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VIOLENCIA LABORAL BASE

EL OBSERVATORIO DE DERECHOS HUMANOS DEL SENADO DE LA NACION EL 25 DE JUNIO DE


2015, HARA UNA AUDIENCIA PUBLICA SOBRE VIOLENCIA CONTRA LA MUJER A SEIS AOS DE LA
SANCIN DE LA LEY 26485 OPORTUNIDAD EN LA QUE EXPONDRAN ESPECIALISTAS EN LA
MATERIA A FIN DE EVALUAR CULES HAN SIDO LOS AVANCES EN LA IMPLEMENTACIN DE LA
NORMA Y QU CUESTIONES QUEDAN PENDIENTES IMPORTANTE
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Violencia laboral
SUMARIO DE FALLO
Id Infojus: SUH0001536

TEXTO
Resulta admisible la demanda intentada por una empleada de planta poltica a la que se le comunica la baja de la
planta funcional por reestructuracin mientras gozaba de una licencia psicolgica, originada en el acoso sexual
padecido en el trabajo, toda vez que se encuentra en juego la salud de la denunciante, la que ha sido puesta en
peligro por los actos de la demandada que interrumpe la licencia mdica de que gozaba, privndola de sustento y
cobertura social para restablecer su integridad psicolgica.

Fallo del da: empleada alega sufrir


mobbing laboral por encontrarse
embarazada
PUBLICADO EL 24 MAYO, 2013 POR THOMSON REUTERS

Tribunal: Cmara 6a del Trabajo de Mendoza


Fecha: 15/03/2013
Partes: Restelli Menendez, Lorena c. Mapfre A.R.T. S.A. y otros s/ enf. accidente
Publicado en: Checkpoint

Hechos
Una mujer embarazada que se desempeaba bajo relacin de dependencia inici demanda a fin de percibir una indemnizacin por el acoso
psicolgico proferido por su superior. Adujo que su estado de amenaza de parto y estrs laboral guardaba directa relacin con esa situacin.
El Juez declar la inconstitucionalidad del art. 6 ap. 2 de la ley 24.557, conden a la ART a abonar una indemnizacin, y rechaz la
demanda por reparacin integral en contra del empleador.

Sumarios
1 Estando acreditada la vinculacin de las dolencias sufridas por un trabajador con la prestacin de servicios en el caso una
embarazada sufre un estado de amenaza de parto y estrs como consecuencia de un clima laboral hostil, corresponde declarar la
inconstitucionalidad del art. 6 ap. 2 de la Ley de Riesgos del Trabajo, en cuanto impide toda posibilidad de resarcimiento a las enfermedades
no incluidas en el listado elaborado por el P.E.N.
2 Existe una conexidad entre el trabajo cumplido por una empleada embarazada y su estado de amenaza de parto y estrs laboral, si las
probanzas colectadas acreditan que el superior jerrquico profera malos tratos, pues si bien no se prob el componente perverso subjetivo
e intencional, las condiciones en el establecimiento s eran nocivas y hostiles, lo que acredita el origen laboral de la dolencia.
3 El empleador no debe responder por las dolencias padecidas por un dependiente como consecuencia del clima laboral hostil en que se
desempeaba, si el supuesto incumplimiento no fue comunicado oportunamente, antes de que se agravara la situacin, para que pudieran
tomar medidas al respecto, de modo que el acto ilcito y la omisin o el cumplimiento deficiente por parte de la empresa a sus deberes
legales como factores de atribucin de responsabilidad civil no adquirieron en el proceso probanza idnea.
4 Si el dependiente cuestion la constitucionalidad de las previsiones del art.6 L.R.T. y concurren los factores de imputacin de
responsabilidad resarcitoria, esto es, dao a la salud manifestado en ocasin del trabajo, que guarda un nexo de causalidad adecuada con
las tareas desplegadas y que acarrea consecuencias discapacitantes laboralmente, la contingencia es indemnizable, en tanto el empleador
no haya acreditado la pre-existencia de incapacidad al inicio de la relacin laboral.
5 La defensa de falta de legitimacin sustancial pasiva opuesta por una ART es improcedente, si las patologas que han generado la
incapacidad del trabajador son contingencias cubiertas por la ley 24557 y el listado que aprobara el PEN por Dec 658/96, pues ello impone
atribuirle directa y exclusivamente la responsabilidad resarcitoria, por imperio de lo normado en el art.26 inc.1 L.R.T.
6 La actualizacin prevista por la Ley 26773 art. 17, inc. 6 debe aplicarse an en los casos en que la primera manifestacin invalidante
se hubiera revelado con anterioridad a la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial, pues si el objetivo del Rgimen de Ordenamiento es
reparar los aspectos negativos que presentaba el rgimen anterior, no es posible que se pretenda mantener esas inequidades a un grupo de
trabajadores, incurriendo as en una arbitraria discriminacin.

Mendoza, marzo 15 de 2013.


1 Existencia de la relacin laboral. 2 Rubros reclamados. 3 Costas.
1 cuestin. La doctora Esteban dijo:
La actora denuncia haber sido empleada de la firma Metal 1.
El contrato de trabajo, su extensin y categora laboral no han sido motivo de desconocimiento por parte de las accionadas a travs de sus
contestaciones y resulta por otra parte respaldado mediante las constancias instrumentales obrantes en la causa (fs. 158/186).
En atencin a las prescripciones de los arts.1 inc. b) y 3 de la Ley 24.557, dada la naturaleza sistmica del reclamo, al estado que ha llegado
la causa y en conformidad a la providencia obrante a fs. 136, finalizo el tratamiento de esta cuestin expidindome en que concluyo que esta
Cmara tiene plena competencia para entender en la causa. As voto.
Los doctores Lorente y Farruggia dijeron que por sus fundamentos se adhieren al voto que antecede de la Dra. Eliana Esteban.
