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En efecto, los ordenamientos jurdicos que siguen la concepcin romana de la

herencia ven en ella un patrimonio sujeto a reglas propias e independientes - la


hereditas como universitas inris, y en la sucesin mortis causa la subrogacin en
la persona del de cujus, consecuencia de lo cual es ad ex, la preferencia que
conceden a la sucesin testada sobre la intestada o legtima. La universalidad
de la sucesin significa que el patrimonio del causante, a pesar de la diversidad
de los elementos que lo componen - bienes corporales, incorporales, deudas- es
considerado como una unidad, que es trasmitida por un solo y mismo acto al
sucesor universal. Mientras que los ordenamientos jurdicos, que participan de
la concepcin germnica de la sucesin ven en ella no la sustitucin de la
persona del causante sino la atribucin ele la titularidad sobre un patrimonio, un
proceso dinmico cuyo objeto y centro de gravedad lo forman los bienes.

Desde la ptica de la competencia legislativa, se observa en el derecho


Internacional Privado comparado, una contraposicin entre sistemas jurdicos
que responden a los principios de personalidad y unidad de la sucesin y
sistemas jurdicos que obedecen a v los de territorialidad y fraccionamiento de la
sucesin.

Los pases que se adscriben a la concepcin romana califican la sucesin como


una institucin del estatuto personal mientras aquellos que siguen la concepcin
germnica, la califican dentro del estatuto real.

El sistema de unidad sucesoria, parte del principio de que la herencia es una


universalidad patrimonial que tiene como lazo de unin la persona del causante,
y est elegida por la ley personal que puede set para algunos pases la ley del
ltimo domicilio del causante, como es el caso del Per; mientras que otros
Estados la someten a la ley nacional del de cujus, como por ejemplo, Espaa,
Alemania e Italia.

La Sucesin entera, inmobiliaria e inmobiliaria se somete a una sola legislacin.


La principal objecin que se hace al sistema ele la unidad sucesoria es que choca
con la soberana de los Estados al aplicarse una ley extranjera a la transferencia
de la propiedad.

El sistema ce pluralidad sucesoria atiende principalmente al elemento de


carcter real en el fenmeno hereditario, abogando por la aplicacin de la ley del
Estado donde los bienes estn situados. Este sistema es el seguido por el
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo en sus artculos 44 y 45.
En la esencia de esta concepcin est el desconocer la universalidad de la
herencia como un todo indivisible sujeto a una sola ley y tiene como sustento la
soberana del Estado, a cuya ley compete en forma exclusiva controlar la
transmisin de los bienes situados dentro del territorio, sea la transferencia de
propiedad nter vivos o mortis causa. Objetando esta posicin se ha dicho que la
sucesin puede quedar sometida a normas contradictorias en el caso de que
sean diversas las leyes de los pases donde estn situados los bienes;

Existe por ltimo el sistema mixto, que divide la sucesin atendiendo a la


naturaleza de los bienes, aplicando la ley territorial a los bienes inmuebles y la
ley del domicilio del causante a los bienes muebles, siguiendo la antigua mxima
mobilia sequuntur personam. Este sistema es seguido en el common law y en
Francia.

El maestro BATIPFOL fundamenta la posicin del sistema mixto de la forma


siguiente: la sucesin plantea dos problemas bien distintos y cuyo carcter es
diferente; lo El primer problema es quin sucede? Es la determinacin de los
herederos. Para la solucin de este problema es la ley personal la que tiene el
mayor ttulo para resol-verlo. Cuando un francs, domiciliado en Francia muere
dejando un bien situado en Alemania, no hay necesidad de consultar la ley
alemana para determinar quin va a heredar el inmueble. Es una cuestin
familiar que la ley francesa debe resolver.

2 El segundo problema es el de la transmisin de los bienes: qu bienes son


transferibles y cmo? Aquella ley real, de la situacin del bien es la ms
calificada, por ser una cuestin de propiedad, cmo el derecho real va a ser
transmitido? Cmo se van a pagar las deudas? La particin que es un contrato
declarativo de derechos reales cmo va a ser efectuada? Sin lugar a dudas todo
esto est muy ligado a la ley real, a la ley del lugar de la situacin de los bienes.

1. El Convenio de La Maya sobre ley aplicable a las sucesiones de 1989

El objetivo de alcanzar una solucin unitaria a nivel internacional, en un asunto


tan controvertido, en base a un esquema flexible que si bien parte de la unidad
de la sucesin, permite al causante hacer uso de la autonoma de la voluntad
eligiendo la ley aplicable entre determinadas opciones; como regla subsidiaria
se aplica la ley de la resistencia habitual del causante que admite excepciones
en favor de la ley nacional del de cujus.

En consecuencia, los principios de solucin que rigen en esta materia son los
siguiente. 1. Unidad de la sucesin, la cual est regida por una sola ley,
independientemente de la naturaleza mobiliaria o inmobiliaria de los bienes que
conforman la masa hereditaria, salvo en el caso ele determinados bienes
inmuebles, los cuales estn sometidos a regmenes sucesorios particulares por
el Estado de su situacin por razones de su destino econmico, familiar o social
(art. 15) y de la sucesin del Estado (art. 16); 2. La posibilidad de que el
causante, en base a la autonoma privada designe la ley del Estado de su
nacionalidad o de su residencia habitual al tiempo de la designacin o de su
fallecimiento para regir su sucesin (art. 6) que introduce un fraccionamiento
material de la ley designada. 1 Como ley subsidiaria (art. 3), para el supuesto
que cabe prever ms frecuente de ausencia de eleccin, se somete la sucesin
a la residencia habitual del causante si coincide con la de su nacionalidad, o en
el caso de que all residiese despus de cinco aos por lo menos. En esta
segunda alternativa se puede aplicar; en casos excepcionales, la ley nacional
del de cujus si l mantena con su pas de origen lazos estrechos.

En lo que respecta al mbito de aplicacin del Convenio, este solo opera en lo


que respecta al conflicto de leyes, ms no en el conflicto de jurisdicciones, ni en
el reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras, sobre cuestiones
sucesorias. Asimismo, se excluyen del mbito de la ley aplicable las cuestiones
de forma de las disposiciones testamentarias, la capacidad para disponer por
causa de muerte, las cuestiones relativas al rgimen patrimonial del matrimonio.
La ley aplicable rige la delacin hereditaria fundamentalmente la determinacin
de las personas llamadas a suceder y la cuanta de los derechos hereditarios
(art. 7.2).

El Convenio se aplica erga omnes o inter partes, incluso si la ley designada es


la de un Estado no contratante (art. 2).

Una de las cuestiones ms controvertidas, durante la elaboracin del Convenio


de La Haya de 1989, al cual ya hemos hecho referencia, fue la ciega sucesin
contractual llegndose a una solucin matizada, pues de una parte se
reglamenta en los artculos.

8 al 12 esta clase de sucesin, pero por otro, en el artculo 24, 1, letra a) se


permite que los Estados, que no admiten esta forma, excluyan de su mbito la
aplicacin de los pactos sucesorios.

Si bien el Derecho peruano solo admite la sucesin testamentaria y la intestada,


por el carcter bilateral de la regla de conflicto un juez peruano puede set llevado
a aplicar una ley material extranjera que admita la sucesin contractual, en cuyo
caso somos de opinin que la prohibicin de la sucesin contractual no solo es
de orden pblico interno sino tambin lo es de orden pblico internacional. En
principio el de techo extranjero sustantivo aplicable debe conciliarse con el
espritu del derecho peruano que se concreta en sus principios. Estos no pticdeu
ser desconocidos por la solucin que el derecho extranjero brinde a las diversas
cuestiones sucesorias.

FERRERO COSTA expresa que la sucesin contractual es contraria a nuestros


principios ticos y jurdicos. En lo que respecta a los primeros observa
FERNNDEZ ARCE que el carcter inmoral que se esgrime como argumento,
no es tan evidente, tanto ms que se puede tambin emplear, en los casos de
contratos como en los de segu o de vida, renta vitalicia, o del usufructo como
sealan RIPERT y ROULANGER. Por otra "parte, desde el punto de vista
jurdico, la Sucesin contractual atenta contra uno de los principios
fundamentales de la Sucesin testamentaria que consiste en la revocabilidad de
los actos de ltima voluntad como afirma acertadamente Ferrero.

3.1. Antecedentes

Nuestro Cdigo Civil de 1852, a decir de GARCA GASTAN ETA 6se inspiraba
en el criterio realista, sin distincin entre bienes muebles o inmuebles. d derecho
a heredar de los extranjeros estaba sujeto a la condicin de reciprocidad
legislativa, y as el artculo 635 del Cdigo prescriba: El extranjero podr
heredar los bienes que estn en el Per, si acredita que en su pas gozan los
peruanos del mismo derecho de heredar.
Con relacin a los inmuebles, la territorialidad de la ley peruana est prescrita en
el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil de 1852: Estn sujetos a las
leyes de la Repblica los bienes inmuebles, cualesquiera que sean la naturaleza
y condicin del poseedor. Pero no bastara esta disposicin para sostener la
territorialidad de la ley sucesoria en materia de inmuebles. La territorialidad
asimismo se desprende del artculo 692 referido a la sucesin testamentaria, el
cual dispone: El extranjero que disponga en su ltima voluntad de los bienes
que tiene en el Per, har su testamento, arreglndose a las disposiciones de
este Cdigo. Excepcionalmente el artculo 694: permite al extranjero que tenga
en el Per un establecimiento mercantil, en el que solo vende al por mayor, el
que pueda disponer de l sujetndose a las leyes del pas de su nacimiento.

Respecto a la Sucesin intestada en el Cdigo Civil de 1852, GARCA


CASTAETA observaba que el Cdigo no contena disposicin alguna, pero por
analoga corresponda aplicar reglas semejantes para resolver esas
controversias, especialmente cuando se trataba del caso del peruano con bienes
situados en el extranjero, supuesto en el cual a partir de una interpretacin del
artculo 1160 del Cdigo de Procedimientos Civiles los tribunales peruanos
aplicaban la ley peruana.

nicamente los italianos gozaban de un rgimen privilegiado, conforme al


artculo 16 del Tratado de IBJL Amistad de 29 de septiembre de 1873, que
estableca: Tambin gozarn (los ciudadanos de uno y otro Estado) igual y
recprocamente del derecho de recibir y transmitir por herencia ab-intestato sea
por testamento, segn las leyes vigentes en el Estado a que pertenezca, sin que
puedan ser sometidos por causa de su calidad de extranjeros a ningn impuesto
o contribucin que no pese igualmente sobre los nacionales.

Segn el Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889, la ley


del lugar de la situacin de los bienes hereditarios - al tiempo de la muerte de la
persona de cuya sucesin se trata-, rige: La forma del testamento (art. 44); la
capacidad de la persona para testar; la del heredero o legatario para suceder; la
validez y efectos del testamento; los ttulos y derechos hereditarios de los
parientes y del cnyuge suprstite; la existencia y proporcin de las legtimas; la
existencia y el monto de los bienes reservables; en suma, todo lo relativo a la
sucesin legtima o testamentaria (art. 45).
Si bien la ley del lugar de la situacin de los bienes rige la Forma del testamento,
se admite que el testamento otorgado por acto pblico en cualquier de los
Estados contratantes, ser admitido en todos los dems (art. 44, T parte) Segn
KALLER DE ORCHANSKY esta es la primera concesin a la extraterritorialidad
dentro de un sistema tan rgido como el que analizamos, agregando, que es
interesante destacar el reconocimiento de la unidad jurdica del patrimonio del
causante late en la reglamentacin de tres situaciones que constituyen as otras
tantas concesiones al sistema de unidad.

En materia de deudas, legados de bienes determinados por su gnero y


obligacin de colacionar una suma de dinero, los Tratados abandonan el
fraccionamiento puro y aceptan soluciones propias de la tesis opuesta.

En principio las deudas que deben ser satisfechas en alguno de los Estados
contratantes, gozan de preferencia sobre los bienes all existentes al tiempo de
la muerte del causante (art. 46); pero si dichos bienes no alcanzaren, los
acreedores cobrarn sobre los bienes dejados en otros lugares, sin perjuicio del
preferente derecho de los acreedores locales (art. 47). Cuando las deudas
deben ser canceladas en algn lugar en que el causante no haya dejado bienes,
los acreedores podrn exigir su pago proporcionalmente sobre los bienes
dejados en otros lugares, quedando otra vez a salvo el derecho preferencial de
los acreedores locales, (art. 48).

Los legados de bienes determinados por su gnero y que no tuvieren lugar


designado para su pago, se rigen por la ley del lugar del domicilio del testador al
tiempo de su muerte, se harn electivos sobre los bienes que deje en dicho
domicilio, y en delecto de ellos, o por su saldo, se pagarn proporcionalmente de
todos los dems bienes del causante, (art. 49).

La obligacin de colacionar se rige por la ley de la sucesin en que ella sea


exigida.

Si la colacin consiste en algn bien raz, o mueble, se limitar a la sucesin de


que ese bien dependa. Cuando consista en alguna suma de dinero, se repartir
entre todas las sucesiones a que concurra el heredero que debe la colacin
proporcionalmente a su haber en cada una de ellas, (art. 50).
En el Tratado de 1940 que no ha sido ratificado por el Per se hicieron dos
modificaciones significativas, por una parte, el testamento abierto o cerrado,
otorgado por acto solemne en cualquiera de los Estados contratantes, ser
admitido en todos los dems (el Tratado anterior solo aceptaba la
extraterritorialidad del testamento otorgado por acto pblico). Asimismo, se ha
suprimido el inciso a) del artculo 45 que someta la capacidad de la persona
para testar, en un exceso de territorialismo, a la ley del lugar de la situacin del
bien objeto de la transmisin sucesoria, adoptndose una posicin semejante a
la de DArgentre que en el siglo XVI sold el derecho de la persona al derecho
de la tierra.

El Comentario sobre la ley aplicable a la sucesin internacional nos permite


hacer una reflexin sobre la necesidad re que el pas pergee una poltica
coherente en lo que respecta a los Tratados, lo que significara en el caso
concreto que se ratifique el Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo
de 1940, lo que nos permitira homologar nuestra posicin con la de los pases
del Mercosur, o se denuncie el Tratado el Derecho Civil de Montevideo de 18.89,
rarificando nuestra posicin doctrinaria de someter la sucesin a una ley nica,
que es la ley personal del causante y que liemos seguido en el Cdigo
Bustamante de 1928 y en los Cdigos Civiles de 1930 y de 1984.

