nuevo sistema penal
LEGALIDAD IGUALDAD PRESUNCIN DE INOCENCIA NON BIS IN IDEM

PARA LA REFLEXIN:

ES JUSTO QUE LAS PARTES TENGAN IGUALDAD DE CONDICIONES EN LA TRAMITACIN DEL JUICIO, TENIENDO EN CUENTA QUE UNA ES
UN PROBABLE DELINCUENTE Y LA OTRA UNA VCTIMA U OFENDIDO?

2.5. Principios del rgimen probatorio

2.5.1. Libertad de prueba Todo lo alegado en juicio debe ser probado, no se olvide la
mxima de derecho El que afirma tiene que probar

La libertad de prueba significa que en el contexto del nuevo sistema penal acusatorio se busca, ms all de contar con un elenco
taxativo de medios probatorios, la posibilidad de probar utilizando los medios ms eficaces (Natarn Nandayapa & Ramrez

48
Saavedra , 2014). El mismo Cdigo Nacional de Procedimientos Penales en el art. 259 seala que cualquier hecho puede ser
probado por cualquier medio, siempre y cuando sea lcito, dicha actividad probatoria debe constreirse a ciertos lmites y, prima
facie, se observa la licitud como un primer elemento.
Ahora bien, para la admisin de la prueba existen dos cuestiones quiz menos exploradas por la doctrina, se hace referencia a la
pertinencia y utilidad de la prueba, entendiendo por la primera que los medios probatorios deben tener relacin directa o indirecta
con los hechos debatidos en el juicio y, por pertinencia, se entiende que los hechos deben ser controvertidos, no ser notorios y estar
permitidos por la ley, en el entendido de obviar pruebas inadecuadas o superfluas (Nieva Fenoll, Enjuiciamiento prima facie, 2007).

2.5.2. Licitud de prueba

La licitud de la prueba es un tema ntimamente relacionado con su eficacia, es decir, que sta pueda lograr el efecto esperado al
momento de su ofrecimiento. En contrapartida, se tiene que todo medio probatorio para que sea lcito debe cumplir con los extremos
mnimos exigidos por Constitucin, empero, tambin por los medios legales en general (Otranto, Morenza, & Ferrari, 205). En
Mxico se actualizan ambos supuestos.
As, la Constitucin en el art. 20.A.IX seala que Cualquier prueba obtenida con violacin de derechos fundamentales ser nula.
Cuestin reforzada por la disposicin en ese mismo sentido del art. 264, de la ley adjetiva en la materia. De ese modo, el mismo
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales consagra en el art. 263 que los datos y las pruebas debern ser obtenidos, producidos
y reproducidos lcitamente....
As las cosas, toda prueba obtenida bajo un esquema de violacin de derechos humanos o disposiciones legales aplicables crea un
efecto conocido en la doctrina como exclusin de la prueba, consistente en que dicha probanza no puede ser utilizada para
demostrar la culpabilidad del imputado, bajo el razonamiento de que el Estado, a la hora de ejercer el ius punendi que se traduce en
aplicar una sancin a una conducta considerada reprochable, caera en una contradiccin si incurriera en una conducta ilcita para
castigar (Otranto, Morenza, & Ferrari, 205).

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2.5.3. Libre valoracin de prueba

La libre valoracin de la prueba se encuentra consagrada en el art. 265 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales. Dicho
criterio indica que el juzgador tendr libertad para la determinacin de la eficacia de la prueba (Guasp, 2005). El sistema por el que
opta el nuevo sistema acusatorio aterriza en un modelo denominado sana crtica (Gonzlez Obregon, 2010), sujeta a la valoracin
de la prueba en base a la racionalidad jurdica y la mxima de la experiencia (Natarn Nandayapa & Ramrez Saavedra , 2014).

ACTIVIDAD
El alumno redactar la narrativa de unos hechos delictivos documentados en algn canal de comunicacin local (noticiero,
diario, etc.) sobre la comisin de hechos delictivos, con el fin de brindar un ejemplo de la prueba que l propondr y sus
circunstancias para acreditar la probable responsabilidad del imputado.

PARA LA REFLEXIN:

EN EL CONTEXTO DE INSEGURIDAD QUE HA VIVIDO EL PAS, CONSIDERA USTED PERTINENTE LA DISPOSICIN LEGAL QUE INDICA QUE LA
PRUEBA RECABADA EN UN ESQUEMA DE ILEGALIDAD DEBE SER RECHAZADA PARA SU PONDERACIN A LA HORA DE QUE EL JUEZ EMITA
EL FALLO?

2.6. Sujetos del procedimiento penal


Carnelutti seala que no es suficiente con la buena voluntad de los involucrados en el proceso para alcanzar su fin, sobre todo
teniendo en cuenta que puede haber alguna persona con la cual y sobre la cual el proceso debe operar, acentundose tal
circunstancia en el proceso penal, razn por la cual, el proceso tiene necesidad de un esquema de poderes y deberes con el objeto
de contener y dirigir la fuerza necesaria para superar las resistencias, que da como resultado tejidos de relaciones de naturaleza
jurdica entre el juez, las partes y terceros (Carnelutti, Derecho Procesal Civil y Penal, 2000). Dichas relaciones jurdicas definen el
rol que los participantes del proceso han de tener en la tramitacin del juicio, cuestin que se abordar en los siguientes apartados.

50
2.6.1. La victima u ofendido
La victima u ofendido son cosas distintas; as, entendemos al primero como el sujeto que ha recibido directamente el dao en sus
derechos o expectativas, ya sea actual o futuro pero siempre respecto de sus intereses legtimos como resultado de la conducta
tpica. Por el contrario, el ofendido es quien recibe un dao mediato por verse descargada en su esfera de proteccin jurdica la
descarga de la accin criminal (Garca Ramrez, La Reforma Penal Costitucional 2007-2008 Democracia o autoritarismo?, 2009).
Los derechos tanto de la vctima u ofendido sin afn limitativo- se resumen en:

La coadyuvancia;
El resguardo de sus datos y proteccin personal;
La solicitud de medidas cautelares;
La impugnacin;
La accin privada y;
La reparacin del dao.

2.6.2. El asesor jurdico


El asesor jurdico se erige como una figura de apoyo a la vctima y ofendido la cual deber ser nombrada por la autoridad
jurisdiccional en los trminos del art. 18 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, sin embargo, cabe destacar que todas las
autoridades que intervengan en los actos iniciales de un procedimiento tienen la obligacin de informar, tanto a la vctima como al
imputado, sobre sus derechos en los trminos de las leyes y tratados internacionales aplicables.

2.6.3. El imputado
El imputado es la persona de quien se presume que ha incurrido en una conducta delictiva, sin embargo este ha de ser considerado
como inocente hasta en tanto no exista fallo definitivo que acredite su participacin en los hechos motivo del juicio. Entre otros
derechos el imputado tiene:

Derecho al silencio;
Derecho a conocer los motivos de su detencin;

51
A que se salvaguarde la integridad moral y fsica de su persona;
A una defensa adecuada;
A que se le explique la sentencia que en su caso de dicte.

2.6.4. El defensor
A diferencia de las partes, el defensor no es sujeto del juicio toda vez que aunque participan de l, los actos de este no les afectan,
salvo cuando se les impone una correccin disciplinaria o medida de apremio (Arellano Garca, 2012), por lo que pueden ser
considerados como partes sujetos procesales secundarios (Alcal-Zamora, 2008), amn de la responsabilidad en que pueden
incurrir tanto defensores pblicos como privados, empero en todo caso eso implicara una diferente relacin procesal. Carnelutti
recomienda que los defensores sean tcnicos del proceso y que posean una moralidad y cultura equiparable a la del juez (Carnelutti,
Instituciones de Derecho Procesal Civil, 2000).

2.6.5. El Ministerio Pblico


Antes se habl de la separacin entre la parte acusadora y el rgano que decide a travs de un fallo el conflicto. Gonzlez Obregon
(2010) lo identifica como el directo de la investigacin en coordinacin con la policia y los peritos. Adicionalmente identifica las
siguientes funciones:

Debe integrar la teora del caso que incluya los medios de prueba, los hechos y fundamento jurdico para poder explicar los
hechos;
La investigacion ha de ser slida y cientifica para identificar a los probables culpables y llegar a la verdad del caso;
Procurar la reparacin del dao;

2.6.6. El polica
La polica encuentra un lugar fundamental dentro del nuevo sistema penal, teniendo en cuenta que se le atribuyen funciones de
colaboracin con el Ministerio Pblico para llevar a cabo la investigacin.

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2.6.7. El rgano jurisdiccional
El rgano jurisdiccional y el juez no son propiamente lo mismo; ya que por el primero se hace referencia al tribunal y no al juez en
singular, lo que en trminos generales se pueden condensar en el oficio y no en el oficial, as, tradicionalmente por juez definimos al
funcionario encargado de emitir una decisin que ponga fin al litigio a travs de la sentencia (Carnelutti, Instituciones de Derecho
Procesal Civil, 2000).
Ahora bien, en el nuevo sistema penal acusatorio encontramos una escisin en la figura del juez que atiende a una organizacin del
proceso penal visto de manera global, por lo cual se encuentra el juez de control, el de juicio oral y el de ejecucin de sentencia. De
acuerdo con Valadez Daz (2014) estos pueden ser definidos de la siguiente manera:

Juez de Control: Tiene como objeto primordial salvaguardar los derechos humanos de las partes dentro del proceso de
investigacin, ya sea prejudicial o judicializada, as como en la etapa intermedia, a su vez est encargado de vigilar la actividad
investigadora del Ministerio Pblico.
Juez de Juicio oral: Tiene las siguientes atribuciones:
o Conducir el juicio de conformidad al principio de continuidad;
o Velar por el cumplimiento de los principios rectores del sistema penal acusatorio;
o Resolver sobre la preclusin de la investigacin;
o Determinar en los casos de procedencia la terminacin del proceso y la liberta del acusado aun sin haber dictado
sentencia;
o Ordenar medidas de proteccin a las vctimas y;
o Dictar el fallo.
El juez de ejecucin de sentencia: Su funcin consiste en regular la ejecucin de penas, ya sea modificando estas o las
medidas de seguridad.

2.6.8. La autoridad de supervisin de medidas cautelares y de la suspensin condicional del proceso

La autoridad de supervisin de medidas cautelares y de la suspensin condicional a proceso encuentra su fundamento en el art. 164
del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, su funcin radica en la evaluacin y supervisin de dichas medidas, debiendo ceir
su funcionamiento a los principios de neutralidad, objetividad, imparcialidad y confidencialidad.

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El juez de juicio oral tiene como premisa fundamental
determinar la demostracin de la responsabilidad del acusado,
as como la existencia jurdica y material del hecho que se le
atribuye.

(Valadez Daz, 2014)

ACTIVIDAD
El alumno elaborar un mapa conceptual donde especifique las funciones de cada una de los participantes del proceso penal.

PARA LA REFLEXIN:

CONSIDERA USTED ADECUADA LA COEXISTENCIA DE 3 TIPOS DE JUECES A LA LUZ DEL NUEVO SISTEMA PENAL ACUSATORIO?

2.7. Panorama general de las etapas del procedimiento penal acusatorio

A continuacin se presenta un diagrama que identifica de manera secuencia una panormica de las etapas del procedimiento penal
de conformidad al nuevo sistema imperante en Mxico:

54
Audiencia de
control de Alegatos de
detencin. Audiencia apertura.
De Audiencia para intermedia.
Intermedia o Interrogatorio. Facultad del
investigaci resolver la Ofrecimiento de Etapa de
de Etapa de Contra juez de
vinculacin a prueba. ejecucin de
n proceso. preparacin juicio oral. interrogatorio. ejecucin.
Exclusin y sanciones.
a juicio. Alegato de
Audiencia de reduccin de
imposicin de clausura.
pruebas.
medidas
cautelares.

ACTIVIDAD
El alumno dar lectura a las disposiciones relativas a la implementacin de los mecanismos alternativos de solucin de
conflictos contenidas en el Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, as como la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos
de Solucin de Controversias en materia penal, a efecto de que est en aptitud de determinar el momento procesal en el cual a
ms tardar se puede solicitar la aplicacin de cualquiera de los MASC previstos en la Ley.

PARA LA REFLEXIN:

CONSIDERA USTED QUE LAS ETAPAS QUE INTEGRAN EL NUEVO PROCESO PENAL FAVORECEN LA APLICACIN DE LOS MASC?

55
Conclusin de la unidad 2

Al termino de la presente unidad, el alumno ha adquirido los conocimientos elementales sobre el nuevo rgimen procesal penal
en Mxico, ello es de relevancia teniendo en cuenta que el nuevo sistema es proclive a la implementacin de los Mecanismos
Alternativos de Solucin de Conflictos en materia penal, sobre todo porque una de las cuestiones en las que pone acentuacin
es en la solucin del conflicto originado a partir de la comisin de hechos delictivos.

Bibliografa
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57
Unidad 3. Mecanismos Alternativos de Solucin de Controversias.

3.1. Introduccin
El fin primordial de la justicia es el inters social, convirtindose entonces esta premisa en un compromiso del sistema de
procuracin y de imparticin de justicia, tanto en un contexto nacional como internacional. Siendo entonces necesario implementar
los procedimientos necesarios para lograr de forma asertiva, que la aplicacin de la norma cumpla con este fin conforme al esquema
de la teora de la impetracin de la justicia (Gorjon & Steele, 2012). Para lograrlo el sistema actual se encuentra en franca
transformacin, en especial el sistema penal que ha introducido formulas y procedimientos que motivan la participacin ciudadana a
travs de los mecanismos alternativos de solucin de controversias (MASC) en la definicin del ejercicio de sus derechos cuando
estos se ven afectados, permitiendo que sean ellas mismas las que determinen la solucin, ejerciendo sus potestas en la solucin
del conflicto, primando el principio de la autonoma de la voluntad de las partes y de su propio inters, traducindose en un esquema
generalizado en el inters social que el derecho procura, todo en el marco de la ley en un esquema de tutela efectiva, que fija lmites
conforme al estado de derecho, erigindose la mediacin, la conciliacin y la justicia restaurativa como un tamiz que regula la
interaccin del estado y la ciudadana en la solucin de sus conflictos, teniendo como limite el orden pblico.

3.2. Antecedentes
Los mecanismos alternativos de solucin de controversias o la denominada justicia alternativa se encuentra presente en Mxico
desde 1999, de forma especfica con la promulgacin de la Ley de Justicia Alternativa de Quintana Roo, esta ley se desarrolla en un
contexto histrico en el que nuestro pas pretenda transformar su sistema judicial y ser ms competitivo ante los restos que la
globalizacin imponan a Mxico, obligndonos en 1994 con la firma del Tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte a prever la
mediacin, la conciliacin y el arbitraje como esquemas de solucin de conflictos (artculo 2022). Tenamos que ofrecer una garanta
y los MASC la representaban.
Desde entonces, 17 leyes relacionadas con los MASC fueron publicadas antes de la reforma de junio de 2008, lo que provoco un
desorden legislativo entendido este como el uso de diversos modelos y la forma de entender a la mediacin, la conciliacin y en
algunos casos la justicia restaurativa. Es cierto que despus de un anlisis concienzudo la idea central de proporcionar la
oportunidad a la ciudadana de resolver por s misma sus conflictos se logr, al igual que entender a los MASC como un esquema de
descompresin del sistema judicial y herramientas de paz, como ahora es entendida la mediacin dentro del sistema oral penal
acusatorio, ya que este no podr cumplir con sus objetivos sin los MASC, efecto que de igual manera replican las 13 leyes

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promulgadas por los estados posterior al 2008 (Gorjon Gmez, 2014). De todas estas leyes, 5 eran especficas a justicia alternativa
penal en los Estados de Morelos, Chihuahua, Durango, Puebla y Sinaloa, mismas que quedaran sin efecto conforme las
disposiciones de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solucin de Controversias en Materia Penal (LNMASCMP).
Dentro de todas estas leyes, se contemplaba a la mediacin penal y su alcance siendo este diverso, ya que en algunos estados el
catlogo de delitos variaba en razn del desorden legislativo sealado, situacin que viene a normalizar la actual LNMASCMP en
sus artculos 2 y 10, as como el artculo 187 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales (CNPP).
La implementacin de estos MASC no podran considerarse una realidad si no fuera por la reforma al artculo 17 constitucional,
siendo este su principal antecedente, que marca no solo el hecho normativo de origen, sino la institucionalizacin de una poltica
pblica en pro de la ciudadanizacin de la justicia, al grado que las normativas penales establecen que deber de instruirse a las
partes en los MASC, esto significa que no solo la ley prev la mediacin o conciliacin penal, si no que tendrn que informarse a las
partes de su existencia y de sus beneficios conforme al principio del debido proceso. Este esquema era necesario, ya que la reforma
es entendida ms como un esquema de culturizacin que un esquema garantista, provocador de acciones gubernamentales que a
travs de programas de corte social alientan a los MASC y a la Paz, por lo que los MASC no son simplemente un esquema
alternativo de solucin de controversias, sino que son un sistema de concertacin social y de paz.
Concluyendo, el artculo 17 constitucional, prrafo tercero, seala: Las leyes prevern mecanismos alternativos de solucin de
controversias. En la materia penal regularn su aplicacin, asegurarn la reparacin del dao y establecern los casos en los que se
requerir supervisin judicial. Por lo que el corazn de esta reforma es la reparacin del dao, a travs del perdn y la va sern los
MASC para lograrlo, materializndose en acuerdos reparatorios que inhibirn la accin penal en beneficio de la vctima.

Sabas que si un Ministerio Publico no instruye a las partes en los


mecanismos alternativos de solucin de controversias, el
procedimiento tendr que ser repuesto.

ACTIVIDAD
Haga un comparativo entre la LNMASCMP y la ley MASC de su estado, identificando principalmente su mbito de aplicacin.
Identifique conforme a la LNMASCMP el catlogo de delitos mediables en tu estado.

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PARA LA REFLEXIN:

POR QU LOS MASC SON LA VA IDNEA PARA LOGRAR LA REPARACIN DEL DAO?

3.3. Definicin
Los MASC no se encuentran definidos especficamente por la Ley que lleva su mismo nombre, sin embargo s fija su principal
finalidad, propiciar a travs del dialogo la solucin de controversias que surjan entre miembros de la sociedad con motivo de la
denuncia o querella referidos a un hecho delictivo, mediante procedimientos basados en la oralidad, la economa procesal y la
confidencialidad. (articulo1 LNMASCMP). Marca su primordial objetivo que, a su vez, se convierte en centro y elemento rector de
su definicin.
En estos mecanismos alternativos es en donde identificamos de una forma ms proclive a la mediacin y la conciliacin, existen
otros mecanismos alternativos como es el caso de la negociacin o el arbitraje que no resultan del todo compatibles a la reforma
penal. Estos MASC se conocen de diversas maneras: son conocidos como mtodos, como tcnicas, medios o como herramientas
que solucionan conflictos, controversias o desavenencias o que las prevn (Gorjon & Steele, 2012). Lo cierto es que de cualquier
forma que sean denominados, su fin ltimo es lograr que las partes encuentren por si mismas una solucin a un problema especfico
que impide en todo momento ejercer sus derechos de forma libre y natural.
Los elementos que se deben considerar en la definicin de las MASC son: las partes, que se encuentran inmersas en el conflicto; la
voluntad de las partes, que es la forma de validar la instrumentalizacin del MASC; el conflicto, que es quien le dar la denominacin
principal de qu tipo de MASC estamos aplicando y la forma de solucionarlo; y por ltimo la va o la tcnica a utilizar, ya que a fin de
cuentas es un procedimiento que requiere de un orden para poder materializar la solucin y generar una seguridad jurdica.
Existen tres elementos ms a considerar en la definicin de los MASC, que son la multidisciplinariedad, en donde confluyen diversas
especialidades que permiten en lo especifico resolver el conflicto por lo que el facilitador podr ser de cualquier profesin, no
necesariamente abogado; la interdisciplinariedad que es la especialidad dentro de una misma disciplina que ante la especificidad del
conflicto requiere de su intervencin y por ltimo la multidimencionalidad que nos hace visualizar al conflicto desde diversas pticas

60
que bien pueden ser en un sentido transversal en relacin a los factores que originaron el conflicto o en un sentido vertical
dependiendo de los actores del conflicto (Gorjn Gmez & Saenz Lpez, 2009) y en consecuencia generar una estrategia para su
solucin.
A un facilitador para resolver un conflicto no le basta solo su
sentido comn, requiere conocimientos especficos que le
permitan visualizar adecuadamente el conflicto.

ACTIVIDAD
Defina de forma especfica los elementos de los MASC en materia penal y elabore su definicin.
Elabore 5 ejemplos de multidisciplinariedad y 5 de interdisciplinariedad.
Redacte un conflicto multidimensional.

PARA LA REFLEXIN:

CUL ES EL ELEMENTO PRINCIPAL DE LOS MASC Y QUIN ES EL ACTOR PRINCIPAL DE LOS MASC?

