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MANUAL DE DERECHO DEL TRABAJO

CAPTULO 1:

Fuentes del derecho del trabajo y su articulacin

I. LA CONSTITUCIN ESPAOLA

1. La supremaca de la Constitucin y su no incompatibilidad


con la primaca del derecho de la Unin Europea

Las leyes han de ajustarse a la CE. De ah la existencia del Tribunal


Constitucional (TC) y de ah la existencia del recurso de
inconstitucionalidad y de la cuestin de inconstitucionalidad.

Ha sido muy debatido si el Derecho de la Unin Europea (UE)


conduca a modular o precisar (o incluso a limitar) la supremaca
de la CE en base al conocido efecto directo y a la primaca de aquel
Derecho frente a los ordenamientos internos de los Estados
miembros. Pero el TC ha establecido que la primaca del Derecho
de la Unin Europea no es incompatible con el principio de
supremaca de la CE.

2. Algunas consecuencias de la supremaca de la CE. Recurso y


cuestin de inconstitucionalidad

La CE es la norma suprema del ordenamiento jurdico, y vincula a


todos los jueces y tribunales, quienes han de interpretar y aplicar
las leyes y los reglamentos segn los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que
resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de
procesos.

Los ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la CE y al


resto del ordenamiento jurdico.
La CE autoafirm su valor normativo estableciendo la derogacin
de cuantas disposiciones se opusieran a ella.

Los jueces y tribunales no han de aplicar los reglamentos o


cualquier otra disposicin contraria a la CE, a la ley o al principio
de jerarqua normativa.

Sin embargo, por tener el TC la competencia exclusiva de declarar


la inconstitucionalidad de las normas con rango de ley y como ya
se ha avanzado, cuando un rgano judicial considere, en algn
proceso, que una norma con aquel rango de ley, aplicable al caso,
de cuya validez dependa el fallo, pueda ser contraria a la CE, ha de
plantear la cuestin ante el TC, sin que el rgano judicial pueda
dejar de aplicar esa norma sin elevar la cuestin de
inconstitucionalidad.

3. La CE establece reserva de ley para la regulacin de los


derechos y libertades constitucionales y del Estatuto de los
Trabajadores

La CE establece, por un lado, que los derechos fundamentales y


libertades pblicas han de regularse y desarrollarse por leyes
orgnicas. Y, de otro, que los dems derechos y libertades
reconocidos en el captulo II del ttulo I de la CE han de regularse
por ley ordinaria.
Tanto la ley orgnica como la ley ordinaria han de respetar el
contenido esencial de los derechos y libertades regulados.
Adicionalmente, la CE establece que la ley regular un estatuto de
los trabajadores.

4. El contenido laboral de la CE: resea

Aqu se resea, de forma esquemtica el contenido laboral de la CE


y se sigue el propio orden de los preceptos constitucionales.

4.1. Estado social y democrtico de Derecho

Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de


Derecho, que propugna como valores superiores de su
ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el
pluralismo poltico.

4.2. Unidad de la Nacin espaola y autonoma de las


nacionalidades y regiones

4.3. Sindicatos de trabajadores y asociaciones


empresariales como organizaciones de relevancia
constitucional

Contribuyen a la defensa y promocin de los intereses


econmicos y sociales que le son propios. Su creacin y el
ejercicio de su actividad son libres dentro del respeto a la CE
y a la ley. Su estructura interna y funcionamiento debern
ser democrticos.
Son organizaciones con relevancia constitucional, como ha
destacado la jurisprudencia del TC, y en consecuencia, son
organismos bsicos del sistema poltico, instituciones
esenciales del sistema constitucional espaol y, en fin,
piezas econmicas y sociales indispensables para la defensa
y promocin de los intereses de los trabajadores y de los
empresarios.

4.4. La promocin de la igualdad real y efectiva

La CE establece que corresponde a los poderes pblicos


promover las condiciones para que la libertad y la igualdad
del individuo y de los grupos en que se integran sean reales
y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten
su plenitud y facilitar la participacin de todos los
ciudadanos en la vida poltica, econmica, cultural y social.
Este compromiso constitucional para la consecucin de la
igualdad real y efectiva (no meramente formal) tiene gran
importancia en las relaciones laborales por su asimetra y la
configuracin del ordenamiento laboral como compensador
e igualador, al menos parcialmente, de las desigualdades
fundamentales.
Baste con citar, entre muchos, dos ejemplos. El primero:
como subray rpidamente la jurisprudencia constitucional,
el derecho de huelga es funcional a la consecucin de la
igualdad real y efectiva.
El segundo ejemplo es la Ley Orgnica 3/2007, 22 marzo,
para la igualdad efectiva de mujeres y hombres.

4.5. El fundamento del orden poltico y de la paz social y la


interpretacin de las normas relativas a los derechos y
libertades constitucionales

La dignidad de la persona, los derechos inviolables que le


son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el
respeto a la ley y a los derechos de los dems son
fundamento del orden poltico y de la paz social.
Las normas relativas a los derechos fundamentales y a las
libertades que la Constitucin reconoce, se interpretarn de
conformidad con la Declaracin Universal de derechos
Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las
mismas materias ratificados por Espaa.

4.6. Los derechos de los extranjeros

Los extranjeros gozan en Espaa de las libertades pblicas


que garantiza el ttulo I CE en los trminos que establezcan
los tratados y la ley.
La posicin jurdica de los extranjeros no est fuera de la
Constitucin, lo que supone lmites al legislador.
Hay que tener en cuenta que los extranjeros nacionales de
pases miembros de la Unin Europea tienen los mismos
derechos que los espaoles, salvo eventuales perodos
transitorios.
Lo que sigue se aplica, por tanto, nicamente a los
extranjeros no nacionales de pases de la Unin Europea.
Los derechos de los extranjeros se pueden clasificar
conforme a la siguiente triloga.
Existen derechos, en primer lugar, que corresponden por
igual a espaoles y extranjeros y cuya regulacin ha de ser
igual para ambos. Son los derechos de la persona humana
e inherentes a la dignidad de la persona.