2 cuestin. La doctora Esteban dijo:
II. a) Examen de la admisibilidad del reclamo reparatorio.
Por una razn metodolgica corresponde en primer lugar, avocarme a determinar en primer lugar si existe o no un dao indemnizable, en
caso afirmativo si la patologa responde al carcter de enfermedad accidente y si se encuentran causalmente vinculadas al trabajo.
Del anlisis de la pretensin efectuada por la reclamante se ha determinado lo siguiente: la Sra. Restelli reclama una enfermedad accidente
que segn el certificado mdico obrante a fs. 40/42 le habra provocado una incapacidad laboral del 35% la cual es consecuencia
directa del acoso laboral del que fue vctima de parte de su empleador. En ese sentido, apoyndose en el certificado mdico expedido por la
Licenciada Livellara denuncia padecer Sndrome de Estrs por Coaccin Continuada, el cual presenta similitud con el Sndrome de Estrs
Postraumtico. Por lo que reclama a Mapfre A.R.T. S.A. el monto de $ 214.607 y a Metal 1 S.A. la suma de $ 385.393, adems del monto
de $ 100.000 por dao moral.
Articula la Inconstitucionalidad de los arts. 6 y 39 de la ley 24.557 ya que entiende que las disposiciones citadas violan abiertamente normas
de rango constitucional.
Sintetizando, los argumentos sobre los que sustenta la pretensin indemnizatoria la actora son dos: en primer lugar el mobbing laboral
sufrido de parte del dador de trabajo, en segundo lugar el incumplimiento por parte del empleador a su deber de seguridad violando as las
disposiciones del art. 75 de la L.C.T., norma esta de carcter contractual y que su incumplimiento genera responsabilidad a los trminos del
art. 1.109 del Cdigo Civil, que obliga a reparar los daos y perjuicios ocasionados con la accin u omisin en violacin a la norma en
estudio. Este reclamo lo encuadra dentro de la reparacin sistmica respecto a la Aseguradora de Riesgos del Trabajo como tambin
abarca la reparacin integral en contra de Metal 1 S.A..
Al conferir el traslado de la demanda, comparece la demandada Mapfre ART. S.A. quien rechaza el planteo de inconstitucionalidad que hace
la actora de la Ley 24.557, plantea falta de legitimacin pasiva, sostiene que las dolencias denunciadas son de carcter inculpable.
Al contestar la demandada, Metal 1, no solo rechaz el reclamo de la actora en cuanto a las dolencias denunciadas, sino que sostuvo el
trato cordial que imperaba en el lugar de trabajo, haciendo hincapi en que nunca incurri en conductas discriminatorias ni mucho menos
machistas. Rechaza los planteos de inconstitucionalidad articulada por la actora.
A mayor abundamiento y en honor a la brevedad doy por transcripto en este fallo los hechos y fundamentos utilizados por las partes en sus
respectivas presentaciones.
Para poder determinar si efectivamente la actora tiene patologas psquicas resulta fundamental la prueba pericial mdica agregada a la
causa:
Pericia psicolgica (obrante a fs. 261/269).
El perito en su informe manifiesta:las condiciones que describen problemas laborales, muestran entidad como para encuadrar los
padecimientos de la autora en dicho ejelas secuelas del estrs postraumtico y la sintomatologa depresiva limitan las acciones
cotidianas, ya que limitan el desempeo del paciente en el mbito laboral y socialel cuadro de trastorno adaptivo crnico y las secuelas de
estrs postraumtico padecidas, estaran en relacin con situaciones vividas en el marco del desempeo laboralle peritada presenta
reaccin vivencial anormal depresiva grado III, con manifestaciones somticas neurtica con manifestacin fbica grado III.otorgndole
una Incapacidad del 28 %.
A fs. 268 vta., en oportunidad de contestar las impugnaciones formuladas por la accionada y con el fin de especificar el diagnstico de la
actora, el perito precis que:la influencia laboral en el cuadro diagnosticado es significativa, siendo el factor etiolgico trastorno depresivo
mayor. Episodio depresivo mayor recidivante, en remisin parcial, fobia especfica. Tipo situacional: mbito laboral y crisis de angustia, panic
attack
Pericial psiquiatra (fs. 300/310)
El perito psiquiatra evala los daos psquicos y efecta el siguiente diagnstico mdico legal:por lo expuesto anteriormente es evidente
que la paciente presenta un hiperactivacin del eje adrenal producto de lo vividopor eso comenz a presentar trastornos anmicos como
ansiedad con respecto al futuro, asociado a las ideas sobrevaloradas con respeto a su futuropor el diagnstico que presenta el paciente y
por las complicaciones familiares, sociales y laborales presentes y futuras, el paciente presenta una incapacidad del 30%
Es vlido colegir que encuentro los dictmenes periciales psicolgico y psiquitrico satisfactorios en cuanto al diagnstico efectuado respeto
del cuadro psquico de la actora. Las conclusiones mdicas a las que arriban tienen justificacin suficiente y acabada en la valoracin que
ha hecho tanto del examen psquico de la trabajadora como de los estudios mdicos y test realizados. Por lo que no encuentro razones
lgicas ni tcnicas para apartarme de la vinculacin que le imputa a las patologas psquicas con el trabajo.
Las crticas formuladas por las demandadas a las pericias sindicadas no se encuentran especficamente dirigidas a cuestionar sus
conclusiones en cuanto a la ndole y graduacin del dao padecido sino a advertir que lo all sostenido en cuanto a la causa o etiologa de la
afeccin es meramente conjetural y, depende del anlisis jurdico que el sentenciante efecte.
De la valoracin efectuada a la pericial agregada a la causa fundamentalmente al informe agregado a fs. 267 vta., surge acreditado que la
Sra. Restelli padece de una patologa psquica diagnosticada como reaccin vivencial anormal depresiva grado III con manifestaciones
somticas, que le ha provocado un 28% de incapacidad laboral. Graduacin de incapacidad que comparto.
Por lo que est acreditado que la actora padece una patologa psicolgica.