El Cdigo Bustamante de 1928, en su artculo 144, prescribe: Las sucesiones


intestadas y las testamentarias, incluso en cuanto al orden de suceder, a la
cuanta de los derechos sucesorios y a la validez intrnseca de las disposiciones
se regirn, salvo los casos de excepcin ms adelante establecidos, por la ley
personal del causante, sea cual fuere la naturaleza de los bienes y el lugar en
que se encuentren.

Comentando este artculo GARCA CASTAETA expresaba que determinada la


ley aplicable al derecho sucesorio, ella regir la apertura de la sucesin, el orden
de la vocacin hereditaria, la cuota de libre disposicin, la colacin y en general,
todos los efectos de la herencia, desde la apertura de la sucesin hasta la
particin final, salvo las reglas de orden pblico del pas de la situacin de los
bienes, las de orden procesal del tribunal que conozca del asunto y las que
dependan de la autonoma de la voluntad.
El Cdigo Civil de 1936 normaba la sucesin internacional en el artculo VIII del
Ttulo Preliminar que dispona: La sucesin, en lo concerniente a los derechos
de los herederos y a la validez intrnseca del testamento, se rige por la ley
personal del causante, salvo las disposiciones de la ley peruana que se aplicarn
a los nacionales, a los extranjeros domiciliados, y cuando se trate de la herencia
vacante.

Acotaba el maestro LEN BARANDIARAN, que el patrimonio en conjunto dejado


por encausante est sujeto, en cuanto todos los bienes forman una universitas a
una sola ley, pues no hay una pluralidad de leyes incidentes en virtud de que los
bienes estn ubicados en diferentes pases: el estatuto real no desempea aqu
ningn papel en cuanto a la atribucin de lex sucesinis.

Interpretando este artculo GARCA CALDERN llegaba a la conclusin de que


a pesar de su falta de precisin no establece un rgimen dual, en razn del cual,
no obstante, ser el principio general el del domicilio del causante, se aplicar
siempre la ley peruana cuando se tratase de peruanos, sino que la correcta
interpretacin es que las salvedades riel artculo VIII a favor de la ley peruana
solo constituyen excepciones a la aplicacin del principio general que es el del
domicilio del causante, el cual regir aunque se trate de peruanos domiciliados
en el extranjero y cuya sucesin se cobra en el Pern siempre y cuando la ley
extranjera no excluya a los herederos peruanos o extranjeros domiciliados y les
d una porcin inferior a la de la ley del Per (art. 659); o cuando ella no
reconozca a los acreedores peruanos o extranjeros domiciliados la preferencia
que tienen conforme a la ley peruana (art. 660) cuando conforme a ella, los
bienes existentes en la Repblica debern pasar al Estado extranjero o a sus
instituciones pblicas casos todos en los cuales se aplicar indefectiblemente la
ley peruana en lugar de la del domicilio del causante.

El Cdigo Civil de 1984 trata el tema de la ley aplicable a la sucesin en el artculo


2100, la frmula del artculo fue propuesta a la Comisin Reformadora por el
doctor Jorge VEGA GARCAM, quien en la Exposicin de Motivos expres que
en materia sucesoria se enfrentan con aparente igual fuerza el principio de la
soberana de los Estados sobre lo que se site en sus territorios y que se plasma
en el factor de conexin del lugar de la situacin de los bienes; por un lado, por
otro lado, el principio de la universidad de la Herencia como un todo invisible,
sujeta a una sola ley vinculada a la persona del causante lo que hace
aconsejable adoptar el factor de conexin de la Ley del ltimo domicilio del
causante. Y es que la herencia tiene caractersticas mixtas: una reales,
referentes a los bienes, y otras personales, respecto al lazo de unin de esos
bienes, representadas por el propio causante, inclinndose la comisin por la
conexin del ltimo domicilio del causante, sin dejar de considerar que la eficacia
del artculo XLV1II depender en ltima instancia de la validez que le atribuya la
ley del pas en cuyo territorio estn situados los bienes."

Sobre la importancia de la ley real, la doctora REVOREDO MARSANO expresa:


que no se puede negar que el pas en cuyo territorio se encuentren los bienes
puede negarse con xito, en el ejercicio de su soberana a la aplicacin de la ley
o ejecucin de la resolucin emanada del pas del domicilio, pero como seala
el doctor Rmulo LANATTA citado por la comentarista la aplicacin de leyes
extranjeras, cuando se trata de normas sustantivas de Derecho Internacional
Privado, en nada afecta la soberana de los Estados. El rgimen de propiedad
existente en un pas no se altera por la aplicacin, en unos pocos casos, de un
rgimen extranjero siempre que no se vaya contra el orden pblico y las buenas
costumbres.

La doctora REVOREDO MARSANO, recuerda que han desaparecido de la


Propuesta Sustitutoria, las disposiciones de Derecho Internacional Privado
contenidas en los artculos 659 y 660" del Cdigo Civil de 1936. Estas
excepciones a la aplicacin de la ley extranjera operaban en base a un criterio
proteccionista hacia el peruano o el extranjero domiciliado en el Per, quienes
podan hacer valer sus ttulos ele herederos o acreedores de la herencia, de
acuerdo a las disposiciones de la ley peruana, si esta les era ms favorable que
la ley extranjera, regularmente aplicable. La autora acertadamente estima que
no cabe trato preferencial de excepcin en estos casos, pues habindose
descartado el factor de la ley nacional para optar por el domiciliario en las
sucesiones, se aplicar uniformemente la ley del ltimo domicilio salvo las
excepciones del orden pblico y fraude a la ley.

En lo que respecta al dominio de la ley aplicable, a diferencia de lo dispuesto en


el artculo VIH del Tirulo Preliminar del Cdigo Civil de 1936 al cual ya liemos
hecho referencia, solo se refera a los derechos de los herederos y a la validez
intrnseca del testamento, mientas que el artculo 2100 del Cdigo vigente
contiene una categora general que es la sucesin, y en consecuencia la ley del
ltimo domicilio del causante rige todo lo referido a la delacin, transmisin y
particin hereditaria.

4. Sucesin testamentaria

La sucesin testamentaria nace de un acto jurdico, el testamento. Las reglas


especficas ele este tipo de la delacin sucesoria se desdoblan en tres grupos,
referentes, respectivamente, a 1) la capacidad para testar, 2) la forma del
testamento y su contenido

1. Capacidad para testar

En el common law, la capacidad para testar es regida por la ley sucesoria (lex
causae), distinta para la sucesin (nobiliaria de la inmobiliaria, mientras que, en
los ordenamientos de Europa Continental y de Amrica Latina, la ley aplicable a
la misma es la ley personal del testador. En el derecho peruano, la ley rectora de
la capacidad para testar es la determinada por el domicilio del testador (art.
2070, del Cdigo Civil).

Un problema particular representan las incapacidades pasivas, es decir, las


prohibiciones de disponer por testamento a favor de determinadas personas,
como es el caso del artculo 688 del Cdigo Civil que declara nula las
disposiciones testamentarias en favor del notario ante el cual se otorga el
testamento, de su cnyuge o parientes dentro del cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, as como a favor de los testigos
testamentarios. Estas incapacidades pasivas se someten a la ley que rige la
sucesin, porque no son incapacidades en sentido estricto, porque sus afectados
pueden heredar ab intestato del mismo causante o de otro, sino prohibiciones
legales, incompatibilidades de origen tico.

2.1. Forma del testamento y su contenido

El testamento es un acto jurdico y como tal est sujeto en cuanto a la forma a la


regla locas regit actum. Nuestro Cdigo Civil en el artculo 2074 dispone: La
forma de los actos jurdicos y de los instrumentos se rige por la ley del lugar en
que se otorgan o por la ley que regula la relacin jurdica objeto del acto.
Cuando los instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomticos o
consulares del Per, se observarn las solemnidades establecidas en la ley
peruana.

Nuestro derecho sustantivo en el artculo 691 trata sobre las clases de


testamento clasificndolas en testamentos ordinarios: el otorgado en escritura
pblica, el cenado y el olgrafo; y en testamentos especiales: el militar y el
martimo, permitidos solo en las circunstancias previstas en la ley.

En lo que respecta a los testamentos otorgados en el extranjero el Cdigo Civil


la norma en los artculos 721 y 722 . De conformidad al primero de ellos: Los
peruanos que residan o se hallen en el extranjero pueden otorgar testamento
ante el agente consular del Per, por escritura pblica o cerrado, segn lo
dispuesto en los artculos 696 a 703, respectivamente. En estos casos aquel
cumplir la funcin de notario pblico.

Pueden, tambin otorgar testamento olgrafo, que sean vlidos en el Per,


aunque la ley del respectivo pas no admita esta clase de testamento.

El artculo comentado establece en su segundo prrafo una excepcin a lo


dispuesto en el artculo 2094 que consagra en primer lugar la vigencia de la
regla locis regit actum.

LOHMANN critica la disposicin alusiva al testamento olgrafo del artculo 721,


porque puede ser materia de conflicto, como sera el caso en que la ley del ltimo
domicilio del causante competente para regir la sucesin, de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 2100 del Libro X del Cdigo Civil no reconozca el
testamento olgrafo. Asimismo expresa el citado autor que el dar validez al
testamento olgrafo en un pas, mientras no es reconocido en el otro puede dar
lugar a que la sucesin quede bajo regmenes diferentes.

En lo que respecta al testamento otorgado bajo rgimen legal extranjero el


artculo 722 prescribe: Son vlidos en el Per en cuanto a su forma, los
testamentos otorgados en otro pas por los peruanos o los extranjeros, ante los
funcionarios autorizados para ello y segn las formalidades establecidas por la
ley del respectivo pas, salvo los testamentos mancomunados y verbal y las
modalidades testamentarias incompatibles con la ley peruana.
El artculo que comentamos tea firma la vigencia de la regla locus regit actum,
salvo las excepciones establecidas, plantendose el problema de saber si las
mismas son solo reglas de orden pblico interno o tambin lo son de orden
pblico internacional.

Cuando la ley aplicable a la sucesin es la ey sustantiva peruana no cabe


ninguna duda que la excepcin respecto al testamento mancomunado o verbal
debe respetarse a plenitud. Ms si la sucesin est regida por una ley material
extranjera que permite estas formas de testamento, la solucin del problema se
vuelve ms compleja. El tratado de La Habana de 1928, suscrito y ratificado por
el Per dispone en su artculo 148: Son de orden pblico internacional las
disposiciones que no admiten el testamento mancomunado, el olgrafo o el
verbal y las que lo declaran acto personalsimo. Esta norma proyecta en el
campo del Derecho Internacional Privado, en lo que respecta al testamento
mancomunado, la disposicin contenida en el artculo 722 de nuestro Cdigo
Civil y aun cuando esta clase ele testamento fuera extendida en pases que lo
permiten, carecera de validez en el Per, en lo que respecta a los pases que
han signado y ratificado el Cdigo Bustamante.

Adicionalmente a lo expresado, en lo que respecta al testamento mancomunado


el artculo 814 de nuestro Cdigo Civil prescribe: Es nulo el testamento
otorgado en comn por dos o ms personas. Precisa Rmulo LANATTA que
este precepto se refiere tanto a la forma como a la naturaleza del acto. En cuanto
a lo primero, porque se relaciona con el otorgamiento del testamento, en que
esta disposicin cautela la libertad del testador. En cuanto a lo segundo, porque
facilita la revocacin e impide que pueda Funcionar la sucesin contractual.

Nuestro Tribunal Registral en su Resolucin N 092-99-ORLC/TR/tuvo


oportunidad de pronunciarse sobre la inscripcin en el Per de un testamento
olgrafo y mancomunado otorgado en Alemania por los esposos Eschweiller -
Von Ebren, en 1996.

La registradora pblica deneg la solicitud de inscripcin formulando la siguiente


observacin: Si bien el artculo 2100 del Cdigo Civil establece que la sucesin
se rige por la ley del ltimo domicilio del causante, y elartculo 2Q.Mvleala que
la forma de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan,
dichos artculos deben ser interpretados en concordancia con lo establecido-en
el artculo 2049" del; Cdigo Civil, que establece lmites a la aplicacin irrestricta
de la ley extranjera excluyndola cuando sea incompatible con el Orden Pblico
Internacional y con las buenas costumbres, y en concordancia .con elartculo
'722'fdel Cdigo Civil que seala que son vlidos en el Per los testamentos
otorgados segn las formalidades establecidas en la ley del respectivo pas,
salvo los testamentos mancomunados. La razn de la prohibicin no radica en
un problema de violacin de las formalidades sino en una cuestin de fondo, por
cuanto se busca proteger la libertad de testar y la intangibilidad del derecho de
revocar el testamento, cuidando que no se vaya contra la naturaleza de la
institucin del testamento como es su carcter unilateral y personalsimo, lo que
explica que sea una norma de orden pblico internacional. En tal virtud, en el
presente caso es de aplicacin el artculo 722 del Cdigo Civil. Una
interpretacin en contrario es ir contra norma expresa e imperativa de orden
internacional a favor de una ley extranjera, si es que en ese pas el causante tuvo
su ltimo domicilio.

Por el contrario, el Tribunal Registral en la Resolucin comentada sostiene que


los artculos 722 y 814 del Cdigo Civil contienen normas que son solo de
orden pblico interno, que no impiden la aplicacin plena del artculo 2.100 del
mismo cuerpo legal.

Nosotros discrepamos de la conclusin del Tribunal Registral y estamos ms


bien de acuerdo con la opinin de la registradora pblica en base a sus slidos
argumentos jurdicos. En efecto el artculo 2100 del Cdigo Civil somete la
sucesin a la ley del ltimo domicilio del causante y el artculo 722, concordado
con el artculo 2094 prescribe que en principio la ley aplicable a la forma de los
testamentos es la locas y regit actum, excluyendo expresamente a los
testamentos mancomunado y verbal; as como a las modalidades testamentarias
incompatibles con la ley peruana. A mayor abundamiento el artculo 814 del
Cdigo Civil prescribe: es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms
personas.