Existen derechos, en segundo lugar, que no pertenecen a los


extranjeros no comunitarios, como, por ejemplo, y con
matices que no vienen al caso, los derechos electorales.

Finalmente, existen derechos que pertenecern a los


extranjeros segn lo que dispongan los tratados y las leyes,
siendo admisible la diferencia de trato con los espaoles en
cuanto a su ejercicio.

Los derechos que pertenecen a la persona humana y que


resultan imprescindibles para la dignidad humana (ex
artculo 10.1 CE) no pueden constitucionalmente negarse a
los extranjeros; no puede haber tratamiento desigual entre
espaoles y extranjeros.
As ocurre, por ejemplo, con los derechos a la vida, a la
integridad fsica y moral, a la intimidad y a la libertad
ideolgica.
La posterior jurisprudencia constitucional aadir derechos
que no se pueden condicionar a la residencia legal en
Espaa.
Es el caso de los derechos a la tutela judicial efectiva, a la
asistencia jurdica gratuita, y, con matices, el derecho a la
educacin.
Tampoco cabe exigir la residencia legal en Espaa para que
los extranjeros ejerzan los derechos de reunin, asociacin,
sindicacin y huelga. No obstante, las condiciones de
ejercicio de estos derechos por parte de los extranjeros en
situacin irregular no tienen que ser exactamente las
mismas que la de los espaoles, correspondiendo al
legislador democrtico establecer esas condiciones, en su
caso, que sern controladas en su constitucionalidad por el
TC.
En materia de acceso al trabajo no resulta
constitucionalmente exigible la igualdad de trato entre los
espaoles y los extranjeros, ya que el derecho al trabajo se
condiciona a la exigencia de una autorizacin administrativa
previa para residir y trabajar.
Pero, una vez producida la contratacin, si existe igualdad de
trato entre nacionales y extranjeros respecto de la
titularidad y ejercicio de los derechos laborales.

4.7. Derecho a la igualdad y no discriminacin y derechos


fundamentales y libertades pblicas

Los derechos que aqu importan se examinarn con mayor o


menor detenimiento, desde una perspectiva laboral, en
otros captulos.

4.8. El resto de derechos constitucionales y los principios


rectores de la poltica social econmica

Tambin los derechos que aqu importan, se examinarn,


desde una perspectiva laboral, en otros captulos

5. La distribucin de competencias Estado-Comunidades


Autnomas

El Estado tiene competencia exclusiva sobre la legislacin


laboral, correspondiendo a las Comunidades Autnomas la
ejecucin de dicha legislacin, si han asumido dicha
competencia ejecutiva en sus Estatutos de Autonoma, como as ha
ocurrido.
La jurisprudencia constitucional ha interpretado ampliamente el
concepto de legislacin, que incluye las leyes y los reglamentos,
especialmente los ejecutivos y de desarrollo de dichas leyes. Ahora
bien, las Comunidades Autnomas dentro de su competencia de
ejecucin de las leyes, tienen competencia para dictar reglamentos
internos de organizacin de los servicios.

El concepto de legislacin laboral ha sido interpretado de


manera estricta por la jurisprudencia constitucional, como referido
al trabajador por cuenta y dependencia ajena. Esta acepcin literal
ha permitido que las Comunidades Autnomas legislaran, por
ejemplo, en materias como poltica de empleo.

II. EL DERECHO DE LA UNIN EUROPEA

1. Primaca del derecho de la Unin Europea y su efecto


directo. Derecho originario y derecho derivado. El
incumplimiento del derecho de la Unin Europea

1.1. Los tratados y el Derecho de la Unin Europea:


primaca, efecto directo y principios de atribucin,
subsidiariedad y proporcionalidad

Desde la perspectiva de las fuentes, hay que recordar


que el Derecho de la Unin Europea tiene primaca y
efecto directo sobre el derecho de los Estados
miembros de la Unin.
Ya se vio en el apartado I.1 del presente captulo que
esa primaca no es incompatible con la supremaca de
la CE.

En todo caso, el derecho de la Unin Europea es un


ordenamiento propio y autnomo respecto del
Derecho interno de los Estados miembros.

La Unin Europea se fundamenta en los valores de


respeto de la dignidad humana, libertad, democracia,
igualdad, estado de Derecho y respeto de los derechos
humanos, incluidos los derechos de las personas
pertenecientes a minoras. Estos valores son comunes
a los estados miembros en una sociedad caracterizada
por el pluralismo, la no discriminacin, la tolerancia, la
justicia, la solidaridad y la igualdad entre mujeres y
hombres.
La Unin y los Estados miembros, teniendo presentes
derechos sociales fundamentales como los de la Carta
Social Europea (Turn, 18 octubre de 1961) y los de la
Carta Comunitaria de los derechos sociales
fundamentales de los trabajadores (1989), tienen
como objetivo el fomento del empleo, la mejora de las
condiciones de vida y de trabajo, a fin de conseguir su
equiparacin por la va del progreso, una proteccin
social adecuada, el dilogo social, el desarrollo de los
recursos humanos para conseguir un nivel de empleo
elevado y duradero y la lucha contra las exclusiones.

La delimitacin de las competencias de la Unin


Europea se rige por el principio de atribucin, de
manera que toda competencia no atribuida a la Unin
en los Tratados corresponde a los Estados miembros.
El ejercicio de las competencias de la Unin se rige por
los principios de subsidiariedad y proporcionalidad.