II. a): 1- Acoso psicolgico. Mobbing.
Tal como se relat ut supra, la actora ha manifestado al momento de articular la demanda que la conducta que se le reprocha a su
empleador, en especial a uno de sus Directores, va desde tener una actitud machista y discriminatoria para con ella, a efectuar malos tratos
y recriminaciones delante de los subordinados que tena a su cargo la reclamante, desautorizarla, proferirle insultos, exigirle jornadas
extensas de labor. Tambin manifiesta que luego de haber comunicado su embarazo, el hostigamiento fue an ms grave.
De toda la situacin de mal trato relatada surge la vinculacin directa que establece la actora con la incapacidad laboral que padece.
Visualizo, que en sus reclamos, la demandante ha introducido una situacin el mobbing o acoso Psicolgico que exhibe aristas
complejas, por lo que amerita hacer un anlisis del fenmeno en general, estudiar su concepto, caracteres e incidencias a los efectos de
poder determinar si es aplicable a la situacin denunciada por la accionante.
A mayor abundamiento sealo que, el acoso moral laboral es definido en la doctrina mdica, sociolgica y jurdica como una situacin
creada por una persona o grupo de personas, quienes ejercen una violencia psicolgica extrema, de forma sistemtica, durante un tiempo
prolongado y sobre una persona en particular. Las partes implicadas son: el agresor, la vctima y el entorno. El mobbing no es acoso
sexual, no es burn out ni estrs laboral.
Sabemos que el vocablo mobbing, fue empleador por el etlogo Konrad Lorenz para describir los ataques de una coalicin de animales
dbiles contra otro ms fuerte de la misma especie o de otra y en la dcada de los 80 el psiclogo alemn Heinz Leymann lo emple en el
anlisis de las relaciones laborales para identificar las situaciones en que una persona o un grupo de personas ejercen una violencia
psicolgica extrema de forma sistemtica, durante un tiempo prolongado (ms de seis meses) sobre otro sujeto.
Por su parte Francisco Javier Abajo Olivares (Mobbing. Acoso psicolgico en el mbito laboral, Lexis Nexis Depalma, Buenos Aires, 2004)
remarca, en el mismo marco conceptual, la intencionalidad de esa violencia psicolgica, consistente en lograr que la vctima quede aislada
de su entorno y abandone el sector, el grupo o la empresa.
La multidimensionalidad y dificultades que genera el acoso psicolgico en el trabajo, le asignan al tema un carcter complejo que amerita
una consideracin multidisciplinaria; el fenmeno en su origen, su desarrollo o resultados, adquiere implicancias mdicas, psicolgicas y
sociales para la vctima, y tambin consecuencias de organizacin laboral, ticas y econmicas para las empresas donde ocurre.
Entre los cuadros clnicos que se pueden observar como consecuencia del mobbing, prevalecen las enfermedades mentales y las
psicosomticas:
En el plano psicopatolgico pueden aparecer sndromes de ansiedad, estrs, depresin (simple o mayor), fobias, trastornos del sueo
(insomnio) o surmenage.
Resulta importante poder distinguir dos situaciones: la situacin de mobbing (en el sentido de terror psicolgico, persecucin psicolgica, o
acoso laboral) de la la violencia psicolgica general de un ambiente de trabajo.
Lo que pretendo sealar es que en el primer supuesto mencionado de mobbing, la agresin psicolgica tiene una direccin especfica
hacia la vctima con una intencionalidad subjetiva y perversa de generarle dao o malestar psicolgico y/o su egreso de la organizacin
empresarial.
En cambio, en el otro supuesto, de una situacin genrica que se viva en el mbito del trabajo, la violencia laboral se despliega en mltiples
manifestaciones y tambin resulta idnea para generar dao y consecuentemente, activar la responsabilidad de los sujetos responsables.
En efecto, aun cuando no se configure el mal trato especfico para con un trabajador, la violencia en el mbito laboral puede manifestarse a
travs de mal trato organizacional, etc. (ver al respecto conceptualizaciones tericas elaboradas por Toselli, Carlos A-Grassis, Pablo M.
Ferrer, Juan I., en Violencia en las relaciones laborales, Alveroni Ediciones, Crdoba, 2007) y lo cual genera tambin las mismas
consecuencias que el acoso psicolgico determinado a un individuo en especial.
Sabido es que la organizacin estructural de las empresas comerciales, presenta en la mayora de los casos, una disposicin piramidal de
mandos con estamentos gerenciales, jefaturas intermedias o capataces de sectores y de lneas que, en cierta medida, deben justificar su
razn de ser propiciando, a veces, presiones de todo tipo sobre los trabajadores dependientes. Las estructuras de mando intermedio suelen
en algunos casos, accionar sobre los trabajadores de los estamentos inferiores, para lograr un incremento en la produccin individual y
colectiva, cualquiera sea el fin perseguido, con beneficio econmico para la empresa, con un propsito destinado a presentarse ante las
mximas autoridades de la firma en una situacin ventajosa para el logro de ascensos, reconocimientos u otros beneficios personales.
En estos casos estamos frente a un esquema laboral perverso (violencia organizacional). Por lo que no me cabe duda, que resulte idneo
para provocar dao un ambiente de trabajo agresivo, hostil y denigrante, que puede ser consecuencia de inadecuados estilos de direccin
basados en un liderazgo autocrtico o climas organizacionales cargados hacia la competitividad y con fallas en aspectos de comunicacin,
que afectan a todos o a una gran mayora de los trabajadores de la empresa. Resultando que el mismo clima laboral afecte de mayor
manera a algunos trabajadores que a otros, me refiero que lo que para uno puede ser intrascendente para otro puede significar causal de
padecimientos extremos.