3.4. Principios
Existe una diversidad de principios de los MASC en las leyes estatales especficas, generado por la multiplicidad de modelos
utilizados, lo que no nos permite de forma certera definir con exactitud cules son, este mismo debate se encuentra inmerso en la
doctrina y de igual manera estos varan de un pas a otro. Estos principios de igual manera son considerados caractersticas o
intangibles. Caractersticas por que resaltan sus rasgos distintivos operacionales y de efecto por consecuencia de su aplicabilidad o
validez. Intangibles por que destaca su valor en cuanto al resultado del acuerdo de mediacin o conciliacin o conforme al
denominado acuerdo reparatorio, esto es, que permite a las partes ejercer su capital intelectual en la solucin del conflicto y por

61
consecuencia los entiende de mejor manera, de forma siempre positiva (Gorjn Gmez F. J., 2013), sin embargo, la LNMASCMP
soluciona esta tendencia determinando principios que atienden a los MASC compatibles con la va penal.
Derivado de lo anterior es necesario entender porque las leyes de MASC y la LNMASCMP prevn principios a diferencia de otras
leyes que al igual que ellas son instrumentalizadoras de la solucin de conflictos, como sucede con los cdigos procesales y que no
en todos los casos los establece. La respuesta a dicha interrogante es que los operadores de estas leyes no necesariamente son
abogados con una formacin tcnica y profesional que les permita entender la norma en todas sus dimensiones, de ah que destacar
estos principios de forma puntual le servirn al facilitador para comprender la funcionalidad y el alcance de la norma y de su
intervencin, ms aun que una accin u omisin a la ley en un procedimiento de solucin de conflictos puede ser generadora de un
responsabilidad civil o penal.
Los principios establecidos por el artculo 4 de la LNMASCMP son:
I. Voluntariedad: La participacin de los Intervinientes deber ser por propia decisin, libre de toda coaccin y no por obligacin.
Este principio es la base principal de los MASC entendido como el factor de xito de la mediacin, de la conciliacin y de la justicia
restaurativa, generando con ello el cumplimiento espontaneo del acuerdo reparatorio. Es de igual forma el fundamento legal para
someterme a un MASC, generando el compromiso de asistir al procedimiento alternativo, la manifestacin de la voluntad tiene que
ser expresa, manifestarse por escrito y como bien se seala por libre decisin y libre de toda coaccin. Es el principio jurdico de
mayor aceptacin y con mayor aval a nivel mundial. No se puede obligar a nadie a suscribir un acuerdo reparatorio ya que de lo
contrario esta coaccin generara su nulidad.
II. Informacin: Deber informarse a los intervinientes, de manera clara y completa, sobre los Mecanismos Alternativos, sus
consecuencias y alcances.
Este principio tiene como fin que las partes conozcan qu va a pasar durante todo el procedimiento de MASC. Durante el discurso
de apertura del facilitador, este deber explicarle a las partes, de una forma clara y contundente, todo el procedimiento y las
prerrogativas de las cuales gozar, as como las consecuencias de llegar a un acuerdo, tanto positivas como negativas. A este
principio, se suma el intangible de la simplicidad, que resalta la accesibilidad del MASC a una persona que nunca ha mediado o
conciliado (Gorjn Gmez F. J., 2013).
III. Confidencialidad: La informacin tratada no deber ser divulgada y no podr ser utilizada en perjuicio de los intervinientes
dentro del proceso penal, salvo que se trate de un delito que se est cometiendo o sea inminente su consumacin y por el cual

62
peligre la integridad fsica o la vida de una persona, en cuyo caso, el facilitador lo comunicar al Ministerio Pblico para los efectos
conducentes.
De este principio se desprenden dos elementos fundamentales, el primero de ellos es que evita consecuencias econmico sociales,
por lo que participar en un procedimiento MASC no le afectar en su entorno inmediato; otro de los elementos es que lo ventilado
durante la implementacin del MASC no podr ser utilizado en un juicio, lo que convierte a este principio en un esquema que
impulsa su uso protegiendo a las partes y al facilitador mismo, sin embargo, ambos tienen la excepcin que si se afecta directamente
un derecho y va contra el orden pblico, no aplicar.
IV. Flexibilidad y simplicidad: Los Mecanismos Alternativos carecern de toda forma estricta, propiciarn un entorno que sea
idneo para la manifestacin de las propuestas de los intervinientes para resolver por consenso la controversia; para tal efecto, se
evitar establecer formalismos innecesarios y se usar un lenguaje sencillo.
El principio de la flexibilidad es tal vez el principio ms importante de los MASC, ya que se basa en un esquema de autocomposicin
libre, esto es que las partes en todo momento tienen el control del MASC, es cierto que existe un procedimiento diseado para
arribar al acuerdo reparatorio y sus elementos de validez, sin embargo, las partes podrn determinar libremente su accionar, segn
les convenga, de ah la importancia de que el facilitador les sea totalmente claro sobre lo que suceder, y que las tcnicas para
lograr esas frmulas de autocomposicin se basan en tcnicas de negociacin y comunicacin, que no en todos los casos funcionan
igual para todas las personas, por lo que el facilitador deber adaptarse a la circunstancia y utilizar las tcnicas de forma ad hoc
dependiendo de las personas y el tipo de conflicto, as como su origen.
V. Imparcialidad: Los Mecanismos Alternativos debern ser conducidos con objetividad, evitando la emisin de juicios, opiniones,
prejuicios, favoritismos, inclinaciones o preferencias que concedan u otorguen ventajas a alguno de los intervinientes.
La imparcialidad del facilitador es primordial para el xito del procedimiento, tiene dos componentes: el primero vinculado
directamente a las partes, que implica otorgarles en igualdad de circunstancias las oportunidades para comunicarse y llegar a un
acuerdo, sin beneficiar a ninguna de ellas en lo particular; tendr que ser un trato igualitario. El segundo, es el que tiene que ver
directamente con el facilitador ya que ser su obligacin sustraerse de conocer, del procedimiento, si existe alguna causal que nuble
su buen juicio o afecte su imparcialidad, en este caso, se observarn las mismas causales de recusacin que se aplican a los jueces
o, en su caso, algn elemento que moralmente lo pueda afectar.
VI. Equidad: Los Mecanismos Alternativos propiciarn condiciones de equilibrio entre los intervinientes. Al igual que el principio de
imparcialidad el facilitador deber generar las condiciones para que las partes tengan las mismas oportunidades para llegar a un
acuerdo, es relevante que el facilitador lo entienda de esta manera, ya que su accionar puede afectar el delicado equilibro entre las
partes. Equidad significa equilibrio y la balanza de tal equilibrio es sostenida por el facilitador. De igual forma, hay que entender el

63
procedimiento de MASC como un esquema de empoderamiento de las partes, que las sita en un mismo estadio, por lo que facilita
el proceso de comunicacin que en otras circunstancias no se lograra.
VII. Honestidad: Los intervinientes y el facilitador debern conducir su participacin durante el mecanismo alternativo con apego a la
verdad. La verdad es la base de todo acuerdo reparatorio, si las partes se sienten engaadas ya sea por la contraparte o por el
facilitador, el procedimiento fracasara.
El valor intangible de los MASC es la principal va de culturizacin de
uso de la mediacin, la conciliacin y la justicia restaurativa por la
sociedad. Significa hablar en su mismo idioma.

ACTIVIDAD
Elabore un ejemplo de la afectacin de cada uno de los principios de los MASC durante el procedimiento.
Elabore un ejemplo de instrumentacin de cada principio por parte del facilitador.

PARA LA REFLEXIN:

CULES SON LOS EFECTOS POSITIVOS DE LOS MASC EN LA SOCIEDAD?

3.5. Clasificacin
Existen diversas clasificaciones relacionadas a los diversos mtodos de solucin de conflictos. En el marco de la teora procesal del
derecho, se dividen en autocompositivos y heterocompositivos. La primera clasificacin es el resultado de una negociacin
equilibrada que satisface a las partes involucradas en un conflicto y la segunda es cuando la solucin es dada a las partes por un
tercero ajeno al conflicto sin un inters propio (Ovalle Favela, 1994). En la primera de ellas, situamos a la negociacin, a la
mediacin, a la conciliacin y a la transaccin, debido al rol protagnico de las partes durante todo el procedimiento. En la segunda,
situamos al arbitraje y a la jurisdiccin, entendiendo que tanto el rbitro como el juez determinan la solucin.

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3.5.1. Mecanismos autocompositivos
Es importante destacar que en estos mecanismos existe una monopolizacin de las partes sobre el procedimiento, entindase esta
monopolizacin como un intangible, ya que su valor radica en que las partes en todo momento controlan el procedimiento, desde su
voluntad de acudir a l, como el trmino unilateral del mismo, ya que el procedimiento de los MASC como tal no es vinculante, a
diferencia del arbitraje, que s lo es a travs de la clusula arbitral o convenio arbitral, sin embargo, en el caso de los MASC en
materia penal, el arbitraje no es aplicable.
3.5.1.1. Transaccin
Es una forma autocompositiva en la que las partes se hacen recprocas concesiones y llegan a un acuerdo que soluciona el
conflicto, de modo que la solucin no depende de un rbitro o un juez.

3.5.1.2. Negociacin
Es un proceso en el cual dos o ms partes con un problema o un objetivo emplean tcnicas diversas de comunicacin, con el fin de
obtener un resultado o solucin que satisfaga de manera razonable y justa sus pretensiones, intereses, necesidades o aspiraciones.
3.5.1.3. Mediacin
La LNMASCMP establece en su artculo 21 que la mediacin es El mecanismo voluntario mediante el cual los Intervinientes, en
libre ejercicio de su autonoma, buscan, construyen y proponen opciones de solucin a la controversia, con el fin de alcanzar la
solucin de sta. El Facilitador durante la mediacin propicia la comunicacin y el entendimiento mutuo entre los Intervinientes. En
el mismo sentido la doctrina seala que es un mtodo de solucin de conflictos en el que las partes son guiadas por un tercero para
llegar a un acuerdo.

3.5.1.4. Conciliacin
La LNMASCMP establece en su artculo 25 que la conciliacin Es el mecanismo voluntario mediante el cual los Intervinientes, en
libre ejercicio de su autonoma, proponen opciones de solucin a la controversia en que se encuentran involucrados. Adems de
propiciar la comunicacin entre los Intervinientes, el Facilitador podr, sobre la base de criterios objetivos, presentar alternativas de
solucin diversas. En el mismo sentido la doctrina establece que consiste en la actividad de un tercero nombrado por las partes,
cuyo objetivo es ponerlas de acuerdo o evitar que acudan a un proceso jurisdiccional o a un procedimiento arbitral.

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3.5.2. Mecanismos heterocompositivos
Estos mecanismos son ms rgidos que los autocompositivos, sin embargo, el arbitraje aun de ser un procedimiento ms formal, que
tiene reglas previamente establecidas que deben de ser observadas por las partes se encuentra clasificado dentro de los MASC, a
diferencia del jurisdiccional en donde el imperio el juez es total. Aun as en el arbitraje tambin se encuentra presente la
monopolizacin de las partes, ya que estas tienen la ltima palabra, aunque estas hayan cedido sus potestas pero no de forma total,
ya que pueden controlar el procedimiento, pero a diferencia de la negociacin, de la mediacin y la conciliacin, ambas partes
tendrn que estar de acuerdo.
3.5.2.1. Arbitraje
El arbitraje es un procedimiento heterocompositivo extraprocesal, fundado en el principio de la autonoma de la voluntad de las
partes, que enaltece el pacta sun servanda, esto es, que las partes someten sus diferencias a la consideracin de un particular,
rbitro, quien actuar segn sus potestas, bajo la tutela del principio erga omnes basado en el ius mercatorum o lex mercatoria y en
la lex fori.
3.5.2.2. Jurisdiccional
Es un proceso que se basa estrictamente en la interpretacin de las leyes de un estado determinado, sobre supuestos especficos.

Sabas que la nica diferencia entre mediacin y conciliacin es opinar a


travs de una frmula de autocomposicin

ACTIVIDAD
Defina 5 caractersticas de los diversos procedimientos autocompositivos y heterocompositivos.
Seale 5 ventajas de la mediacin y la conciliacin en contraposicin al procedimiento jurisdiccional.

PARA LA REFLEXIN:

CULES SON LOS BENEFICIOS DE ACUDIR A LOS MASC EN LUGAR DE LA VA JURISDICCIONAL?

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3.6. Marco normativo.
El marco normativo que regula los MASC en materia penal atiende a una reforma integral, identificada principalmente en la
Constitucin, al haberse integrado en su artculo 17 la obligatoriedad de que las leyes prevean MASC, y ms an en materia penal,
aunado al soporte que el CNPP le da a los acuerdos reparatorios y el Cdigo de Federal de Procedimientos Penales (CFPP).
Podemos afirmar entonces que a travs de la LNMASCMP, la mediacin se constituye como una alternativa que debe ser analizada
de manera obligatoria en la bsqueda del arreglo del conflicto penal, entendiendo esto como una etapa procesal conforme al
siguiente precedente:

Del contenido de las normas referidas y de su proceso legislativo se advierte el propsito del legislador de procurar el equilibrio
de los derechos que asisten tanto al indiciado como a la vctima, surgiendo la mediacin como una figura de atencin y
compensacin a favor de ella, aplicable slo tratndose de delitos no graves y cuyo propsito es evitar el proceso penal mediante un
arreglo conciliatorio entre las partes en conflicto, respetando los derechos de ambas, en donde ordinariamente el Ministerio Pblico
tiene el carcter de tercero mediador. Asimismo, de dichas normas se desprende que el querellante tiene derecho a ser informado
de la existencia del mencionado procedimiento de mediacin, as como de decidir si agota o no esa alternativa extrajudicial.
(Mediacin en la averiguacion previa, prevista en el articulo 135 y 136 del CPP de Veracruz, 2006)

Esto aunado al principio del debido proceso se tendr que agotar la posibilidad, mejor dicho la etapa de conocimiento de la
posibilidad de resolucin del conflicto por esta va por el querellante, existiendo a la fecha precedentes que ante la omisin de esta
se incurre en una violacin al procedimiento que causa perjuicio a la vctima que a la letra seala:

...Asimismo, de dichas normas se desprende que el querellante tiene derecho a ser informado de la existencia del mencionado
procedimiento de mediacin, as como de decidir si agota o no esa alternativa extrajudicial. Por tanto, si durante la averiguacin
previa el Ministerio Pblico no informa al querellante sobre tal alternativa y, por ende, no se lleva a cabo la mediacin, se actualiza
una violacin al procedimiento que causa perjuicio a la vctima, mas no al indiciado o procesado, pues la referida legislacin procesal
dispone que el inicio de la conciliacin aludida slo es prerrogativa del querellante, de ah que si el inculpado interpone juicio de
amparo indirecto contra la orden de aprehensin, su equivalente o el auto de formal prisin, carece de inters jurdico para
prevalerse de la referida omisin... (Mediacin en la averiguacion previa, prevista en el articulo 135 y 136 del CPP de Veracruz,
2006)

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Estos principios se encuentran explcitos en el artculo 10 de la LNMASCMP que seala:

El Ministerio Pblico, una vez recibida la denuncia o querella orientar al denunciante o querellante sobre los mecanismos
alternativos de solucin de controversias y le informar en qu consisten stos y sus alcances.

Ahora bien es importante destacar los efectos positivos de esta ley sobre el sistema judicial en general no solo el penal, al ser
considerado un factor de internacionalizacin y modernizacin, segn se desprende del anlisis efectuado en el Dictamen de las
Comisiones Unidas de Justicia y de Estudios Legislativos por el que se expide la Ley Nacional de Mtodos Alternos de Solucin de
Controversias en Materia Penal y se reforman diversas disposiciones del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales y el Cdigo
Federal de Procedimientos Penales
Como primer punto es la internacionalizacin, ya que esta ley se rige por principios internacionales derivados de:

La Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas del delito (1985 Asamblea General de la ONU
resolucin 40/34 del 29 de noviembre) que otorga a las partes acceso a los mecanismos de justicia que garanticen la reparacin del
dao, sealando en su artculo 7 que seala:

la utilizacin, cuando proceda, de mecanismos oficiosos para la solucin de controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las
prcticas de justicia consuetudinaria o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin a favor de las vctimas.

Los Principios bsicos sobre la utilizacin de programas de justicia restaurativa en materia penal (Consejo Econmico y Social de la
ONU, 2002), determinando que el proceso restaurativo es:

Cualquier proceso en el que la vctima y el delincuente y cuando es adecuado cualquier otro individuo o miembros de la comunidad
afectados por un crimen, participan en conjunto activamente en la resolucin de asuntos derivados del crimen, generalmente con
ayuda de un facilitador. Los procesos restaurativos pueden incluir mediacin, conciliacin, conferencias y crculos de sentencias.

Y la Declaracin de Bangkok de 2005 que impulsa la elaboracin de polticas, procedimientos, y programas en materia de Justicia
Restaurativa que incluya las salidas alternas.

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Otro de los efectos de la LNMASCMP es la coparticipacin ciudadana, a travs del principio pacta sun servanda, esto es el principio
de autonoma de la voluntad de las partes, elemento definitorio en la solucin del conflicto con relevancia jurdica, ya que como bien
se observa en la descripcin general del contenido de la iniciativa:

En pocas relativamente recientes, las autoridades que tienen bajo su cargo la poltica criminal reparan en el hecho de que el delito
es un conflicto humano y que como tal, en mltiples supuestos, puede ser resuelto por las mismas partes que lo han vivido,
prescindiendo de la funcin punitiva del Estado y que tiene como consecuencia altos costos sociales

Esta declaracin es el punto medular de la ley y de la reforma misma, ya que le da un rol protagnico a las partes, al poder
solucionar sus conflictos por ellos mismos, generando acuerdos reparatorios justos y equitativos, con un impacto vinculante (Cabello,
y otros, 2015).
Lo anterior se ve reforzado por la adicin de diversos artculos al CNPP que le dan soporte vinculante a los acuerdos reparatorios
destacando reformndose los artculos 183, 186, 187, fraccin I y segundo prrafo; 188, 189, tercer prrafo; y 190, primer prrafo; y
se adiciona el artculo 187, con un tercer prrafo, que a la letra sealan:

Artculo 183. Principio general


En los asuntos sujetos a procedimiento abreviado se aplicarn las disposiciones establecidas en este Ttulo.
En todo lo no previsto en este Ttulo, y siempre que no se opongan al mismo, se aplicarn las reglas del proceso ordinario.
Para las salidas alternas y formas de terminacin anticipada, la autoridad competente contar con un registro para dar seguimiento
al cumplimiento de los acuerdos reparatorios, los procesos de suspensin condicional del proceso, y el procedimiento abreviado,
dicho registro deber ser consultado por el Ministerio Pblico y la autoridad judicial antes de solicitar y conceder, respectivamente,
alguna forma de solucin alterna del procedimiento o de terminacin anticipada del proceso.
Artculo 186. Definicin
Los acuerdos reparatorios son aqullos celebrados entre la vctima u ofendido y el imputado que, una vez aprobados por el
Ministerio Pblico o el Juez de control y cumplidos en sus trminos, tienen como efecto la extincin de la accin penal.
Artculo 187. Control sobre los acuerdos reparatorios
...
I. Delitos que se persiguen por querella, por requisito equivalente de parte ofendida o que admiten el perdn de la vctima o el
ofendido;
II. ...

69
III. ...
No procedern los acuerdos reparatorios en los casos en que el imputado haya celebrado anteriormente otros acuerdos por hechos
que correspondan a delitos dolosos, salvo que hayan transcurrido dos aos de haber dado cumplimiento al ltimo acuerdo
reparatorio, o se trate de delitos de violencia familiar o sus equivalentes en las Entidades federativas.
Tampoco sern procedentes en caso de que el imputado haya incumplido previamente un acuerdo reparatorio, salvo que haya sido
absuelto o cuando hayan transcurrido cinco aos desde dicho incumplimiento.
Artculo 188. Procedencia
Los acuerdos reparatorios procedern desde la presentacin de la denuncia o querella hasta antes de decretarse el auto de apertura
de juicio. En el caso de que se haya dictado el auto de vinculacin a proceso y hasta antes de que se haya dictado el auto de
apertura a juicio, el Juez de control, a peticin de las partes, podr suspender el proceso penal hasta por treinta das para que las
partes puedan concretar el acuerdo con el apoyo de la autoridad competente especializada en la materia.
En caso de que la concertacin se interrumpa, cualquiera de las partes podr solicitar la continuacin del proceso.
Artculo 189. Oportunidad
...
Si el imputado incumple sin justa causa las obligaciones pactadas, la investigacin o el proceso, segn corresponda, continuar
como si no se hubiera celebrado acuerdo alguno.
...
Artculo 190. Trmite
Los acuerdos reparatorios debern ser aprobados por el Juez de control a partir de la etapa de investigacin complementaria y por el
Ministerio Publico en la etapa de investigacin inicial. En este ltimo supuesto, las partes tendrn derecho a acudir ante el Juez de
control, dentro de los cinco das siguientes a que se haya aprobado el acuerdo reparatorio, cuando estimen que el mecanismo
alternativo de solucin de controversias no se desarroll conforme a las disposiciones previstas en la ley de la materia. Si el Juez de
control determina como vlidas las pretensiones de las partes, podr declarar como no celebrado el acuerdo reparatorio y, en su
caso, aprobar la modificacin acordada entre las partes.