En virtud del principio de atribucin, la Unin acta


dentro de los lmites de las competencias que le
atribuyen los Estados miembros en los tratados para
lograr los objetivos que stos determinan.

En virtud del principio de subsidiariedad, en los


mbitos que no sean de su competencia exclusiva, la
Unin intervendr slo en caso de que, y en la medida
en que, los objetivos de la accin pretendida no
puedan ser alcanzados de manera suficiente por los
Estados miembros, ni a nivel central ni a nivel regional
y local, sino que pueden alcanzarse mejor, debido a la
dimensin o a los efectos de la accin pretendida, a
escala de la Unin.

En virtud del principio de proporcionalidad, el


contenido y la forma de la accin de la Unin no
excedern de lo necesario para alcanzar los objetivos
de los Tratados.
Existen mbitos de competencias de la Unin Europea
y mbitos de competencias compartidas. La poltica
social, al igual que la libre circulacin de trabajadores
ligada al mercado interior (aunque tambin a la libre
circulacin de personas y a la ciudadana de la Unin
Europea), son mbitos de competencia compartida.

En materia de poltica econmica y de empleo se


instaura el llamado mtodo abierto de coordinacin.

Finalmente, en determinados mbitos y en las


condiciones establecidas en los tratados, la Unin
dispone de competencia para llevar a cabo acciones
con el fin de apoyar, coordinar o complementar la
accin de los estados miembros, sin por ello sustituir
la competencia de stos en dichos mbitos.

1.2. Derecho originario y derecho derivado: el efecto


directo (vertical y horizontal) de las Directivas y
responsabilidades y consecuencias de su
incumplimiento

El llamado derecho originario de la Unin Europea


est constituido por los dos Tratados ya mencionados:
TUE y el TFUE.

El llamado derecho derivado, constituido bsicamente


por los reglamentos y las Directivas, es el aprobado
por las propias instituciones de la Unin Europea, por
los procedimientos legislativos que sern
sucintamente mencionados.

El efecto directo significa que las normas del Derecho


de la Unin Europea producen efectos desde su
entrada en vigor y durante todo el tiempo al que se
extienda su vigencia de manera uniforme en todos los
Estados miembros.
De todas formas, hay que realizar alguna precisin
sobre el efecto directo de las Directivas, habida cuenta
de que, al contrario de los Reglamentos, requieren de
normas internas de trasposicin.
Si la Directiva no se ha incorporado al Derecho
interno, la Directiva podr tener efecto directo si se
cumplen determinados requisitos.
En primer lugar, ha de haber vencido el plazo dado a
los Estados miembros para su incorporacin al
Derecho interno.
En segundo lugar, la norma contenida en la Directiva
ha de ser clara, suficientemente precisa, inequvoca e
incondicional. La norma de la Directiva debe contener,
as, un enunciado jurdico autosuficiente y no
inconcreto, ambiguo o abierto a mrgenes de
apreciacin.
Si se cumplen los anteriores requisitos, los ciudadanos
de los estados miembros pueden invocar las
disposiciones de la correspondiente Directiva ante los
tribunales nacionales contra su Estado, tanto si ese
Estado no ha incorporado la Directiva en plazo, como
si lo ha hecho incorrectamente.

En los trminos que se han indicado, las Directivas


tienen el llamado efecto directo vertical sobre los
Estados miembros, toda vez que los Estados son
responsables del incumplimiento de la Directiva por
no trasposicin en plazo o por trasposicin incorrecta.

Precisamente por no podrseles imputar la


responsabilidad de las omisiones de los Estados, las
Directivas no tienen efecto directo horizontal entre
particulares. Pero la ausencia de eficacia directa
horizontal de las Directivas se mitiga porque los
rganos judiciales de los Estados miembros tienen la
obligacin de interpretar la normativa nacional
conforme al Derecho de la Unin Europea (principio
de interpretacin conforme).
2. Las instituciones de la Unin Europea, funcin
legislativa, negociacin colectiva europea y reglamentos y
directivas

2.1. Las instituciones de la Unin Europea

Las principales instituciones de la Unin Europea son


el Parlamento Europeo, el Consejo Europeo, el
Consejo, la Comisin Europea y el TJUE.

De entre los rganos consultivos hay que citar al


Comit Econmico y Social y al Comit de las
Regiones.

2.2. La funcin legislativa y la negociacin colectiva


europea

El Parlamento Europeo y el Consejo ejercen


conjuntamente la funcin legislativa, si bien los actos
legislativos de la Unin slo pueden adoptarse a
propuesta de la Comisin, excepto cuando los
Tratados dispongan otra cosa.

En materia de poltica social, antes de presentar


propuestas, la Comisin ha de consultar a los
interlocutores sociales sobre la posible orientacin de
una accin de la Unin Europea.
Si, tras dicha consulta, la Comisin estimase
conveniente una accin de la Unin, ha de consultar a
los interlocutores sociales sobre el contenido de la
propuesta contemplada. Los interlocutores sociales
remiten a la Comisin un dictamen o, en su caso, una
recomendacin.
Con ocasin de las consultas anteriores, los
interlocutores sociales pueden informar a la Comisin
sobre su voluntad de iniciar de iniciar el proceso
conducente al establecimiento de relaciones
convencionales, acuerdos incluidos. La duracin de
dicho proceso no puede exceder de nueve meses,
salvo si los interlocutores sociales afectados deciden
prolongarlo de comn acuerdo con la Comisin.

La negociacin colectiva europea puede ser, as, no


solo un medio de incorporacin de Directivas, sino
que, a su vez, las Directivas incorporan y tienen por
objeto aplicar acuerdos colectivos adoptados por los
interlocutores sociales europeos. Hay varias
experiencias en este ltimo sentido.

Pero tambin existen acuerdos colectivos, no


conectados con Directivas, de los interlocutores
sociales europeos sobre materias concretas.