El tema del acoso laboral, no es un tema menor y el mismo no puede ser tratado sin la debida importancia. Comparto las expresiones
vertidas por el Dr. Vzquez Vialard:si en algn mbito del Derecho el concepto de dao moral puede tener alguna aplicacin es,
precisamente en el Derecho del Trabajo. La razn de la circunstancia de la subordinacin a que est sujeto el trabajador en el
cumplimiento de su dbito resulta proclive para que la actuacin de la otra parte, que dirige esa actividad humana, puede menoscabar la
facultad de actuare que disminuye, o en su caso, frustra totalmente la satisfaccin de un inters no patrimonial. Dicha lesin puede afectar,
tal como lo hemos afirmado, sentimientos que determinan dolor o sufrimientos fsicos, inquietud espiritual (La responsabilidad en el
Derecho del Trabajo, pg. 755).
Par finalizar, no podemos dejar de destacar que la prueba del acoso psicolgico se encuentra a cargo de quien alega padecerlo, segn las
reglas generales del onus probandi. Ahora bien, no escapa a este Tribunal que puede resultar dificultosa la acreditacin en juicio de las
numerosas situaciones de hecho que concurren a conformar el hostigamiento, para lo cual ser indispensable al menos poder exponer en la
causa indicios de considerable entidad y concordantes entre s que puedan generar conviccin en el juzgador.
A partir de las premisas conceptuales desarrolladas, corresponde ahora analizar el material probatorio colectado en autos, a los efectos de
poder determinar si la dolencia psicolgica que padece la actora ha sido originada por alguno de los supuestos de mobbing
precedentemente analizados:
Prueba aportada a la causa:
Prueba testimonial:
La prueba testimonial recepcionada en oportunidad de sustanciarse la Audiencia de Vista de Causa, cuya constancia obra a fs. 403, dan una
muestra de las circunstancias en las que se desarroll el vnculo laboral del caso subexmine,
Los primeros en declarar fueron los testigos ofrecidos por la actora: Fioquetti (fue compaero de trabajo de la actora en Metal 1) dijo que:
Restelli fue Gerente de Recusos Humanos, trabajaban ms all de las 18:00hs era lo habitual, tambin los sbadosel estado psquico de
Restelli era normalel ambiente laboral era hostil, estaban todos apurados, haba siempre mucha presincasi todos los empleados eran
hombresera muy poca la rotacin del personal femenina.el trato hacia las mujeres era malo de parte del gerente Alonsoa todos nos
peda las cosas a los gritosnos haca quedarnos ms horasAlonso gritaba a Restelli pero no le deca malas palabrasno recuerdo
faltas de respetocuando qued embarazada, ella me dijo que no fue bien tomada la noticiano tuvo licencia por cuestiones
psiquitricas.existan contrardenes de parte de Alonso,no recuerdo que Alonso hiciera malos comentariosen los ltimos meses de
embarazo la enviaban a la destilera de YPF cuando Restelli tena licencia por enfermedad, se llevaron la computadora de ella y
cambiaron la cerraduraella me dijo que no le queran recibir el certificado mdico que tuvo que enviar una carta documentohaba mal
trato para con todos: hombres y mujeres era en generalMetal 1 en esa poca tena 1000 empleados ; Gmez (fue compaero de trabajo
de la actora en el trabajo) dijo:.el ambiente laboral era normalla Sra. Restelli me dijo fue recibida mal la noticia del embarazo no
escuch a ningn directivo decir que no queran embarazadasAlonso gritaba era despectivogritaba a Restelli, contradeca las rdenes
de ellacuando ella se tom la licencia le cambiaron la cerradura el trato de Alonso era malo para con todosAlonso la trataba de
gorda..Restelli se pona mal, se quedaba mudame dijo que no le quisieron recibir los certificados mdicos ; Franco (fue compaero de
trabajo de la actora en el trabajo) dijo.el ambiente de trabajo era muy malo, haba muchos nervios, gritos, en general todos los gerentes
gritabanAlonso le gritaba a Restellila descalificaba ..la vi llorar nunca le contestel trato era malo para con todos.
A continuacin declararon los testigos ofrecidos por la demandada Sr Alonso (trabaj en Metal 1) dijo:..yo era Director de
Administracincontrataron a Restelli a travs de una consultora, la eligieron en esa designacin no particip los gerentes tienen distintos
horarios estn fuera de conveniono se le pagaban sueldos en negro a nadieen la Gerencia la mitad son mujeresno tuve mal trato para
con Restelli no hubo discriminacin, haba muchas mujeresera clima normal, haba mucha actividad, dej de venir cuando estaba
embarazada, una escribana dej un acta y no vino msnunca trat mal a Restelli .haba clima de tensin, haba discusiones tpicas del
trabajo, no por cuestiones personales., Battistoni (trabaj en Metal 1) dijono haba mal tratoen la parte administrativa haba hombres y
mujereshaban 500 o 700 empleados en esa poca.; Samos (trabaj en Metal 1) dijoAlonso me llev a trabajar a la empresael trato
era igualitario para hombres y mujeresAlonso tena carcter muy firme, era muy eficiente nunca tuve problemas con Alonso.nunca me
sent discriminadanunca presenci mal trato para con Restelli.yo qued embarazada no tuve problemas; Lafi (trabaj en Metal 1)
dijonunca le manifestaron que no poda quedar embarazadanunca vi que Restelli tuviera mal trato por el embarazoAlonso daba
instrucciones especficasnunca presenci incidentes con Restellinunca escuch gritosnunca me sent discriminadaen la parte
administrativa haba muchas mujeres
Prueba informativa.
A fs. 158/187, se ha agregado Legajo personal de la actora acompaado por la empleadora demandada constan certificados mdicos que
dan cuenta de las patologas denunciadas. A fs. 195/216 obra legajo mdico de la actora remitido por Mapfre ART SA.
Pericia contable.
A fs. 244/247 obra dictamen del perito contador, en el que se determina que el IBM es de $ 6229,68.
Prueba instrumental.