En el mismo sentido se reforman diversos artculos del CFPP, en especfico los artculos 134, prrafo primero, y se ADICIONA el
Captulo XIII al Ttulo Primero, con los artculos 112 Bis, 112 Ter y 112, que a la letra sealan:

Artculo 112 Bis. Los acuerdos reparatorios son aqullos celebrados entre la vctima u ofendido y el inculpado que, una vez
aprobados por el Ministerio Pblico o el Juez y cumplidos en sus trminos, tienen como efecto la conclusin del procedimiento penal.

70
Sern procedentes en los casos siguientes:
I. Delitos que se persiguen por querella o requisito equivalente de parte ofendida;
II. Delitos culposos, o
III. Delitos patrimoniales cometidos sin violencia sobre las personas.
No procedern los acuerdos reparatorios en los casos en que el imputado haya celebrado anteriormente otros acuerdos por hechos
de la misma naturaleza jurdica, salvo que hayan transcurrido cinco aos de haber dado cumplimiento al ltimo acuerdo reparatorio,
o se trate de delitos de violencia familiar.
Procedern hasta antes de que se formulen las conclusiones. El Juez a peticin de las partes, podr suspender el proceso penal
hasta por treinta das para que las partes puedan concretar el acuerdo con el apoyo de la autoridad competente especializada en la
materia. En caso de que la concertacin se Interrumpa, cualquiera de las partes podr solicitar la continuacin del proceso.
Artculo 112 Ter. Las partes podrn celebrar acuerdos reparatorios de cumplimiento inmediato o diferido. En caso de sealar que el
cumplimiento debe ser diferido y no sealar plazo especfico, se entender que el plazo ser por un ao.
El plazo para el cumplimiento de las obligaciones suspender el trmite del proceso y la prescripcin de la accin penal.
Si el imputado incumple sin justa causa las obligaciones pactadas dentro del plazo acordado, el Ministerio Pblico lo har del
conocimiento del Juez, quien ordenar levantar la suspensin del trmite del proceso y continuar con el procedimiento como si no
se hubiera celebrado acuerdo alguno. La informacin que se genere como producto de los acuerdos reparatorios no podr ser
utilizada en perjuicio de las partes dentro del proceso penal.
El juez decretar la extincin de la accin penal una vez aprobado el cumplimiento pleno de las obligaciones pactadas en un
acuerdo reparatorio, haciendo las veces de sentencia ejecutoriada.
Artculo 112 Quter. Los acuerdos reparatorios debern ser aprobados por el Juez cuando sean de cumplimiento diferido o cuando
el proceso ya se haya iniciado y por el Ministerio Pblico, en la etapa de averiguacin previa, cuando sean de cumplimiento
inmediato; en este ltimo caso, se declarar extinta la accin penal.
La parte inconforme con esta determinacin del Ministerio Pblico podr recurrirla ante el titular de la institucin de procuracin de
justicia o el servidor pblico que el mismo determine dentro del plazo de tres das contados a partir de aqul en que se haya
aprobado el acuerdo.
Previo a la aprobacin del acuerdo reparatorio, el Juez o el Ministerio Pblico verificarn que las obligaciones que se contraen no
resulten notoriamente desproporcionadas y que los intervinientes estuvieron en condiciones de igualdad para negociar y que no
hayan actuado bajo condiciones de intimidacin, amenaza o coaccin.

71
Artculo 134. En cuanto aparezca de la averiguacin previa que se han acreditado el cuerpo del delito y la probable responsabilidad
del indiciado, en los trminos del artculo 168, salvo en los casos previstos en este Cdigo y dems disposiciones aplicables, el
Ministerio Pblico ejercitar la accin penal ante los tribunales y expresar, sin necesidad de acreditarlo plenamente, la forma de
realizacin de la conducta, los elementos subjetivos especficos cuando la descripcin tpica lo requiera, as como las dems
circunstancias que la ley prevea.

La reparacin del dao y el perdn son el corazn y el alma de los


MASC en materia penal

ACTIVIDAD

Identifique los conceptos de acuerdo reparatorio


En qu casos podr generarse los acuerdos reparatorios
Explique cundo las partes podrn celebrar acuerdos reparatorios
Describa el procedimiento de validacin de los acuerdos reparatorios

PARA LA REFLEXIN:

EN QU CASOS PODRN CELEBRARSE ACUERDOS REPARATORIOS DERIVADOS DE LOS MASC?

3.7. El conflicto
A continuacin nos centraremos en el anlisis del fenmeno conflicto con el objetivo de comprenderlo y poder tener mayores
posibilidades para su transformacin y posterior solucin. El profesional de los mecanismos alternativos para la solucin de
controversias, deber estudiar a tan cotidiano y a la vez complejo elemento, con la finalidad de introducir y aplicar los mtodos que
nos ayuden a regularlo o gestionarlo positivamente.

72
Desde el origen de la humanidad el conflicto siempre ha estado presente en la vida del hombre, los conflictos le son tan comunes
que incluso se ha llegado a pensar que son parte de su propia naturaleza, son parte consustancial a las relaciones humanas
(Cascn Soriano, 2001). Teniendo en cuenta lo anterior, es necesario indagar en el estudio de este fenmeno para entenderlo y
comprenderlo, para poder seleccionar las mejores estrategias para su manejo y posterior resolucin. Aspecto importante en las
relaciones humanas, por ser el conflicto un elemento configurador o desestabilizador dependiendo de cmo sea afrontado.

El conflicto es un fenmeno que no hace distinciones y afecta a las personas, sea cual sea su raza, credo, clase social, nacionalidad
o ideologa (Gorjn Gmez & Saenz Lpez, 2009), perturbando de manera muy substancial la vida de las personas y de las
sociedades que stas conforman (Vinyamata, 2014: 21).

Los conflictos han despertado un gran inters por su estudio, debido a que todos los seres humanos enfrentamos continuamente
conflictos con otros individuos (Gorjn Gmez & Saenz Lpez, 2009). La cantidad y la intensidad de esos conflictos dependern de
la manera en cmo los percibamos y principalmente en cmo los afrontemos.

Indudablemente no podemos evitar que los individuos dejen de oponerse unos con otros, sin embargo, con la ayuda de los
mecanismos alternativos para la solucin de controversias, las personas tienen al menos una salida al conflicto y hacia la cultura de
paz, porque stos ayudan desde diferentes enfoques a la solucin de los mismos y a la restructuracin del equilibrio en las
relaciones individuales o grupales.

El conocimiento y la comprensin de los conflictos ser el primer paso para su transformacin y solucin, por consiguiente su estudio
deber ser multidisciplinario, interdisciplinario y transdisciplinario, debido a que el conflicto es multidimensional, donde cada
percepcin humana de la realidad es distinta de las dems y crea discrepancias, que gestionadas de una manera no adecuada
generar la aparicin de conflictos.

El anlisis y la comprensin de los orgenes, causas y procesos conflictuales resultan ser una manera de entender a la persona, de
entender las sociedades que estas conforman y, sobre todo, una manera de sacar provecho en beneficio de todos (Cabello Tijerina,
2012).

Aqu surge la siguiente interrogante Quin es ese ser o fenmeno al que llamamos conflicto que ha estado presente y aqueja al
ser humano desde su aparicin?

73
ACTIVIDAD
A continuacin escriba las primeras seis palabras que se le vengan a la mente cuando escucha la palabra conflicto:

Ejemplo: APRIETO

1.- 4.-

CONFLICTO 2.- 5.-

3.- 6.-

3.7.1. Conceptos de conflicto


Definir al conflicto no es tarea sencilla debido a la diversidad de palabras que existen y que asociamos a este fenmeno, de hecho
existe una investigacin realizada en la Universidad de Sevilla (Redorta, 2004) en la cual se logr detectar, solamente en el idioma
castellano, al menos 78 palabras que utilizamos para referirnos al conflicto.

Teniendo en cuenta lo anterior y la complejidad del fenmeno conflictivo, fue necesario estudiarlo desde un enfoque holstico para
poder comprender la complejidad del entramado de su estructura, sus clases y tipos, sus principales caractersticas, elementos,

74
etapas, y su dinmica, dando como resultado la concepcin multidisciplinaria y multidimensional actual del conflicto, consecuencia
del estudio del ser humano desde distintos enfoques.

Lo primero que podemos constatar una vez realizada la actividad anterior, es que la perspectiva ms generalizada que tiene la
sociedad respecto a los conflictos es que los mismos son negativos, porque se asocia de manera consciente o inconscientemente el
uso de la violencia como nico medio de solucin al mismo, y por ende desaprovechamos todas las reas de oportunidad que nos
ofrecen. Esta cuestin es el primer obstculo al que nos encontramos al momento de intervenir como terceros ajenos y neutrales en
el conflicto, la visin que cada uno de los intervinientes tiene respecto al mismo es el motivo de la tendencia a ocultarlo o a ignorarlo,
desaprovechando las oportunidades que el conflicto encierra (Casado & Prat, 2008).

La transicin de la perspectiva negativa del conflicto hacia la comprensin positiva, es uno de los objetivos de las investigaciones
acadmicas sobre los mecanismos alternativos para la solucin de controversias y sobre los estudios de la paz, sin embargo, la
praxis de los facilitadores auxilia a transmitir a las partes intervinientes en una controversia, que los conflictos son inherentes a la
naturaleza humana y que ellos mismos, son copartcipes en el proceso de resolucin. Cuando nos centramos sobre lo que es un
conflicto, y no sobre las consecuencias previas del mismo, reconoceremos que el conflicto es fundamentalmente la interaccin de
personas con objetivos incompatibles (Lederach, 2000).

La palabra conflicto proviene del latn conflictus, que significa combate, lucha, pelea, enfrentamiento armado, apuro, situacin
desgraciada y de difcil salida, problema, cuestin y materia de discusin. Con esta primera nocin, logramos entender el sentido
negativo que impera en la sociedad. En el mismo sentido Soler (2002) hace referencia al conflicto como una situacin en la cual un
grupo humano se encuentra en oposicin a otro u otros grupos en razn de que tienen o persiguen intereses incompatibles; para su
existencia se requiere una discrepancia que traiga consigo violencia, es decir, furia, engao, peleas, agresin, insultos, acoso o
gritos.

75
Estos son solamente dos ejemplos de nociones negativas del conflicto que se centran principalmente en sus resultados y sus
consecuencias, y no en sus reas de oportunidad, esto sucede porque lamentablemente no hemos sido educados para comprender
la riqueza que encierran las discrepancias y por eso rechazamos a los conflictos y las oportunidades que ellos mismos esconden
(Casado & Prat, 2008).

Ya pudimos observar que los conflictos no solamente significan elementos negativos sino tambin pueden ser elementos positivos
dependiendo en como los afrontemos. Con relacin a lo anterior, Lederach (2000) menciona que si nos hemos propuesto la
realizacin humana como el valor principal de la educacin de la paz, y aceptamos que el conflicto es necesario para el crecimiento
humano, tendremos una concepcin creativa del conflicto. Este autor considera al conflicto como un proceso natural a toda sociedad
y un fenmeno necesario para la vida humana, que puede ser un factor positivo en el cambio y en las relaciones, o destructivo,
segn la manera de regularlo.

Comprender la perspectiva positiva de los conflictos, trae consigo que las partes los afronten y no los eviten, permitir que adquieran
el empoderamiento y el reconocimiento que ambos son copartcipes en la solucin de su discrepancia.

ACTIVIDAD
Construya una definicin propia de conflicto

DEFINICIN DE CONFLICTO

76
3.7.2. Manejo del conflicto
Para manejar conflictos es necesario tener en cuenta tres aspectos fundamentales; el conocimiento, la preparacin y la aplicacin.
En este momento nos encontramos en la primera etapa el conocer; el conocimiento del fenmeno conflicto nos auxiliar en el
manejo del mismo transformndolo desde la perspectiva negativa hacia la perspectiva positiva y aprovechar todas las oportunidades
que encierra, al finalizar la lectura de este manual nos encontraremos inmersos en la segunda fase relativa a la preparacin.

Uno de los primeros pasos en el manejo de los conflictos consiste en establecer a qu clase y tipo de conflicto nos estamos
enfrentando, para conocer sus particularidades y tener mayores posibilidades de xito en su manejo. Antes de comenzar a explorar
la clasificacin y tipologa de los conflictos, cabe mencionar que debido a su estudio multidisciplinar, podremos encontrar distintas
clasificaciones y tipologas que son precisas conocerlas para tener una mayor amplitud en su comprensin, sin embargo, en el
presente manual, solamente presentaremos una clasificacin y tipologa por cuestiones de tiempo y espacio, pero sin duda
exhortamos su anlisis posterior.

3.7.2.1 Clases de conflicto


Al hablar de clases de conflicto hacemos referencia a una clasificacin general de los mismos, en la cual se pueden englobar
distintos tipos de conflicto, es decir, que dentro de una clase de conflicto podemos identificar uno o varios tipos de conflicto. Algunas
clases de conflicto son (Gorjn Gmez & Saenz Lpez, 2009):

Competitivos: Los conflictos competitivos tienen como caracterstica principal que las partes pretenden la derrota absoluta de la
otra, con el objetivo de alcanzar metas que son o creen ser incompatibles entre ellas. En esta clase de conflicto, las partes
pueden contender agresivamente, pero siguen unas reglas preestablecidas dentro de las cuales marcan la pauta de interaccin
entre ellas. Ejemplo: Dos empresas de seguridad buscan ganar la licitacin propuesta por una empresa transnacional.
Reales: Se basan en diferencias bien conocidas y entendidas entre las partes, y juntos tienen que resolverlas. Normalmente
cuando las partes comprenden que son coparticipes y corresponsables tanto en el conflicto como en su resolucin, las actitudes

77
entre ellos son propensas a la colaboracin y cooperacin para alcanzar un consenso, sin embargo debemos tener presente que
aunque el conflicto est muy bien clarificado entre ellos, si su abordaje no es el idneo, puede convertirse en un conflicto con
caractersticas perturbadoras, disfuncionales y agresivas. Ejemplo: Una pareja no se pone de acuerdo en qu pelcula ver en el
cine.
Irreales: Los conflictos irreales aparecen derivados de una mala comunicacin o una percepcin errnea entre las partes; una de
ellas o ambas fundan los motivos de la controversia en hechos o situaciones inexistentes, los cuales, si se esclarecen con la
implementacin de una comunicacin eficaz el conflicto estar prcticamente solucionado. Si el conflicto irreal es manejado y
percibido como un problema real las partes reaccionaran ante l como un conflicto verdadero, por ende casi con toda seguridad,
un conflicto irreal puede convertirse en uno real. Ejemplo: Unos vecinos discuten porque uno cree que su vecino est detrs de la
pinchadura de uno de sus neumticos.
Funcionales: Esta clase de conflictos promueve la creatividad entre todas las partes involucradas debido a que los conflictos les
son tan cotidianos y las soluciones a los mismos son parte de las funciones de ellas mismas. Ejemplo: El departamento de
calidad de una empresa tiene que corregir el diseo de produccin que ha presentado algunos defectos.
Disfuncionales: Contrarios a los anteriores, los involucrados en esta clase de conflictos sufren angustias, malestares y tensin
que les impide realizar sus funciones eficientemente, porque el conflicto afecta su desarrollo normal y emocional. Ejemplo: Las
agresiones y/o el acoso reiterado en el mbito escolar o laboral bullying y mobbing respectivamente.
Flexibles: La caracterstica de los conflictos flexibles consiste en que las posturas adoptadas por las partes tienen cierta
maleabilidad con el objetivo de poder llegar a un consenso. Ejemplo: El sindicato de trabajadores solicita un aumento salarial del
4%, pero podra aceptar un incremento del 3% si la empresa otorga ms prestaciones.
Inflexibles: En los conflictos de este tipo, los involucrados mantienen una posicin rgida e inflexible que imposibilita la aparicin
de alternativas de solucin. Ejemplo: Una consumidora acude a PROFECO porque se le muri su mascota y la nica opcin que
le interesa es tener nuevamente a su mascota, no acepta otra mascota ni la devolucin de su dinero.

78
3.7.2.2 Tipos de conflicto
Como lo mencionamos anteriormente, sera infructuoso construir una tipologa nica del conflicto debido a la multitud de disciplinas
que los estudian y cada una de ellas podra realizar su propia tipologa, pero la principal razn de su complicacin radica en que los
conflictos surgen en gran variedad de mbitos. Los distintos mbitos en donde los podemos encontrar es uno de los criterios para
realizar su tipologa, por ejemplo:

Conflictos con uno mismo; Familiares; Ecolgicos;


Vecinales; Penales; Etc.
Laborales: Comunitarios;
Escolares; Electorales;

Existe una gran variedad de tipos de conflictos como de diversos mbitos donde stos surgen; el investigador Josep Redorta
(Gestin de conflictos. Lo que necesita saber, 2011) encuentra una serie de patrones en las narrativas de las partes que nos sirven
para identificar el tipo de conflicto que se est planteando, as mismo, recomienda una estrategia resolutoria especfica para cada
tipo de conflicto segn los patrones dominantes (Redorta, 2012), con la aplicacin de su instrumento de anlisis de la tipologa de los
conflictos CAT. Redorta llega a identificar hasta 16 patrones de conflictos que le ayudan a construir la siguiente tipologa.

Autoestima; Poder; Inequidad.


Valores; Normativos;
Identidad; Incompatibilidad
Informacin; personal persistente;
Expectativas; Legitimacin;
Inadaptacin; Recursos Escasos;
Atributivos; Estructurales;
Inhibicin; Intereses;

79
ACTIVIDAD
Selecciona o inventa un conflicto, identifica Qu clase de conflicto es? Qu tipo de conflictos pueden relacionarse con la clase
seleccionada?, y reflexiona respecto a qu patrones seran los ms dominantes en el conflicto propuesto
CLASE TIPOS PATRONES

Una vez que ya hemos podido determinar ante qu clase y tipo de conflicto nos encontramos, el siguiente paso en el manejo de los
conflictos puede ser analizar el contexto donde se encuentra el conflicto; los conflictos pueden ser intrapersonales dentro de una
misma persona, interpersonales entre dos o varias personas intragrupales dentro de un mismo grupo y los intergrupales o
internacionales entre grupos dependiendo cul sea el contexto donde los podamos encontrar, ser el grado de dificultad de su
solucin.

INTRAPERSONALES INTERPERSONALES

80
INTRAGRUPALES INTERGRUPALES
A continuacin necesitaremos identificar los distintos elementos que componen al conflicto, sin embargo y debido a la propia
naturaleza de ste fenmeno y su constante trasformacin, nos lleva a la imposibilidad de generalizar una composicin nica del
conflicto, ya que las caractersticas propias de cada uno de los conflictos se van adquiriendo una vez generado ste y durante su
desarrollo. Tres sern las clasificaciones de los elementos del conflicto que propondremos, la de Redorta (Cmo analizar los
conflictos, 2004), la de Fisher (Ms all de Maquiavelo. Herramientas para afrontar conflictos, 2007) y la de Gorjn (Mtodos
Alternos de Solucin de Controversias. Enfoque educativo por competencias, 2009)

El objetivo de analizar distintas clasificaciones de los elementos del conflicto, nos ayudar a identificar los componentes que nos
sern de utilidad en la construccin de nuestro mapa del conflicto.

ELEMENTOS DEL CONFLICTO


AUTORES
FISHER REDORTA GORJN
Intereses Actores
Opciones de satisfaccin de Poder Discrepancia
intereses Necesidades Poder
Legitimidad Valores Mapa
Relacin entre las partes Intereses y, Comunicacin
Comunicacin Percepcin y Cultura
Compromisos potenciales y, Comunicacin. Miedo
Alternativas de solucin Intereses
negociada. Emociones y Sentimientos.

81
ACTIVIDAD
Desarrolla un caso en que los actores sean dos personas. Inventa el conflicto y sus elementos
ACTORES
DISCREPANCIA
PODER
MAPA
COMUNICACIN
CULTURA
MIEDO
EMOCIONES Y
SENTIMIENTOS
INTERESES

3.7.3. Teoras del conflicto


La teora del conflicto es relativamente joven, no se sabe con exactitud cundo empez a gestarse, algunos autores marcan como el
gnesis de sta teora a partir de la primera guerra mundial, otros lo contemplan en la segunda guerra mundial, sin embargo muchos
concuerdan que la tensin vivida entre los Estados Unidos de Amrica y la Ex Unin de Repblicas Socialistas Soviticas en los
aos sesentas conocida como la guerra fra es la piedra angular para la elaboracin de la teora del conflicto.