Los que sostienen la tesis contraria afirman que si el de cujas tuvo su ltimo
domicilio en un pas extranjero, en donde test en forma mancomunada por
permitirlo la ley del lugar, no interesara en nuestro pas la validez de este
testamento, por estar regida la sucesin precisamente por la ley extranjera. Este
razonamiento, no es exacto, en efecto, podra darse el caso de una persona que
muere domiciliada en Alemania, en donde test en forma mancomunada por
permitirlo as la lex loci actii; el activo de la sucesin est compuesto por bienes
situados tanto en el Per, como en Alemania; y por existir bienes en nuestro pas
el juez nacional es competente, y la ley aplicable a tenor de lo dispuesto en el
artculo 2100 ser la alemana, ms el testamento mancomunado otorgado en
Alemania no ser vlido en el Per de conformidad con los artculos 722 y 814
del Cdigo Civil, debiendo en consecuencia abrirse en el Per una sucesin
intestada regida en cuanto al fondo por la ley sustantiva alemana, mientras que
en Alemania si tendr valor el testamento mancomunado. Sin lugar a dudas, esta
solucin es contraria a la armona internacional de las soluciones (pie es uno de
los objetivos fundamentales del Derecho Internacional Privado; sin embargo,
mientras no se unifiquen las normas materiales de los pases, o se suscriban
tratados unificando las reglas conflictuales sobre el tema, estas situaciones
seguirn presentndose.

Para tratar de evitar la existencia de testamentos claudicantes se suscribi el


Convenio de La Haya de 1961 sobre los conflictos de leyes en materia de forma
de las disposiciones testamentarias, y que no ha sido ratificado por el Per.

El Convenio no define, con carcter general qu se entiende por cuestiones de


forma, pero resuelve algunos problemas de calificacin tpicos de esta materia,
cuando indica explcitamente su aplicabilidad al testamento mancomunado (art
4) o a las prescripciones que limiten las formas admitidas de disposiciones
testamentarias referidas a la edad, nacionalidad u otras circunstancias
personales del testador, as como a los requisitos que deben poseer los testigos
para la validez de una disposicin testamentaria (art. 5).

Es este un Convenio de carcter abierto porque la aplicacin de sus normas de


conflicto ser independiente de toda condicin de reciprocidad y tendr lugar
aunque la nacionalidad de los interesados o la ley que resulte aplicable conforme
a las citadas normas no sean las de un Estado contratante (art. 6).

Este convenio est inspirado en dos principios: 1 El principio del favor


testament; 2 El principio del tratamiento uniforme de la sucesin.
1.- En lo que respecta al primer principio se busca favorecer la validez formal
del testamento mediante el recurso a un amplio catlogo de conexiones
alternativas, que cubren el supuesto de conflicto mvil en caso de que el testador
cambie de nacionalidad, domicilio o residencia habitual despus de otorgado el
testamento. De tal manera que el testamento ser vlido si es otorgado, con
exclusin del reenvo, conforme a cualquiera de las leyes internas siguientes: ley
del lugar de otorgamiento, de nacionalidad, del domicilio o de la residencia
habitual del testador en el momento del otorgamiento o en el del fallecimiento y,
tratndose de bienes inmuebles, la ley del lugar de situacin de los mismos (art.
1.- Cualquiera de esas leyes ser aplicable tambin a las disposiciones por las
que se revoque una disposicin testamentaria anterior (art. 2).

2.- El principio del tratamiento uniforme de la sucesin segn el cual el


testamento ser formalmente vlido o nulo en todos los pases, cualquiera que
sea el tribunal que conozca del mismo. Lie aqu una aplicacin del principio de
la armona internacional de las soluciones, desde el punto de vista prctico, como
ha sealado el maestro BATIFFOL, es interesante, puesto que permite al
testador disponer de lodo sin patrimonio en un solo acto.

Bajo los auspicios del Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho,
UNIDROIT, se firm en Washington el 23 de octubre de 1973, un proyecto de
Convenio sobre el 1 estamento Internacional, que los Estados que lleguen a
estar vinculados debern incorporar a sus respectivas legislaciones. El
testamento redactado conforme al Anexo del Convenio ser vlido en todos los
dems Estados parte con independencia del lugar de otorgamiento; situacin de
los bienes, nacionalidad, domicilio, o residencia del testador. Sus formalidades
se reducen a estar escrito, aunque no sea por el testador, en cualquier idioma, y
a que el testador declare ante una persona autorizada y dos testigos de aqul en
su testamento, que conoce su contenido, firmando el testamento, o reconociendo
su firma si lo ha hecho antes. La persona autorizada preguntar al testador
donde tiene el propsito de depositar su testamento, y redactar una certificacin
del acto, de la que guardar un ejemplar, entregando otro al testador.

3.- En lo que respecta al contenido del testamento, este se rige por la ley
sucesoria, que en nuestro sistema es la ley del ltimo domicilio del causante (art.
2100).
La libertad de testar presenta grandes discrepancias en los ordenamientos
jurdicos principalmente en lo referente a las legtimas. De ah que subsista el
inters de resolver el conflicto mvil que origina el cambio del estatuto personal,
por ejemplo, el cambio de domicilio despus de haberse otorgado el testamento:
cul ele las legislaciones en presencia se aplicar? Sern nulas las
disposiciones testamentarias contrarias al Derecho imperativo del nuevo
domicilio? Nuestro Cdigo Civil no contiene ningn artculo sobre el conflicto
mvil. El Cdigo Civil espaol en su artculo 9.8 dispone la sucesin por causa
de muerte se regir por la ley nacional del causante en el momento de su
fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el pas donde
se encuentren. Sin embargo, las disposiciones hechas en testamento y los
pactos sucesorios ordenados conforme a la ley nacional del testador o del
disponente en el momento de su otorgamiento conservarn su validez, aunque
sea otra la ley que rija la sucesin, si bien las legtimas se ajustaran, en su caso
a esta ltima. Los derechos que por ministerio de la ley se atribuyan al cnyuge
suprstite se regirn por la misma ley que regule los efectos del matrimonio,
dejando a salvo siempre las legtimas de los descendientes.

Consideramos que la solucin del Derecho espaol en este caso al conflicto


mvil es la ms adecuada. En efecto, el testamento es la expresin directa de la
voluntad del testador y debe mantener en principio su vigencia hasta que no sea
revocado en lo que se refiere a las disposiciones constitutivas de derecho. Sin
embargo, al modificarse el factor de conexin por el cambio de domicilio del
causante, las nuevas normas imperativas que rigen las legtimas deben ser
respetadas.

5. Sucesin intestada. Herencia vacante

Recibe este nombre porque a falta de testamento o cuando este resulta invlido,
la ley llama a los herederos de acuerdo al orden legal establecido en cada
legislacin, existiendo diferencias significativas entre los sistemas jurdicos
acerca de la prefacin o concurrencia de los ascendientes con los parientes
colaterales, cuando el causante carezca de descendencia, a los derechos del
cnyuge suprstite, a los de los hijos matrimoniales y extramatrimoniales y al
derecho del Estado, a falta de parientes en el grado previsto por la ley, a recoger
la herencia como jus regule por su condicin de soberano y dueo de la res
nullitts, o a ttulo hereditario.

En el Derecho Internacional Privado nacional, la ley aplicable a la Sucesin


intestada es la ley del ltimo domicilio del causante, a tenor de lo dispuesto en el
artculo 2100 del Cdigo Civil. La ley aplicable a la sucesin intestada es la
misma que rige el contenido del testamento, lo que puede facilitar la solucin
cuando una persona muere sujeta a ambas formas de delacin hereditaria,
Hiptesis prevista en varias legislaciones, como es el caso del Derecho peruano
(art. 815,5 del Cdigo Civil).

Segn MIAJA el problema ms arduo-en las Sucesiones intestadas es el de la


cuestin previa. Como los derechos hereditarios legtimos se difieren en virtud
de una relacin de parentesco, este parentesco depender en muchas
ocasiones de la validez de un matrimonio, del reconocimiento de un hijo natural
o de una adopcin, que el tribunal resolver unas veces segn su propio sistema
de normas de conflicto que es la solucin que nosotros proponemos 16 y otras
de acuerdo con las reglas conflictuales del pas cuya legislacin regula aquella
sucesin cuestin principal y que es una conexin subsidiaria. En esta ltima
hiptesis, en las legislaciones que fraccionan la sucesin para regular por una
Ley la de muebles y por otra u otras, la de inmuebles, se pueden dar dos
soluciones contradictorias a la cuestin previa, con su repercusin en una distinta
consideracin de la misma persona como heredero para un grupo de bienes y
sin ningn derecho hereditario sobre los otros.

Nos dice CALVO CAUAVACA que un problema particular plantea la llamada


sucesin del Estado. Con esta expresin no se hace referencia a la posibilidad
de que el Estado sea instituido heredero o legatario en un testamento, sino al
hecho de que, en defecto de parientes designados por la ley para heredar
intestadamente, sea el Estado el que se apropie de los bienes hereditarios.

Desde el punto de vista del Derecho internacional Privado, el problema se reduce


a saber si el Estado que se apodera de la herencia es el del lugar de situacin
de los bienes o el designado como heredero por la ley sucesoria, que puede ser
el de la ley personal del causante. Late, pues, en el fondo de este problema, una
cuestin de calificacin.
Recuerdan CALVO y BLANCO que histricamente ha habido autores (EC. VON

SAVYCNI) y hay ordenamientos jurdicos el italiano anterior a 1995, el suizo, el


alemn, el portugus, que entienden que el Estado sucede a ttulo universal y
como el autntico heredero. Consecuencia de ello en el plano conflictual es que
por ejemplo, los bienes dejados en Alemania por un causante muerto sin
testamento ni parientes que puedan heredarle sern entregados al Estado del
que sea nacional.

En cambio algunos ordenamientos jurdicos, dos anglosajones, el francs, el


italiano desde 1995, sostienen una concepcin de origen feudal, la teora del
dominio eminente, segn la cual, en estos supuestos, el Estado se apropia de
tales bienes no a ttulo de heredero, sino de soberano que ejerce un derecho de
reversin o de ocupacin privilegiada de unos bienes que han quedado sin dueo
(borra vacancia, res nullius). Esto se traduce en el orden conductual en que es
el Estado donde se encuentran los (bienes vacantes quien se apropiar de ellos.

En lo que respecta a la solucin del problema de calificacin nosotros hemos


sostenido al tratar este tema que resulta inevitable recurrir en primera instancia
a la lex civilisfori, porque la interpretacin de la norma de conflicto debe hacerse
a partir de los conceptos y categoras del ordenamiento del foro, aunque
adaptndose a la funcin supranacional del Derecho Internacional privado.

Para el Derecho peruano, el Estado es un heredero de ltimo grado en aquellos


y casos en que falten los sucesores testamentarios o legajes,; a tenor de lo
dispuesto en el artculo 830 del Cdigo Civil, y a fin de evitar que los bienes
situados en Per pasen a un Estado extranjero o a sus instituciones en virtud
dejo dispuesto en la "ley material del ltimo domicilio del causante, el artculo
2101 de nuestro Cdigo Civil prescribe que en estos casos rige la ley material
peruana, segn la cual los bienes que integran la masa hereditaria, sern
adjudicados a la Sociedad de Beneficencia o a falta de esta, a las Junta de
Participacin Social del lugar del ltimo domicilio del causante en el pas o a la
Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana s estuvo domiciliado en el
extranjero.

El Convenio de La Haya de 1089 sobre Ley aplicable a la sucesin toma partido


por la concepcin regaliana de los derechos del Estado sobre los bienes de la
sucesin. Concretamente su artculo 16 seala que la ley sucesoria no puede
constituir un obstculo al Derecho de un Estado o de una institucin designada
por la ley de dicho Estarlo para adquirir los bienes sucesorios situados sobre su
territorio. Por consiguiente, conforme a esta normativa, el Estado designado por
la ley rectora de la sucesin: a) solo ver reconocido sus derechos sobre bienes
en el extranjero cuando el Estado en cuyo territorio se encuentren, comporte
tambin la concepcin del Estado como autntico heredero; b) podr suceder,
cuando estos se hallen dispersos por varios Estados, que dicho derecho solo
sea reconocido en alguno de ellos; c) deja sin resolver el supuesto de conflicto
negativo, que se puede producir en el caso de que, para el Estado de situacin
de los bienes, se trate de un derecho sucesorio y para el designado por la ley
rectora de la sucesin no sea sino un supuesto de ocupacin privilegiada de
bienes vacantes.

6. Problemas comunes a las sucesiones testamentarias y a las intestadas

Hemos expresado anteriormente que todo lo referente a la delacin, transmisin


y particin hereditaria se rige en el derecho peruano interno por la ley del ltimo
domicilio del causante; posteriormente analizamos por separado la sucesin
testamentaria y a la legtima; ahora vamos a tratar de los problemas comunes a
ambas clases de sucesin.

6.1. Apertura de la sucesin.

En lo que respecta a la apertura de la sucesin, esta tiene lugar en todos los


pases por la muerte del causante, admitiendo alguna otra causa, como su
declaracin de Fallecimiento o presuncin de muerte. Segn nuestro Cdigo
Civil: Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y
obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a sus herederos (art.
660). En consecuencia, si fuese aplicable a una Sucesin en el Per la ley
extranjera que admitiese la apertura re la sucesin por causas diferentes a la
muerte o declaracin de fallecimiento, hay que estimarla inaplicable por razn de
orden pblico internacional.

Al tratar el tema de la extincin de la personalidad estudiamos el problema de la


conmorencia e hicimos deferencia a las distintas soluciones propuestas en lo
que respecta a la designacin de la ley aplicable. El Cdigo Civil peruano adopta
una solucin que combina una regla de conflicto y una regla material. En principio
rige la ley sucesoria de dos conmorientes. Solamente cuando estas leyes regulan
la situacin por disposiciones incompatibles en cuanto a las presunciones de
sobrevivencia o no la regulan en absoluto, habr que recurrir a la regla material
que decide que ninguno de los conmorientes tendr derecho en la sucesin del
otro o dejos otros (art. 62 y del Cdigo Civil).