Se han incorporado los siguientes documentos: recibos de sueldo (fs. 5/9), telegramas laborales (fs. 10/33), Acta Extraprotocolar (fs.34/39),
informe psicodiagnstico (fs. 40/42), certificados mdicos 43/49). Respecto de estos instrumentos, debo aclarar que no escapa a este
Tribunal que los mismos fueran desconocidos por las demandadas en el responde (fs. 77 y 103), pero la genrica impugnacin formulada no
alcanza para invalidarlos como elementos probatorios en tanto no se ha dado ni mnimamente cumplimiento a los recaudos previsto en el
art. 183 ap. I del CPC, aplicable por la remisin dispuesta en el art. 108 CPL.
Anlisis del material probatorio.
De los elementos probatorios referenciados, que son valorados desde la regla de la sana crtica, surgen que la mayor conviccin me la
otorga la prueba testimonial y las periciales psicolgicas y psiquitrica.
En el subjdice, se elaboran las siguientes microconclusiones:
1) La Sra. Restelli se desempe bajo relacin de dependencia para Metal 1.
2) En relacin al mbito de trabajo, los testigos aportados por la actora fueron coincidentes, claros y precisos en cuanto a las caractersticas
del ambiente laboral en el que se desempeaba la actora y detallaron los malos tratos proferidos por el Superior jerrquico, no slo con la
actora sino con todo el resto del personal.
Encuentro tales testimonios claros precisos en cuanto a las caractersticas del ambiente laboral, por cuanto provienen de personas que
tuvieron un conocimiento directo de los hechos que se debaten por tratarse de ex compaeros de trabajo, por lo que le otorgo pleno valor
convictivo, no pudiendo ser desvirtuados por los dichos de los testigos aportados por la demandada quienes, tambin reconocieron que el
gerente tena un carcter fuerte.
3) Con estos instrumentos de enfoque y anlisis y teniendo en cuenta las particularidades de la litis es que considero que toma relevancia la
distincin de supuestos de mobbing que introduje al inicio de este captulo.
Puntualizo: no encuentro elementos de juicio que me lleven a considerar de manera irrefutable que las circunstancias descriptas como de
mal trato, hubieran sido generadas por el Director de Administracin y Finanzas de la empresa (Superior de la actora) con el fin intencional
de destruir psicolgicamente, someter y/o degradar a la actora. En otras palabras, no encuentro probado el componente subjetivo perverso e
intencional.
Empero, s considero comprobado que las condiciones de trabajo en el establecimiento de Metal 1 S.A. eran objetivamente nocivas y
hostiles. Pongo el acento en que todos los testigos deponentes que coincidieron en afirmar que el Superior jerrquico aludido por la actora,
tena carcter fuerte y profera malos tratos a todo el personal en general.
Del cmulo de hechos descriptos concordantes no contradichos por ningn elemento de juicio, evidencian un ambiente de trabajo hostil
y daino en el que la demandante estuvo inmersa y en el que debi sobrevivir. En otras palabras, las probanzas colectadas en autos,
acreditan lo nuclear del marco fctico de clima hostil laboral denunciado como sufrido en el mbito de trabajo.
Frente a ello y con las conclusiones a las que arribaron los peritos psiclogo y psiquitrico, corresponde tener por acreditado el origen
laboral de la dolencia, ya que es evidente que fue en el mbito de trabajo donde la actora estuvo sometida a una situacin que termin
repercutindole de manera negativa a su salud. Opino que se encuentran debidamente acreditadas las circunstancias fcticas que justifican
la procedencia de la reparacin por daos psquicos, siendo que no surgen de la crtica sub examen argumentos de peso que conlleven a
enervar su procedencia.
Desde esta perspectiva, habiendo evaluado y valorado todos los elementos expuestos precedentemente, esta judicatura concluye que existe
de manera necesaria e innegable una conexidad entre el trabajo cumplido por la actora y las dolencias denunciadas.
II. B) Responsabilidad de Mafpre ART SA.
Ya hemos referido que el reclamo articulado por la actora, tiene una pretensin sistmica en el marco de la LRT y otra de carcter integral
contra la empleadora. Respecto de la reparacin sistmica, fundamenta la misma por considerar que la dolencia psquica que padece es
una enfermedad profesional.
En razn a lo reseado en el captulo anterior, no quedan dudas acerca de la presencia de un nexo causal objetivamente claro entre el
trabajo cumplido por Restelli para con su empleadora, las dolencias y la incapacidad laboral existente. El clima hostil de trabajo tiene entidad
suficiente como para generar las dolencias que padece la trabajadora.
II. b): 1- Teora de la indiferencia de la concausa en LRT.
El contexto fctico en que desarroll la relacin laboral la Sra. Restelli y que ha sido expuesto en los apartados precedentes,
inexorablemente nos introduce en un tema que ha generado un importante debate doctrinario y jurisprudencial en torno a la Teora de
indiferencia de la concausa en la Ley 24.557. Corresponde profundizar los verdaderos alcances que ha de brindrsele a la relacin causal
en el marco de las acciones tarifadas sustentadas legalmente en la ley de Riesgos del Trabajo. Debiendo destacar que la mencionada
postura ha tenido recepcin favorable en reiterados precedentes de esta Sexta Cmara del Trabajo.
Creo de inters destacar algunas precisiones sobre el tema, como es el hecho que conforme a la Teora de la Indiferencia de la Concausa
no se exige que el factor concausal sea el desencadenante de la dolencia, sino que basta que haya actuado despertando, exteriorizando,
facilitando el desarrollo o agravando una afeccin incapacitante. En consecuencia, para que una afeccin sea considerada como
enfermedad accidente es suficiente un vnculo de concausalidad con las labores desempeadas por el dependiente, sin que importe, en qu
grado particip el trabajo, bastando que haya actuado como factor agravante aunque no sea el desencadenante de la dolencia.