2.3. Reglamentos y Directivas

Para ejercer las competencias de la Unin Europea,


sus instituciones adoptan Reglamentos, Directivas,
Decisiones, Recomendaciones y Dictmenes.

El Reglamento tiene un alcance general, es obligatorio


en todos sus elementos y directamente aplicable en
cada Estado miembro. Los reglamentos no requieren
de normas nacionales de incorporacin al Derecho
interno de los Estados miembros y se publican en el
Diario Oficial de la Unin Europea.

La Directiva obliga al Estado miembro destinatario en


cuanto al resultado que deba conseguirse, dejando a
las autoridades nacionales la eleccin de la forma y los
medios (recurdese el peculiar efecto directo de las
Directivas y las consecuencias que para los Estados
miembros tienen su incumplimiento).
3. El Derecho social de la Unin Europea

3.1. Igualdad, especialmente entre mujeres y


hombres, pleno empleo y cohesin social

Entre los valores y objetivos de la Unin Europea que


conviene destacar estn el principio de igualdad entre
mujeres y hombres, la economa social de mercado
altamente competitiva tendente al pleno empleo y al
progreso social y la cohesin social.

3.2. Libre circulacin de trabajadores

La libre circulacin de los trabajadores est asegurada


dentro de la Unin y supone la abolicin de toda
discriminacin por razn de nacionalidad entre los
trabajadores de los estados miembros, con respecto al
empleo, la retribucin y las dems condiciones de
trabajo.

A fin de permitir y garantizar la libre circulacin de


trabajadores, los Tratados obligan a que en materia de
Seguridad Social exista un sistema que permita
garantizar a los trabajadores migrantes por cuenta
ajena y por cuenta propia, as como a sus
derechohabientes: la acumulacin de todos los
perodos tomados en consideracin por las distintas
legislaciones nacionales para adquirir y conservar el
derecho a las prestaciones sociales, as como para
para el clculo de stas; y el pago de las prestaciones a
las personas que residan en los territorios de los
Estados miembros.

3.3. Poltica social


3.3.1 Los objetivos de la poltica social de la Unin
Europea y los estados miembros y el papel del dilogo
social y de los interlocutores sociales

La Unin y los Estados miembros, teniendo presentes


derechos sociales fundamentales como los que se
indican en la carta Social Europea, de 1961, y en la
Carta comunitaria de los derechos sociales
fundamentales de los trabajadores, de 1989 tiene
como objetivo el fomento del empleo, la mejora de
las condiciones de vida y de trabajo, a fin de conseguir
su equiparacin por la va del progreso, una
proteccin social adecuada, el dilogo social, el
desarrollo de los recursos humanos para conseguir un
nivel de empleo elevado y duradero y la lucha contra
las exclusiones.

La Unin reconoce y promueve el papel de los


interlocutores sociales en su mbito, teniendo en
cuenta la diversidad de los sistemas nacionales, y
facilita el dilogo entre ellos, dentro del respeto de su
autonoma.

La Comisin Europea tiene como cometido fomentar


la consulta a los interlocutores sociales a nivel de la
Unin y adoptar todas las disposiciones necesarias
para facilitar su dilogo, velando por que ambas
partes reciban un apoyo equilibrado.

El dilogo entre interlocutores sociales en el mbito


de la unin puede conducir, si stos lo desean. al
establecimiento de relaciones convencionales,
acuerdos incluidos.

3.3.2. Los mbitos en que la Unin Europea completa


y apoya la accin de los Estados miembros
especialmente a travs de Directivas
Para la consecucin de los objetivos de la poltica
social, la Unin apoya y completa la accin de los
Estados miembros en los siguientes mbitos:

a) La mejora, en concreto, del entorno de trabajo,


para proteger la salud y la seguridad de los
trabajadores;
b) Las condiciones de trabajo;
c) La seguridad social y la proteccin social de los
trabajadores;
d) La proteccin de los trabajadores en caso de
rescisin del contrato laboral;
e) La informacin y la consulta a los trabajadores;
f) La representacin y la defensa colectiva de los
intereses de los trabajadores y de los empresarios,
incluida la cogestin;
g) Las condiciones de empleo de los nacionales de
terceros pases que residan legalmente en el
territorio de la Unin;
h) La integracin de las personas excluidas del
mercado laboral;
i) La igualdad entre hombres y mujeres por lo que
respecta a las oportunidades en el mercado laboral
y al trato en el trabajo;
j) La lucha contra la exclusin social;
k) La modernizacin de los sistemas de proteccin
social.

Con la finalidad de apoyar y completar la accin de


los Estados miembros, el Parlamento Europeo y el
Consejo tienen dos opciones:

a) Pueden adoptar medidas destinadas a


fomentar la cooperacin entre los Estados
miembros mediante iniciativas para mejorar los
conocimientos, desarrollar el intercambio de
informacin y de buenas prcticas, promover
frmulas innovadoras y evaluar experiencias,
con exclusin de toda armonizacin de las
disposiciones legales y reglamentarias de los
Estados miembros, o
b) Pueden adoptar, en los mbitos
mencionados en las letras a) a i) antes
mencionadas, mediante directivas, las
disposiciones mnimas que habrn de aplicarse
progresivamente, teniendo en cuenta las
condiciones y reglamentaciones tcnicas
existentes en cada uno de los Estados
miembros.

Con el fin de alcanzar los objetivos de poltica social, la


Comisin fomenta la colaboracin entre los Estados
miembros y facilita la coordinacin de sus acciones en los
mbitos de la poltica social, particularmente en las materias
relacionadas con:

- El empleo,
- El derecho del trabajo y las condiciones de trabajo,
- La formacin y perfeccionamiento profesionales,
- La seguridad social,
- La proteccin contra los accidentes de trabajo y las
enfermedades profesionales,
- La higiene del trabajo,
- El derecho de sindicacin y las negociaciones
colectivas entre empresarios y trabajadores.