Esta misma solucin es la que ha sido contemplada por el artculo 13 del


Convenio de La Haya de 1989. En dicho precepto, se sientan dos criterios re
solucin. El primero es lo dispuesto por las leyes sucesorias de las personas
implicadas. El segundo, que solo opera cuando se trata de leyes diferentes con
disposiciones incompatibles es el recurso implcito a la presuncin de
conmoriencia, de tal suerte que, como establece el Convenio, ninguna de tales
personas tendr derecho en la sucesin de la otra u otras.

6.2. Delacin hereditaria

La delacin hereditaria es el llamamiento a los sucesores, constituye la materia


propia del reglamento sucesora y se rige por la ley sucesoria que es la que
determina la cuanta de los derechos sucesorios, legtimas, etc., las personas
llamadas a suceder, el orden de la sucesin, la extensin del llamamiento, la
validez intrnseca de las disposiciones, entre otros tpicos.

Sin embargo la excepcin de Orden pblico en este dominio puede poner lmites
a la aplicacin de la ley material extranjera competente, por ejemplo, tales seran
los casos, en lo que respecta a nuestro derecho, en que la ley aplicable otorgase
menores derechos sucesorios a los lujos extramatrimoniales con relacin a los
matrimoniales o a las mujeres con respecto a los hombres o se excluyese a algn
heredero en razn de su religin o raza.

La excepcin de orden pblico internacional solo funciona cuando la ley material


extranjera competente atenta contra algunos de los principios fundamentales de
nuestra concepcin del derecho, como sera el caso de los ejemplos citados en
el prrafo anterior en que la discriminacin vulnera a la dignidad e igualdad de
las personas.
En lo que respecta al reconocimiento de la legtima y a la porcin de libre
disposicin, los sistemas jurdicos tienen posiciones distintas, mientras los
pases del common law conceden al testador una libertad absoluta para disponer
de sus bienes mortis causa; los pases de Europa continental y de Amrica
Latina, en su mayora, limitan tal derecho en los casos en que el causante tuviese
herederos forzosos. La jurisprudencia de los pases que mantienen la legtima
se han pronunciado, generalmente, en el sentido de que no es de orden pblico
internacional. Tal es por ejemplo, en el caso de la Sentencia del Tribunal
Supremo espaol, de 15 de noviembre de 1990, en que se aplic el Derecho
sucesorio de Maryland frente a los que se consideraban legitimarios conforme al
Derecho espaol que en rigor resultaba inaplicable.

6.3. Capacidad para heredar

En lo que respecta a la capacidad para heredar todo ser humano por el hecho
de serlo puede ser sujeto pasivo en la sucesin. En relacin a los derechos
nasciturus, ya tuvimos oportunidad de tratarlo cuando nos referimos al comienzo
de la personalidad en que expresamos quejas leyes materiales de los Estados
varan en cuanto a la determinacin de a quien se considera nacido. Nuestro
Cdigo Civil en el artculo lo precisa que: El concebido es sujeto de derecho
para todo lo que le favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est
condicionada a que nazca vivo.

La capacidad pata suceder se refiere tambin a las personas jurdicas, las cuales
tienen que existir para acceder a la sucesin El artculo 77 de nuestro Cdigo
Civil expresa: La existencia de la persona jurdica de derecho privado comienza
el da de su inscripcin en el Registro respectivo, salvo disposicin distinta lie la
ley. La eficacia de los actos celebrados en nombre de la persona jurdica antes
de su inscripcin queda subordinada a este requisito y a su ratificacin dentro de
los tres meses siguientes de haber sido inscrita.

Se debate si las personas jurdicas en trmite de inscripcin en el registro


respectivo pueden o no, ser sujetos pasivos en una sucesin, pronuncindose a
favor LANATTA y FERRERO, y en contra ECHECOPAR. El argumento positivo
se fundamenta en que de acuerdo al artculo 100 del Cdigo Civil referido a las
fundaciones se dispone que estas personas jurdicas se constituyen por escritura
pblica o por testamento (LANATTA) y que al reconocer el Cdigo Civil los actos
civiles practicados por una persona moral retrotrayendo los efectos de su
inscripcin, permite que realice actos a ttulo oneroso, con mayor razn podr
hacerlo a ttulo gratuito como es el caso de una sucesin (FERRERO) El
argumento negativo se basa en que la institucin del heredero o legatario debe
recaer en persona cierta y que el caso de las fundaciones es a excepcin a la
regla (ECHECOPAR). El desarrollo de este debate aparece en la obra de
FERRERO. La capacidad para heredar de una persona natural est regida por
su ley personal, que para nuestro derecho es la ley de su domicilio, y en lo que
respecta a las personas jurdicas es la ley del lugar del pas en que fueron
constituidas. Mientras que los casos de exclusin de la sucesin por indignidad
as corno, las incompatibilidades para heredar y las causas de desheredacin,
que estn conectadas tan estrechamente con la sucesin. Se le aplica la ley
rectora de la misma.

6.4. Transmisin de la sucesin

Como lo ha sealado DROZ, comprende todo lo que sucede entre, el momento


del deceso y el momento en que los herederos, los legatarios o los acreedores
sucesorios obtienen lo que les es debido; inicindose con la opcin del heredero:
aceptacin, renuncia, aceptacin bajo beneficio de inventario, cuestiones que
estn ntimamente ligadas a la vocacin sucesoral, a la condicin de heredero,
al rgimen de bienes y a la transmisin de la propiedad, materias que es
preferible someterlas a la ley sucesoral, (bajo reserva de la aplicacin de la ley
personal a la capacidad del agente que ejercita la opcin, por tratarse de un acto
jurdico, que es unilateral por no necesitar para surtir efectos el encuentro cot
otra voluntad, y en lo que respecta a la transmisin de la propiedad la sumisin
del derecho de opcin a la ley sucesoral que conforme al derecho nacional es la
del ltimo domicilio del de cujas protege los intereses de los terceros, al estar
mejor asegurada la publicidad de la opcin).

El conflicto entre la ley sucesoral y la ley real surge a propsito de la transmisin


del activo, concerniendo especialmente a la toma y entrega en posesin
LAREBOURS PIGEONNIERE se inclina por la aplicacin de la ley de la situacin
de los bienes, argumentando el hecho que se est afectando al rgimen jurdico
del bien mismo, y que la lex rei sitae es la sola competente para organizar
eventual mente la publicidad en, inters de los terceros. Mientras que
LOUSSOUAM y BOUREL se manifiestan partidarios de someter la transmisin
del activo a la ley sucesoria a fin de asegurar en materia mobiliaria la unidad de
la administracin de la sucesin.

Nos dicen CALVO y BLANCO que la sumisin de transmisin de la propiedad de


los bienes hereditarios a una ley nica, la sucesoria, tiene indudables ventajas
desde el punto de vista terico dado que, en muchos ordenamientos jurdicos, la
sucesin es un proceso unitario, en el que se transfiere del de cujus a sus
herederos todo un patrimonio, en el que, junto al activo formado por bienes y
crditos, hay un pasivo constituido por deudas; igualmente, desde el punto de
vista prctico, es la solucin ms simple y rpida; mientras que la reglamentacin
conforme a la lex rei sitae de los efectos traslativos causa un fraccionamiento de
la sucesin en tantas masas como pases en lo que baya bienes hereditarios.

Los autores citados hacen referencia a la observacin de MURAD FERID sobre


la conveniencia de sustraer los aspectos reales de la transmisin, sucesoria de
la ley aplicable al fondo de la sucesin, a fin de evitar las disfunciones entre la
ley sucesoria y la ley procesal del foro, por un lado, y entre la ley rectora de la
sucesin y la lex rei sitae, de otro. Sin embargo, para CALVO y BLANCO estos
argumentos no son de recibo.

Por lo que respecta al primero, cabe observar que no siempre intervienen las
autoridades judiciales del lugar de la situacin de los bienes y, por el contrario,
puede suceder que baste, en su caso, con la actuacin de las del estado de
apertura de la sucesin, lo cual no es otra cosa que el objetivo perseguido en el
Convenio de La Haya de 2 de octubre de 1973, sobre administracin
internacional de sucesiones. Y, en cuanto al segundo, ciertamente es posible
imaginar que la rex re situ obligue al cumplimiento de ciertos requisitos no
contemplados por la ley sucesoria para la efectiva adquisicin de la propiedad
como, por ejemplo, la posesin real y no meramente simblica de los bienes
hereditarios o la inscripcin de estos en un Registro pblico inmobiliario. Sin
embargo, este no es un problema insoluble. Basta para resolverlo, nos dicen los
comentaristas con exigir la aplicacin acumulativa de ambas leyes. La lex rei
sitae cumple ciertas funciones subordinar la transferencia de la propiedad al
cumplimiento de ciertas formalidades, limitar los derechos reales que pueden
constituirse en un pas (caso de que en este se siga la concepcin del numerus
clausus, como es en el Per, art. 881 Cdigo Civil), proteger a los acreedores y
salvaguardar la fe pblica, que pueden satisfacerse de ordinario a travs de su
aplicacin a titulo acumulativo.

Nos recuerda AUDIT que en lo que respecta a la transmisin y reglamentacin


del pasivo, hay que tener presente, que la obligacin de responder de las deudas
es el corolario del poder reconocido a los herederos o a aquellos que estn
encargados del activo de la sucesin por algn otro ttulo. En principio, es
tambin la ley sucesoria la que reglamenta la transmisin del pasivo hereditario.
Pero, de una parte es la ley ele la deuda la que determina si la misma es
transmisible y divisible entre los herederos. Y de otra parte, es la ley de la
situacin de los bienes la que interviene en todo lo que se relaciona a la
realizacin del derecho de crdito sobre el patrimonio del deudor as como a la
naturaleza del derecho de garanta.

La reparticin del pasivo presenta dificultades muy serias en el caso de pluralidad


de sucesiones, poique el pasivo no se deja localizar como el activo. Segn
algunos autores, cada masa hereditaria respondera de una fraccin del pasivo,
proporcionalmente a su importancia en el activo total. Sin embargo, los
acreedores podran verse privados de una parte de la garanta real de la cual
gozaban en vida del causante deudor, y de otra parte, realizacin de esta
reparticin supondra precisamente conocer el valor total tanto del activo, como
del pasivo, requisito difcil de determinar en una sucesin internacional. Tambin
se debe admitir que los acreedores pueden reclaman la totalidad de lo que les
es debido sobre los bienes, situados en cualquiera de los pases. La contribucin
al pago de la deuda estar regida por la ley sucesoral, lo cual no presten tara
ninguna dificultad si el recurso puede ser ejercido al interior de la misma masa.
Pero si el acreedor debe recurrir sobre otra masa, ser necesario que este
recurso sea admitido por la ley sucesoral respectiva. Todas estas dificultades
son poco frecuentes en la prctica por el hecho de que las deudas ms
importante estn garantizadas con derechos reales, que hacen innecesario que
el acreedor tenga que cobrar sus acreencias en otra masa hereditaria.

La Convencin de La Haya del 2 de octubre de 1973 referente a la administracin


internacional de sucesiones tiene por objetivo el de atribuir a una misma persona
los poderes necesarios para administrar una sucesin, ion independencia del
lugar de situacin de los bienes muebles y garantizar el reconocimiento de dichos
poderes de administracin en los dems Estados partes. Para conseguir este
objetivo, los Estados contratantes se comprometen a expedir un certificado
internacional que designe la persona o personas habilitadas para administrar una
sucesin mobiliaria, con expresin de los poderes de estas personas. El
certificado seta expedido por la autoridad del Estado de residencia habitual del
causante, que aplicar su ley interna, salvo que el Estado del que era nacional
el difunto haga la declaracin prevista en el artculo 31 del Convenio de aplicar
su ley nacional. Esta declaracin ser vlida en todo caso; si tambin la ha hecho
el Estado de residencia habitual, y, si este no lo ha hecho, tan solo cuando el
difunto no ha habilitado en el pas que expide el certificado al menos cinco aos
antes de su fallecimiento. Si entre las facultades otorgadas por la Ley aplicable
hay algunas referentes a bienes inmuebles, cada Estado parte podr reconocer
estos poderes total o parcialmente.

En lo que respecta a la particin de la sucesin debemos tener en cuenta que,


es el acto jurdico mediante el cual se pone fin al condominio de la herencia,
adjudicndosele a cada sucesor lo que le corresponde. Nuestro Cdigo Civil al
definir la particin expresa que por ella, permutan los copropietarios, cediendo
cada uno el derecho que tiene sobre los bienes que no se le adjudiquen, a
cambio del derecho que le ceden en los que se le adjudican (art. 983).

Si bien la particin concierne a la propiedad de los bienes est demasiado ligada


a la concepcin misma y a la organizacin de la sucesin, motivo por el cual
debe estar regida por la ley sucesoral en principio. Y si bien es un acto jurdico,
por lo que podra relacionarse con la autonoma de la voluntad, el carcter
imperativo de la mayor parte de las reglas que le son aplicables impide a la
voluntad de los que participan en la particin, intervenir fuera del dominio muy
limitado que el Iegislador les ha asignado.

Nos dice AUDIT que si bien es la ley sucesoral la que determina los bienes que
entran en la indivisin, corresponde a la ley real el determinar el rgimen jurdico
de los bienes basta su particin, por set la indivisin una forma de propiedad,
correspondindole precisar cmo va a ser administrada, as como su duracin y
la manera como se le pone fin.
7. Orden pblico internacional

En el Tomo I de la presente obra tratamos de la interferencia de la Ley interna


eruana en el juego de la regla de conflicto refirindonos ampliamente a la
excepcin de orden pblico internacional expresando que, las disposiciones de
la ley extranjera pertinente segn las normas peruanas de Derecho Internacional
Privado sern excluidas solo cuando su aplicacin sea incompatible con los
principios fundamentales de nuestro derecho, rigiendo en este caso, las normas
del derecho interno peruano.

Al tratar el tema de la delacin hereditaria, as como del testamento mancomuna-


do, hicimos referencia a algunos supuestos en que funcionara la excepcin de
orden pblico internacional en lo que respecta a nuestro derecho, ahora vamos
a referirnos a la misma institucin hereditaria y a la libertad de testar.

A tenor de lo dispuesto en el artculo 2100 del Cdigo Civil, la sucesin se rige


por la ley del ltimo domicilio del causante, salvo las excepciones de orden
pblico internacional o de fraude a la ley.