La Teora del conflicto se define como (Gorjn Gmez & Saenz Lpez, 2009) el conjunto de teoras de las ciencias sociales que
tienen un punto de contacto con la conflictividad humana. La teora del conflicto est basada o mantiene un desarrollo paralelo con la

82
teora de los juegos y la teora del caos, la primera se fundamenta en la utilizacin de estrategias o juegos para la resolucin del
conflicto y la segunda estudia los sistemas dinmicos, lo impredecible y lo que no es lineal.

Se recomienda ver la pelcula de una mente brillante para


estudiar la teora de los juegos y la pelcula El extrao caso de
Benjamin Button para analizar la teora del Caos.

ACTIVIDAD
Imagine que nuestra ciudad est bajo amenaza de un bombardeo. Se aproxima un hombre y les solicita una decisin inmediata.
Existe un refugio subterrneo que solamente puede albergar a seis personas. Hay doce que pretenden entrar. Abajo hay una
lista de las doce personas interesadas en entrar en el refugio. Haga su seleccin, destacando tan slo seis. Posteriormente,
coteja tu lista con otros compaeros y en conjunto traten de realizar una sola lista en la que todos estn de acuerdo.

Un violinista, de 40 aos, drogadicto. Una universitaria que hizo voto de castidad.


Un abogado, de 25 aos. Un fsico, de 28 aos, que solamente aceptara entrar en el refugio si
La mujer del abogado, de 24 aos, que acaba de salir del puede llevar consigo su arma.
manicomio. Ambos prefieren quedarse juntos en el refugio, o Un predicador fantico, de 21 aos.
fuera de l. Una nia, de 12 aos y bajo coeficiente intelectual.
Un sacerdote, de 75 aos. Un homosexual, de 47 aos.
Una prostituta de 34 aos. Una dbil mental, de 32 aos, que sufre ataques de epilepsia.
Un ateo, de 20 aos, autor de varios asesinatos.

3.7.4. Tringulo del conflicto


La representacin grfica del tringulo del conflicto con sus elementos es una de las aportaciones de John Paul Lederach que
pretende aportar una herramienta asequible para el manejo de conflictos. En su esquema denominado las tres P del conflicto
seala que todo conflicto interpersonal contiene los elementos: Personas, Problemas y Procesos.

83
PERSONAS

PROCESO PROBLEMA

3.7.4.1. Las personas


Lederach nos comenta que la primera actividad que debe realizar el facilitador para lograr entender al conflicto, consiste en
identificar a todos los integrantes primarios y/o secundarios en el conflicto, qu nivel de implicacin mantienen? (Gizateka,
2010), Cul es su percepcin del conflicto?, Cmo perciben su actitud y la del otro frente al conflicto?, Cul es su estilo de
afrontar los conflictos?, etc.

3.7.4.2. El problema
A continuacin el facilitador define con claridad Cul es el problema? clase y tipo de conflicto, Cul es el origen del conflicto?,
y establece Cules son las posiciones de cada uno? Si el facilitador logra identificar la problemtica por la cual las partes han
acudido ante l, se encontrar en mayores posibilidades de manejar positivamente la controversia con el objetivo de trazar la
estrategia de intervencin que satisfaga los intereses y necesidades y no las posiciones de las partes.

84
3.7.4.3. El proceso
En este elemento del conflicto, Lederach nos hace la recomendacin de tener en cuenta las caractersticas de los conflictos. Los
conflictos tienen caractersticas que los vuelven un objeto de estudio voltil, mutante y escurridizos (Gorjn Gmez & Saenz Lpez,
2009), por tanto el facilitador requiere actuar con cautela y con cierto grado de incertidumbre a la hora de estudiarlos, debido a que
los conflictos son dinmicos, imprecisos, inestables y complejos. En esta etapa el facilitador deber identificar en qu etapa del
conflicto se encuentra para poder determinar qu actuaciones sern necesarias protagonizar, si el objetivo es su transformacin y
resolucin (Gizateka, 2010).

ACTIVIDAD
Realiza un mapa del conflicto en donde identifiques a los integrantes del conflicto, el problema, su proceso y establece las
posibles opciones que lo puedan solucionar.
MAPA DEL CONFLICTO

85
3.7.5. Anlisis de las teoras relevantes en la solucin de conflictos
El incremento del inters en el estudio de los conflictos derivado de la aparicin de la Teora del Conflicto, permiti la creacin de
distintos modelos de resolucin de conflictos que han ayudado a estructurar el procedimiento facilitando la conduccin y solucin de
los conflictos. La estructuracin de estos procedimientos permite la organizacin del proceso al sistematizar la informacin y
otorgando, tanto al facilitador como a las partes, mayores posibilidades para la solucin de su conflicto.

Los modelos ms utilizados en la prctica de la mediacin son el modelo Tradicional-Lineal o modelo de Harvard, el modelo
Transformativo de Bush y Folger, y el modelo Circular Narrativo de Sara Cobb.

3.7.5.1. Modelo tradicional lineal Harvard


Este modelo surge en la Facultad de Derecho de la Universidad de Harvard como resultado de las investigaciones de William Ury y
Roger Fisher con su programa de negociacin PON por sus siglas en ingls. Los citados investigadores se percataron que sus
alumnos obtenan grandes beneficios con la aplicacin de los pasos que integran su programa para la resolucin de conflictos
cotidianos. Desde el enfoque de este modelo, el conflicto es un impedimento para las partes en la consecucin de acuerdos, por tal
motivo es necesario resolverlo.

Este modelo es muy exitoso en la prctica de la mediacin en general en donde se busca nicamente solucionar el conflicto, de
hecho en este modelo se piensa que la mediacin fue exitosa cuando se realiza el convenio. Pero en las situaciones donde adems
de solucionar el problema, lo importante es transformar la relacin de las partes, es necesario utilizar otro modelo de mediacin que
busque reestructurar las relaciones.

Los objetivos que persigue este modelo son (Vinyamata Camp, 2003): reducir las causas de desacuerdo, aproximar los objetivos de
los diferentes partes, y determinar un acuerdo.

86
3.7.5.2. Modelo transformativo
El modelo transformativo a diferencia del Tradicional-Lineal no persigue obcecadamente la elaboracin de un convenio, este modelo
se centra principalmente en transformar las relaciones de las partes a travs del empoderamiento para buscar un cambio en la
percepcin en los mediados, que logren cambiar su visin hacia el conflicto y el panorama deje de ser obscuro y se convierta en una
situacin de aprendizaje.

Los objetivos que persigue este modelo son (Vinyamata Camp, 2003): tratar que las partes encuentren formas de cooperacin, de
reconciliacin, al margen de pretender solucionar el conflicto.

3.7.5.3. Modelo circular narrativo


Este modelo en particular trabaja con las narrativas de las partes modificando su narracin de confrontacin por una historia
alternativa que posibilite el cambio.

El modelo Circular-Narrativo a diferencia del modelo Narrativo-Lineal, entiende que las partes acuden a la mediacin en un estado
de orden y no de caos, en el cual han construido a nivel personal, una historia donde cada una ha adoptado una rgida posicin,
percibiendo su propia historia como la verdadera. Es tarea pues del mediador, modificar esas historias incrementando las diferencias
entre una y otra, flexibilizando la interaccin entre las partes posibilitando la aparicin de estructuras disipativas (Suares, 1996) que
permitan la aparicin de alternativas que posibiliten el acuerdo.

El objetivo que persigue este modelo es (Vinyamata Camp, 2003): promover la reflexin de las partes con la finalidad de modificar un
proceso negativo en desarrollo.

3.7.6. Actitudes ante el conflicto


La manera en como afrontamos los conflictos no es igual en todas las personas, es decir, cada quien los afronta de distinta manera,
lo importante aqu es poder identificar cul es la principal forma que utilizan las personas a la hora de encarar sus conflictos. Los

87
tericos en el estudio del conflicto, concuerdan en la existencia de cinco estilos de afrontarlos que son: la evitacin, la confrontacin,
la colaboracin, la acomodacin y el compromiso. Todos podemos utilizar en determinado momento un estilo u otro, sin embargo,
con frecuencia es uno el que se utiliza ms, convirtindose en el estilo principal de afrontar los conflictos.

Para conocer cul es el estilo en como afrontamos los conflictos,


buscar informacin sobre el instrumento de Thomas y Kilmann.

PARA LA REFLEXIN:
POR QU ES IMPORTANTE PARA EL FACILITADOR ESTUDIAR LOS CONFLICTOS EN EL CONTEXTO DEL SISTEMA PENAL ACUSATORIO?

Conclusin de la Unidad 3
El conflicto es un elemento natural en el ser humano, que puede ser de consecuencias negativas o positivas dependiendo de la
forma en que se afronte. Los mecanismos alternativos para la solucin de controversias permiten la transformacin pacfica de
los conflictos y conllevan a reconocer los aspectos positivos que los mismos encierran, configurando un sistema de resolucin
de controversias ms equitativo, expedito, eficaz y de gran rapidez, que permite la restauracin y el fortalecimiento del tejido
social.

88
Bibliografa

Mediacin en la averiguacion previa, prevista en el articulo 135 y 136 del CPP de Veracruz, Tesis de Jurisprudencia 61/2006 (Primera Sala
SCJN 05 de Noviembre de 2006).
Cabello Tijerina, P. A. (09 de 07 de 2012). Consultar Tesis Doctorales en Red. Obtenido de Tesis Doctorales en Red:
http://hdl.handle.net/10803/85719
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89
Unidad 4. Conciliacin y Mediacin Penal

4.1. Introduccin
De la evolucin del derecho penal, surgen respuestas de poltica criminal y legislativa, en un orden garantista, que vienen a ser la
respuesta a una necesidad global del reconocimiento a los derechos humanos y a su apoyo; y que vienen a manifestarse por medio
de las reformas constitucionales que transitan a lo largo de ocho aos, del sistema de justicia tradicional o inquisitivo al nuevo
denominado adversarial, que privilegia la reparacin del dao y revalora a la vctima, que busca atemperar las complicaciones
procedimentales y busca una reestructura que funcione como herramienta que permita la aplicacin de un sistema acusatorio que
contiene un catlogo de soluciones no jurisdiccionales, alternativas y restaurativas, conocidas como Mecanismos Alternativos de
Solucin de Controversias MASC y que vienen a permitir a las partes interesadas en la solucin del conflicto, resolverlo por la
va pacfica, en forma autocompositiva (Ortiz Aub, 2010) y con soporte de los facilitadores, bien sean, conciliadores o mediadores,
con el propsito de que el orden jurisdiccional, sea la ltima opcin.

La conciliacin es un mecanismo alternativo para la solucin de controversias, que se emplea con estricto apego al principio de
legalidad, para cumplir con los fines de mnima intervencin y subsidiaridad; podr llevarse a cabo desde la fase de investigacin,
hasta antes del auto de apertura a Juicio Oral (Bardales Lazcano, 2011).

4.2. Orgenes y caractersticas de la conciliacin penal


La conciliacin como mtodo para resolver conflictos lleva ya un tiempo entre nosotros, desde que el hombre tuvo la necesidad de
vivir en grupos y, para poder mantener la armona entre ellos, fue inevitable que los individuos sacrificaran sus posiciones o
pretensiones extremas con el objetivo de conseguir un acuerdo perdurable (Alfredo Gozani, 1994) que ponga fin a sus desacuerdos.
La introduccin de la conciliacin como un sistema resolutivo de conflictos en Mxico, tom las bases de las legislaciones espaolas
en las cuales se mencionaba la utilidad de este mecanismo aplicado a travs de los jueces de paz.

90
El origen de la conciliacin penal puede encontrarse en la crisis institucional del sistema de imparticin de justicia, en la cual el
Estado le corresponde el Ius puniendi, siempre el imperio de la fuerza y la posibilidad de sancin ha estado dentro de sus
atribuciones (Ahumada, 2011).

Al estar analizando la conciliacin como mtodo alternativo para la solucin de controversias, inevitablemente se puede observar su
paridad con la mediacin, de hecho, ambas figuras estn separadas por una lnea muy delgada (Azar Mansur, 2003). La dificultad de
poder distinguirlas en la prctica ha hecho que se les llegue a considerar conceptos inescindibles, por ejemplo, la Ley Modelo de la
Comisin de las Naciones Unidas de Derecho Mercantil Internacionalla UNCITRAL por sus siglas en ingls unifica ambos
conceptos.

La conciliacin penal, sigue la suerte de la mediacin penal, ya que esta segunda viene a ser primordialmente la base de partida de
los MASC en el mbito del derecho penal, porque la nica diferencia establecida entre stas es la prerrogativa con que cuenta el
conciliador en un procedimiento de justicia penal alternativa, para emitir opinin y establecer sugerencias que permitan aclarar las
posturas de los contendientes y con ello conseguir en forma ms gil la solucin del conflicto.

La mediacin a diferencia de la conciliacin, no permite al facilitador emitir opinin alguna respecto al asunto, ni a los mediados, ya
que de lo contrario se puede convertir en parte del problema y no de la solucin.

La conciliacin tiene un reducido espacio en el esquema procedimental, ya que la Ley Adjetiva Penal (CPN) (Espinosa Madrigal,
2013), circunscribe su actuacin a generalidades y las particularidades que operativamente se usan, son en forma supletoria,
establecindose bajo los mismos trminos de la mediacin, ya que la puntualidad del procedimiento, nicamente lo determina la ley
para dicha figura jurdica.

Caractersticas de la conciliacin penal.

91
Las caractersticas de la conciliacin penal pueden enlistarse de la siguiente manera segn Carlos Mauro Pea Bernaldo de Quirs
(Gorjn Gmez & Steele Garza, 2012):

El tercero propone la solucin y persuade a las partes, a diferencia de la mediacin, en la cual el mediador solamente gua y
orienta a las partes para que sean ellas las que encuentren las posibles opciones de solucin a su problemtica.
El tercero debe ser un experto en la materia.
Se pretende la satisfaccin de intereses particulares y no fines pblicos.
El proceso termina en el momento en que lo dispongan las partes.
No es vinculante. esto depende del pas.
El conciliador formula un informe.
Se designa el lugar del proceso y del idioma.
Es un mtodo rpido y econmico.
El cumplimiento del procedimiento debe ser voluntario.

ACTIVIDAD
Investiga y describe en el cuadro de abajo, un caso donde se haya aplicado la conciliacin penal y comprtelo con tus
compaeros.
CASO DE CONCILIACIN PENAL

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PARA LA REFLEXIN:
DEBIDO A LAS PARIDADES ENTRE LA CONCILIACIN Y LA MEDIACIN, CONSIDERAS QUE PUEDEN SER UN MISMO MECANISMO ALTERNATIVO PARA LA
SOLUCIN DE CONTROVERSIAS?

4.3. Conciliacin como alternativa al proceso penal

El mediador como el conciliador, en su actuar de facilitadores para la solucin de un conflicto en el mbito penal deben ser expertos
en la materia y en su actuacin tcnico jurdica mantienen similitudes importantes, sin embargo, apegado a la formalidad de los
procesos de los mecanismos alternativos un conciliador como facilitador puede intervenir en el intercambio de opciones de solucin
y proponer algunas que aseguren el logro del mejor acuerdo consensuado y que ste permita la reparacin material, moral,
emocional y social (Cabello Tijerina, y otros, 2015).

En este sentido, se establecen dos acciones principales en las que se desahoga la conciliacin, una encaminada a la reparacin del
dao material y emocional del victimario a la vctima y la otra encaminada a la restauracin social del propio victimario, destacando y
dirigiendo las intervenciones hacia la prevencin de la reincidencia y la reintegracin a la sociedad.

La conciliacin es bsicamente la actividad por la cual un tercero ajeno al conflicto, propone a las partes opciones que pueden poner
fin a su disputa. Tambin se hace alusin a que es una va ms de la educacin para la paz, que sensibiliza a la gente sobre la
posibilidad de poder gestionar y resolver sus conflictos mediante tcnicas racionales que fortalecen las relaciones interpersonales, la
tolerancia, el respeto a las diferencias, los derechos humanos y los procesos democrticos (Prez Fernndez del Castillo &
Rodrguez Villa, 2003).

93
La conciliacin emana de un acuerdo voluntario derivado de una sugerencia del Ministerio Pblico Orientador, Juez de Control o a
iniciativa de las propias partes, para que puedan optar por la suspensin del proceso e iniciar un mecanismo alternativo para la
transformacin y resolucin de su controversia.

Se dota al Ministerio Pblico de la facultad de procurar la conciliacin, informar a las partes en qu consiste ste mecanismo
alternativo para su aceptacin discrecional, con suspensin a trmite de la preparacin de la accin penal hasta que se concluya o
logre la conciliacin (Gorjn Gmez F. J., 2009).

Derivado de lo anterior, cuando se trate de delitos que se persiguen por querella, el Ministerio Pblico estar obligado a informar al
quejoso que la ley previene un procedimiento alternativo para tratar de resolver el conflicto a travs de la mediacin, conciliacin o el
proceso restaurativo (Cmara de Diputados del H. Congreso de la Unin, 2014), si esto no fuere as, proceder el amparo y la
proteccin de la Justicia de la Unin, pues dicho acto es violatorio de garantas en perjuicio del quejoso, toda vez que la omisin de
la autoridad responsable infringe las formalidades esenciales del procedimiento o debido proceso legal que tutela el artculo 14 de la
Constitucin Federal (Jurisprudencia, 2006).

ACTIVIDAD
Menciona en qu casos es factible el uso de la conciliacin penal.
CONCILIACIN PENAL

94
PARA LA REFLEXIN:
LA CONCILIACIN ES UNA ALTERNATIVA EFECTIVA AL PROCESO PENAL?

4.4. Diferencias entre la conciliacin penal y la jurisdiccin

Como habr de considerarse en lneas subsecuentes, existe una distincin toral entre la conciliacin como mecanismo alternativo a
la solucin del conflicto y la tutela jurisdiccional, a la que las partes se someten, ya que la primera es de carcter enteramente
volitiva y la segunda de stos es obligatoria; en la conciliacin existen elementos de autocomposicin, y por consiguiente en la
aplicacin del ejercicio jurisdiccional existe la hetero composicin, la conciliacin, habr de seguir el destino de la mediacin, ya que
la Ley de la materia, establece los pormenores procedimentales de la mediacin y no as de la conciliacin, sealando nicamente
como diferencia, que en la segunda participan los conciliadores.

Los conciliadores a diferencia de los mediadores, pueden emitir opinin durante el procedimiento alternativo de solucin del conflicto,
para allanar el camino a las partes y stas identifiquen que pueden conferir a ste una parte de la solucin a su problema, en cambio
un mediador debe ser imparcial, transparente, buscar el equilibrio de las partes en la mediacin y sus pretensiones, ya que se
encuentra impedido explcitamente por la norma para suponer cualquier posible solucin, misma que pudiera ser objetable por los
participantes si no fuere de su agrado.

Erika Bardales (Medios Alternativos de Solucin de Conflictos y Justicia Restaurativa, 2011) ejemplifica claramente las diferencias
entre la conciliacin y el proceso jurisdiccional con el cuadro siguiente:

95
CONCILIACIN JUICIO
Desde el principio se orientan las acciones hacia el futuro. No se toman en cuenta los aspectos emocionales, por lo que las
partes se mantienen estancadas en el conflicto por ms tiempo.
Permite que las partes tomen sus propias decisiones y por lo El futuro de las partes est en decisiones de los abogados y del
tanto los acuerdos son ms duraderos. juez.
Ofrece un espacio privado y confidencial para que las partes Expone a las partes a exhibir pblicamente sus desavenencias.
puedan expresarse.
Reduce los costos del proceso penal. Es costoso para el Estado y para las partes.
Apoya a la consolidacin del tejido social. Destruye las relaciones sociales.

Como se advierte, algunas ventajas de la conciliacin son: que la reparacin y el perdn, resultan ser un fin ms constructivo que la
tradicional respuesta punitiva, que hasta ahora nos ha mostrado el fracaso de la prisin como espacio de rehabilitacin social;
asimismo, se convierte en la va idnea para que la vctima participe activamente en los mbitos de procuracin, administracin de
justicia y de ejecucin de penas, en contraste con el papel que tradicionalmente se le ha asignado y sin que esta circunstancia
necesariamente libere al victimario de su responsabilidad ante el aparato coercitivo del Estado (Meza Fonseca, 2004).

Ver la pelcula de Accin civil y comparar las diferencias y reas de


oportunidad del uso de la conciliacin.

ACTIVIDAD
Analizar la pelcula Accin Civil y realizar un informe comparativo de las diferencias y reas de oportunidad del uso entre la
jurisdiccin y la conciliacin.

PARA LA REFLEXIN:
CREE USTED QUE LA CONCILIACIN PUEDA SOLUCIONAR EL CONFLICTO DE LA IMPETRACIN DE LA JUSTICIA?