Los Estados miembros han de procurar mantener la


equivalencia existente entre los regmenes de vacaciones
retribuidas.

3.4. Reglamentos y Directivas en materia social

III. EL DERECHO SOCIAL INTERNACIONAL


1. Las razones de la aparicin del derecho social
internacional y el artculo 10.2 CE

La potestad de crear normas laborales, ampliamente


entendidas, no se reduce, desde finales de la primera guerra
mundial, al poder del Estado. Junto a este poder, que
permanece dentro de las fronteras tradicionales de las
naciones, la comunidad internacional, crea igualmente
normas laborales, no internas, sino internacionales. Aparte
de los tratados bilaterales (por ejemplo, de seguridad social)
suscritos entre dos Estados, los organismos internacionales
del tipo de Naciones Unidas (ONU), Consejo de Europa,
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y Unin
Europea, a la que se ha hecho referencia, son los que ahora
interesan.

Hay que realizar una ntida diferenciacin, pues una cosa son
la ONU y el Consejo de Europa y otra la Unin Europea. Los
Tratados y Convenios emanados de la ONU y del Consejo de
Europa slo forman parte de nuestro ordenamiento jurdico
una vez publicados oficialmente en Espaa, lo que no es el
caso de ese ordenamiento jurdico autnomo y completo
que constituye el Derecho comunitario.

Autonoma del derecho comunitario que se predica, no slo


respecto del derecho interno de los Estados miembros si
bien, ms que separacin, existe integracin entre aqul y
stos (STJCE Costa recin citada)-, sino respecto del Derecho
internacional tradicional.
Las razones por las que se comienzan a elaborar las primeras
normas laborales son conocidas. La llamada cuestin
social excede rpidamente las fronteras de los estados y el
movimiento obrero se internacionaliza, lo que se considera
imprescindible para conseguir el objetivo emancipador. A la
vista de lo cual, la reaccin de los poderes pblicos tampoco
se pudo quedar en el mbito de los Estados, sobre todo
cuando la paz estaba amenazada en el orden internacional,
como se manifest de forma descarnada en la primera
guerra mundial. Adems, y estrechamente relacionado con
lo anterior, existan problemas migratorios que atender y la
imbricacin econmica desvelaba ya las amenazas y riesgos
que provocaban las disparidades y diferencias entre las
condiciones de trabajo de los distintos pases. Los problemas
de dumping social no son ninguna radical novedad.
Si merece la pena recordar que el Prembulo de la
Constitucin de la Organizacin Internacional del Trabajo
(OIT) levanta acta de cmo el descontento causado por las
condiciones de trabajo que entraan injusticia, miseria y
privaciones constituye una amenaza para la paz y la
armona universales. As, pues, la creacin de organismos
internacionales laborales y de la propia norma laboral
internacional no se halla alejada de las causas que
motivaron la emanacin de la norma laboral en el mbito de
los Estados. La necesidad de establecer condiciones de
trabajo ms tolerables, como va de preservar y asegurar la
evolucin pacfica de la sociedad establecida, se encuentra
as en el origen no slo de la norma laboral nacional sino de
la norma laboral internacional.
La segunda guerra mundial no hizo sino afianzar la idea de la
internacionalizacin como va de preservar la paz y la
trascendental importancia de proceder a elaborar unos
estndares internacionales de derechos humanos para
conjurar la vuelta de la amenaza totalitaria que haba
desolado Europa y el mundo. Hay que hacer notar que las
declaraciones de Derechos de la ONU y del Consejo de
Europa, y los Convenios en materia de derecho sindical de la
OIT son todos de fecha inmediatamente posterior a la
segunda guerra mundial. Algo similar podra decirse
respecto de lo que hoy es la UE. Sin embargo, hay que
matizar necesariamente que la va inicialmente elegida para
conjurar la guerra entre los pases europeos fue crear
vnculos econmicos entre ellos, ms que reconocer
derechos cvicos y sociales a sus ciudadanos. Es la idea del
mercado comn, antes que la de la ciudadana europea, que
ha tenido que esperar.
El Derecho nacional del Trabajo se ha erigido, simplificando
mucho, sobre dos pilares: la autonoma colectiva y el Estado.
Por sus peculiaridades y tradicional mayor protagonismo de
los Estados (son stos y no los ciudadanos los destinatarios
de sus normas, lo que no es el caso del Derecho
comunitario), lo anterior se ve menos en el derecho social
internacional, pudiendo destacarse, por ejemplo, lo difcil
que resulta plasmar jurdicamente la idea del convenio
colectivo internacional. Hay que mencionar de todas formas
y con alguna referencia especfica al Derecho social
comunitario, el reconocimiento en los textos internacionales
del derecho de sindicacin (ya en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos de la ONU), el tripartismo de la OIT, la
posibilidad de dar cumplimiento a la norma internacional
por medio de la negociacin colectiva y no de normas
estatales, el dilogo social y los acuerdos colectivos
comunitarios. Conviene recordar que, en el mbito de la UE,
la laguna de la inexistencia de una declaracin de derechos
similar a la que forma parte de las Constituciones nacionales
se super, en parte, con la referencia a otras fuentes
internacionales (Convenio Europeo para la salvaguardia de
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales, de
1950, si bien trata ms bien poco los derechos sociales) y a
las tradiciones constitucionales comunes de los Estados
miembros.
En el mbito de la OIT hay no pocos Convenios que
reconocen los derechos sindicales (Convenios 87 y 98 OIT).
Espaa es uno der los pases que ms Tratados y Convenios
Internacionales ha ratificado, lo que sealadamente ocurre
con los Convenios de la OIT.
Una vez superado el perodo dictatorial, Espaa pudo
ratificar los ms importantes Tratados y Convenios
Internacionales (de la ONU y del Consejo de Europa) y los
Convenios de la OIT relacionados con los derechos
sindicales, de imposible aplicacin en un rgimen dictatorial.