En los pases cuyo rgimen econmico se basa en la propiedad privada, la


existencia de la sucesin, que transfiere la misma mortis causa es de orden
pblico internacional. En el caso del Per nuestra Constitucin, en el Captulo 1,
referido a los Derechos fundamentales de la Persona, precisa en su artculo 2,
inc. 16, que toda persona tiene derecho: A la propiedad y a la herencia lo que
trae como consecuencia que si la ley aplicable desconoce la existencia de la
propiedad privada de los bienes de produccin, no sera aplicable en el pas. El
reconocimiento del derecho de propiedad privada trae como consecuencia el
derecho de otorgar testamento; su desconocimiento sera asimismo motivo para
deducir la excepcin de orden pblico internacional.

8. Rgimen patrimonial del matrimonio y derechos sucesorios del cnyuge


stiprstite. Problemas de adaptacin.

Los regmenes patrimoniales del matrimonio y los sucesorios se encuentran


ntimamente relacionados en el caso del cnyuge suprstite. Algunos pases,
como es el caso de Argentina y Suecia, establecen en relacin al rgimen de
bienes del matrimonio una sociedad de gananciales, recibiendo el cnyuge
suprstite, a la muerte del causante, su liquidacin correspondiente de la
mencionada sociedad, pero negndole vocacin sucesoria sobre el resto de
bienes de la herencia. Otras legislaciones, como la de Inglaterra, por ejemplo,
solo admiten como rgimen de bienes en el matrimonio la separacin de
patrimonios, pero otorgan al cnyuge suprstite derechos hereditarios. Ahora
bien, si un juez peruano competente por el hecho de encontrarse en el pas parte
de los bienes de la sucesin, debe pronunciarse sobre la sucesin intestada de
una persona que muere domiciliada en Suecia, pero casada en Inglaterra donde
se estableci el primer domicilio conyugal, deber aplicar a la sucesin la ley
material sueca, que no considera al cnyuge suprstite como heredero, y en lo
que respecta al rgimen de bienes del matrimonio aplicar la ley del primer
domicilio conyugal, o sea la ley inglesa, no correspondindole nada por este
concepto al cnyuge suprstite, por haberse casado bajo el rgimen de
separacin de bienes.

Decamos cuando tratamos el tema de la adaptacin que esta solucin sera no


solo injusta, sino ilgica, porque tanto en el Derecho sueco, como en el Derecho
ingls, el cnyuge suprstite tiene derechos sobre el patrimonio del causante, en
el primer caso va liquidacin de la sociedad de gananciales,y en el segundo,
como heredero s ir ido sensu, por lo que sera contrario al espritu de ambas
legislaciones negarle todo derecho patrimonial al cnyuge suprstite.

Surge as un difcil problema de adaptacin o ajuste entre el rgimen patrimonial


del matrimonio y el sucesorio. Nuestro Cdigo Civil, a diferencia del Cdigo Civil
espaol; no contiene ninguna disposicin al respecto, el cual en su artculo 9 .8
prescribe: Los derechos que por ministerio de la ley se atribuyen al cnyuge
suprstite se regirn por la misma ley que regule los electos del matrimonio,
dejando a salvo siempre las legtimas de las descendientes.

Comentando este artculo CALVO y BLANCO expresan que ello supone estar a
la ley rectora de los efectos del matrimonio, de manera que tanto la liquidacin
del rgimen econmico matrimonial como la posterior atribucin de derechos al
cnyuge suprstite, a ttulo sucesorio, se someten a una ley nica: aquella que
ha regido la vida econmica de la familia hasta la disolucin del matrimonio por
la muerte de uno de los cnyuges. Pero cabe observar que la reserva a favor de
la legtima de los descendientes (determinada por la ley aplicable a la sucesin
segn el artculo 9.8 Cdigo Civil) constituye un lmite para los derechos
sucesorios del cnyuge suprstite (establecida por la ley rectora de los efectos
del matrimonio).

En la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho


Internacional Privado de 1979 se ha incluido el artculo 9 dedicado a la
adaptacin en que dispone: Las diversas leyes que pueden ser competentes
para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica, sern
aplicadas armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por
cada una de dichas legislaciones.

Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se resolvern


teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.

Como expresamos al tratar el tema de la adaptacin la idea fuerza de este


artculo estriba en la necesidad de armonizar las diversas reglas en presencia, a
fin de lograr en cada caso concreto su solucin equitativa. Como la adaptacin
se resuelve segn el mtodo sinttico judicial una norma no puede proceder de
otro modo que del elegido por el artculo 9, o sea dando pautas muy amplias.
Consideramos necesario que cuando se reforme el Cdigo Civil se debe
incorporar al ttulo Primero, del Libio X, dedicado a las Disposiciones generales,
la solucin adoptada por las normas generales de Derecho Internacional
Privado, aprobada en Montevideo en 1979, y que ha sido ratificada por el Per.

La solucin de las Normas generales de Derecho Internacional Privado de 1979


tiene una doble ventaja sobre la establecida en el artculo 9.8 del Cdigo Civil
espaol. En primer lugar, es ms flexible al dar facultad al juez para resolver con
equidad cada caso concreto. Y en segundo lugar, da una solucin de principio
que permite resolver no solo el caso de la sucesin del cnyuge suprstite, sino
de otras situaciones anlogas, impidiendo que la aplicacin combinada de leyes
procedentes de sistemas jurdicos distintos conduzca a soluciones
contradictorias e injustas.

9. Ubicacin de la ley aplicable a las sucesiones, dentro del Ttulo III del
Libro X del Cdigo Civil
El Derecho Sucesorio forma parte en el Derecho peruano del estatuto personal,
como ya tuvimos oportunidad de expresarlo anteriormente. En consecuencia,
debe ser ubicado despus del artculo referido a la adopcin y no al fin del Ttulo
III, despus del estatuto de los actos y hechos jurdicos, motivo por el cual
proponemos el cambio de ubicacin.

CONVENIO DE LA HAYA DEL 5 DE OCTUBRE DE 1961 SOBRE LOS


CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA DE FORMA DE LAS DISPOSICIONES
TESTAMENTARIAS.

Los Estados signatarios en el presente Convenio,

Deseando establecer normas comunes para la solucin ele los conflictos de


leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias,

Han resuelto concluir un Convenio a tal efecto y han acordado las disposiciones
siguientes:

Artculo 1: Una disposicin testamentaria ser vlida en cuanto a la forma si


responde a la ley interna:

a) del lugar donde el testador ha dispuesto, o

b) de una nacionalidad poseda por el testador, sea en el momento en que ha


dispuesto, sea en el momento de su fallecimiento, o

c) del lugar en el cual el testador tenga su domicilio, sea en el momento en que


ha dispuesto, sea en el momento de su fallecimiento, o

d) del lugar en el cual el testador tenga su residencia habitual, sea en el momento


en que ha dispuesto, sea en el momento de su fallecimiento, o

e) para los inmuebles, del lugar de su situacin.

A los fines de la presente Convencin, si la ley nacional consiste en un sistema


no unificado, la ley aplicable se determina por las reglas en vigor en este sistema
y, en defecto de tales reglas, por el vnculo ms efectivo que tenga el testador
con una de las legislaciones que componen este sistema.

La cuestin de saber si el testador tena un domicilio en un lugar determinado se


rige por la ley de este mismo lugar.
Artculo 2; El artculo 1 se aplica a las disposiciones testamentarias que
revoquen una disposicin testamentaria anterior.

La revocacin es igualmente vlida en cuanto a la forma si responde a una de


las leyes en virtud de la cual, conforme al artculo 1, la disposicin testamentaria
revocada era vlida.

Artculo 3: La presente Convencin no se opone a las reglas actuales o futuras


de los Estados contratantes reconociendo disposiciones testamentarias hechas
en la forma de una ley no prevista en los artculos precedentes.

Artculo 4; La presente Convencin se aplica igualmente a las formas de las


disposiciones testamentarias hechas en un mismo acto por dos o ms personas.

Artculo 5: A los fines de la presente Convencin, las prescripciones que limiten


las formas de disposiciones testamentarias admitidas y se conecten con la edad,
la nacionalidad u otras cualidades personales del testador, se consideran como
pertenecientes al mbito de la forma. Igual ocurre con respecto a las cualidades
que deben poseer los testigos requeridos para la validez de una disposicin
testamentaria.

Artculo 6. La aplicacin de las reglas de conflicto establecidas por la presente


Convencin es independiente de toda condicin de reciprocidad. La Convencin
se aplica aunque la nacionalidad de los interesados o la ley aplicable en virtud
de los artculos precedentes no sean las de un listado contratante.

Artculo 7: La aplicacin de una de las leyes declaradas competentes por la


presente Convencin no puede ser rechazada ms que si ella es
manifiestamente incompatible con el orden pblico.

Artculo 8: La presente Convencin se aplica a todos los casos en que el


testador ha fallecido despus de su entrada en vigor.

Artculo 9: Cada Estado contratante puede reservarse, por derogacin del


artculo 1, prtalo 3, el derecho de determinar segn la ley del foro el lugar en
el que el testador lenta su domicilio.
Artculo 10: Cada Estado contratante puede reservarse no reconocer las
disposiciones testamentarias hechas, fuera de circunstancias extraordinarias, en
forma oral por uno de sus nacionales que no tenga ninguna otra nacionalidad.

Artculo 11: Cada Estado contratante puede reservarse no reconocer, en virtud


de prescripciones contenidas en su ley, ciertas formas de disposiciones
testamentarias hechas en el extranjero, si renen las condiciones siguientes:

a) La disposicin testamentaria no es vlida en cuanto a la forma ms que segn


una ley competente nicamente en razn del lugar donde el testador ha
dispuesto.

b) El testador tena la nacionalidad del Estado que haya hecho la reserva.

c) El testador estaba domiciliado en dicho Estado o tena en l su residencia


habitual.

d) El testador ha fallecido en un Estado distinto de aquel en el que haba


dispuesto. Esta reserva no tiene efectos ms que solo para los bienes que se
encuentren en el Estado que la haya hecho.

Artculo 12: Cada Estado contratante puede reservarse excluir la aplicacin de


la presente Convencin a las clusulas testamentarias que, segn su derecho,
no tienen carcter sucesorio.

Artculo 13: Cada Estado contratante puede reservarse, por derogacin del
artculo 8, no aplicar la presente Convencin ms que a las disposiciones
testamentarias posteriores a su entrada en vigor.

Artculo 14: La presente Convencin est abierta a la firma de los Estados


representados en la novena sesin de la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado.

Ser ratificada y los instrumentos de ratificacin sern depositados cerca del


Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos.

Artculo 15: La presente Convencin entrar en vigor el sexagsimo da


despus del depsito del tercer instrumento re ratificacin previsto por el artculo
14, prrafo 2.
La Convencin entrara en vigor, para cada Estado signatario que la ratifique
posteriormente, el sexagsimo da despus del depsito de su instrumento de
ratificacin.

Artculo 16: lodo Estado no representado en la novena sesin de la Conferencia


re La Haya de Derecho Internacional Privado podr adherirse a la presente
Convencin despus de su entrada en vigor en virtud del artculo 15, prrafo 1.
El instrumento de adhesin ser depositado en el Ministerio de Asuntos
Exteriores de los Pases Bajos. La Convencin entrar en vigor, para todo Estado
que se adhiera, el sexagsimo da despus del depsito de su instrumento de
adhesin.

Artculo 17: Todo Estado, en el momento de la firma, de la ratificacin o de la


adhesin, podr declarar que la presente Convencin se extender al conjunto
de los territorios que l representa en el plano internacional, o a uno o varios de
ellos. Esta declaracin tendr efecto en el momento de la entrada en vigor de la
Convencin para dicho Estado.

Por consiguiente, toda extensin de esta naturaleza ser notificada al Ministerio


de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos.

La Convencin entrar en vigor, para los territorios afectados por la extensin, el


sexagsimo da despus de la notificacin mencionada en el prtalo precedente.

Artculo 18: Todo Estado podr, a ms tardar en el momento de la ratificacin


o de la adhesin, hacer una o varias de las reservas previstas de los artculos 9
10 11 12 y 13 de la presente Convencin. Ninguna otra reserva ser admitida.

Cada Estado contratante podr igualmente, al notificar una extensin de la


Convencin conforme al artculo 17, hacer una o varias de estas reservas con
electo limitado a los territorios o a ciertos territorios de los afectados por la
extensin.

Cada Estado contratante podr, en todo momento, retirar una reserva que
hubiese hecho. Este retiro seta notificado al Ministerio de Asuntos Exteriores de
los Pases Bajos.

El efecto de la reserva cesar el sexagsimo da despus de la notificacin


mencionada en el prrafo precedente.
Artculo 19: La presente Convencin tendr un duracin de cinco aos a partir
de la fecha de su entrada en vigor conforme al artculo 15, prtalo J", aun para
los Estados que la hayan ratificado o se hayan adherido posteriormente.

La Convencin ser renovada tcitamente de cinco en cinco aos, salvo


denuncia. La denuncia ser, al menos seis meses antes de la expiracin del
plazo de cinco aos, notificada al Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases
Bajos.

Podr limitarse a ciertos territorios a los que se aplica la Convencin.

La denuncia no tendr efecto ms que con respecto al Estado que la haya


notificado. La Convencin continuar en vigor para los otros .Estados
contratantes.

Artculo 20. El Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos notificar


a los Estado citados en el artculo 14, as como a los Estados que se hayan
adherido conforme a las disposiciones del artculo 16:

a) Las firmas y ratificaciones a que se refiere el artculo 14.

b) La fecha en la cual la presente Convencin entrar en vigor conforme a las


disposiciones del artculo 15, prrafo 1.

c) Las adhesiones previstas en el artculo 16 y la fecha en la que tendrn efecto.

d) Las extensiones previstas en el artculo 17 y la fecha en la que tendrn efecto.

e) Las reservas y retiradas de reservas previstas en el artculo 18. ) Las


denuncias previstas en el artculo 19", prrafo 3.

En fe de lo cual, los infrascritos, debidamente autorizados, han firmado la


presente Convencin.