96
4.5. Preparacin de la conciliacin y elaboracin del convenio de conciliacin penal
El trmite de la conciliacin se realizar en la Institucin especializada en Mecanismos Alternativos de Solucin de Controversias en
materia penal de la Federacin o de las entidades federativas correspondientes. Los interesados debern acudir personalmente a
las sesiones o al tratarse de personas morales, concurrirn los representantes legales debidamente identificados.
El facilitador inicia con una reunin previa con los intervinientes en la cual se les explica de manera clara y sencilla, las
caractersticas del mecanismo elegido. Normalmente se efecta con cada parte en privado con la intencin de que los hechos
narrados por las partes, no se vean contaminados o colonizados, es decir, cuando una parte inicia desde su perspectiva con la
narrativa de la situacin conflictiva, su contraparte que escucha esa narracin, inevitablemente comenzar su explicacin a partir de
la historia anteriormente narrada, eliminando su oportunidad de expresar sin contaminantes su declaracin de los hechos
controvertidos.
Una vez que los intervinientes han decidido proseguir con la conciliacin, se dar inicio con el desahogo de la misma en la cual se
expondr, con cierta flexibilidad, entre otros aspectos el conflicto, la postura y la pretensin de cada parte (Gorjn Gmez F. J.,
2009) as como las opciones que pueden, en dado caso, poner fin a su controversia. Como se puede observar, el procedimiento de
la conciliacin es muy similar a la mediacin, la nica diferencia estriba que en la etapa de generacin de opciones, el conciliador
tendr la iniciativa de primero lograr que las partes otorguen sus opciones de solucin, y en segunda instancia, l podr proponer en
base a su experiencia y conocimiento de la materia en controversia, las opciones que a su criterio son las ms viables para
solucionar el conflicto. Esto no quiere decir que el conciliador se imponga como un juez que dicta una solucin a la controversia; el
trabajo del conciliador se limita a ofrecer las posibles opciones de solucin, quedando en las partes la potestad de elegir la que ms
les convenga o bien dar por concluido el mecanismo alternativo y proseguir con el procedimiento penal.
La distincin entre la mediacin y la conciliacin, queda de manifiesto en el ordinal 26 de la Ley Nacional de Mecanismos
Alternativos de Solucin de Controversias en materia penal, sealando puntualmente que el El facilitador estar autorizado para
proponer soluciones basadas en escenarios posibles y discernir los ms idneos para los intervinientes con respeto a los principios
de esta ley. Adems de que El Facilitador podr proponer la alternativa que considere ms viable para la solucin de la
controversia., (CAMARA DE DIPUTADOS DEL H. CONGRESO DE LA UNIN, 2014) lo que no es posible en la mediacin, ya que
la delgada lnea que separa a estos mecanismos alternos de solucin de controversias, es la opinin del facilitador.

97
La conciliacin es considerada como una negociacin asistida o facilitada por un tercero que gua el procedimiento y tiene influencia
de control para guiar el mismo y por consiguiente un control de los resultados obtenidos, existe una flexibilidad relativa ya que l
conduce el procedimiento abiertamente como experto, (Buenrostro Bez , Rosala, 2013). En razn de nomenclaturas, estamos
considerando que los intervinientes en la conciliacin, son el conciliador y los conciliados y, en la mediacin, el mediador y los
mediados, en quienes este facilitador deja la carga del procedimiento y no como lo efecta el conciliador.

ACTIVIDAD
Por equipos de 4 personas, elijan un conflicto que pueda ser solucionado por la conciliacin y asignen los roles de los
intervinientes dos partes enfrentadas y dos conciliadores una vez que hayan terminado con el rol playing, en conjunto
elaborarn un acuerdo de conciliacin con todos sus elementos.

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERA QUE LA CONCILIACIN DEBERA SER CONSIDERADA UNA ETAPA OBLIGATORIA DENTRO DEL PROCEDIMIENTO PENAL?

4.6. Mediacin como alternativa al proceso penal


La mediacin se encuentra en diversos momentos del nuevo procedimiento penal acusatorio, requiriendo para su descripcin una
extensa apologa del proceso general, es por ello que decidimos describir en este apartado la primera etapa dentro del proceso
penal, que es considerado dentro del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales como solucin alterna y forma de terminacin
anticipada del procedimiento, el que culmina con el acuerdo reparatorio. (Espinosa Madrigal, 2013).

La mediacin penal es definida como aquel proceso por el cual la vctima y el ofensor tienen la posibilidad, voluntariamente, de
participar activamente en la resolucin de las cuestiones vinculadas al delito a travs de la ayuda de un tercero imparcial o mediador

98
(Kemelmajer de Carlucci, 2004). La referencia a la vctima y al ofensor no excluye que otras personas fsicas o morales
participen en la mediacin.

La mediacin en el nuevo modelo de justicia penal procura que la vctima y el victimario, a travs de un proceso que utiliza el
dilogo, puedan tener un punto de encuentro con el objetivo de alcanzar un acuerdo que restaure el dao moral y material
causado a la vctima. En relacin con lo anterior, se vislumbra un cambio teleolgico de la justicia penal, el cual ahora se centra en el
dao causado a la vctima, dejando de lado su insistente obsesin en la aplicacin de la pena al delincuente (Cabello Tijerina &
Gorjn Gmez, 2014).

La mediacin es un mecanismo alternativo para la solucin de controversias que se ha convertido en un instrumento dinamizador e
innovador de la imparticin de la justicia, en donde las partes implicadas en un conflicto, adquieren un papel activo en la bsqueda
de soluciones al mismo, potenciando el dilogo y valores como la tolerancia, cooperacin, solidaridad, empata, entre otros, que
sirven como reductores o anuladores de la violencia, adems de ser elementos indispensables para solucionar de manera efectiva,
pronta, econmica y equitativa tanto el conflicto de la impetracin de la justicia (Gorjn Gmez & Steele Garza, 2012) como los
conflictos de la sociedad del siglo XXI.

El uso de la mediacin como mecanismo alternativo para la solucin de controversias dentro del mbito penal, permite que la justicia
se enfoque en las necesidades de la vctima y del victimario, y no solamente en la persona que comete el delito. La participacin
activa de estos elementos, genera una gestin positiva de los conflictos, transformndolos en reas de oportunidad y crecimiento,
mismos que fortalecen el tejido social y previenen el surgimiento de nuevos conflictos (Cabello Tijerina, 2013). Su punto ms
significativo es el bienestar de las partes a travs de la reparacin del dao, misma que se plasma en el clausulado de los acuerdos
reparatorios, que es a fin de cuentas el corazn de la reforma al artculo 17 constitucional y lo que busca es la reparacin del dao a
travs del perdn y la va para lograrlo en la mediacin y una vez que las partes declaran su conformidad con el acuerdo y ste es
aprobado por el Ministerio Pblico, este ha de considerarse eficaz procesalmente. (Soleto Helena, 2013).

99
El proceso penal tradicional se encuentra inmerso en una profunda crisis porque el mismo no se da abasto en la regulacin de todos
los conflictos que presentan las sociedades contemporneas, la tendencia de aumentar las penas trae consigo una sobresaturacin
de las instituciones penales y la incredulidad de la ciudadana, que insatisfecha con el tiempo y los resultados de este sistema,
reclama la reparacin del dao causado. La mediacin ante este escenario, les devuelve el conflicto penal a sus protagonistas
despus de 500 aos de expropiacin por parte del Estado (Zepeda Lecuona, 2010) con lo cual el Estado cede en su pretensin
abstracta de aplicar las penas a favor de la pretensin concreta de realizar la reparacin de los daos (Zepeda Lecuona, 2010).

Diversos estudios han podido demostrar que la implementacin de la mediacin, auxilia a los sistemas de justicia a salir de ese
estado de crisis en el que se encontraban. A nivel internacional, lo anterior se ve reflejado en una investigacin acerca de los
programas anexos a tribunales en los estados de Washington, Nueva Jersey y Massachusetts de los EE.UU. La investigacin arroj
interesantes conclusiones sobre la aplicacin de los mtodos alternativos para la transformacin pacfica de los conflictos,
especficamente la mediacin, y sus resultados. Los datos arrojados por dicha investigacin, evidenciaron que el 90% de los
usuarios de los servicios de mediacin mencion haber quedado completa o parcialmente satisfecho con el programa, mientras que
un 92% seal que volvera usarlo de nuevo en caso de requerirlo. En cuanto al nivel de acuerdo alcanzado, en el caso del
programa de Washington D.C., del total de casos mediados un 87% termin con un acuerdo; en el programa de Nueva Jersey un
55% de los casos y en Massachusetts, un 63% concluy de esta forma (Vargas Pavez, 2008).

La mediacin penal ofrece un espacio que promueve la comunicacin, ayuda a esclarecer posiciones, a desarrollar procesos de
responsabilizacin, pero no puede modificar las reglas del contexto, que previamente han sido sancionadas por el Derecho Penal
(Kemelmajer de Carlucci, 2004). Por tanto la mediacin puede representar algo ms que un instrumento o mecanismo, pues incide
concretamente sobre el modo de concebir el delito, tanto por parte de la vctima como del imputado (Kemelmajer de Carlucci, 2004).

100
La mediacin en materia penal se afronta con una determinacin participativa mediante actuaciones encaminadas a evitar la
judicializacin del caso (vila, 2013); ms que con una determinacin colaborativa, es decir, los intervinientes son referidos al
mecanismo alternativo con el discernimiento arraigado de que el acuerdo comn con alcance parcial o total, representa la
culminacin procesal a su expediente (Cabello Tijerina, y otros, 2015).

PARA LA REFLEXIN:
LA IMPLEMENTACIN DE LA MEDIACIN PODR ACABAR CON LA GRAN CANTIDAD DE LITIGIOS QUE LLEGAN A LOS TRIBUNALES?

4.7. Diferencias entre la mediacin penal y la jurisdiccin


La mediacin penal queda establecida como mecanismo alternativo a la solucin del conflicto, entretanto el ejercicio de la actividad
jurisdiccional adems de ser formal, es obligatorio; en cambio, en los criterios de aplicacin de la mediacin como parte integrante
de la justicia restaurativa, podemos considerar dos: la adecuacin del aparato gubernamental al conflicto y la proteccin de los
participantes, especialmente la vctima.

El primer elemento de esta plataforma, es un principio que incluye al segundo de stos y por consiguiente, la proteccin de las
partes, especialmente de la vctima, es un principio inspirador absoluto que supondr la interrupcin y finalizacin del
procedimiento restaurativo cuando exista riesgo de victimizacin secundaria o de grave perjuicio para las partes (Soleto Muoz
Helena, 2012).

La distincin existente entre la aplicacin de la tutela judicial, que implica un veredicto final, toda vez que han sido satisfechos los
presupuestos procesales y el derecho al que las partes tienen de una mediacin o a la participacin en un procedimiento de justicia
restaurativa, es cuando existan las circunstancias adecuadas para ello, como que exista una actitud por parte de los intervinientes en
un plano de igualdad, as como una buena fe y capacidad de asumir la responsabilidad de los distintos intervinientes u operadores,

101
(Soleto Muoz Helena, 2012) como son los elementos del Tribunal y de la Procuradura que llevan a cabo el cumplimiento del
mandato legal de ofertar a las partes en conflicto dicha medida alternativa de terminacin anticipada a su conflicto.

Una de las diferencias ms marcadas entre la mediacin penal y la jurisdiccin consiste en que en la primera existe una mayor
satisfaccin para la vctima y el infractor, se disminuye el miedo en las vctimas, existe una mayor posibilidad de que el infractor
cumpla con la obligacin de restitucin y hay un menor nmero de incidencia (Mojica Arenque & Molina Lpez, 2005), repercutiendo
en el fortalecimiento del tejido social y fomentando la verdadera reinsercin social del delincuente.

ACTIVIDAD
Seala las diferencias ms importantes entre la mediacin y la jurisdiccin
MEDIACIN JURISDICCIN
1

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERA USTED QUE LA IMPLEMENTACIN DE LA MEDIACIN PENAL OTORGA UN GRADO DE MEJORA EN LA CALIDAD EN LA IMPARTICIN DE LA
JUSTICIA?

102
4.8. El conflicto penal como patrimonio del Estado
Como ya pudimos observar en un captulo anterior, existen diversos tipos de conflicto vecinales, escolares, familiares, etc.; el
Estado mantiene bajo su observancia y regulacin los conflictos del tipo penal, que son aquellos que incumplen una norma
establecida en los ordenamientos penales, es decir los delitos.
El Estado mexicano est obligado a solventar la problemtica social, mediante nuevas vas de solucin a los conflictos, que oferten
al ciudadano una respuesta ms rpida, eficaz y satisfactoria, siendo en el marco de la reforma del 2008, (H. Congreso de la Unin,
2008) donde viene a demostrar dicha respuesta, en el uso de los mecanismos alternos de solucin de conflictos, tales como la
mediacin, la conciliacin, la suspensin del proceso a prueba, el procedimiento abreviado, entre otros. En dichas medidas, existen
los procesos restaurativos que vienen a ser parte de la justicia restaurativa, como nuevo modelo de la justicia integral, explorando
soluciones ms satisfactorias, tratando de evitar en la medida de lo posible los efectos de la victimizacin. (Perulero Garca, Diana,
2013).
En el contexto del nuevo sistema penal, el delito es visto como aquel conflicto entre el autor y la vctima, que debe ser resuelto por
medio del dilogo entre el ofensor y la victima buscando dos objetivos: la reparacin del dao y la incorporacin de la
responsabilidad del autor (Tiffer, Carlos en Soler Mendizbal, 2014).
El conflicto penal se configura cuando la accin una persona viola una ley penal, lo que conlleva una afectacin a la vctima y a la
sociedad. Con el nuevo sistema penal, la vctima del conflicto penal no queda rezagada en el olvido, al contrario, es coparticipe junto
al infractor y en algunas ocasiones algunos miembros de la sociedad tambin acuden a una junta restaurativa en la que todos los
involucrados se renen con el principal objetivo de reparar el dao tanto material como moral realizado tanto a la vctima como a la
sociedad.
Los mecanismos alternativos para la solucin de este tipo de controversias ya sea la mediacin, la conciliacin o las juntas
restaurativas, propician un encuentro en donde por medio del dilogo se pretende que el infractor asuma su responsabilidad en el
dao causado, se procure la reparacin a la vctima y en donde el otorgamiento del perdn forma parte importante del proceso.
El nuevo paradigma de justicia permite la concepcin del conflicto como parte inherente a la naturaleza humana y considera a los
delitos como conflictos. Al situarnos ante este escenario, donde los delitos se entienden como conflictos, se hace posible el
discernimiento de que las propias partes pueden resolver sus conflictos, en este caso, los delitos.

103
4.8.1. Preparacin y encuentro vctima ofensor
El encuentro entre vctima y autor del delito, tiene lugar con el fin de que ambas partes, a travs del dilogo, lleguen a un acuerdo
sobre cmo reparar el dao inferido y resolver el conflicto (Martnez Escamilla, 2011). En esta etapa de encuentro se promueve que
las partes se sientan parte del conflicto y no como objetos del mismo; y transmitir una comprensin respetuosa y sin perjuicios de los
intervinientes (Puntes & Hernndez, 2009).
Los encuentros entre la vctima y su ofensor no deben ser inmediatos, antes de lograrlos sentar frente a frente, se requiere la
preparacin psicolgica y emocional de ambos participantes, para evitar un desequilibro de poderes que perjudiquen y re-victimicen
a la parte afectada. El objetivo principal de esta reunin, es lograr el empoderamiento de la vctima y el reconocimiento del dao
causado por parte del victimario, y con ello contribuir a la reparacin moral y material de la vctima, y la reinsercin efectiva y sin
estigma social por parte del delincuente.
sta ltima parte es muy importante, porque anteriormente ocurra una estigmatizacin tanto para la vctima como para el victimario
por parte de la sociedad, en la primera con actitudes que propiciaban la re-victimizacin impidiendo la sanacin del dao sufrido, y
en el segundo, por la carga social interpuesta al infractor que imposibilita su inclusin en la sociedad, dejndole como nica va la
carrera delictiva para su sostenimiento.

4.8.2. La importancia del perdn en la mediacin penal


El perdn y el dilogo son las formas ms adecuadas y cmodas; para obtener la satisfaccin de sus intereses. En tanto, el
arrepentimiento y el compromiso de enmienda, y el perdn, ocasionan la voluntad de retornar y mantener una sana convivencia, lo
cual tendr mucho ms valor que una providencia judicial (Marquez Crdenas, 2012).
La reparacin del dao va encaminada al otorgamiento del perdn; en algunos sistemas penales como el alemn, se visualiza al
derecho penal como una funcin pacificadora de conflictos, no aplicando exclusivamente la pena como medio de reaccin frente al
conflicto, se antepone la restauracin de la paz jurdica mediante la asuncin voluntaria de responsabilidad (Gorjn gmez, Reyes
Nicassio, & Gorjn Gmez, 2014) donde el perdn juega un papel muy importante.
Por tanto, la mediacin debe enfocarse en objetivos restauradores, tales como; la reparacin, la restitucin, el resarcimiento de los
perjuicios causados, la realizacin o abstencin de determinada conducta, la prestacin de servicios a la comunidad, o el
ofrecimiento de disculpas o perdn (Marquez Crdenas, 2012).

104
Perdonar significa por tanto, aquel proceso donde se reconocen errores y se intenta corregirlos, buscando en ello, sentimientos de
libertad y de paz con uno mismo (Vinyamata, 1999). Sin el perdn y la reconciliacin es difcil lograr la finalizacin de un conflicto, ya
que se busca el perdn propio y a quienes han infligido una ofensa (Vinyamata, 1999).
Segn Bardales, la reparacin del dao comprende tres elementos o facetas entre las que encontramos al perdn que ella define
como la disculpa; el cambio de la conducta y la generosidad (Bardales Lazcano, 2011).
4.8.3. La reparacin del dao en la mediacin penal
Uno de los objetivos del nuevo sistema penal consiste en la implementacin de los mecanismos alternativos para la solucin de
controversias en materia penal, lo que conlleva a una rpida reparacin del dao o una indemnizacin. La contraprestacin a esta
implementacin es que se evitar que un gran nmero de asuntos lleguen a los juzgados y los responsables de procurar justicia
podrn dedicar ms tiempo y atencin a los asuntos ms graves como homicidios y secuestros (Procuradura General de la
Repblica, 2011).
La reparacin del dao en la mediacin penal, viene a verse reflejada en el convenio o acuerdo al que las partes llegan, como
resultado de un cumulo de propuestas positivas emitidas por stas, y que son el resultado de un trabajo conjunto, entre los
intervinientes y el facilitador (mediados y mediador) obteniendo de ello, rescatar las mejores propuestas de cada uno para satisfacer
positivamente el conflicto que los ha llevado ante la autoridad.
La reparacin del dao se establece en el acuerdo reparatorio y su posterior cumplimiento extinguir la accin penal; y una vez que
se d cumplimiento en sus trminos, el Agente de Ministerio Pblico o el Juez de Control, tendr como efecto la conclusin del
proceso. (Espinosa Madrigal, 2013).
Los acuerdos reparatorios no podrn proceder cuando: El imputado haya celebrado anteriormente otros acuerdos por hechos de la
misma naturaleza jurdica, salvo que hayan trascurrido 5 aos de haber dado cumplimiento al ltimo acuerdo reparatorio que haya
celebrado; y cuando se trate de delitos de violencia familiar o sus equivalentes en las Entidades Federativas.

ACTIVIDAD
Recuerda algn conflicto donde hayas o no otorgado el perdn, Cmo crees que se sinti esa persona? Escrbelo en el
cuadro y compralo con la de tus compaeros.
CONFLICTO EN LA MEMORIA

105
PARA LA REFLEXIN:
LA IMPLEMENTACIN DE LA MEDIACIN PENAL LOGRAR LA EFECTIVA RESOCIALIZACIN DEL DELINCUENTE?

4.9. Elaboracin del acuerdo reparatorio


La elaboracin del acuerdo reparatorio (convenio de mediacin penal), obedece a que se ha agotado el esquema de sta, lo que
permite al final del ejercicio, rescatar las pretensiones e inquietudes de las partes conflictuadas-intervinientes y, que de manera
conjunta, han obtenido y les ha sido permitido llegar a ellas, por medio de un interlocutor imparcial para ambas, denominado
facilitador (mediador) y con el que han tenido la confianza de exponer su versin de los hechos, para luego vincularse en un deslinde
de responsabilidades o en compartir las mismas para satisfaccin mutua.