El artculo 10.2 CE establece que las normas relativas a los


derechos fundamentales y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con
la Declaracin Universal de Derechos Humanos y los
tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas
materias ratificados por Espaa.

2. La incorporacin de los tratados internacionales al


ordenamiento interno, supremaca de la CE y la llamada
supralegalidad de las normas internacionales

Sin detenernos ahora en los Convenios bilaterales (muy


frecuentes en materia de Seguridad Social, emigracin y
cooperacin social y tcnica), los Tratados y Convenios
Internacionales que se mencionarn aqu son los emanados
de la ONU y del Consejo de Europa.

Los Tratados Internacionales en materia laboral no exhiben


especialidad alguna.

3. Naciones Unidas: la declaracin universal de derechos


humanos de 1948, los pactos de 1966 y el control de su
cumplimiento

La Carta de la ONU establece la obligacin de promover


niveles de vida ms elevados, trabajo permanente para
todos y condiciones de progreso y desarrollo econmico y
social, lo que se encomienda a la Asamblea General y, bajo
su autoridad, al Consejo Econmico y Social.
Con la finalidad de desarrollar la Declaracin de 1948 y de
convertir en vinculante su contenido bsico, la Asamblea
General de la ONU adopt en 1966 dos importantes Pactos
Internacionales: el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y el pacto Internacional de derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, ambos ratificados por Espaa. La larga
gestacin de estos Pactos (se remiten por el Consejo
Econmica y Social en 1954 y no se aprueban hasta 1966) y
su desdoblamiento en dos textos distintos se explica por la
oposicin entre bloques caracterstica de la postguerra,
siendo los pases del este los que buscan la preeminencia de
los derechos sociales y los del oeste los que exigen el
respeto a los derechos polticos y civiles.

Mayor contenido propiamente laboral tiene, lgicamente, el


Pacto internacional de derechos Econmicos, Sociales y
Culturales.

4. El derecho social europeo del Consejo de Europa: el


convenio de Roma, la carta social europea y el control de su
cumplimiento (Tribunal Europeo de Derechos Humanos)

En el seno del Consejo de Europa, creado por el Tratado de


Londres de 1949, se han elaborado, en lo que aqu importa,
de un lado, el Convenio Europeo para la proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales,
firmado en Roma en 1950 (el llamado Convenio de Roma) y
la Carta Social Europea, firmada en Turn en 1961.

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) controla


el cumplimiento del Convenio Europeo para la proteccin de
los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales,
pero no controla el cumplimiento de la Carta Social Europea.

5. La Organizacin Internacional del Trabajo, sus


convenios y sus instrumentos de control

5.1. La creacin de la OIT, Estados miembros y el


tripartismo como sea de identidad

Con no pocos antecedentes previos a la Primera


Guerra Mundial, en los que se llegaron a aprobar
Convenios Internacionales, alguno de los cuales fue
ratificado por Espaa, la Organizacin Internacional
del trabajo (OIT) nace en el Tratado de Versalles (parte
XIII, arts. 387 a 427) (con este Tratado de Paz finaliz
la I Guerra Mundial). Hay que destacar esta estrecha
vinculacin con la paz que se halla en el origen de la
OIT, de la que se hace eco el ya citado Prembulo de
su Constitucin, de fecha 1919 (con reformas
posteriores), aunque desgraciadamente ello no
pudiera impedir el desencadenamiento de la Segunda
Mundial.
Plenamente vinculada en su origen a la Sociedad de
Naciones, los acontecimientos posteriores, y muy
singularmente, la segunda gran guerra, conducen a la
autonoma de la OIT, plasmada en las reformas de su
Constitucin de 1945 y 1946. De todas formas, la ONU
reconoce a la OIT como organismo especializado
competente para emprender la accin que considere
apropiada, de conformidad con su instrumento
constitutivo bsico, para el cumplimiento de los
propsitos expuestos en l.

La OIT, cuya Constitucin es de 1919, con reformas


posteriores, y de la que forma parte la llamada
Declaracin de Filadelfia de 1944 (adoptada por
unanimidad), asume como principios que el trabajo no
es una mercanca, la necesidad de solidaridad
internacional entre los pueblos, y la libertad de
expresin y de asociacin como condiciones
indispensables para el progreso continuado.
Espaa se adhiri en su da a la parte XIII del Tratado
de Versalles (Ley de autorizaciones de 14 de agosto de
1919) y, con excepcin del largo parntesis de 1941 a
1956, ha sido y es Estado miembro de la OIT desde
entonces.

El principio estructural de la OIT es su tripartismo. El


tripartismo es el principal particularismo institucional
de la OIT y una autntica sea de identidad.

5.2. Composicin y estructura

La OIT se estructura en los siguientes rganos bsicos:


1) La Conferencia general, titular, cabra decir, de la
competencia legislativa, por lo que se la ha llegado a
llamar el Parlamento Social o Laboral Internacional;
2) El Consejo de Administracin, como rgano
ejecutivo; y 3) La Oficina Internacional de Trabajo,
como rgano tcnico y de estudio.

Las funciones que bsicamente lleva a cabo la OIT son


las siguientes:
1) Asistencia tcnica, singularmente a travs de
asesoramiento a Estados miembros mediante
expertos, por medio de programas de empleo, de
formacin profesional, etc., y que se encuentra
entre las ms importantes de la OIT, incluso con
preferencia ltimamente sobre su tarea
propiamente normativa.
2) Organizacin de conferencias y reuniones
internacionales de expertos sobre materias
concretas o en especficas zonas geogrficas.
3) Preparacin de informes y recopilacin de
informacin, que conforman un fondo editorial de
notable importancia.
4) Funcin normativa de elaboracin y aprobacin
de Convenios y Recomendaciones, que es la
tradicionalmente ms tpica de la OIT, quizs
decreciente en la actualidad.