Hecha en La Haya, el 5 de octubre de 1961, en francs e ingls, haciendo fe del


texto francs en caso de divergencia entre los textos, en un solo ejemplar, que
deber depositarse en los archivos del Gobierno de los Pases Bajos y del que
se remitir por va diplomtica copia autntica a cada uno de los Estados
representados en la Novena Sesin de la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado.
CONVENIO DE LA HAYA DEL 2 DE OCTUBRE DE 1973 SOBRE
ADMINISTRACIN INTERNACIONAL DE LAS SUCESIONES

Los Estados signatarios del presente Convenio,

Deseando establecer disposiciones comunes para facilitar la administracin


internacional de las sucesiones,

Han resuelto concluir un Convenio a tal efecto y han acordado las disposiciones
siguientes:

CAPTULO 1. CERTIFICADO INTERNACIONAL

Artculo 1: Los Estados contratantes emitirn un certificado internacional


designando la o las personas habilitadas para administrar la sucesin (nobiliaria
e indicando sus poderes.

Este certificado, emitido en el Estado contratante designado en el artculo 2 y


segn el modelo anexo al presente Convenio, se reconocer en todos los
Estados contratantes.

Todo Estado contratante tendr la facultad de subordinar este reconocimiento al


procedimiento o a la publicidad prevista en el artculo 10 .

CAPTULO II. EMISIN DEL CERTIFICADO

Artculo 2: El certificado ser emitido por la autoridad competente del Estado de


la residencia habitual del causante.

Artculo 3: Para designar al titular del certificado e indicar sus poderes, la


autoridad competente aplicar su ley interna, excepto en los casos siguientes,
en que aplicar la ley interna del Estado del que el causante fuera nacional:

1. Cuando tanto el Estado de la residencia habitual como el Estado del que el


causante era nacional hubieran hecho la declaracin prevista en el artculo 31";

2. Cuando el Estado del que el causante era nacional, pero no el de la residencia,


hubiera hecho la declaracin prevista en el artculo 31 y el difunto no hubiera
residido desde al menos cinco aos antes de su fallecimiento en el Estado de la
autoridad emisora del certificado.
Artculo 4: Todo Estado contratante tiene la facultad de declarar que, para
designar al titular del certificado e indicar sus poderes, aplicar, en derogacin
al artculo 3, su ley interna o la del Estado del que el causante era nacional de
acuerdo con la eleccin realizada por este ltimo.

Artculo 5: Antes de emitir el certificado, la autoridad competente puede, en el


caso de que aplique la ley interna del Estado del que el causante era nacional,
preguntar a una autoridad de este Estado, designada a tal efecto, si las
menciones del certificado son conformes con dicha ley y fijar, si lo estima
oportuno, un plazo para la respuesta. A falta de respuesta en dicho plazo, emitir
el certificado segn su propia apreciacin del contenido de la ley aplicable.

Artculo 6: Cada Estado contratante designara la autoridad judicial o


administrativa competente para emitir el certificado.

Todo Estado contratante tiene la facultad de declarar que el certificado emitido


en su territorio se considere como emitido por la autoridad competente si ha
sido emitido por personas pertenecientes a una categora profesional designada
por dicho Estado y as se confirma por la autoridad competente.

Artculo 7: La autoridad emisora, despus de haber tomado las medidas de


publicidad adecuadas para informar a los interesados, particularmente al
cnyuge suprstite, y hacer procedido, si es necesario, a las pertinentes
investigaciones, emitir el certificado sin demora.

Artculo 8: La autoridad competente informar, si as se le solicita, a toda


persona o autoridad interesada de la emisin del certificado y de su contenido y,
en su caso, de su anulacin, modificacin o la suspensin de sus efectos.

La anulacin del certificado, su modificacin o la suspensin de sus electos por


la autoridad emisora debe ponerse en conocimiento de toda persona o autoridad
que hubiera sido previamente informada por escrito de su emisin.

CAPTULO III. RECONOCIMIENTO DEL CERTIFICADO. MEDIDAS


CAUTELARES O URGENTES

Artculo 9: A reserva de las disposiciones del artculo 10, la presentacin del


certificado solo podr exigirse, en los Estados contratantes distintos de aquel en
que se ha emitido, pata atestiguar la designacin y los poderes de la o las
personas habilitadas para administrar la sucesin.

No podr exigirse legalizacin ni formalidad anloga.

Artculo 10. Todo Estado contratante tiene la facultad de subordinar el


reconocimiento del certificado sea a la decisin de una autoridad que decida
como consecuencia de un procedimiento sumario, sea solamente a la publicidad.

Dicho procedimiento puede comprender oposiciones y recursos, siempre que se


base en los artculos 13, 14, 15, 16 y 17.

Artculo 11: Cuando se requiera el procedimiento o la publicidad previstos en el


artculo 10, el titular del certificado puede con su simple presentacin, tomar o
solicitar todo tipo de medidas cautelares o urgentes dentro de los lmites del
certificado, desde la fecha de entrada en vigor de este y, en su caso, durante
todo el procedimiento de reconocimiento, en tanto no se dicte una decisin
contraria.

Podrn aplicarse las disposiciones de la ley del listado requerido relativas al


reconocimiento provisional cuando este reconocimiento sea objeto de un
procedimiento de urgencia. Sin embargo, el titular del certificado no podr tomar
o solicitar las medidas a que se refiere el prrafo primero transcurridos sesenta
das desde la fecha de entrada en vigor del certificado, si no ha iniciado el
procedimiento de reconocimiento o realizado las- diligencias necesarias para la
publicacin prevista.

Artculo 12: La validez de las medidas cautelares o urgentes tomadas en virtud


del artculo 11 no se ver afectada por la expiracin del plazo previsto en dicho
artculo ni por una decisin negando el reconocimiento.

Sin embargo, todo interesado puede solicitar el levantamiento o la confirmacin


de tales medidas, conforme a la ley del Estado requerido.

Artculo 13: Id reconocimiento puede denegarse en los casos siguientes:

1. Si el certificado no es autentico o no se ajusta al modelo anexo al presente


Convenio;
2. Si no resulta del contenido del certificado que emana de una autoridad
internacional competente en el sentido del presente Convenio.

Artculo 14: El reconocimiento del certificado puede tambin denegarse si, juicio
del Estado requerido:

1. El causante tena su residencia habitual en dicho Estado; o bien

2. Si el causante tena la nacionalidad de dicho Estado y resulta de esta


circunstancia cine, segn los arts. 3 y 4, debiera haberse aplicado la ley interna
del Estado requerido para la designacin del titular del certificado y la indicacin
de sus poderes.

Sin embargo, en este caso, el reconocimiento no puede denegarse a menos que


el contenido del certificado sea contrario a la ley interna del Estado requerido.

Artculo 15: El reconocimiento puede igualmente denegarse cuando el


certificado es incompatible con una decisin sobre el fondo dictada o reconocida
en el Estarlo requerido.

Artculo 16: En el caso de que un certificado al que se refiere el artculo 1 le sea


presentado cuando ya se hubiera reconocido anteriormente en el Estado
requerido otro certificado considerado por el mismo artculo, la autoridad
requerida puede, si los dos certificados son incompatibles, ya sea retirar el
reconocimiento del primero y reconocer el segundo, ya rechazar el
reconocimiento del segundo.

Artculo 17: Finalmente, el reconocimiento del certificado puede rechazarse si


es manifiestamente incompatible con el orden pblico del Estado requerido.

Artculo 18: La denegacin del reconocimiento puede limitarse a algunos de los


poderes mencionados en el certificado.

Artculo 19: No podr denegarse total ni parcialmente el reconocimiento por


motivos distintos de los enumerados en los artculos 13, 14, 15, 16 y 17. Lo
mismo ocurre en caso de retirada o de invalidacin del reconocimiento.

Artculo 20: La existencia de una administracin local anterior en el Estado


requerido no dispensa a la autoridad de este ltimo de la obligacin de reconocer
el certificado conforme al presente Convenio.
En este caso, el titular del certificado solo estar investido de los poderes
indicado, en dicho documento. El Estado requerido puede mantener la
administracin local respecto a los poderes que no se indiquen en el certificado.

CAPTULO IV. UTILIZACIN Y EFECTOS DEL CERTIFICADO

Artculo 21: El Estado requerido tiene, la facultad de subordinar el ejercicio de


los poderes del titular del certificado al respecto a las normas relativas a la
vigilancia y al control de las administraciones locales.

Adems, tiene la facultad de subordinar la aprehensin de los bienes situados


en su territorio al pago de las deudas.

La aplicacin del presente artculo no afectar la designacin y el mbito de los


poderes del titular del certificado.

Artculo 22: Toda persona que pague o entregue bienes al titular de un


certificado expedido, y si es necesario reconocido, conforme al presente
Convenio, quedar liberado, salvo si se prueba que la persona actu de mala fe.

Artculo 23: Toda persona que haya adquirido bienes sucesorios del titular de
un certificado expedido, y si es necesario reconocido, conforme al presente
Convenio, se considera que los ha adquirido de una persona que tiene poder de
disposicin, salvo si se prueba que la persona actu de mala fe.

CAPTULO V. ANULACIN. MODIFICACIN. SUSPENSIN DEL


CERTIFICADO

Artculo 24: Cuando, durante un procedimiento de reconocimiento, se


cuestionen la designacin o los poderes del titular del certificado por una razn
de fondo, las autoridades del Estado requerido (Hieden suspender los efectos
provisionales del certificado y suspender la decisin, fijando, en su caso, un plazo
para la presentacin de la demanda sobre el fondo ante el tribunal competente.

Artculo 25: Cuando se cuestionen la designacin o los poderes del titular del
certificado en un litigio sobre el fondo ante los tribunales del Estado en que se
emiti el certificado, las autoridades de cualquier otro Estado contratante podrn
suspender los efectos del certificado hasta el fin del litigio.
Cuando el litigio sobre el fondo se realice ante los tribunales del Estado requerido
o de otro Estado contratante, las autoridades del Estado requerido pueden
tambin suspender los efectos del certificado hasta el fin del litigio.

Artculo 26: Si se anula un certificado o si se suspenden sus efectos en el Estado


en que ha sido emitido, las autoridades de cualquier otro Estado contratante
deben dar efecto a esta anulacin o a esta suspensin en el territorio de dicho
Estado, a peticin de cualquier interesado o si han sido informadas conforme al
artculo 8o.

Si se modifica alguna de las menciones del certificado en el Estado de la


autoridad emisora, esta autoridad emisora debe anular el certificado y emitir un
nuevo certificado modificado.

Artculo 27: La anulacin de un certificado, su modificacin o la suspensin de


sus efectos segn los artculos 24, 25 y 26 no afectar a los actos realizados
por su titular en el territorio de un Estado contratante con anterioridad a la
decisin de la autoridad de dicho Estado dando efecto a la anulacin, a la
modificacin o a la suspensin.

Artculo 28: La validez de los actos jurdicos celebrados con el titular del
certificado no se ver afectada por la sola razn de que el certificado haya sido
anulado o modificado o que sus efectos hayan cesado o se haya suspendido,
salvo si se prueba la mala fe de la otra parte.

Artculo 29: Las consecuencias de la retirada o de la invalidacin del


reconocimiento son los mismos que se han previsto en los artculos 27 y 28.

CAPTULO VI. INMUEBLES

Artculo 30: Si la ley de acuerdo con la cual el certificado se ha emitido concede


a su titular poderes sobre los inmuebles situados en el extranjero, la autoridad
emisora indicar la existencia de tales poderes en el certificado.

Los dems Estados contratantes podrn reconocer la totalidad o parte de estos


poderes. Los Estados contratantes que hayan hecho uso de la facultad prevista
en el prrafo precedente, indicarn en la medida en que reconocern tales
poderes.
CAPTULO VII DISPOSICIONES GENERALES

Artculo 31: A los fines y en las condiciones del artculo 3o, todo Estado
contratante puede declarar que su ley interna debe aplicase para designar al
titular del certificado e indicar sus poderes, si el causante es uno de sus
nacionales.

Artculo 32. A los fines del presente Convenio, se entiende por residencia
habitual o por nacionalidad del causante la que tuviera en el momento del
fallecimiento.

Artculo 33: Las menciones impresas en el formulario modelo del certificado


anexo al presente Convenio pueden redactarse en la lengua o en una de las
lenguas oficiales de la autoridad emisora. Deben adems redactarse en lengua
francesa o en lengua inglesa. Los espacios en blanco correspondientes a tales
menciones se cumplimentarn sea en la lengua o en una de las lenguas oficiales
de la autoridad emisora, sea en lengua francesa o sea en lengua inglesa.

El titular del certificado que solicita el reconocimiento, debe proporcionar, salvo


dispensa de la autoridad requerida, la traduccin de las menciones no impresas
que figuren en el certificado.

Artculo 34: Respecto a un Estado contratante que conozca en materia de


administracin de las sucesiones dos o ms sistemas jurdicos aplicables a
categoras diferentes de personas, la referencia a la ley de dicho Estado se
interpretar como refirindose al sistema jurdico designado por el Derecho de
ese mismo Estado.

Artculo 33: Todo Estado contratante que comprenda dos o ms unidades


territoriales en las que se apliquen sistemas jurdicos diferentes en lo que se
refiere a la administracin de las sucesiones, podr declarar que el presente
Convenio se aplicar a todas estas unidades territoriales o solamente a una o
varias de ellas y podr en todo momento modificar esta declaracin haciendo
una nueva.

Estas declaraciones indicarn expresamente la unidad territorial a la que se


aplica el Convenio.
Los dems Estados contratantes podrn rechazar el reconocimiento de un
certificado si, en la fecha en que se solicita el reconocimiento, el Convenio no es
aplicable a la unidad territorial en que se emiti el certificado.

Artculo 36: Cuando un Estado contratante comprende dos o ms unidades


territoriales en que estn en vigor leyes diferentes en lo que se refiere a la
administracin de las sucesiones:

1. Toda referencia a las autoridades, a la ley o al procedimiento del Estado de


origen del certificado se interpretar como referida a la autoridad, la ley o el
procedimiento de la unidad territorial en la que el causante tuviera su residencia
habitual.