El convenio o acuerdo reparador, (Gordillo Santana, 2007) viene a resarcir a la vctima en forma material o simblica en sus
derechos o anhelos jurdicos, que le fueron conculcados por el agresor, y que se estructuran en blanco y negro, es decir,
formalmente por escrito, a travs de un esquema establecido para tal efecto y que se consignan en el acuerdo reparatorio que debe
contener:

a) Proemio o captulo introductorio, donde constan los datos de la causa por la que se encuentran las partes ante el facilitador y la
identidad de ste, las generales de los participantes y el carcter con el que se ostentan a celebrar dicho acuerdo, as como la
manifestacin expresa, libre y voluntaria en utilizar la mediacin como va alternativa para la solucin de su conflicto, obligndose a
dar cumplimiento al compromiso que se adquiera al celebrar el acuerdo reparatorio.

b) El captulo de antecedentes que contiene los datos de la autoridad que remite el asunto al facilitador, el delito, la personalidad de
las partes, bien se trate de los directamente interesados en su calidad de vctimas o denunciantes, como representantes legales de
stas o de persona moral, as como los denunciados y los fundamentos jurdicos de todo documento debidamente fundado y
motivado.

106
c) El captulo de declaraciones, en el que de hace la manifestacin explicita de no haber celebrado un pacto como este con
anterioridad.

d) El clausulado, que depender del tipo de delito, debiendo establecerse en todo momento que la parte denunciada se obliga y la
parte ofendida o vctima acepta lo establecido en la clusula en la que se manifiesta la reparacin del dao y las condiciones para su
cumplimiento.

I. Clusulas de reciprocidad, en las que se manifiesta en algunos casos el brindar respeto en forma mutua;

II. Clusulas de no irrumpir en la privacidad del domicilio;

III. Clusulas de pago en el acto o en forma diferida;

IV. Clusulas de pago de gastos mdicos;

V. Clusulas de pago de reparacin del dao por deceso;

VI. Clusulas de pago de daos materiales, como reparacin de muebles o inmuebles, o ambos;

VII. Clusulas opcionales, en las que alguna de las personas que participan en este proceso son analfabetas, dnde se realizar la
lectura al acuerdo por parte de:
a) una persona de su confianza o,
b) el mismo facilitador, procediendo a estampar sus huellas dactilares de sus dedos pulgares, por no saber estampar una rbrica,
una vez que se disiparon sus dudas y manifiesta su conformidad.

107
VIII. Clusula obligatoria o de estilo; como en cualquier otro acuerdo, convenio o contrato, en la que se manifiesta explcitamente que
la suscripcin de dicho acuerdo es libre de todo error, dolo o diverso acuerdo a la voluntad de los emitentes y que estn de acuerdo
en someter sta a lo aqu expresado, estableciendo que no existe violencia fsica o moral, mala o fe o algn otro vicio de
consentimiento que pudiera invalidar el documento.

Se confecciona el acuerdo reparatorio por escrito y se pone a consideracin de las partes, para que elaboren las aclaraciones
pertinentes, si fuere el caso, de lo contrario se firma de conformidad y por igual lo hacen el facilitador y el Ministerio Pblico (MP) al
aprobarlo.

Es muy importante considerar que el acuerdo reparatorio debe de suponer que las obligaciones contradas se encuentren
equilibradas, acordes al marco de la Ley, que guarden proporcin entre el dao causado y la reparacin de ste, que las
obligaciones contradas por el denunciado no terminen afectando a la parte denunciante y se inviertan los roles de victima a
victimario y los efectos del acuerdo en contra de la parte agraviada, terminen siendo a favor del denunciado, evitando as, que los
roles de vctima y victimario se inviertan y se propicie una re-victimizacin.

Leer el libro electrnico de Hctor Hernndez Tirado El convenio de


mediacin

ACTIVIDAD
Unos vecinos discutieron una noche anterior debido a lo alto de la msica en una fiesta, en su enojo uno de ellos realiz
destrozos al vehculo de su vecino, ambos han acudido a mediacin a resolver su controversia. En una hoja por separado,
elabora un convenio de mediacin que contenga todos sus elementos y la posible solucin a la que las partes han llegado.

PARA LA REFLEXIN:
QU MECANISMO ALTERNATIVO PARA LA SOLUCIN DE CONFLICTOS ES MS EFECTIVO EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS PENALES, LA
CONCILIACIN O LA MEDIACIN?

108
Conclusin de la unidad 4

El nuevo sistema de justicia penal propicia la utilizacin de la mediacin y conciliacin penal como herramientas eficaces en la
Bibliografa
solucin de los conflictos que generan las sociedades del siglo XXI, al rescatar del olvido a las vctimas que el sistema de justicia
retributiva mantena aletargadas al centrarse nicamente en la persona quien cometa el acto delictivo.
Este nuevo paradigma en la imparticin de justicia tiene como objetivo encontrar soluciones que satisfagan las necesidades e
intereses de las partes que integran la relacin conflictiva vctima, victimario y la comunidad contando con la participacin
activa de todos sus miembros en la solucin de los conflictos.

Ambos mecanismos alternativos para la solucin de controversias, permiten a los justiciables obtener resultados plausibles,
puesto que al ser autocompositivas, admiten agilidad y por consiguiente obtencin de resultados expeditos; se puede otorgar el
perdn del ofendido con la intervencin de la autoridad, condicionado a que si no se da cabal cumplimiento a lo pactado,
continuar la accin de la justicia en contra del que incumple con el pacto entre particulares y no queda desamparada aquella
parte que ha actuado de bona fide al tratar de solucionar el conflicto de una forma pacfica y civilizada.

Bibliografa

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110
Unidad 5. Justicia restaurativa

5.1. Introduccin
La justicia restaurativa constituye un paradigma contemporneo al sistema de imparticin de justicia en Mxico. Derivado de la
reforma constitucional, las entidades federativas han transitado en un cambio de exigencias de adaptabilidad procesal y de
estructuracin fsica, organizativa y de administracin, que ha provocado el desconcierto general en el pas. Sin embargo, con el
trabajo coordinado de las diferentes instituciones participantes se han logrado avances significativos para la instauracin de este
modelo de justicia. En la actualidad, la imparticin de justicia en el mbito penal, es percibida como de carcter humanista,
incluyente y emptico con las necesidades de los que se involucran en un delito penal. Anteriormente, era la necesidad de imponer
la pena al imputado la que normaba el proceso penal de principio a fin, ahora, se escuchan las necesidades de la vctima y se abren
espacios de dilogo y expresin de emociones y necesidades en busca de objetivos diferentes a la pena, como el reconocimiento de
los actos, la reparacin del dao, la reinsercin y atencin social no solo al imputado sino tambin a la vctima y a la comunidad
como afectados del delito.

Dentro de este cambio de paradigma, encontramos diversos modelos de aplicacin de la justicia restaurativa, los cuales muestran
sus bases en teoras de la formacin de la personalidad, principalmente derivadas de la psicoterapia, con las cuales, se pretende
que el sistema de justicia comprenda al delincuente como un ser humano con errores derivados de su interaccin y desarrollo y por
lo tanto susceptible de subsanar, y a la vctima como participante de una situacin conflictiva de la que puede ser protagonista
atendiendo sus necesidades y que puede expresar sus sentimientos y emociones en virtud de lograr la recuperacin y el estado de
socializacin anterior.

Esta unidad comienza por definir y delimitar el sistema de justicia restaurativa al que se hace referencia, para posteriormente dar
exposicin a las teoras de personalidad que influyen en la comprensin del delito como conflicto patrimonio de los involucrados y no
del Estado. Se describe el papel que se otorga al ofensor y a la vctima en este sistema de justicia y finalmente se mencionan los
elementos que debe contener de forma general un acuerdo reparatorio reconocido como la forma de terminacin del proceso penal
una vez que se da cumplimiento al mismo.

111
5.2. Justicia restaurativa

5.2.1. Concepto
Desde su origen, el concepto de justicia restaurativa fue planteado como un enfoque de la justicia penal (Soto Lamadrid, 2011, pg.
280), sin embargo, sus alcances en la actualidad en los modelos internacionales de justicia, son aplicables en todo tipo de conflictos
en los que el objeto del desacuerdo o el evento que lo provoc sea susceptible de pasar por un proceso de perdn y reconciliacin
entre los intervinientes.

Desde la perspectiva penal, la justicia restaurativa puede ser entendida como, el proceso a travs del cual todas las partes que
tienen que ver con un delito en particular, se renen para resolver de forma colectiva las consecuencias del mismo y sus
implicaciones para el futuro (Bardales Lazcano, 2011, pg. 117). En este sentido, la justicia restaurativa toma la importancia y
relevancia de cambio en el paradigma de la imparticin de justicia tradicional, al permitir que los intervinientes primarios y
secundarios participen activamente en la solucin del conflicto y la restauracin del dao provocado.

Howard Zehr (Soto Lamadrid, 2011, pg. 281),se refiere a la justicia restaurativa como un modelo de justicia que procura descubrir
algunas necesidades que no son atendidas adecuadamente por el sistema penal, lo que hace que las vctimas se sientan ignoradas,
abandonadas e, incluso, hasta atropelladas por los procesos judiciales en los que el crimen es definido como un prejuicio en contra
del Estado, de modo que ste toma el lugar de la vctima sin atender las necesidades especficas de sta, que no se agotan con la
reparacin del dao material.

Es el modelo de justicia caracterizado por involucrar a la vctima como una parte esencial dentro del proceso penal y que utiliza
diversos mtodos o prcticas que buscan la interaccin entre el ofensor, la vctima, la comunidad y el Estado, en un marco de
igualdad y respeto por los derechos humanos (Mojica Araque & Molina Lpez, 2005). Es posible definirla como una respuesta
sistemtica frente al delito, que enfatiza la sanacin de las heridas causadas o reveladas por el mismo en vctimas, delincuentes y
comunidades (Bardales Lazcano, 2011, pg. 113). La calificacin restauradora o restaurativa, parece cercana al justo medio de
comprender a la vctima, al autor, e incluso, a la comunidad. Se trata de una variedad de prcticas que buscan responder al crimen
de un modo ms constructivo que las respuestas dadas por el sistema punitivo tradicional (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pgs. 108-
109).

La Justicia Restaurativa abre un espacio para que el perdn y


la reconciliacin sean posibles en delitos no graves de materia
penal a travs de la comunicacin.
112
5.2.2. Justificacin de la Justicia restaurativa como alternativa a la justicia retributiva. Crisis del modelo retributivo
En la actualidad se habla de crisis de la justicia, para hacer referencia a un hecho incontrastable: el sistema no ha evolucionado
convenientemente para poder responder a las expectativas que maduran en la poblacin en estos ltimos aos (Kemelmajer de
Carlucci, 2004, pg. 34). El modelo tradicional de justicia penal pretende responsabilizar a los ofensores y asegurarse de que stos
reciban el castigo que merecen, sin motivarlos a que comprendan las consecuencias de sus acciones o a desarrollar empata hacia
las vctimas, facilitando las racionalizaciones que los ofensores usan para distanciarse de las personas que lastimaron como lo
menciona Howard Zehr (Soto Lamadrid, 2011, pg. 281).

El modelo de Justicia Retributiva, tiene lugar en el contexto de una sociedad de poder estatal, centralizada en el ofensor, que le
impone la pena que merece, e ignora a la vctima (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 86), en los modelos retributivos, la justicia es
vista como una responsabilidad, de los profesionales; y los delitos, como acciones en contra del Estado (Mojica Araque & Molina
Lpez, 2005, pg. 32). En el modelo restaurativo, los afectados tienen la oportunidad de decir su historia, sus consecuencias y sus
necesidades para intentar poner las cosas en el lugar correcto. La justicia restaurativa no versa sobre el delito sino sobre la paz
(Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 109). A continuacin se describen comparativamente algunos de los discernimientos de ambos
modelos:

JUSTICIA RETRIBUTIVA JUSTICIA RESTAURATIVA


FUENTE: (Zehr, H., 1985) en (Tamarit Sumalla, 2012, pg. 7)
Delito definido como violacin contra el Estado Delito definido como dao de una persona por otra
Centrada en establecer la culpa, en el pasado Centrada en la solucin de problemas, responsabilidades y
obligaciones y en el futuro
Relaciones adversariales y proceso normativo Dilogo y negociacin normativa
Imposicin de sufrimiento para castigar y prevenir el delito Restitucin como medio para restaurar las dos partes:
reconciliacin y restauracin como objetivo
Justicia definida por la intencin y por el proceso: reglas Justicia definida como relaciones correctas: enjuiciamiento por el
correctas resultado
Conflicto entre el individuo y el Estado Delito concebido como conflicto interpersonal: reconocimiento
del valor del conflicto
Un dao social sustituido por otro Reparacin del dao social
Comunidad secundaria, representada por el Estado Comunidad como facilitadora del proceso restaurativo
Potenciacin de los valores competitivos e individualistas Potenciacin de la mutualidad

113
Accin dirigida del Estado al ofensor: vctima ignorada y Reconocimiento de los roles de vctimas y ofensor en el
ofensor pasivo problema y en la solucin
Responsabilidad del ofensor definida como castigo Responsabilidad del ofensor definida como comprensin del
impacto de la accin y contribucin a decidir cmo hacer las
cosas bien
Delito definido en trminos puramente legales Delito entendido en el contexto global (moral, social, econmico
y poltico)
Deuda hacia el Estado y la sociedad en abstracto Reconocimiento del deber y responsabilidad de la vctima
Respuesta centrada en el comportamiento pasado del autor Respuesta basada en las consecuencias perjudiciales del
comportamiento del autor
Estigma del delito irrevocable Estigma del delito revocable mediante la accin restaurativa
No promueve el arrepentimiento y la disculpa Posibilidades de arrepentimiento y disculpa
Dependencia de profesionales Implicacin directa de los protagonistas del hecho

En general, la justicia restaurativa sugiere motivar y apoyar al delincuente para reintegrase a la comunidad, mientras que el sistema
tradicional recurre al procedimiento adversarial, el modelo restaurativo deja de lado este mtodo y busca una solucin acordada por
las partes, en un mbito propio para el dialogo y con la intervencin de un operador que promueve la comunicacin con tcnicas
especializadas (Soto Lamadrid, 2011).

El modelo de justicia restaurativo trasciende de percibir al


delito como violacin al Estado, para tratar al delito como un
dao cometido de una persona a otra susceptible de ser
restaurado como conflicto humano.

5.2.3. Delimitacin del Paradigma y los Principios de la Justicia Restaurativa


El modelo de justicia restaurativa se convierte por s mismo, en un paradigma de cambio para el sistema de justicia penal. Con
paradigma nos referimos al modelo y al establecimiento de los elementos de implementacin que lo rigen, los usos, normativas y
ejecuciones de lo que hoy es, un sistema de modernizacin de la justicia que brinda la participacin activa de los intervinientes
primarios, secundarios y terciarios del delito penal.

114
La justicia restaurativa constituye un paradigma en la
imparticin de la justicia. Los objetivos de hacer justicia
cambian en el mbito penal y se encaminan hacia el xito de la
reinsercin social y la reparacin del dao.

En el sentido de dar cumplimiento a propiciar un acercamiento entre los involucrados del conflicto, con el fin de concientizar
haciendo razonamientos de su actuacin y as poder reestructurar el tejido social (Macas Sandova, Puente Ochoa, & Lpez Ziga,
2014, pg. 41), el modelo de justicia restaurativa establece formas generales y especficas de actuacin. La justicia restaurativa es
parte a su vez, de un supra modelo denominado justicia alternativa, que ya en la justicia tradicional se llevaba a cabo a travs de la
mediacin y la conciliacin con el sentido primordial de recomponer las relaciones sociales o hacer entablar nuevas relaciones entre
las partes en conflicto. La experiencia de la justicia alternativa indica que, el solo hecho de participar vctima y victimario en la
resolucin del conflicto tiene efectos positivos para ambos (Neuman, 2005, pg. 45).

Especficamente en el modelo de justicia penal, hablar del paradigma de la justicia restaurativa hace referencia a un sin nmero de
elementos que intervienen en un proceso en donde el objetivo es el reconocimiento de los actos y responsabilidad de los mismos en
virtud de la restauracin y el otorgamiento del perdn. Por lo que, la mediacin (VOM), conciliacin, conferencias, crculos y dems
tcnicas restaurativas se implementan en objeto de que el dilogo entre las partes, permita a la vctima tomar conocimiento de
cules fueron las causas que llevaron al victimario a delinquir (Neuman, 2005, pg. 47) y a su vez permita al ofensor o victimario
resarcir el dao cometido percibiendo a la persona daada y no a la figura del Estado.

Abordar un cambio del modelo tradicional hacia el paradigma de una justicia restaurativa implica creer en un sistema que imparte
justicia a travs de lo que, Neuman (2005) denomina filosofa restaurativa, la cual debe abarcar acciones de restauracin moral,
material, emocional psicolgica y vivencial; y logra con ello tomar nuevos significados para todos los intervinientes y afectados. El
delito que se restaura deja de ser una experiencia dolorosa.

Por otra parte, como principios de la justicia restaurativa, se parte de la concepcin de las reglas que en un modelo o paradigma se
deben seguir con el objetivo de cumplir los propsitos establecidos, por lo que es conveniente estructurar estos principios en dos
sentidos: los principios filosficos de la justicia restaurativa y los principios normativos de la justicia restaurativa en Mxico.

115
El autor Van Ness (2006) en Bernal (2006), establece tres principios filosficos de la Justicia Restaurativa (Vzquez Gutirrez, 2013,
pg. 330):
El objetivo general del proceso de justicia penal debe ser la restauracin de vctimas, ofensores y sus comunidades a travs de
la reparacin de daos causados por el delito y la reconciliacin de las partes.
El proceso judicial penal debe facilitar la participacin activa de las vctimas, ofensores y sus comunidades. Aquellos que estn
involucrados y afectados de una forma ms directa deben tener la oportunidad de participar plenamente en la respuesta si as lo
desean.
El gobierno no debe dominar el proceso para la exclusin de otros. El papel del gobierno es reservar un orden pblico justo y el
de la comunidad es construir y mantener una justa paz.

Por su parte, Macas Sandova, Puente Ochoa, & Lpez Ziga (2014), hablan sobre la filosofia de la justicia restaurativa percibida
como un conjunto de preguntas guia que proporcionan un esquema de pensamiento alternativo para abordar el delito, ms all del
tradicional sistema de preguntar qu castigo merece el victimario:
Quin se ha daado?
Cules son sus necesidades?
Quin tiene la obligacin de atender estas necesidades?
Quin tiene algn tipo de inters en esta situacin?
Cul es el proceso ms apropiado para involucrar a todas las partes en un esfuerzo por enmendar el dao?

Principios Normativos en Mxico

En el caso de los principios normativos sobre la justicia restaurativa en Mxico, debemos hacer referencia a la reforma en el sistema
de justicia penal, misma que como ya se ha mencionado inicia desde la modificacin a la carta magna en julio de 2008:
Art. 17el congreso de la unin expedir las leyes que regulen las acciones colectivas. Tales leyes determinaran las materias de
aplicacin, los procedimientos judiciales y los mecanismos de reparacin del dao. Los jueces federales conocern de forma
exclusiva sobre estos procedimientos y mecanismos. Las leyes prevern mecanismos alternativos de solucin de controversias. En
la materia penal regularan su aplicacin, aseguraran la reparacin del dao y establecern los casos en los que se requerir
supervisin judicial.

116
En el Cdigo Nacional de Procedimientos Penales se establece:

Art. 184. Soluciones alternas. Son formas de solucin alterna del procedimiento: I. El acuerdo reparatorio, y II. La suspensin
condicional del proceso.
Art. 185. Formas de terminacin anticipada del proceso: El procedimiento abreviado ser considerado una forma de terminacin
anticipada del proceso.
Art. 186. Definicin: Los acuerdos reparatorios son aqullos celebrados entre la vctima u ofendido y el imputado que, una vez
aprobados por el Ministerio Pblico o el Juez de control y cumplidos en sus trminos, tienen como efecto la extincin de la accin
penal.

Y, en la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solucin de Controversias en materia Penal:

Art. 27. Concepto de Junta Restaurativa: La junta restaurativa es el mecanismo mediante el cual la vctima u ofendido, el imputado y,
en su caso, la comunidad afectada, en libre ejercicio de su autonoma, buscan, construyen y proponen opciones de solucin a la
controversia, con el objeto de lograr un Acuerdo que atienda las necesidades y responsabilidades individuales y colectivas, as como
la reintegracin de la vctima u ofendido y del imputado a la comunidad y la recomposicin del tejido social.

Como se ha mencionado anteriormente, la justicia restaurativa constituye un modelo de justicia y para su implementacin requiere
de la formalidad y facilitacin del acceso a figuras de solucin pacfica de controversias como la mediacin, conciliacin, juntas
restaurativas, crculos y conferencias familiares. Estas figuras de acceso a la justicia debern cumplir con los principios
fundamentales expuestos en este apartado, en su vertiente filosfica y normativa.

El paradigma de una justicia restaurativa emerge de los


modelos internacionales con eficacia comprobada y se
implementa en funcin de la reparacin de dao,
otorgamiento de perdn, reintegracin del victimario,
cohesin y pacificacin social.