5.3. Convenios, Recomendaciones, su incorporacin


al Derecho interno, el control de su cumplimiento y su
crisis, singularmente en el mbito de la Unin Europea

Los Convenios, una vez ratificados por los Estados


miembros, crean obligaciones internacionales para
stos. No ocurre as con las Recomendaciones, las
cuales nicamente establecen pautas para la
evolucin normativa interna de cada Estado,
sealando los objetivos que la OIT persigue en
materias concretas.
En s mismas y por s solas, la ratificacin y publicacin
de los Convenios de la OIT no los convierten en
normas inmediatamente aplicables, toda vez que con
mucha frecuencia no tienen carcter de auto
ejecucin (self-executing) y requieren medidas
adicionales internas. Haciendo gala de una gran
flexibilidad para adecuarse a la enorme variedad de
pases con tradiciones muy diversas que acoge en su
seno, los Convenios de la OIT suelen remitir no solo a
la legislacin, ampliamente entendida por lo dems,
sino tambin a la negociacin colectiva, laudos
arbitrales y sentencias judiciales y, ms
genricamente, a la prctica nacional.

Por lo que se refiere a los mecanismos de control de


cumplimiento de los Convenios de la OIT, los Estados
miembros estn obligados a presentar memorias
pardicas comprensivas de las medidas adoptadas
para la ejecucin de los Convenios que hayan
ratificado.

Un segundo instrumento de control son las


reclamaciones que, ante la Oficina, puede presentar
cualquier organizacin profesional contra cualquier
Estado miembro, alegando que ste no ha adoptado
medidas para el cumplimiento satisfactorio de un
Convenio del que sea parte.

Un tercer instrumento de control son las quejas, que


slo formular un Estado contra otro siempre que
ambos hayan ratificado el Convenio que se considera
incumplido.

Junto a los anteriores, la OIT instituye algunos otros


procedimientos a instancias especiales de control
sobre materias especficas. De cita obligada es, en este
sentido, el Comit de Libertad Sindical.
Los Convenios y recomendaciones de la OIT cubren
variadsimas y plurales materias.

Atendiendo a su contenido, los Convenios y


Recomendaciones de la OIT suelen agruparse en tres
grupos o categoras:
1) Convenios y Recomendaciones sobre derechos
fundamentales: abolicin del trabajo forzoso,
libertad sindical y eliminacin de la discriminacin.

Se trata de principios esenciales constitutivos de la


poltica social de la OIT, que se proyectan sobre
toda su actividad y que obligan a todos los Estados
miembros por el hecho de su adhesin, sin que su
cumplimiento pueda quedar condicionado por el
nivel de desarrollo socioeconmico de cada pas.

2) Convenios y Recomendaciones sobre


condiciones de trabajo y seguridad social.
Conforman la modalidad tpica de la OIT, se
asientan sobre el principio de norma universal y
mnima y reconocen derechos y ordenan polticas
sociales destinadas a ponerlos en prctica.

3) Convenios y Recomendaciones indicativos o


programticos, tambin denominados
promocionales a travs de los cuales la OIT formula
polticas sociales, singularmente en los mbitos de
empleo y formacin profesional.

Es difcil negar la importancia que los Convenios de


la OIT han tenido y tienen, no slo inspirando los
ordenamientos de los Estados miembros (por
ejemplo, las huellas de los Convenios en materia
sindical son visibles en la LOLS (Ley Orgnica de
Libertad Sindical), sino contribuyendo a dotar de
dimensin social a otras entidades
supranacionales, que la tienen todava de forma
insuficiente, y, sea como fuere, conformando lo
que doctrinalmente se ha denominado un rico
patrimonio normativo de la humanidad.

IV. LA LEY, DECRETO-LEY Y DECRETO LEGISLATIVO

1. Ley

1.1. Reserva de ley: remisin

Ya se mencion en el apartado I, 3 la reserva de ley


orgnica y ordinaria establecida en la CE, en el sentido
de que existen derechos constitucionales que solo
pueden ser regulados por esas leyes, as como el
significado del mandato constitucional de que la ley
regular un estatuto de los trabajadores.

1.2. Jerarqua y rangos generales

La ley tiene que respetar la CE y, en particular, el


contenido esencial de los derechos reconocidos en el
captulo segundo de su ttulo I, contenido que es
indisponible y un lmite infranqueable para el
legislador.
Pero, con esa nica limitacin, la ley, como expresin
de la soberana nacional, tiene una amplsima libertad
de configuracin a la hora de regular una determinada
materia.
Adicionalmente, la
ley tiene un importante papel en la regulacin de
otras fuentes. Baste con citar, en este sentido, que la
ley ha de garantizar la negociacin colectiva y la fuerza
vinculante de los convenios colectivos.

Pero, a la vez, la existencia de otras fuentes, y en


particular de la negociacin colectiva, acta con factor
de contencin del despliegue de la ley. Y ello, no
porque haya una suerte de reserva constitucional de
negociacin colectiva, sino porque el respeto de su
contenido esencial y del espacio vital que la CE le
atribuye en el gobierno y ordenacin de las relaciones
laborales, hace que la ley deba aplicar cierto self
restraint (moderacin), de manera que la regulacin
legal y reglamentaria no pueden ser tan
pormenorizadas y detalladas que menoscaben ese
espacio que constitucionalmente corresponde a la
negociacin colectiva.
En todo caso, la ley tiene mayor rango jerrquico, no
ya, como es obvio, sobre los reglamentos, sino sobre
los convenios colectivos.
Otra caracterstica reseable de las leyes promulgadas
tras la CE es la de incluir conjuntamente en su mbito
de aplicacin a relaciones laborales y funcionariales.