Coincido plenamente con el Dr. Fernndez Madrid cuando dice: existe dao indemnizable por el empleador cuando la incapacidad ha
sido originada por una enfermedad o por un hecho (accidente) que tenga relacin causal o concausal con el trabajo. Existe relacin
concausal cuando el trabajo, la enfermedad vinculada con el trabajo o el hecho accidental, pongan en evidencia o agraven los estados
patolgicos del trabajador. La teora de la indiferencia de la concausa impide efectuar cualquier tipo de discriminacin entre las lesiones
producidas por las enfermedades o accidentes de que se trate y los factores agregados involuntariamente preexistentes (labilidad, factores
congnitos, anterior enfermedad) o sobrevinientes (operacin defectuosa)
Es sabido que la teora de la Indiferencia de la Concausa tuvo su receptividad hasta que entr en vigencia el art. 2 de la ley 24028, el cual
prcticamente elimin toda posibilidad de aplicacin. Ahora bien, no se encuentra en la Ley 24.557 ninguna disposicin similar a la norma
mencionada. Si se analizan las contingencias cubiertas y el rgimen de reparacin de los daos, es fcilmente comprobable ver que no
existe ninguna directiva del legislador que pueda ser un obstculo para la aplicacin de la teora trada a estudio. A lo que apunta la postura
sealada, es que si bien es necesario que el trabajo desarrollado por el trabajador sea la causa eficiente de la dolencia denunciada, ello no
implica que sea la nica y exclusiva causa.
Desde esta ptica, opino que aplicar la norma analizada en su redaccin originaria en cuanto pretende crear un sistema hermtico de
reparaciones que deja sin cobertura a enfermedades vinculadas concausalmente con el trabajo, no admitidas en el Listado, resulta
violatorio del principio alterum non laedere consagrado por el art. 19 de la C.N. y Tratados Internacionales con jerarqua constitucional
segn el art. 75 inc. 22 de C.N. (Dec. Americana de los Der. y Deb. del Hombre, Conv. Amer. sobre Derechos Humanos). Ms an, la
estricta aplicacin al caso de tal normativa legal, conducira ciertamente a la liberacin de quien debe responder por el dao causado
dejando sin cobertura al trabajador por la sola circunstancia de ser tal, con mengua evidente del principio de igualdad de raz constitucional
(art. 16 C.N.) y al margen de lo normado por el art. 14 bis de la Carta Fundamental.
Es pertinente referir que, la irrazonabilidad del texto legal originario es tal que el mismo legislador ha debido morigerarlo a travs de la
modificacin introducida por el Decreto 1278/00, admitiendo tambin como enfermedades profesionales las que en cada caso concreto
determine la Comisin Mdica Central bajo ciertas condiciones, reconociendo la resarcibilidad en aquellos casos de enfermedades
vinculadas concausalmente a la ejecucin del trabajo, excluyendo la influencia de los factores extralaborales.
En esta lnea de ideas, el Tribunal Cimero de la Provincia de Mendoza tambin tiene juzgado, dentro del antedicho contexto, un criterio que
ha adherido a la corriente interpretativa sealada precedentemente, al expedirse en la causa Chirino Andrea en J. Chirino A.M. c/Consolidar
ART. S.A. p/enf. Accid. s/inc. cas. (sent. del 26/03/08) al sostener que: la sentencia de la Cmara se apart del criterio de previsibilidad
de la relacin de causalidad del evento daoso, acordando a los agentes concurrentes un porcentaje equivalente e igualitario en la cadena
causal, lo que implica un juicio excesivo e irracional. Sostuvo el ms alto tribunal que para poder determinar si una patologa o evento
daoso cae en el mbito de cobertura de la LRT es necesario indagar en la ejecucin concreta del dbito laboral para comprobar la
existencia del nexo funcional en el que se sita a partir de una red de casualidad u ocasionalidad suficientemente perceptibles como para
calificarlos como accidente de trabajo o enfermedad profesional. En esta tarea se debe emplear una interpretacin amplia para darle el
mayor alcance de cobertura a situaciones posibles y soslayar soluciones que consagren la prdida del derecho por pertenecer la LRT al
sistema de la seguridad social
Ajustndome a los extremos de valoracin de la interpretacin precedente (la que comparto en su totalidad), habiendo la parte actora
cuestionado la constitucionalidad de las previsiones del art. 6 L.R.T. y concurriendo los factores de imputacin de responsabilidad
resarcitoria: dao a la salud de la trabajadora, manifestado en ocasin del trabajo, que guarda un nexo de causalidad adecuada con las
tareas desplegada por la misma y que acarrea consecuencias discapacitantes laboralmente; debe calificarse el mismo como contingencia
indemnizable a los trminos de la L.R.T. (art. 6 inc. 2), sin que la demandada haya acreditado en el proceso la pre existencia de
incapacidad laborativa a la iniciacin de la relacin laboral.
En mrito a las consideraciones efectuadas, concluyo que en estos autos queda acreditado de manera idnea que la Sra. Restelli padece
reaccin vivencial anormal depresiva grado III con manifestaciones somticas, dolencia vinculada al trabajo realizado por la actora en el
mbito de Metal 1.
En este punto, cabe expedirme tambin respecto al pedido efectuado por la actora en cuanto a la no aplicacin del Baremo 659/96, el cual
considero debe ser rechazado. Ello en virtud a que en el planteo articulado, no se ha sealado de manera concreta los agravios que le
ocasionaran la aplicacin de los guarismos all determinados, por el contrario, impugn de manera genrica. Estimo que hubiera sido
necesario que sealara, con argumentos cientficos lgicos, que la incapacidad que pudiera acordarse siguiendo los lineamientos
determinados en el baremo legal resultara inadecuada a los padecimientos de la actora.
En esta inteligencia, razono que no se dan los presupuestos necesarios para que este Tribunal se aparte del baremo dispuesto por el cuerpo
normativo en el cual la misma actora sustenta su reclamo, esto es la ley 24.557. Y es por ello que confirmo la graduacin que
determin la perito psicolgica a fs. 267 vta. en base al baremo legal, estos es 28%.