117
ACTIVIDAD:
SISTEMA DE JUSTICIA TRADICIONAL Y SISTEMA DE JUSTICIA RESTAURATIVA
MENCIONA CINCO ASPECTOS ESENCIALES QUE HAYAN DADO PIE A LA CRISIS DEL SISTEMA DE JUSTICIA RETRIBUTIVO
1.-

2.-

3.-

4.-

5.-

DESCRIBE EN CUATRO PALABRAS CLAVES LOS PRINCIPIOS FILOSFICOS DEL PARADIGMA DE LA JUSTICIA RESTAURATIVA

ESCRIBE UN CONCEPTO PROPIO QUE DEFINA AL MODELO DE JUSTICIA RESTAURATIVA

PARA LA REFLEXIN:
CON LAS REFORMAS NORMATIVAS EN MXICO SE ASEGURA EL XITO DEL MODELO DE JUSTICIA RESTAURATIVA?

118
5.3. Teoras base para la aplicacin de la justicia restaurativa

5.3.1. Teora de la bifurcacin de la justicia


La existencia de una bifurcacin en la justicia, determina el grado de avance social al que nos enfrentamos actualmente con la
reforma penal en proceso en Mxico. Como se ha mencionado, la justicia tradicional parte de la concepcin del delito como
patrimonio del Estado, por lo que la norma impone el castigo para el autor y deja de lado las necesidades de restauracin y
reparacin a la vctima y la sociedad.

En el caso de los modelos restaurativos, se permite al sistema judicial centrarse en la concepcin de que el autor del delito es
perteneciente a un grupo social y por lo tanto ha cometido una falta directamente hacia la vctima y hacia la sociedad a la que
pertenece, por lo que la respuesta debe ser reparada y no solamente castigada, y, la reparacin debe provenir de los afectados.
Bifurcar la justicia facilita la evolucin del castigo a la reparacin, de la pena al perdn.

Siguiendo los informes del grupo Insyde, (Insyde Ideas, 2004). Es acertado comentar que un enfoque de amenaza punitiva castiga e
identifica al responsable como un enemigo. Sin embargo, cuando un miembro de la comunidad, valioso por sus relaciones afectivas
o sus habilidades, comete un error, no es fcil pensar en rendirse y abandonarlo. Un enfoque restaurativo permite conservar dentro
del grupo a quien cometi un error y evita que sea catalogado como enemigo. La alternativa, el enfoque de justicia restaurativa, es
un enfoque donde el responsable admite el hecho frente a la vctima y tiene la oportunidad de hacer algo para reparar el dao
causado tanto a la vctima como a la comunidad. Para que la vctima pueda cerrar la herida del incidente, es necesario que haga
saber al responsable el dao que ha causado en su vida. Se ofrece una verdadera oportunidad de asumir el hecho y reparar su
relacin con la comunidad (Insyde Ideas, 2004).

5.3.2. Teora de la vergenza reintegrativa de John Braithwaite


En 1989, John Braithwaite, uno de los grandes propulsores de la Justicia Restaurativa, formul la teora que denomin de la
vergenza reintegrativa: en donde expresaba que la pena estadual solo frenara la comisin de nuevos delitos si estuvisemos
absolutamente seguros de que todo delito ser sancionado, pero, al no existir un sistema tan eficiente que pueda asegurar ese
resultado (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 173), propona acudir a las penas morales impuestas por miembros de entornos
cercanos al autor como los padres, amigos y comunidad, contemplan que, en la mayora de las ocasiones, sentirse juzgados por
estos grupos genera mayor impacto de reconocimiento de actos que cuando la autoridad es ajena al entorno.

119
Lo importante al retomar esta teora en el modelo de justicia restaurativa, es asegurarnos de que el exponer al autor de la conducta
delictiva ante grupos sociales que a su vez han sido afectados del propio comportamiento puede resultar difcil de conducir, en todo
momento se debe partir de que la vergenza reintegrativa constituye un esfuerzo consciente para avergonzar la accin del ofensor,
pero no el ofensor como persona; se desaprueba el acto cometido no a la persona que lo comete. En la reunin restaurativa, el
pblico, la comunidad concurre no para avergonzar al ofensor sino que forma parte de todo un proceso que si bien sanciona al
delincuente, luego lo ayuda a volver a la sociedad. Estas reuniones deben ser conducidas por personas altamente capacitadas en
las tcnicas especficas para evitar caer en la vergenza desintegrativa (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 174).

5.3.3. La brjula de la vergenza de Nathanson


Donald G. Nathanson, presenta su teora sobre la brjula de la vergenza para hacer referencia a un sentimiento que va ms all de
los sentimientos primarios y que su vez ejerce una influencia multidimensional en el comportamiento social del ser humano. Define a
la vergenza como una llave maestra (Gmez, 2005), en la comprensin de los diferentes afectos que mueven al comportamiento
humano en la interaccin con otros, as como en la pertenencia a grupos sociales y familiares.

Al definir la vergenza como el principal regulador social del comportamiento, Nathanson presenta una figura a la que denomina la
brjula, en donde se percibe de forma organizada las cuatro formas esenciales de reaccin que presenta un ser humano ante el
efecto vergonzoso provocado por una conducta de falta ante las normas sociales, normas jurdicas o incluso las normas personales
(Wachtel, 2013) Adaptado de Nathanson (1992):

Fuente: (Wachtel, 2013). Adaptado de Nathanson (1992)

120
La vergenza como afecto, genera cuatro posibles estadios de reaccin en todo ser humano, puede generar aislamiento, en funcin
de no afrontar las consecuencias de los actos y el juzgamiento social por la conducta cometida, el autor se aparta de los grupos
sociales a los que pertenece, sin embargo, en este eje central es en el que se presenta un factor que no distingue a vctima y
victimario en las consecuencias de un delito, es decir, el estadio de aislamiento puede generarse como consecuencia de los actos y
la falta de responsabilidad de los mismos o incluso en la propia vctima del delito, cuando sta se percibe como culpable de su
infortunio.

En este aspecto, los procedimientos del modelo de justicia restaurativa permiten a ambos expresar las condiciones emocionales a
las que han sido sometidos y con ello beneficiar la transicin entre la vergenza como detonador de aislamiento hacia la vergenza
como generador de reconocimiento de actos y aceptacin de los mismos.

Lo que ocurre con el aislamiento, puede ser generalizado a los dems estadios que enmarca Nathanson en la brjula, por lo que los
especialistas en la justicia restaurativa que acten como facilitadores debern estar preparados para la atencin de este afecto
esencial del comportamiento.

5.3.4. Ventana de la disciplina social


Los autores Paul Mccold y Ted Wachtel (2003), exponen que existen dos principales elementos que interactan en la disciplina,
formacin y educacin social para los seres humanos: Apoyo y Control. Afirman que de la interaccin de estos dos elementos es de
donde se deriva la forma en la que el ser humano reacciona ante la posibilidad de cometer conductas que falten a las normas
sociales. Y describen que (Wachtel, 2013):

Los seres humanos son ms felices y ms cooperadores en funcin de que la autoridad que los norma acte con ellos para la
determinacin de las propias normas y consecuencias, al contrario de que la autoridad acte en contra de ellos o incluso para ellos.
En estas dos ltimas opciones, el ser humano deja de percibir la participacin en sus propias formas de comportamiento y por lo
tanto es ms propenso a actuar en contra.

Establecen cuatro enfoques bsicos para mantener las normas sociales e impactar en los lmites conductuales, estos cuatro
enfoques se combinan en los grados de alto y bajo en funcin de las variables de apoyo y control, lo que da como resultado la
grfica siguiente:

121
ALTO
-AL- -CON-
PUNITIVO RESTAURATIVO

(Impone, Limita)
CONTROL
-NO- -POR-
NEGLIGENTE PERMISIVO

APOYO
BAJO ALTO
(Estimula, ensea)

Fuente: (Garca, 2015). Adaptado.

La justica restaurativa presenta un escenario ideal para trabajar sobre el reconocimiento de los actos y la reparacin del dao desde
la comunicacin horizontal, sintiendo que la autoridad se acerca a sus necesidades y le permite expresar, establecer y ofrecer
opciones que subsanen la falta cometida. El proceso restaurativo combina un alto nivel de control con un alto nivel de apoyo, lo que
se caracteriza por hacer las cosas con las personas no contra ellas, para ellas o dejar de hacerlas.

5.3.5. Anlisis transaccional (Berne, 1973), (Cuadra, 2013).


Como seres humanos y organismos complejos, nuestra reacciones ante las situaciones conflictivas estn influenciadas por diversos
factores que aparecen a lo largo de nuestro desarrollo fsico y social, la cultura, los modelos sociales, grupos de pertenencia,
personalidad, temperamento, carcter, etctera, forman parte de este cmulo de elementos de influencia conductual (Vzquez
Gutirrez, 2011).

122
La teora del Anlisis Transaccional (AT) tiene origen en la psicoterapia, en el momento en que su autor, Eric Berne, recibe de parte
de un paciente la expresin de llevo un nio dentro de m, el autor comienza a adentrarse en la necesidad de que esta expresin sea
explicada por otras teoras adems del psicoanlisis de Sigmund Freud.

El AT cuenta con dos bases fundamentales, la filosofa humanista y la comunicacin, por lo que otorga importancia a la interaccin
humana para la influencia comportamental a travs de la comunicacin, pero tambin destaca la importancia de percibir al ser
humano de forma holstica, como un todo en el que las personalidades se concatenan y generan comportamientos de eleccin
propia.

La teora se apega a tres principios fundamentales:


Todos nacemos bien y en nuestras relaciones posteriores tomamos decisiones que nos autolimitan.
Nacemos con un potencial humano que lo determina nuestra gentica y otro que es propenso a desarrollarse en funcin de
nuestra interaccin.
Todos podemos cambiar en funcin de la autonoma.

Desde la visin de la teora transaccional, se debe respetar en el ser humano la oportunidad de cambio, el autor de la conducta
delictiva es un ser perteneciente a grupos sociales, con interacciones y relaciones afectivas, por ello, debe ser respetado como un
ser humano inseparable de su entorno. Si el sistema de justicia genera al ofensor, vctima o autor la oportunidad de cambio,
asegurara la reinclusin a sus grupos sociales de origen.

5.3.6. Jerarqua de las necesidades de Maslow. Teora de la Motivacin Humana


Abraham Maslow nace en Nueva York en 1908, se le considera como el impulsor de la denominada teora humanista, bajo el
postulado de que cada individuo tiene necesidades jerrquicas que deben ser satisfechas para la formacin de la personalidad. La
teora defiende que el ser humano debe ser tratado desde la interaccin como ser holstico, es decir, que cada ser humano es un
todo integrado y organizado cualquier afeccin tiene un impacto generalizado.

Maslow jerarquiza las necesidades del ser humano de la siguiente manera:

123
Autorrealizacin: Moralidad, creatividad, espontaneidad, falta de prejuicios,
AUTORREALIZACIN aceptacin de hechos, solucin de problemas, tolerancia.
Reconocimiento: Autoconcepto, autoestima, confianza, respeto, autoimagen,
RECONOCIMIENTO xito.

Afiliacin: Amistad, grupos, afecto, pareja, familia.


AFILIACIN
Seguridad: Bienestar fsico, laboral, econmico, moral, familiar, vigor,
SEGURIDAD propiedad.
Fisiolgicas: Respiracin, alimentacin, descanso, sexualidad, homeostasis.
FISIOLGICAS

Segn Colvin & Rutland (2008), en este modelo, a medida que el hombre satisface sus necesidades surgen otras que cambian o
modifican el comportamiento del mismo; considerando que solo cuando una necesidad est razonablemente satisfecha, se disparar
una nueva necesidad (Quintero Angarita, 2005). Si se toma al ser humano como un todo con necesidades organizadas
jerrquicamente, el paradigma del ajusticia restaurativa retoma esta afirmacin al permitir que el ofensor sea atendido como persona
y no solo como autor del delito, a su vez que la participacin de la comunidad y el entorno de los protagonistas participe, genera la
reparacin desde la perspectiva holstica de la que habla Maslow en su teora motivacional.

124
ACTIVIDAD
TEORAS DE LA PERSONALIDAD APLICADAS AL MODELO DE JUSTICIA RESTAURATIVA
Instrucciones: En la segunda tabla ordena los elementos que se exponen en la primera: autor, supuesto bsico y teora

AUTOR SUPUESTO BSICO DE LA TEORA NOMBRE LA TEORA


La vergenza es el principal regulador del comportamiento social y
John Braithwaite Teora del Anlisis Transaccional
el ser humano reacciona de cuatro formas esenciales ante ella
Destaca que el apoyo y el control son los dos principales
Donald G. Nathanson elementos que interactan en la disciplina, formacin y educacin Teora de la Brjula de la Vergenza
social
Todos nacemos con una parte de potencial humano de
Teora de la Ventana de la Disciplina
Paul McCold y Ted Wachtel caractersticas genticas y otro que es propenso a desarrollarse en
Social
funcin de nuestra interaccin
Tiene mayor impacto en el reconocimiento de los actos y la
Eric Berne vergenza social las penas impuestas por miembros de entornos Teora de la Vergenza Reintegrativa
cercanos al autor de la conducta delictiva.

AUTOR SUPUESTO BSICO DE LA TEORA NOMBRE LA TEORA

125
PARA LA REFLEXIN:
QU BENEFICIOS ENCUENTRAS EN QUE LA PSICOLOGA SE VUELVA CIENCIA BSICA PARA LA COMPRENSIN DEL PARADIGMA DE
JUSTICIA RESTAURATIVA?

5.4. La vctima

5.4.1. El papel de la vctima en la justicia restaurativa


En la justicia reparadora, han ejercido un importante papel la difusin de la cultura de resolucin pacfica de conflictos y el creciente
protagonismo de las vctimas, as como la evolucin de la victimologa hacia una victimologa de la accin (Tamarit Sumalla, 2012,
pg. 4). Uno de los principales motores para el cambio de paradigma en la justicia penal es provocado precisamente por la falta de
protagonismo de la vctima en el proceso en el que el victimario era juzgado.

Las vctimas de la criminalidad son un grupo no homogneo que congrega hombres, mujeres, ancianos y jvenes, representantes de
todas las clases sociales y etnias; todos sienten fuertemente la necesidad de establecer un dialogo con la justicia a propsito de lo
que les ha sucedido. Con el modelo contemporneo de justicia, la ciencia penal ha comenzado a prestar atencin a la posicin de la
vctima dentro de la estructura del conflicto que entraa el delito. (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 207).

Desde la visin de la ciencia de la criminologa, emerge la denominada victimologa, como cambio en la perspectiva y el estudio del
delito, anteriormente, se estudiaba el delito desde el entorno del delincuente, relegando a la vctima a un plano neutral sin influencia
ni aportes. En la actualidad, hablar de vctima es hacer referencia al protagonismo de una de las partes componedoras del delito
como conflicto. Con el protagonismo de la vctima en la narrativa, la aportacin de pruebas, la expresin de emociones, sentimientos
y necesidades se minimiza la posibilidad de victimizacin, antes presente de forma permanente en los proceso de investigacin
criminal.

En la Justicia Restaurativa hay grandes espacios para la reconciliacin, lo que permitir pensar que el perdn de la vctima al
ofensor es la solucin ideal (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 177). La reaparicin de la vctima permite compartir el drama penal

126
junto al victimario ser rescatada de siglos de olvido y abandono. En lo fundamental que se reparase la necesidad gil e
indispensable de acudir a su resarcimiento econmico y moral como deber ineludible (Neuman, 2005, pg. 39).

En el sistema de justicia tradicional, el objetivo es la pena para el autor del delito, como la vctima no tiene oportunidad de expresar
sus necesidades ms all del castigo, se pierde en el sistema la concepcin de que, muchas veces lo que ms desea la vctima, es
comprender y tener explicaciones del victimario por sobre otra cosa, e incluso, que ste le pida perdn (Neuman, 2005, pg. 16).

En la propuesta de Directiva del Parlamento Europeo y del Consejo (2011/0129) se enfatiza la necesidad de regular las
salvaguardas de proteccin de las vctimas, que deben contener como mnimo (Comisin Europea, 2011):

La garanta de que los servicios de justicia restaurativa slo sean utilizados en inters de la vctima y previo a su consentimiento
libre e informado, que puede ser removido en cualquier momento;

Proporcionar a la vctima informacin completa y no sesgada sobre el proceso y los potenciales resultados, as como de los
procedimientos para supervisar la implementacin de los acuerdos que puedan alcanzarse;

Los imputados o autores del delito deben haber aceptado su responsabilidad por el hecho;

Cualquier acuerdo debe ser voluntario y tomado en consideracin en los proceso penales;

Las conversaciones en los procesos restaurativos que no se lleven a cabo pblicamente deben ser confidenciales y no pueden
ser reveladas, salvo por acuerdo de las partes o segn lo que requiera la ley nacional en funcin del inters pblico.

127
ACTIVIDAD
El papel de la vctima en los procesos restaurativos
Desde tu perspectiva, Cules crees que son las principales necesidades que se deben atender de una vctima de delito penal, cuando el delito es
susceptible de ser atendido por los procedimientos restaurativos? Ordena del 1 al 5, donde el 1 es la que consideras ms importante y explica por
qu?

1.-

2.-

3.-

4.-

5.-

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERAS QUE EN MXICO EL SISTEMA DE JUSTICIA EST PREPARADO PARA QUE LA VCTIMA DE UN DELITO PENAL ENFRENTE A SU
VICTIMARIO?

128
5.5. El ofensor

5.5.1. El ofensor y la comunidad en el proceso de transformacin


El sistema penal tradicional fracasa indudablemente en sus objetivos preventivos y no puede fundamentarse en una vinculacin
racional entre el sufrimiento provocado por la pena en el delincuente y el dao sufrido por la vctima. El sistema priva al ofensor en la
oportunidad de explicar sus razones o en la oportunidad de ser perdonado (Tamarit Sumalla, 2012). En los procesos restaurativos, la
principal caracterstica con respecto al ofensor es que ste tiene la posibilidad de aceptar su responsabilidad, al enfrentar las
consecuencias de su comportamiento (Mojica Araque & Molina Lpez, 2005, pg. 120).

En lo tradicional, el hombre que aparece trasgrediendo los mrgenes del cdigo penal, es conducido al encierro, ya sea mediando
orden de detencin preventiva o por sancin privativa de la libertad. El Estado no solo se aduea de la libertad locomotiva o
deambultoria sino que se aduea de su entera vida, que dirigir con criterios sesgados y absolutos, en un claro abuso de poder
institucional pues ninguna ley permite esa apropiacin. Se trata ya en el encierro de un proceso para el logro de la sumisin total
porque esa sumisin hace ms fcil el control (Neuman, 2005, pgs. 12-13). Es entonces que se percibe al ser humano reducido a
una categora legal, cosificado y a expensas de la pena (Neuman, 2005, pg. 13).

En la realidad, la pena no ejerci ni ejerce prevencin alguna, no se resocializa al infractor y por aadidura, se olvida a la vctima, el
procesado, cuando es hallado penalmente responsable, debe pagar siempre dentro de una receta absoluta y nica: la pena, pero
eso ni soluciona su conflicto, ni su orfandad, ni su necesidad resarcitoria, ni la explicacin que requiere ni en su caso, restaar el
vnculo o el conocimiento del infractor en una suerte de dialogo sugerido o simblico que le permita entender (Neuman, 2005, pg.
16).

La Justicia Restaurativa emplea un modelo de comunicacin horizontal con el ofensor, no vertical como en la justicia tradicional, al
parecer, al ofensor le interesa ms el mensaje cuando viene de personas que estn al lado, la familia, la comunidad a la que
pertenece, personas que a l le interesan y que se interesan por l que cuando viene de autoridades superiores desconocidas
(Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 173). En la Justicia Restaurativa se pretende que el ofensor sea consciente de su falla, del
dao que caus y de esta manera se preste para repararlo; el objetivo final es que el ofensor recobre la confianza, restaure el dao y
se reincorpore a la comunidad como un ser til (Mojica Araque & Molina Lpez, 2005, pg. 120).

129
5.5.2. Comunidad

El compromiso comunitario puede ser de distintos tipos: a veces, se reduce a acompaar a la justicia formal, ayudando al
cumplimiento de las medidas dispuestas. Otras veces, se implican en el propio juzgamiento (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg.
193). Considerada como tercer actor, la comunidad forma parte afectada por el hecho delictivo, dado que ste tiene un impacto
sobre la paz social, sobre los vnculos interpersonales y la confianza en el respeto a los valores y la norma de convivencia, la
comunidad es un agente fundamental en la gestin y resolucin del conflicto, pues puede prestar apoyo al proceso de reparacin,
responsabilizacin y reintegracin de la vctima y del ofensor (Tamarit Sumalla, 2012).

La comunidad en los procesos restaurativos desempea un papel fundamental, ya que en este grupo recae la participacin sobre el
juzgar la conducta y la posibilidad de resarcir el dao provocado por parte del autor, la comunidad brinda la oportunidad de
resocializacin, reintegracin y reparacin, atiende necesidades de vctima y victimario, ya que ambos son pertenecientes a grupos
de interaccin e identificacin social.