2. Toda referencia a las autoridades, a la ley o al procedimiento del Estado


requerido se interpretar como referida a la autoridad, la ley o el procedimiento
de la unidad territorial en la que se pretende utilizar el certificado;

3. Toda referencia hecha en virtud de los nmeros 1 y 2 del presente artculo


a la ley o al procedimiento del listado de origen del certificado o del Estado
requerido se interpretar como incluyendo las reglas y principios en vigor en
dicho Estado y que son aplicables en la unidad territorial considerada:

4. Toda referencia a la ley nacional del causante se interpretar como


refirindose a la ley determinada por las normas en vigor en el Estado del que el
difunto fuera nacional o, a falta de tales reglas, la ley de la unidad territorial con
la que el causante tuviera los vnculos ms estrechos.

Artculo 37: Todo Estado contratante notificar al Ministerio de Asuntos


Exteriores de los Pases Bajos en el momento del depsito de su instrumento de
ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin:

1. La designacin de las autoridades previstas en los artculos 5 y 6, prrafo


primero;

2. La indicacin de las modalidades segn las cuales pueden obtenerse las


informaciones previstas en el artculo 8;
3. Si ha escogido o no subordinar el reconocimiento a un procedimiento o a
publicidad y, en caso de que exista un procedimiento, la designacin de la
autoridad ante la que debe plantearse.

Todo Estado contratante mencionado en el artculo 33 notificar en el mismo


momento al Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos las
indicaciones previstas en el prrafo segundo de dicho artculo.

Todo Estado contratante notificar con posterioridad, de la misma forma,


cualquier modificacin de las designaciones e indicaciones antes mencionadas.

Artculo 38: Todo Estado contratante que desee hacer uso de una o varias de
las facultades previstas en los artculos 4, 6, prrafo segundo, 30, prrafos
segundo y tercero, y 31, lo notificar al Ministerio de Asuntos Exteriores de los
Pases Bajos sea en el momento del depsito de su instrumento de ratificacin,
aceptacin, aprobacin o adhesin, sea ulteriormente.

La designacin prevista en el artculo 6, prrafo segundo, y la indicacin prevista


en el artculo 30, prrafo tercero, se liarn en la notificacin.

Lodo Estado contratante notificar con posterioridad, de la misma forma,


cualquier modificacin de las declaraciones, designaciones e indicaciones antes
mencionadas.

Artculo 39: Las disposiciones del presente Convenio prevalecern sobre las de
los convenios bilaterales de que los Estados contratantes sean o lleguen a ser
partes y que contengan disposiciones relativas a las mismas materias, a menos
que se acuerde otra cosa entre las partes en tales Convenios.

El presente Convenio no impedir la aplicacin de otros Convenios multilaterales


en que uno o varios Estados contratantes sean o lleguen a ser partes y que
contengan disposiciones relativas a las mismas materias.

Artculo 40: El presente Convenio se aplica incluso a las sucesiones abiertas


antes de su entrada en vigor.

CAPTULO VIII. DISPOSICIONES FINALES


Artculo 41: El presente Convenio est abierto a la firma de los Estados que
eran miembros de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado
en el momento de su duodcima sesin.

Ser ratificado, aceptado o aprobado y los instrumentos de ratificacin,


aceptacin o aprobacin se depositarn en el Ministerio de Asuntos Exteriores
de los Pases Bajos.

Artculo 42: Todo Estado que llegue a ser miembro de la Conferencia despus
de su Duodcima Sesin o que pertenezca a la Organizacin de Naciones
Unidas o a una institucin especializada de esta o sea parte en el Estatuto del
Tribunal Internacional de Justicia, podr adherirse al presente Convenio despus
de su entrada en vigor en virtud del artculo 44.

El instrumento de adhesin se depositara en el Ministerio de Asuntos Exteriores


de los Pases Bajos.

La adhesin solo producir efectos en las relaciones entre el Estado que se


adhiere y los Estados contratantes que no hubieran presentado objecin en
contra en los doce meses siguientes a la recepcin de la notificacin prevista en
el num. 3 del artculo 46 Pal objecin podr igualmente ser formulada por
cualquier Estado miembro en el momento de su ratificacin, aceptacin o
aprobacin del Convenio, ulterior a la adhesin. Estas objeciones se notificarn
al Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos.

Artculo 43: Todo Estado, en el momento de la firma, ratificacin, aceptacin,


aprobacin o adhesin, podr declarar que el presente Convenio se aplicar al
conjunto de los territorios a los que represente en el plano internacional o a uno
o varios de ellos. Esta declaracin producir efectos en el momento de la entrada
en vigor del Convenio para dicho Estado.

Posteriormente, toda extensin de esta naturaleza se notificara al Ministerio de


Asuntos Exteriores de los Pases Bajos.

La extensin producir efecto en las relaciones entre los Estados que, doce
meses despus de la recepcin de la notificacin prevista en el artculo 46, num.
4, no hayan formulado objecin en contra y el o los territorios ele cuyas
relaciones internacionales se encargue el Estado en cuestin y para el o los
cuales se hizo la notificacin.

Una objecin de esta naturaleza podr igualmente formularse por cualquier


Estado miembro en el momento de su ratificacin, aceptacin o aprobacin
ulterior a la extensin. Estas objeciones se notificarn al Ministerio de Asuntos
Exteriores de los Pases Bajos,

Artculo 44: El presente Convenio entrar en vigor el da primero del tercer mes
siguiente al depsito del tercer instrumento de ratificacin, aceptacin o
aprobacin previsto por el artculo 41, prrafo segundo.

Despus, el Convenio entrar en vigor:

- Para cada Estado signatario que lo ratifique, acepte o apruebe posteriormente,


el da primero del tercer mes siguiente al depsito de su instrumento de
ratificacin, de aceptacin o de aprobacin; para todo Estado que se adhiera, el
da primero del tercer mes siguiente a la expiracin del plazo a que se refiere el
artculo 42;

- para los territorios a los que se extiende el Convenio de acuerdo con el artculo
43, el da primero del tercer mes siguiente a la expiracin del plazo a que se
refiere dicho artculo.

Artculo 45: El presente Convenio tendr una duracin de cinco aos a partir de
la fecha de su entrada en vigor conforme al artculo 44, prrafo primero, incluso
para los Estados que lo hubieran ratificado, aceptado, aprobado COR
posterioridad o se hubieran adherido.

Salvo denuncia, el Convenio se renovar tcitamente cada cinco aos.

La denuncia se notificar, al menos seis meses antes de la expiracin del plazo


de cinco aos, al Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos. Podr
limitarse a algunos de los territorios a los que se aplica el Convenio.

La denuncia solo tendr efecto respecto al Estado que la haya notificado. El


Convenio continuar en vigor para los dems Estados contratantes.
Artculo 46: El Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos notificar a
los Estados miembros de la Conferencia, as como a los Estados que se hubieran
adherido conforme a las disposiciones del artculo 42:

1. Las firmas, ratificaciones, aceptaciones y aprobaciones a que se refiere el


artculo 41.

2. La fecha en que el presente Convenio entrar en vigor conforme a las


disposiciones del artculo 44;

3. Las adhesiones a que se refiere el artculo 42 y la fecha en que producirn


efecto;

4. Las extensiones a que se refiere el artculo 42 y la fecha en que producirn


efecto;

5. Las objeciones a las adhesiones y a las extensiones a que se refieren los arts.
42 y 43;

6. Las designaciones, indicaciones y declaraciones mencionadas en los arts. 37


y 38;

7. Las denuncias a que se refiere el artculo 45.

En fe de lo cual, los infrascritos, debidamente autorizados, firman el presente


Convenio.

Hecho en La Haya, el 2 de octubre de 1973, en francs y en ingls, haciendo


igualmente fe ambos textos, en un solo ejemplar, que se depositar en los
archivos del Gobierno de los Pases Bajos y del que se remitir por va
diplomtica una copia autntica a cada uno de los Estados miembros de la
Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado en el momento de la
celebracin de su Duodcima Sesin.

CONVENIO DE LA HAYA DEL 1 DE AGOSTO DE 1980 SOBRE I .A LEY


APLICABLE A LA SUCESIN

Los Estados signatarios del presente Convenio,


Deseando establecer disposiciones comunes relativas a la ley aplicable a las
sucesiones por causa de muerte, han decidido concluir un Convenio a tal efecto
y han acordado las disposiciones siguientes:

CAPTULO I. MBITO DE APLICACIN DEL CONVENIO

Artculo 1:

1. El presente Convenio determinar la ley aplicable a las sucesiones por causa


de muerte.

2. El Convenio no se aplicar:

a) A la forma de las disposiciones por causa de muerte;

b) A la capacidad de disponer por causa de muerte;

c) A las cuestiones relativas al rgimen matrimonial;

d) A los derechos y bienes, creados o transmitidos por ttulo distinto de la


sucesin, tales como la propiedad conjunta de varias personas con reversin a
favor del suprstite, planes de pensiones, contratos de seguido y arreglos de
naturaleza anloga.

Artculo 2: El Convenio se aplicar incluso en el caso de que la ley en l


designada sea la de un Estado no contratante.

CAPTULO II. LEY APLICABLE

Artculo 3:

1. La sucesin se regir por la ley del Estado en que el difunto tuviera su


residencia habitual en el momento de su fallecimiento, si en ese momento fuera
nacional de dicho Estado.

2. La sucesin tambin se regir por la ley del Estado en que el difunto tuviera
su residencia habitual en el momento de su fallecimiento si hubiera residido en
dicho Estado durante un perodo de al menos cinco aos inmediatamente
anterior a su fallecimiento. Sin embargo, en circunstancias excepcionales, si el
difunto tuviera en el momento de su fallecimiento vnculos manifiestamente ms
estrechos con el Estado del que en ese momento fuera nacional, se aplicar la
ley de este ltimo Estado.
3. En los dems casos, la sucesin se regir por la ley del Estado del que el
difunto fuera nacional en el momento de su fallecimiento, salvo si en ese
momento el difunto tuviera vnculos ms estrechos con otro Estado, en cuyo caso
se aplicar la ley de este ltimo.

Artculo 4: Si la ley aplicable en virtud del artculo 3 fuera la de un Estado no


con-tratante y las normas de conflicto de dicho Estado remitieran, para toda o
parte de la sucesin, a la ley de otro Estado no contratante que aplicara su
propia ley, la ley aplicable ser la de este ltimo Estado.

Artculo 5:

1. Cualquier persona podr designar la ley de un Estado determinado para que


rija la totalidad de su sucesin. La designacin solo surtir efecto si, en el
momento de la misma o en el del fallecimiento, dicha persona fuera nacional de
ese Estado o tuviera su residencia habitual en el mismo.

2. La citada designacin se expresar en una declaracin que cumpla los


requisitos (orinales de las disposiciones por causa de muerte. La existencia y la
validez en cuanto al fondo riel acto de designacin se regirn por la ley
designada. Cuando en virtud de dicha ley la designacin no sea vlida, la ley
aplicable a la sucesin se determinar segn lo dispuesto en el artculo 3.

3. La revocacin por su autor de una designacin de esta ndole deber cumplir


los requisitos formales aplicables a la revocacin de las disposiciones por causa
de muerte.

4. A los efectos del presente artculo se considerar que, a falta de disposicin


expresa en contrario del difunto, la designacin de la ley aplicable afecta a la
totalidad de la sucesin, tanto si el difunto hubiera fallecido intestado como si
hubiera dispuesto por testamento de la totalidad o de una parte de sus bienes.

Artculo 6: Toda persona podr designar la ley de uno o ms Estados para que
se rija por ella la Sucesin respecto de algunos de sus bienes. Sin embargo, esa
designacin no impedir la aplicacin ele las normas imperativas ele la ley
aplicable en virtud del artculo 3 o del aparrado 1 del artculo 5.

Artculo 7:
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 6o, la ley aplicable en virtud del
artculo 3 y del apartado 1 del artculo 5 regir la totalidad de la sucesin, con
independencia del lugar donde se encuentren los bienes.

2. Esta ley regir:

a) el llamamiento de los herederos y legatarios, la determinacin de las porciones


respectivas de dichas personas y las obligaciones que le hayan sido impuestas
por el difunto, as como los dems derechos de sucesin que tengan su origen
en el fallecimiento, incluidas las adjudicaciones con cargo al caudal relicto
realizadas por una autoridad judicial o de otro carcter en beneficio de personas
allegadas al difunto;

b) la desheredacin y la indignidad para suceder;

c) la colacin y la reduccin de las liberalidades y su cmputo para determinar


las porciones hereditarias;

d) la parte de libre disposicin, las porciones de bienes de que el testador no


puede disponer y las dems restricciones sobre la libertad de disponer por causa
de muerte;

e) la validez en cuanto al fondo de las disposiciones testamentarias.

3. El apartado 2 no ser obstculo para la aplicacin en un Estado contratante


de la ley aplicable en virtud del presente convenio a otras cuestiones que dicho
estado considere sometidas a la ley sucesoria.

CAPTULO III. SUCESIONES CONTRACTUALES

Artculo 8: A los efectos del presente captulo se entender por pacto sucesorio
todo acuerdo realizado por escrito o resultante de testamentos mutuos, por el
que se confieran, modifiquen o revoquen, con o sin contraprestacin, derechos
relativos a la sucesin futura de una o ms personas que sean partes en dicho
acuerdo.

Artculo 9:

1. Cuando el pacto se refiera a la sucesin de una sola persona, su validez en


cuanto al (olido, sus efectos y las circunstancias que den lugar a la extincin de
tales efectos se regirn por la ley que, en virtud del artculo 3 o del apartado lo
del artculo 5 habra sido aplicable a la Sucesin de dicha persona en caso de
fallecer est en la fecha de conclusin del acuerdo.

2. Aun en el caso de que, segn dicha ley, el pacto no sea vlido, se admitir su
validez cuando dicho pacto lo sea segn la ley aplicable a la sucesin en el
momento del fallecimiento, en virtud del artculo 3 o del apartado Io del artculo
5. Esta misma ley regir en tal caso los efectos del pacto y las circunstancias
que den lugar a la extincin de tales efectos.

Artculo 10:

1. Cuando el pacto se refiera a la sucesin de ms de una persona, el acuerdo


tendr validez en cuanto al fondo nicamente en el caso de que tal validez sea
admitida por cada una de las leyes que, en virtud del artculo 3 o del apartado
1 del artculo 5, habran sido aplicables a la sucesin de cada una ele dichas
personas en caso ele que estas hubieran fallecido en la fecha de conclusin del
acuerdo.