II. b): 2- Inconstitucionalidad art. 6 inc. 2) LRT.
En este punto, se hace necesario abordar el planteo de inconstitucionalidad promovido por la actora respecto del art. 6 inc. 2 de la ley
24.557. Respecto de lo cual, anticipo que coincidiendo con el criterio sentado por la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Provincia en los
autos nro 72.153 carat. Borecki Eduardo en J. 29273 Borecki Eduardo c- IMP- SA p/Enf. Ac. s/Cas.), debe admitirse la inconstitucionalidad
del art. 6 inc. 2 de la L.R.T. en tanto y en cuanto el trabajador queda inhabilitado para acudir ante la justicia y obtener su inclusin como
enfermedad indemnizable..
Ello es as, por considerar que la estricta aplicacin al caso de tal normativa legal conducira ciertamente a la liberacin de quien debe
responder por el dao causado, dejando sin cobertura al trabajador por la sola circunstancia de ser tal, y que sea l mismo quien tengo que
asumir los daos sufridos, lo cual constituira una violacin a principios constitucionales: el alterum non laedere, el de igualdad, entre otros,
consagrados en los art. 19, 16 y 14 bis. CN.
A mi juicio, en este punto del desarrollo argumental, considero que resulta de inters por presentar estricta atingencia y adems por
constituir un interesante precedente aplicable al thema de autos el voto de los Seores Ministros de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin: Dres. Carlos Fayt y Enrique Petracchi en los autos caratulados Silva Facundo c/Unilever de Argentina S.A. de fecha 18/12/2007, ya
que la situacin discutida en ese caso, presenta estricta atingencia con el caso debatido en estos autos. Se dijo all:. Que, por
consiguiente, no parecen quedar dudas que la LRT, de 1995, es incompatible con el orden constitucional y supralegal enunciado, puesto
que ha negado todo tipo de reparacin al trabajador vctima de una enfermedad que guarda relacin de causalidad adecuada con el trabajo,
por el slo hecho de que aqulla no resulta calificada de enfermedad profesional en los trminos de dicha norma.
Considerando la estricta pertinencia de los argumentos transcriptos al presente caso, entiendo en mrito a lo expuesto y habiendo quedado
acreditada la vinculacin de las dolencias sufridas por la actora con la prestacin de servicios, que en el caso concreto corresponde declarar
la inconstitucionalidad del art. 6 ap. 2 de la Ley de Riesgos del Trabajo, en cuanto impide toda posibilidad de resarcimiento a las
enfermedades no incluidas en el listado elaborado por el P.E.N.
II. b): 3- Responsabilidad resarcitoria de las aseguradoras:
El Tribunal Cimero de la Provincia de Mendoza se ha pronunciado en forma reiterada sobre el tema, seguir en consecuencia la doctrina
establecida por la Corte, por coincidir plenamente con ella, por seguridad jurdica y por principio de celeridad: De toda la normativa puede
extraerse las siguientes conclusiones: A) Las ART son el sujeto central de la nueva institucin legal, B) Son responsables directas del
cumplimiento de las prestaciones en especie y en dinero; C) Eximen de la responsabilidad civil a la patronal, salvo los casos de dolo; D) Se
hacen cargo de los juicios con anterioridad a la sancin de la ley, siempre que se pague la prima correspondiente. Deviene entonces que
la relacin entre la ART y el trabajador, en caso de un infortunio laboral, es directa, hay sustitucin sustancial del sujeto obligado querido por
la ley, reemplazando al empleador por la ART.
De all que la cuestin acerca de quin debe responder en este caso concreto, no puede ser respondida al margen de una circunstancia de
relevancia manifiesta para dilucidar el punto, cual es el rgimen normativo en el que el accionante encuadra su pretensin, esto es, la Ley de
Riesgos de Trabajo.
Considerando que las patologas que han generado la incapacidad de la actora son contingencias cubiertas por la ley 24.557 y el listado que
aprobara el PEN por Dec. 658/96, el Principio de Congruencia y la Doctrina que emerge del Mximo Tribunal Provincial (en cuanto sostiene
en principio la constitucionalidad del sistema de la Ley de Riesgos de Trabajo, sin perjuicio de la impugnabilidad de ciertos aspectos
puntuales), constituyen circunstancias que en este caso imponen atribuir directa y exclusivamente la responsabilidad resarcitoria a la ART
demandada Mapfre .R.T.S.A., por imperio de lo normado en el art. 26 inc. 1 L.R.T.
En consecuencia debe desestimarse por improcedente la defensa de falta de legitimacin sustancial pasiva opuesta por la Aseguradora
demandada. No puede argirse que existe circunstancia alguna por la cual la actora no est habilitado para reclamar el pago de las
prestaciones dispuestas por el rgimen normativo ni factores con la entidad suficiente como para eximir de responsabilidad a la Aseguradora
denunciada.
II. b): 4- Monto de la indemnizacin sistmica.
Determinada la existencia de incapacidad laboral, corresponde ahora fijar el monto indemnizatorio que corresponde al actor en concepto de
prestacin dineraria por Incapacidad Laboral, Permanente, Parcial y Definitiva. Para lo cual debo previamente abordar los siguientes tpicos:
Procedencia de la aplicacin de la ley 26.773.
Corresponde en este punto fijar el monto indemnizatorio. Para lo cual debo expedirme acerca de la aplicacin o no a esta causa de las
prescripciones de la ley 26.773.
Desde ya anticipo que este judicante considera que resulta procedente la aplicacin de la norma referida. Varias razones justifican este
aserto.
En mi criterio, la presente cuestin guarda sustancial analoga con la considerada por este judicante en oportunidad de expedirse sobre la
aplicacin del Decreto 1694/09 en causas anteriores. En aquellas ocasiones expres que el Decreto 1694/09 no determinaba una reforma a
la ley 24.557, sino que slo trajo un mejoramiento de las prestaciones debidas por el rgimen anterior, lo que llevaba a entender que la
aplicacin de sus disposiciones a los accidentes ocurridos antes de la entrada en vigencia del Decreto y que todava no hubieran sido
cancelados, no implicaba retroactividad de la ley, ni con ello se afectaban los Derechos de Propiedad ni mucho menos las reglas del debido
proceso.