Dentro de los principios fundamentales y los valores que dictan la prctica de la Justicia Restaurativa es fcil encontrar el sumo
protagonismo de la comunidad como elemento:

La Justicia Restaurativa es un conjunto de valores y creencias acerca de lo que significa la justicia (Domingo de la Fuente, 2008),
busca como objetivos primordiales:

Invitar a la completa participacin y al consenso


Sanar lo que ha sido daado
Buscar completa y directa responsabilidad
Reunir lo que ha sido dividido
Fortalecer a la comunidad para prevenir daos mayores
Buscar el esfuerzo cooperativo de la comunidad y del Estado
Buscar la reintegracin de la vctima y el ofensor en la comunidad

130
En general, encontramos que la Justicia Restaurativa como modelo de imparticin de justicia, impacta en los entornos de vctima,
victimario y comunidad.

En el modelo de justicia restaurativa existen diferencias de suma


importancia en el protagonismo de la vctima, el imputado y la
comunidad. Lee la normativa nacional que hace referencia.

Las relaciones de la JR. Fuente: Marshall, 1999 en (Oficina de las Naciones


Unidas Contra la Droga y el Delito, 2006)

131
ACTIVIDAD
El papel del ofensor en los procesos restaurativos
Describe con tus palabras, los derechos de procedimiento que se establecen para el imputado en el captulo II del Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales

Art. 15.-

Art. 16.-

Art. 17.-

Art. 18.-

Art. 19.-

PARA LA REFLEXIN:
CUL ES TU PERSPECTIVA SOBRE LA PARTICIPACIN DE LA COMISIN DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LOS PROCESOS RESTAURATIVOS?

132
5.6. Modelos de justicia restaurativa

5.6.1. Conferencias familiares o juntas restaurativas

Estos programas, adems de la vctima y el ofensor, tambin incluyen la participacin de las familias, grupos comunitarios de apoyo,
polica, asistentes sociales y abogados. Las llamadas reuniones de restauracin, Navarrete Villareal (2009) en (Bardales Lazcano,
2011, pg. 136), surgen en 1989 con la aprobacin de la Ley sobre Nios, Jvenes y sus Familias en Nueva Zelanda. La Ley
estableci un nuevo modelo para tratar a las personas menores de edad de forma tal que en lugar de procesarlos a travs de
tribunales, con la ayuda de la polica y servicios para la proteccin de los nios, la Ley otorg el poder de toma de decisiones a la
familia del joven delincuente, a fin de que sta decidiera, con el aporte de la vctima y otros grupos de apoyo en la comunidad, la
sancin apropiada para el menor.

Segn McGarrel (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 315), cualquiera de los modelos de reuniones responde a los siguientes
valores:
Respeto por la integridad de la unidad familiar, que incluye a miembros de la familia extensa; los participantes deben tratar de
unir los esfuerzos de la familia y la comunidad;
El poder de ser concedido a cualquiera de la familia y los padres deben tener la oportunidad de sentirse responsables por sus
hijos y por ellos mismos;
La reunin familiar debe ser culturalmente sensible y respetuosa de todos los que estn involucrados;
Las vctimas deben tener la oportunidad de estar dentro del proceso y recibir lo necesario para reparar el dao que se les ha
causado.

El procedimiento puede variar, pero normalmente cuenta con aspectos esenciales en el desarrollo (Kemelmajer de Carlucci, 2004,
pg. 318):
Una vez asignado un facilitador al caso se programa la audiencia de reunin,
En dicha audiencia comparecen los parientes del autor del delito y de la vctima, quienes dan apoyo moral a las partes
principales, el apoyo no es dirigido a mantener la posicin de origen, sino para ir cambiando la actitud extrema que normalmente
se asume al comienzo del evento,

133
Normalmente, despus de los saludos, el facilitador expone la descripcin de la ofensa, el delito o el evento y el ofensor
comienza la conversacin explicando a la vctima lo sucedido y su admisin o negacin de participacin en el evento,
La vctima describe sus sensaciones,
Los participantes intercambian puntos de vista sobre cmo se debe de actuar,
La familia de cada uno delibera en privado y propone un plan de accin restaurativa,
Se exponen las propuestas y se intercambian opiniones hasta estar de acuerdo, en caso de lograr el acuerdo, generalmente ste
incluye sanciones reparadoras como disculpas, restituciones y servicios comunitarios.

En Mxico, la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solucin de Controversias en Materia Penal las define en su captulo IV,
Art. 27 como: mecanismo mediante el cual la vctima u ofendido, el imputado y, en su caso, la comunidad afectada, en libre ejercicio
de su autonoma, buscan, construyen y proponen opciones de solucin a la controversia, con el objeto de lograr un Acuerdo que
atienda las necesidades y responsabilidades individuales y colectivas, as como la reintegracin de la vctima u ofendido y del
imputado a la comunidad y la recomposicin del tejido social.
Y sigue en su Art. 28 con la descripcin del desarrollo de la sesin en la junta restaurativa, sealando:

Es posible iniciar una junta restaurativa por la naturaleza del caso o por el nmero de involucrados en el conflicto. Para tal efecto, el
facilitador realizar sesiones preparatorias con cada uno de los Intervinientes a quienes les invitar y explicar la junta restaurativa,
sus alcances, reglas, metodologa e intentar despejar cualquier duda que stos planteen. Asimismo, deber identificar la naturaleza
y circunstancias de la controversia, as como las necesidades de los Intervinientes y sus perspectivas individuales, evaluar su
disposicin para participar en el mecanismo, la posibilidad de realizar la reunin conjunta y las condiciones para llevarla a cabo.

En la sesin conjunta de la junta restaurativa el facilitador har una presentacin general y explicar brevemente el propsito de la
sesin. Acto seguido, formular las preguntas previamente establecidas. Las preguntas se dirigirn en primer trmino al imputado,
posteriormente a la vctima u ofendido, en su caso a otros Intervinientes afectados por parte de la vctima u ofendido y del imputado
respectivamente, y por ltimo, a los miembros de la comunidad que hubieren concurrido a la sesin. Una vez que los Intervinientes
hubieren contestado las preguntas del Facilitador, ste proceder a coadyuvar para encontrar formas especficas en que el dao
causado pueda quedar satisfactoriamente reparado. Enseguida, el Facilitador conceder la palabra al imputado para que manifieste
las acciones que estara dispuesto a realizar para reparar el dao causado, as como los compromisos que adoptar con los
Intervinientes. El facilitador, sobre la base de las propuestas planteadas por los Intervinientes, concretar el Acuerdo que todos estn

134
dispuestos a aceptar como resultado de la sesin de la junta restaurativa. Finalmente, el facilitador realizar el cierre de la sesin. En
el caso de que los Intervinientes logren alcanzar una solucin que consideren idnea para resolver la controversia, el facilitador lo
registrar y lo preparar para la firma de stos, de conformidad con lo previsto en esta Ley.

Y finalmente, sobre los alcances de este mecanismo seala que la reparacin del dao derivada de la junta restaurativa podr
comprender lo siguiente:

I. El reconocimiento de responsabilidad y la formulacin de una disculpa a la vctima u ofendido en un acto pblico o privado, de
conformidad con el Acuerdo alcanzado por los intervinientes, por virtud del cual el imputado acepta que su conducta caus un dao;

II. El compromiso de no repeticin de la conducta originadora de la controversia y el establecimiento de condiciones para darle
efectividad, tales como inscribirse y concluir programas o actividades de cualquier naturaleza que contribuyan a la no repeticin de la
conducta o aquellos programas especficos para el tratamiento de adicciones;

III. Un plan de restitucin que pueda ser econmico o en especie, reparando o reemplazando algn bien, la realizacin u omisin de
una determinada conducta, la prestacin de servicios a la comunidad o de cualquier otra forma lcita solicitada por la vctima u
ofendido y acordadas entre los Intervinientes en el curso de la sesin.

5.6.2. Mediacin encuentro vctima ofensor

La transicin del cambio del ius puniendi a los modelos VOM victim-offender mediation, reconocidos como los instrumentos ms
extendidos de la justicia restaurativa, donde participan el agresor, la vctima y el mediador y en donde el dilogo es ms importante
que el acuerdo (Vzquez Gutirrez, y otros, 2015). Este modelo de Justicia Restaurativa, comienza como un experimento en Ontario
a principios de los 70 en donde por un delito de vandalismo, el juez reuni a dos jvenes condenados con las vctimas y despus de
los encuentros orden a ambos jvenes realizar una restitucin a las vctimas como condicin para la obtencin de la libertad
condicional (Bardales Lazcano, 2011, pg. 130).

En la mayora de los pases con programas de justicia restaurativa, este modelo es denominado con las siglas VOM (Victim-Offender
Mediation), implica una reunin entre vctima y delincuente, facilitada por un mediador especializado en donde comienzan a resolver

135
el conflicto y a desarrollar su propio abordaje a fin de hacer justicia con respecto a ese delito en particular, en las reuniones, ambos
tiene la oportunidad de expresar sus sentimientos y percepciones respecto al delito (Bardales Lazcano, 2011, pg. 131).

La mediacin penal es definida, por ejemplo, por el Consejo de Europa en la recomendacin R (99) 19, como un proceso por el cual
la vctima y el ofensor tienen la posibilidad voluntariamente, de participar activamente en la resolucin de las cuestiones vinculadas
al delito a travs de la ayuda de un tercer imparcial o mediador. La referencia a la vctima y al ofensor no excluye que otras personas
fsicas o jurdicas participen en la mediacin. Sea cual fuere la definicin a seguir, se han encontrado algunos elementos comunes
entre los diversos conceptos (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 278):
La mediacin es un proceso, una actividad. Consecuentemente su naturaleza es dinmica, no esttica.
En ese proceso, las partes toman intervencin activa; se presume que esa actividad estimular la comunicacin entre ellas,
involucrndose.
El proceso ofrece a la vctima la oportunidad de expresarse, no necesariamente cara a cara con el ofensor, puede ser a travs de
un facilitador.
El proceso est conducido por un tercero imparcial, neutral que pone sus mejores oficios para trabajar en condiciones seguras.

Algunos autores de las teoras restaurativas sealan que al VOM le hacen falta elementos restauradores, ya que no cuenta con la
participacin de las familias y la comunidad. Este mtodo se basa en un proceso donde se permite a las vctimas de delitos
encontrarse cara a cara con el ofensor en un escenario seguro y estructurado para hablar sobre el impacto de la ofensa y desarrollar
un plan de reparacin, con la asistencia de un mediador especializado (GEUZ. Centro Universitario de Transformacin de Conflictos,
2006). El rol del mediador consiste en facilitar la interaccin entre vctima y delincuente, durante la cual cada uno asume un rol, la
decisin de vctima y victimario de acudir a la mediacin tiene efectos vinculantes y, a diferencia del sistema de justicia penal de
carcter retributivo, los programas involucran la participacin activa por parte de la vctima y el delincuente, dndoles la oportunidad
de transformar el perjuicio causado a la vctima en un proceso que promueve el dilogo entre ambas partes: vctima y victimario
(Mrquez Crdenas, 2010).

El VOM es el mtodo de mayor influencia para el cambio en el


sistema de imparticin de justicia tutelado por el Estado, al
permitir que los protagonistas resuelvan su propio conflicto

136
5.6.3. Crculos de sentencia

El origen de los crculos de sentencia segn McNamara (2000) se encuentra en la combinacin de los esfuerzos de los jueces,
preocupados por mejorar el sistema de justicia, y las presiones de los grupos aborgenes para que no se les excluya de las
decisiones, se fundamenta en los siguientes principios (Kemelmajer de Carlucci, 2004, pg. 320):
El delito configura una ruptura de las relaciones entre el ofensor y la victima pero tambin el ofensor con la comunidad
La estabilidad de la comunidad depende de la curacin de esta herida, del restablecimiento de este vnculo
La comunidad est en condiciones para entender los delitos, muchas veces enraizados en problemas sociales o econmicos
generados por la sociedad

Los crculos ofrecen un espacio de encuentro entre vctima y delincuente, que apoye a posibilitar que el derecho penal sea utilizado
como ultima ratio, cumpliendo as el principio doctrinal de intervencin mnima del derecho penal (Bardales Lazcano, 2011, pg.
139). Van ms all de reunir a victima e imputado ya que involucra a la comunidad en el proceso de toma de decisiones.

En los crculos de sentencia, el principal objetivo es que los


grupos involucrados colaboren en las opciones de restauracin
que deber cumplir el imputado, juzgando la conducta y no a
la persona.

Es un proceso diseado para desarrollar consenso entre miembros de la comunidad, vctimas, defensores de vctimas, infractores,
jueces, fiscales, consejo de defensa, la polica, trabajadores de la corte sobre un plan de sentencia apropiada que dirija las
inquietudes de todas las partes interesadas (Bazemore, Umbreit, 1999) en (GEUZ. Centro Universitario de Transformacin de
Conflictos, 2006), donde se mantiene como meta:

Promover la curacin de todas las partes afectadas


Dar la oportunidad al infractor de reparar el dao.
Empoderar (empowerment) a las vctimas, los miembros de la comunidad, los familiares, los ofensores, a travs del uso de la
palabra y compartiendo la responsabilidad de buscar soluciones constructivas.

137
Caminar hacia las causas subyacentes de la conducta.
Construir un sentimiento de comunidad y su capacidad para resolver conflictos.
Promover y compartir valores comunitarios.

Los sentencing circles tienen origen en las Primeras Naciones de Yukn, cuando funcionarios judiciales y locales intentaron
desarrollar mayores vnculos entre la comunidad y el sistema de justicia formal. En el crculo participan la vctima y su familia, el
delincuente y su familia, y los representantes de la comunidad, cualquier persona que tenga un inters de participar positivamente en
la solucin del conflicto tiene derecho a expresarse durante el proceso, como puede ser un funcionario del Estado (Mrquez
Crdenas, 2010).

Los crculos de sentencia se desarrollan apegados a los valores de respeto, honestidad, veracidad, empata y asertividad, el
facilitado especializado es quien dirige la posesin de un objeto que determinara el turno de la palabra, quin posee el objeto en la
mano es quien puede expresar sus opiniones. La principal intencin es desarrollar una estrategia que facilite la reparacin del dao
provocado por el delito, para lo cual, la comunidad participante y los familiares as como vctima y victimario debern expresar el
dao que ha causado la conducta delictiva y las opciones de restauracin que prevn desde su perspectiva.
La participacin en los crculos de sentencia debe ser encaminada a la resocializacin de victimario y vctima, por lo que se elimina
el proceso de juzgar a la persona poseedora de la conducta o del dao y concentrarse en la situacin y emociones expresadas.

Existen varios modelos de justicia restaurativa, en Mxico, la


Ley Nacional de MASC solo norma la mediacin, conciliacin y
la junta restaurativa.

138
ACTIVIDAD
PROTAGONISTAS DE LA JUSTICIA RESTAURATIVA
Instrucciones: Describe con tus palabras cules son los cambios que percibes en los intervinientes del proceso penal con relacin al sistema
de justicia tradicional y el restaurativo.

PROTAGONISTA MODELO TRADICIONAL MODELO RESTAURATIVO

OFENSOR

VCTIMA

COMUNIDAD

ESTADO. SISTEMA DE JUSTICIA

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERAS QUE LA SOCIEDAD MEXICANA EST PREPARADA PARA PARTICIPAR EN LOS PROCESOS RESTAURATIVOS REPRESENTANDO
A LA COMUNIDAD AFECTADA, BUSCANDO LA REINSERCIN SOCIAL DEL IMPUTADO?

139
5.7. Elaboracin de convenios en procesos restaurativos

5.7.1. Elementos a considerar

Segn el artculo 186 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, se le denomina acuerdo reparatorio a aquellos celebrados
entre la vctima u ofendido y el imputado que, una vez aprobados y cumplidos, tienen como efecto la conclusin del proceso. Los
objetivos del acuerdo pueden ir encaminados a:
Restitucin
Reparacin
Servicios Comunitarios

Los acuerdos reparatorios pueden ser:


1. De cumplimiento inmediato
2. De cumplimiento diferido: debe sealarse plazo de cumplimiento y condiciones. En omisin, se entender que el plazo es de un
ao.

En algunos modelos de acuerdos reparatorios se menciona la siguiente estructura a verificar en trminos generales:
Introduccin. Datos generales de las partes.
Antecedentes. Descripcin de los hechos en orden cronolgico (origen, delito, procedencia, personalidad de las partes con que
comparecen).
Declaraciones. Voluntad para participar en el mecanismo y compromiso de los acuerdos alcanzados.
Clausulas. Descripcin normativa.
Obligaciones de respeto y condiciones de comunicacin posterior al acuerdo por parte del victimario.
Reciprocidad. Condiciones de respeto y de comunicacin generales de los dems involucrados en el mecanismo alternativo.
Condiciones de cumplimiento a plazos o inmediato. Descripcin detallada de las formas de cumplimiento.
Referencias de la extincin penal.

140
As mismo, en apego al artculo 33 de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solucin de Controversias en Materia Penal,
los acuerdos deben cumplir con los siguientes elementos:
El lugar y la fecha de su celebracin;
El nombre y edad, informacin que se cotejar con un documento fehaciente; nacionalidad, estado civil, profesin u oficio y
domicilio de cada uno de los Intervinientes. En caso de representante o apoderado legal, se har constar la documentacin con
la que se haya acreditado dicho carcter;
El nmero de registro del Mecanismo Alternativo;
Una descripcin precisa de las obligaciones de dar, hacer o no hacer que hubieran acordado los Intervinientes y, en su caso, los
terceros civilmente obligados, as como la forma y tiempo en que stas deban cumplirse el cual no podr exceder de tres aos a
partir de la firma del Acuerdo;
La firma o huellas dactilares de quienes lo suscriban y, en su caso, el nombre de la persona o personas que hayan firmado a
peticin de una o ambas partes, cuando stos no sepan o no puedan firmar;
La firma del Facilitador que haya intervenido en el Mecanismo Alternativo y el sello de la dependencia, y
Los efectos del incumplimiento.

El Acuerdo podr versar sobre la solucin total o parcial de la controversia. En el segundo supuesto se dejarn a salvo los derechos
de los Intervinientes respecto de lo no resuelto en el Acuerdo. Deber ser validado por un licenciado en derecho del rgano, del cual
se incluir su nombre y firma. Se entregar un ejemplar del Acuerdo a cada uno de los Intervinientes, conservndose uno en los
archivos que corresponda. El rgano informar de dicho Acuerdo al Ministerio Pblico y, en su caso, al Juez de control y se
observarn las reglas aplicables para la proteccin de datos personales.

Previo a ser aprobados debe verificarse:


1. Que las obligaciones que se contraen no resulten desproporcionadas.
2. Que los intervinientes estuvieron en igualdad de condiciones de negociacin.
3. Que no hayan actuado bajo condiciones de intimidacin, amenaza o coaccin.

El convenio en los procesos restaurativos en Mxico es el


acuerdo reparatorio y deber apegarse a la normativa nacional
y los reglamentos especficos en la materia.

141
ACTIVIDAD: ACUERDOS REPARATORIOS
EXPLICA QU ELEMENTO CONSIDERAS DE MAYOR RELEVANCIA EN UN ACUERDO REPARATORIO Y POR QU.

PARA LA REFLEXIN:
CONSIDERA QUE A TRAVS DE UN ACUERDO DE CUMPLIMIENTO DIFERIDO SE SATISFAGAN LAS NECESIDADES EMOCIONALES DE UNA
VCTIMA DE DELITO PENAL? POR QU?

Conclusin de la unidad 5

En su origen, la justicia restaurativa nace como un modelo de imparticin de justicia en el mbito penal, en la actualidad alcanza
avances que permiten considerarla como un modelo aplicable en todo tipo de conflictos en los que el desacuerdo o falta sea
susceptible de ser reparado a travs de un acuerdo. Mientras que en el modelo de justicia retributiva el delito era considerado
como una falta contra el Estado y por lo tanto el castigo deba ser tutelado por l mismo, el modelo de justicia restaurativa parte
de concebir al delito como un conflicto y por lo tanto una situacin susceptible de ser subsanada con ayuda de especialistas y
con la voluntad de los involucrados. Brinda la oportunidad de acordar las condiciones de reparacin en el aspecto moral y en el
material, con la posibilidad de incluir la participacin de la comunidad como tercero afectado del delito, facilita los objetivos de
reinsercin del imputado y de atencin integral a la vctima. Los objetivos centrales de la justicia restaurativa versan sobre la
restauracin de vctimas, ofensores y comunidades a travs de la reparacin de daos causados por el delito, adems de la
reconciliacin o comunicacin pacfica entre las partes. El Estado funge como facilitador componedor de conflictos y receptor de
las formas de solucin pacfica del mismo.
Entender al imputado como ser humano con pertenencia social y con entornos sociales de influencia en su comportamiento
permite que el sistema de justicia genere formas de prevencin 142del delito, atencin integral, restauracin y otorgamiento del
perdn.
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