La ltima cuestin sobre la que se quiere llamar la


atencin hace referencia al paulatino incremento de
preceptos legales que no se adjudican el rasgo de
derecho necesario relativo, por lo que abren
relaciones distintas a la de suplementariedad con las
restantes fuentes jurdico-laborales. Tal es el caso de
los preceptos que, en vez de fijar mnimos de derecho
necesario, establecen mximos, excluyen la
intervencin de otras fuentes, se limitan a establecer
unas bases o principios generales necesitados de
posterior concrecin y desarrollo al tratarse de
mandatos normativos incompletos e insuficientes para
aplicarse por s solos, o, en fin, se configuran como
normas dispositivas o supletorias.

2. Decreto-Ley

En caso de extraordinaria y urgente necesidad, el Gobierno


puede dictar disposiciones legislativas provisionales que
tomarn la forma de Reales Decretos-leys y que no pueden
afectar, entre otras materias, a los derechos, deberes y
libertades de los ciudadanos regulados en el ttulo I CE.
Seguramente por l ms exigente jurisprudencia
constitucional sobre la indispensable concurrencia del
presupuesto habilitante de la extraordinaria y urgente
necesidad es muy frecuente que los Reales Decretos-leyes
se tramiten cpmo proyectos de ley por el procedimiento de
urgencia. Aunque tambin se hace as por necesidad de
recabar obligados consensos parlamentarios y posibilitar la
presentacin de enmiendas que mejoren, y hasta
rectifiquen, el real Decreto-ley.

3. Decreto legislativo

Las Cortes Generales pueden delegar en el Gobierno la


potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias
determinadas que no tengan que ser reguladas por ley
orgnica.
La delegacin legislativa debe otorgarse mediante una ley de
bases cuando su objeto sea la formacin de textos
articulados o por una ley ordinaria cuando se trate de
refundir varios textos legales en uno solo.

V. REGLAMENTO

El Gobierno ejerce la potestad reglamentaria de acuerdo con la


CE y las leyes.

Las disposiciones legales y reglamentarias se han de aplicar con


sujecin estricta al principio de jerarqua normativa. La
legislacin infraconstitucional vigente establece que las
disposiciones reglamentarias desarrollarn los preceptos que
establecen las normas de rango superior, sin que puedan
establecer condiciones de trabajo distintas a las establecidas
por las leyes a desarrollar.

Pero con independencia de lo anterior, lo cierto es que, no


tanto porque lo imponga necesariamente la CE, sino porque as
lo ha decidido libremente el legislador democrtico, las normas
reglamentarias suelen contar con habilitacin legal expresa.
VI.CONVENIO COLECTIVO

El Convenio colectivo es la fuente propia por antonomasia del


Derecho del Trabajo.
El derecho a la negociacin colectiva es un derecho reconocido
en la CE y la propia CE establece que la ley ha de garantizar ese
derecho y la fuerza vinculante de los convenios colectivos.

Por su parte, el Estatuto de los trabajadores (ET) incluye


expresamente a los convenios colectivos entre las fuentes de la
relacin laboral.

Finalmente, la jurisprudencia constitucional parece partir de


que el convenio colectivo es, entre nosotros, norma jurdica, lo
que deduce de la expresin constitucional fuerza vinculante y
de su condicin de fuente de regulacin de las condiciones de
trabajo.

No obstante, probablemente no sea obligado identificar fuerza


vinculante con norma jurdica. Sea como fuere, la expresin
constitucional fuerza vinculante del convenio colectivo ha
sido interpretada por el TC en el sentido de que implica la
atribucin a los convenios colectivos de una eficacia jurdica en
virtud de la cual el contenido normativo de aqullos se impone
a las relaciones individuales de trabajo incluidas en su mbito
de aplicacin de manera automtica, sin precisar el auxilio de
tcnicas de contractualizacin ni necesitar el complemento de
voluntades individuales.

La garanta de la fuerza vinculante del convenio colectivo se


proyecta no solo sobre el convenio estatutario, sino tambin
sobre el llamado convenio colectivo extraestatutario.

Aunque ya se ha dicho la fuerza vinculante del convenio


colectivo que la CE obliga a garantizar no es exactamente igual
que eficacia normativa, la jurisprudencia del Tribunal Supremo
(TS) atribuye nicamente al convenio colectivo estatutario
eficacia normativa y al extraestatutario mera eficacia
contractual.

Sin desconocer estas importantes diferencias entre ambos tipos


de convenio, as como que en principio solo el convenio
colectivo estatutario se publica en los boletines oficiales, lo
cierto es que quizs la diferencia ms sealada entre el
convenio estatutario y el extraestatutario est no tanto en su
distinta eficacia jurdica, sino en su distinta eficacia personal: el
convenio colectivo estatutario tiene, de entrada y porque as lo
establece el ET (art. 82.3,primer prrafo), eficacia personal
general (o erga omnes), mientras que el convenio colectivo
extraestatutario tiene, de entrada mera eficacia personal
limitada a los afiliados y representados a las asociaciones
firmantes, sin perjuicio de que, por posibles adhesiones o por
aplicacin empresarial no objetada, pueda acabar teniendo
eficacia personal general.

El convenio colectivo debe respetar la ley.

Y, por su parte, el contrato individual de trabajo ha de respetar


lo establecido en el convenio colectivo aplicable, En definitiva,
este es el sentido y significado ms cardinal de la garanta
constitucional de la fuerza vinculante del convenio colectivo.

VII. EL CONTRATO DE TRABAJO

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