CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SEGUNDA SALA PENAL TRANSITORIA

R.N. N 4438 2007

MOQUEGUA

Lima, veintisiete de marzo del ao dos mil ocho.-

VISTOS de conformidad en parte con la seora Fiscal Supremo en lo Penal;

interviniendo como ponente el seor Vocal Supremo Javier Villa Stein:

CONSIDERANDO

Primero

Que se imputa al procesado Percy Waldir Garay Gutirrez, que el da

veintiocho de marzo del dos mil cinco, siendo aproximadamente las
diecisis horas, intercept, en compaa de dos personas, al agraviado
Luciano Ral Sucasaire Quinto, quien se encontraba en las inmediaciones
del malecn costero, sustrayndole el dinero que llevaba en el bolsillo de
sus pantalones, y al oponer resistencia fue agredido con cuchillo,
ocasionndole un corte en la mano izquierda a la altura de la mueca, para
luego darse a la fuga, siendo el procesado posteriormente capturado y
puesto a disposicin de la autoridad fiscal en calidad de detenido, en donde
logr evadirse de las instalaciones de la Segunda Fiscala Provincial Mixta
de Ilo.

Segundo

Que de lo actuado en el proceso ha quedado acreditada la responsabilidad

penal del procesado respecto al delito de robo agravado, teniendo en
cuenta la sindicacin del agraviado Sucasaire Quinto, quien lo conoce como
una de las personas que lo asalt, y a quien conoca corno "Picho";
sobrenombre que el mismo inculpado ha reconocido corno suyo. Asimismo,
el encausado reconoce haberse puesto de acuerdo con los otros dos
sujetos para asaltar al agraviado, cumpliendo el rol de pedir dinero al
agraviado para facilitar la intervencin de sus dos acompaantes.

Tercero

Que, respecto al delito contra la administracin de justicia - evasin de

detenido mediante violencia o amenaza - previsto por el artculo
cuatrocientos trece del Cdigo Penal, necesario para su configuracin la
agresin fsica a la persona que lo custodia, o el anuncio de un mal
inminente y grave para vencer su resistencia; circunstancias que no se
advierten en el proceso, pues conforme se aprecia el encausado al ser
detenido, aprovech el descuido del custodio, para traspasar la puerta de
ingreso y cerrarla con violencia, siendo perseguido por el aludido servidor
por el Jirn Mariscal Nieto, hasta las escaleras que conducen al Pueblo
Joven Jhon F. Kennedy. Por lo dems, la fuga para evitar la propia
detencin es una conducta irrelevante desde el punto de vista penal, sino
concurren medios calificados como los sealados anteriormente, por lo que
es del caso absolverlo en este extremo.

Cuarto

Que con relacin a la pena impuesta, es de considerar sus condiciones

personales; que el encausado ha admitido el cargo respecto del delito de
robo; por lo que siendo condenado solo por un delito, no es de aplicacin la
pena que corresponde a un concurso real de delitos, resultando procedente
rebajarle la pena; en consecuencia declararon:

NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento cincuenta su

fecha veintisiete de setiembre del dos mil siete, en cuanto CONDENA a
PERCY WALDIR GARAY GUTIERREZ, como autor del delito contra el
patrimonio - robo agravado -, en agravio de Luciano Ral Sucasaire Quinto,
y fija en quinientos nuevos soles la suma que por concepto de reparacin
civil deber pagar a favor del agraviado; HABER NULIDAD en la misma
sentencia, en cuanto condena a Percy Waldir Garay Gutirrez como autor
del delito contra la administracin de justicia en la modalidad de evasin de
detenido mediante violencia o amenaza en agravio del Estado le impone
doce aos de pena privativa de la libertad y fija en quinientos nuevos soles
por concepto de reparacin civil a favor del Estado; reformndola le
impusieron CINCO AOS de pena privativa de libertad efectiva, la misma
que con el descuento de la carcelera que viene sufriendo por el delito
contra el patrimonio- robo agravado -, desde el trece de agosto del dos mil
siete, vencer el doce de agosto del dos mil doce; y ABSOLVIERON a
Percy Waldir Garay Gutirrez de la acusacin fiscal incoada en su contra
por el delito contra la administracin de justicia en la modalidad de evasin
de detenido mediante violencia o amenaza en agravio del Estado, con lo
dems que contiene; y los devolvieron. Interviniendo el seor Vocal
Supremo Zecenarro Mateus, por impedimento del seor Vocal Supremo
Santos Pea.

SS.

VILLA STEIN

RODRIGUEZ TINEO

ROJAS MARAVI

CALDERON CASTILLO

ZECENARRO MATEUS

ORTAN BALESTRA, dice que la evasin se realiza por medio de Fuerza en las cosas o con
intimidacin o violencia en las personas. Las circunstancias cualificativas del delito son
prcticamente las mismas, pero Fontn Palestra agrega algo sumamente importante, por lo
EXACTO DE SU APRECIACION. Para el, la violencia o intimidacin en las personas y la Fuerza en las
cosas; ADEMAS DE MEDIOS TIPICOS SON ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL DELITO.

En el trmino VIOLENCIA, Fontn Palestra incluye el uso de medios hipnticos, o narcticos. Y, la

fuerza en las cosas, por su parte recae en TODO AQUELLO QUE CONSTITUYE UN OBSTACULO
FISICO PARA LA LIBERTAD DEL REO. Se habla de perforacin, fractura o efraccin de pisos, techos,
paredes, etc. Aclara que la fuerza en las cosas, comprende cualquier accin realizada en cualquiera
parte relativa al medio que impide la libertad del detenido PUES NO ES PRECISO QUE SE EJERZA
SOBRE LA CARCEL.

Agrega que puede tratarse de un coche, un juzgado o lugares semejantes. Consecuentemente LA

FUERZA NO SE DARA cuando esta se realiza despus que el delito ha llegado a un grado de
consumacin, esto por el hecho de que ya ha quedado establecido que para este autor la fuerza es
adems un presupuesto del delito.

Si el sujeto de su libertad obtiene su liberacin mediante el uso de DISFRAZ, o se ESCONDE dentro

de un depsito, si en fin hace uso de su astucia o se aprovecha del descuido de su vigilante, NO
INCURRE EN DELITO, esto es as, repetimos porque el empleo de los medios ya sealados SON
ELEMENTOS DEL DELITO.

Al tratar el punto relativo, sobre QUIEN DEBE EMPLEAR LA FUERZA o LA VIOLENCIA, sostiene que
solo son autores los que han ejercido la fuerza o la violencia o son partcipes de ella jurdicamente
hablando. Es decir en plano de autores, coautores o cmplices. QUIENES SOLO SE HAN
APROVECHADO DE TALES MEDIOS PARA FUGARSE NO SERAN EN CONSECUENCIA AUTORES DEL
DELITO.

SEBASTIAN SOLER. Dice que la violencia puede ser FISICA, EXPRESA O TACITA. La violencia fsica es
la manifestada exteriormente la que se concreta materialmente por medio de un dao personal.
La violencia tcita, consistir en la amenaza de emplear la fuerza fsica constituyendo esta ltima
la INTIMIDACION.