2. Los efectos del pacto y las circunstancias que den lugar a la extincin de los
mismos sern los reconocidos por el conjunto de dichas leyes.

Artculo 11: Las partes podrn convenir, por designacin expresa, someter el
pacto, en lo que se refiere a su validez en cuanto al fondo, sus efectos y las
circunstancias que den lugar a la extincin de estos ltimos a la ley de un Estado
en el cual en el momento de concluirse el pacto tuviera su residencia habitual o
del que fuera nacional la persona o cualquiera de las personas de cuya sucesin
se trate.

Artculo 12:

1. La validez en cuanto al fondo de un pacto sucesorio vlido segn la ley


aplicable en virtud de los artculos 9, 10o u 1 Io, no podr impugnarse
fundndose en que el acuerdo sera invlido segn la ley aplicable en virtud del
artculo 3 o del apartado lo del artculo 5.

2. Sin embargo, la aplicacin de la ley prevista en los artculos 9, 10o u 1 Io no


perjudicar los derechos de cualquier tercero que no sea parte en el pacto y que,
segn la ley aplicable a la sucesin en virtud del artculo 3 o del apartado Io del
artculo 5, tenga derecho a una porcin de bienes ti otro derecho del cual no
pueda ser privado por la persona de cuya sucesin se trate.

CAPTULO V. DISPOSICIONES GENERALES

Artculo 13: En caso de que dos o ms personas cuyas sucesiones se rijan por
leyes diferentes fallezcan en circunstancias que no permitan determinar el orden
en que se produjeron los fallecimientos, y cuando dichas leyes regulen esa
situacin de forma diferente o no la regulen, ninguna de las personas fallecidas
tendr derecho alguno a la sucesin de la otra o de otras.

Artculo 14:

1. Cuando se haya creado un trust (fideicomiso) por disposicin por causa de


muerte la aplicacin a la sucesin de la ley prevista en el convenio no impedir
la aplicacin de otra ley para regir el citado trust. Del mismo modo, la aplicacin
al trust de la ley que lo regula no ser obstculo para la aplicacin a la sucesin
de la ley que, en virtud del Convenio, le sea aplicable.

2. Las mismas reglas se aplicarn por analoga a las fundaciones y otras


instituciones similares creadas en virtud de una disposicin por causa de muerte.

Artculo 15: La ley aplicable en virtud del Convenio no impedir la aplicacin de


los regmenes sucesorios particulares a los que estn sometidos por la ley del
Estado en cuyo territorio se encuentren situados determinados inmuebles,
empresas u otras categoras especiales de bienes, en razn de su destino
econmico, familiar o social.

Artculo 16: Cuando, segn la ley aplicable en virtud del Convenio no hubiera
heredero ni legatario instituido en una disposicin por causa de muerte, la
persona fsica llamada por la ley a suceder, la aplicacin de dicha ley no ser
obstculo al derecho de un estado o de una entidad designada por la ley de dicho
Estado a apropiarse de la parte del caudal relicto que se encuentre situada en
su territorio.

Artculo 17: A efectos del presente Convenio, y sin perjuicio de lo dispuesto en


el artculo 4, se entender por Ley el derecho vigente en un Estado, con
exclusin de sus normas de conflicto de leyes.
Artculo 18: La aplicacin de cualquiera de las leyes que el Convenio determine
nicamente podr excluirse cuando sea manifiestamente incompatible con el
orden pblico.

Artculo 19:

1. Lo dispuesto en el presente artculo tiene por objeto determinar la ley aplicable


en virtud del Convenio en el caso de que un Estado comprenda dos o ms
unidades territoriales, cada una de las cuales posea su propio sistema jurdico o
sus propias normas en materia de sucesin.

2. En el caso de que en dicho Estado existan normas vigentes que identifiquen


en los casos previstos en el presente artculo, la unidad territorial cuya ley deber
ser aplicada, se aplicar dicha ley. En defecto de tales normas se aplicarn los
apartados siguientes del presente artculo.

3. Cuando en el presente Convenio o en la designacin realizada por el difunto


de conformidad con el mismo se haga referencia a determinada ley,

a) por la ley del Estado de residencia habitual del difunto en el momento de la


designacin o del fallecimiento se entender la ley de la unidad territorial de dicho
Estado en la que el difunto tuviera su residencia habitual en el momento
determinante;

b) por la ley del Estado de la nacionalidad del difunto en el momento de la


designacin o del fallecimiento se entender la ley de la unidad de dicho Estado
en la que, en el momento determname, el difunto tuviera su residencia habitual
o, en su defecto la ley de la unidad con la que tuviera vnculos mas estrechos.

4. Cuando en el presente Convenio se haga referencia a la ley del Estado con el


que el fallecido tenga vnculos ms estrechos, se entender la ley de la unidad
del Estado con la que el difunto tuviera tales vnculos.

5. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 6, en el caso re que el difunto


hubiera designado, de conformidad con el presente Convenio, la ley de una
unidad del Estado del que, en el momento de la designacin o de su
fallecimiento,
a) fuera nacional, dicha designacin ser vlida nicamente si el difunto hubiera
tenido en algn momento su residencia habitual en la citada unidad o si, en
defecto de la misma, hubiera tenido una vinculacin estrecha con dicha unidad;

b) si no fuera nacional la designacin ser vlida nicamente si en ese momento


tuviera su residencia habitual en dicha unidad o, en el caso de que no tuviera
entonces su residencia habitual en la misma pero si en ese Estado, si el fallecido
hubiera tenido en algn momento su residencia habitual en dicha unidad.

6. Cuando, en el caso del artculo 6, el difunto hubiera designado la ley de un


Estado con respecto de alguno de sus bienes, se presumir, salvo prueba de
que su intencin era otra, que la designacin se refiere a la ley de cada una de
las unidades en que se encuentren dichos bienes

7. A los efectos del apartado 2 del artculo 3, el perodo de residencia exigido


se cumplir cuando el difunto haya tenido su residencia en ese Estado durante
los cinco aos inmediatamente anteriores a su fallecimiento, sin perjuicio de que
durante dicho periodo haya residido en una o ms de las unidades del Estado
mencionado. Cuando haya transcurrido este periodo y el difunto, en ese
momento, tuviera su residencia habitual en ese Estado pero no en una unidad
particular del mismo, la ley aplicable ser la de la unidad en la que el difunto
hubiera residido en ltimo lugar, salvo en el caso de que en ese momento tuviera
una vinculacin ms estrecha con una unidad distinta de dicho Estado, en cuyo
caso se aplicar la ley de esta ltima.

Artculo 20:

A los fines de determinar la ley aplicable en virtud del presente Convenio, cuando
un Estado tenga, en materia de sucesiones, dos o ms sistemas jurdicos
aplicables a categoras diferentes de personas, toda referencia a la ley de ese
Estado se entender hecha al sistema jurdico determinado por las normas
vigentes en dicho Estado, a falla de tales normas la referencia se entender al
sistema jurdico con el que el difunto tuviera una vinculacin ms estrecha.

Artculo 21: Un Estado contratante en el que sean aplicables, en materia de


sucesiones, diferentes sistemas jurdicos o conjuntos de normas no estar
obligado a aplicar las normas del Convenio a los conflictos de leyes que se
refieran nicamente a esos diferentes sistemas o conjunto de normas.

Artculo 22:

1. El Convenio se aplicar en cada Estado contratante a las sucesiones de las


personas cuyo fallecimiento se produzca despus de su entrada en vigor para
dicho Estado.

2. (atando el difunto hubiera designado la ley aplicable a su sucesin en cualquier


momento anterior a la entrada en vigor del Convenio en dicho Estado, la citada
designacin se considerar vlida en el mismo si cumple los requisitos previstos
en el artculo 3.

3. Cuando las partes en un pacto sucesorio hubieran designado, en cualquier


momento anterior a la entrada en vigor del Convenio en dicho Estado, la ley
aplicable a ese pacto, se considerar vlida tal designacin si cumple los
requisitos previstos en el artculo 11.

Artculo 23:

1. El Convenio no afectar a los instrumentos internacionales en que los Estados


contratantes sean partes o lleguen a ser partes en el futuro y que contengan
disposiciones sobre materias reguladas por el presente Convenio, salvo
declaracin en contrario de los Estados que sean partes en dichos instrumentos.

2. El apartado lo del presente artculo se aplicar tambin a las leyes uniformes


que tengan como fundamento la existencia de vnculos especiales, en particular
de naturaleza regional, entre los Estados interesados.

Artculo 24:

1. Todo Estado en el momento de la firma, ratificacin, aceptacin, probacin o


adhesin, podr formular cualquiera de las siguientes reservas:

a) que no aplicara el Convenio a los pactos sucesorios, tal como estos se definen
en el artculo 8, y que, en consecuencia, no reconocer designacin alguna
realizada de conformidad con el artculo 5 si dicha designacin no se expresa
mediante declaracin que revista la forma de disposicin testamentaria;
b) que no aplicar el artculo 4o;

c) que no reconocer una designacin realizada de conformidad con el artculo


5 por tina persona que, en el momento de su fallecimiento, designado, o no
tuviera en el mismo su residencia habitual o hubiera dejado de tenerla, sino que
fuera en ese momento nacional del Estado que formula la reserva y tuviera en l
su residencia habitual;

d) que no reconocer una designacin realizada de conformidad con el artculo


5 toda las condiciones siguientes:

- la ley del Estado que reformula la reserva habra sido la aplicable de


conformidad con el artculo 3, en caso de que no se hubiera realizado una
designacin vlida de conformidad con el artculo 5o,

- la aplicacin de la ley designada de conformidad con el artculo 5 privara total


o sustancialmente al cnyuge o a cualquiera de los hijos del difunto de aquellos
derechos de naturaleza sucesoria o familiar que les atribuyan las normas
imperativas de la ley del Estado que haya formulado la reserva, el cnyuge o el
hijo sea nacional de dicho Estado o tenga el mismo su residencia habitual.

2. Ninguna otra reserva ser admitida.

3. Cualquier Estado contratante podr, en cualquier momento, retirar una reserva


que hubiera formulado; la reserva dejar de surtir electo el da primero del mes
siguiente a la expiracin de un perodo de tres meses despus de la notificacin
del retiro de la misma.

CAPTULO V CLUSULAS FINALES

Artculo 25:

1. El Convenio estar abierto a la firma de los Estados que fueren miembros de


la Conferencia de La Playa de Derecho Internacional Privado cuando se celebr
su Dcimo Sexta Sesin.

2. Ser ratificado, aceptado o aprobado, y los instrumentos de ratificacin,


aceptacin o aprobacin se depositarn en el Ministerio de Asuntos Exteriores
del Reino de los Pases Bajos, depositario del Convenio.
Artculo 26:

1. Cualquier otro Estado podr adherirse al Convenio despus de su entrada en


vigor en virtud del apartado 1 del artculo 28.

2. El instrumento de adhesin se depositar en poder del depositario.

Artculo 27:

1. Cuando un Estado comprenda dos o ms unidades territoriales en la que se


apliquen sistemas jurdicos diferentes en lo que se refiere a las cuestiones
reguladas por el presente Convenio, podr declarar, en el momento de la firma,
ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin, que dicho Convenio se aplicar
a todas sus unidades territoriales o solamente a una o varias de ellas y podr en
cualquier momento modificar esta declaracin haciendo otra nueva.

2. Toda declaracin de esta naturaleza ser notificada al depositario y en ella se


indicarn expresamente las unidades territoriales a las que el Convenio sera
aplicable.

3. En el caso de que un Estado no formule declaracin alguna al amparo del


presente artculo, el Convenio se aplicar a la totalidad del territorio de dicho
Estado.

Artculo 28:

1. El Convenio entrar en vigor el da 1 del mes siguiente a la expiracin de un


perodo de tres meses despus del depsito del tercer instrumento de
ratificacin, de aceptacin o de aprobacin previsto en el artculo 23.

2. En lo sucesivo el Convenio entrar en vigor:

a) para cada Estado que lo ratifique, acepte o apruebe posteriormente o se


adhiera al mismo, el primer da del mes siguiente a la expiracin de un periodo
de tres meses despus del depsito de su instrumento de ratificacin,
aceptacin, aprobacin o adhesin;

b) para las unidades territoriales a las que se haya hecho extensiva la aplicacin
del Convenio de conformidad con el artculo 27, el da primero del mes siguiente
a la expiracin de un periodo de tres meses despus de la notificacin prevista
en dicho artculo.

Artculo 29: Despus de la entrada en vigor de un instrumento por el que se


revise el presente Convenio, un Estado no podr llegar a ser parte en el
Convenio as revisado.

Artculo 30:

1. Todo Estado parte en el presente Convenio podr denunciar el mismo o


solamente su Captulo III, mediante notificacin por escrito dirigida al depositario.

2. La denuncia surtir efecto el da primero del mes siguiente a la expiracin de


un perodo de tres meses despus de la fecha de recepcin de la notificacin por
el depositario. En caso de que en la notificacin se fije un perodo ms largo para
que la denuncia surta efecto, esta tendr efecto cuando transcurra dicho periodo,
que se contar a partir de la fecha de recepcin de la notificacin.

Artculo 31: El depositario notificar a los Estados miembros de la Conferencia


de La Haya de Derecho Internacional Privado as como a los Estados que se
hayan adherido de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26:

a) las firmas, ratificaciones, aceptaciones, aprobaciones y adhesiones a que se


refieren los artculos 25 y 26;

b) la fecha en la que el Convenio entrar en vigor de conformidad con lo


dispuesto en el artculo 28;

c) las declaraciones a que se refiere el artculo 27;

d) las reservas y retiradas de reservas previstas en el artculo 24;

e) las denuncias a que se refiere el artculo 30.

En fe de lo cual, los infrascritos, debidamente autorizados han firmado el


presente Convenio.

Hecho en La Haya, el primero de agosto de 1989, en francs e ingls, siendo


ambos textos igualmente autnticos, en un solo ejemplar, que ser depositado
en los archivos del Gobierno del Reino de los Pases Bajos y del cual se remitir
por va diplomtica una copia autntica a cada uno de los Estados miembros de
la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado en el momento de
celebrarse su dcimo sexta sesin.