Este sentenciante adhiere plenamente a la lnea de pensamiento expuesta por el Dr. Luis Enrique Ramrez, que en recientes publicaciones
ha opinado de la siguiente forma: Si la legislacin sobre accidentes del trabajo se inserta en la Seguridad Social como subsistema, tal
como lo dispuso el legislador en 1995, resulta manifiestamente contradictorio que una mejora en las prestaciones dinerarias discrimine entre
quienes sufrieron un siniestro antes o despus de la entrada en vigencia de la norma legal. Porque repito, la Seguridad Social mira la
contingencia, y en nuestro caso la contingencia no es el hecho daoso, sino el dao. Y el dao es idntico en un trabajador amputado con
anterioridad o con posterioridad a la entrada en vigencia de la ley 26.773
En ese orden de ideas, tambin cabe citar los trminos de un precedente jurisprudencial que guarda con el sub discussio un estrecho grado
de vinculacin. Me refiero a los valiosos argumentos expuestos en su voto por el Dr. Miguel ngel Maza en los autos Graziano Antonio y
otro c/Trilenium S.A. y otro. En dicho fallo se expres que: Hay que recordar que el art. 3 del Cdigo civil, en su actual redaccin luego
de la reforma de la ley 17711, merece la siguiente reflexin: La regla de la aplicacin inmediata de la nueva ley a los efectos pendientes de
hechos jurdicos ya sucedidos, alude a aquellos supuestos en que la situacin jurdica de referencia (un accidente, la exteriorizacin de
consecuencias incapacitantes, la celebracin del contrato, etc.) se verific bajo la vigencia de la norma precedente pero han quedado
pendientes consecuencias jurdicas incumplidas o se siguen generando, ahora bajo la nueva ley, nuevos efectos.
Adems, en el mencionado fallo el Dr. Maza, sostuvo que Con esos antecedentes y el ya citado texto del art. 3 del Cdigo Civil predico
que en materia de infortunios laborales, y particularmente en el mbito del rgimen de la ley 24.557, resulta factible y positiva la aplicacin
de la norma vigente al momento de cada etapa prevista por la normativa en relacin al dao, resultando irrelevante la fecha de la
contingencia (da del infortunio se fue un accidente de trabajo o fecha de la primera manifestacin invalidante en el supuesto de
enfermedades profesionales)
Vale colegir, que es de plena aplicacin al presente litigio los elocuentes fundamentos sostenidos recientemente por la Segunda Cmara del
Trabajo de la Provincia de Mendoza, que ya ha tenido oportunidad de pronunciarse al respecto, coincidiendo con la solucin que propicio.
Tal es as que en autos N 42410 caratulados Arrieta Olga Silvia c/Asociart. ART S.A. p/Accidente, el Tribunal ha efectuado el anlisis que
transcribo a continuacin: El art. 2 del Cdigo Civil, establece como principio general que: Las leyes no son obligatorias sino despus de
su publicacin, y desde el da que determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su
publicacin oficialLa Ley 26.773, establece como regla general para su entrada en vigencia que: Las disposiciones atinentes a las
prestaciones en dinero y en especie de esta ley entrarn en vigencia a partir de su publicacin en el Boletn Oficial y se aplicarn a las
contingencias previstas en la ley 24.557 y sus modificatorias, cuya primera manifestacin invalidante se produzca a partir de esa fecha; (art.
17, inc. 5)No obstante ello, coherentemente con la finalidad perseguida por la misma, expresada en su denominacin como Rgimen de
Ordenamiento de la Reparacin de los Daos Derivados de los Accidentes de Trabajo en Enfermedades Profesionales, procura la
actualizacin de todo el sistema reparatorio abarcado por la LRT N 24.557 y sus modificatorias, por el Dto. 1694/09, sus normas
complementarias y reglamentarias y por dicha Ley 26.773 (art. 1, 2do. prrafo); bajo los principios de suficiencia, accesibilidad y
automaticidadEn funcin de tales consideraciones, puede sostenerse que el objetivo de la ley es la actualizacin del funcionamiento del
sistema reparatorio del rgimen legal vigente en materia de contingencias laborales, que reitero de acuerdo a sus mismos trminos, resulta
comprensivo de la LRT N 24.557, del Dto. 1694/09 de todas las normas que las complementan y reglamentanresulta claro, que en el afn
de actualizar el rgimen de prestaciones, la Ley concretamente dispuso la recomposicin de las prestaciones en dinero por incapacidad
permanente previstas en la Ley 24.557 y sus modificatorias, y su actualizacin mediante el decreto 1694/09 para que todas las
comprendidas en las distintas normas se equipararan a su entrada en vigencia (08/11/2012), debiendo para ello emplearse el ndice RIPTE,
desde el 1 de enero del ao 2010, de manera de obtener un panorama uniforme de las prestaciones a abonar a las contingencias an no
cubiertas; motivo por el cual considero que la actualizacin prevista por la Ley en anlisis (art. 17, inc. 6) debe aplicarse a las prestaciones
por incapacidad permanente, an en los casos en que la primera manifestacin invalidante se hubiera revelado con anterioridad a la fecha
de su publicacin en el Boletn Oficial, tal como sucede en el caso de autos
Me permito concluir con este tema transcribiendo algunos prrafos que constan en el Mensaje de elevacin N 1721 que acompa el Poder
Ejecutivo al Proyecto de Ley de Ordenamiento de la Reparacin de los daos derivados de accidentes del trabajo y enfermedades
profesionales, all se dijo: con tales antecedentes se arriba al momento actual donde, ms all de continuarse las discusiones
sectoriales, el rgimen vigente en materia de riesgos del trabajo ha profundizado el impacto en la sociedad de sus aspectos ms negativos,
llegando a distorsionar y comprometer el funcionamiento de la totalidad del sistema.en lo particular se ha establecido que el derecho a la
reparacin dineraria se computar, ms all del momento en que se determinen, desde el acaecimiento del dao o desde la configuracin
de la relacin adecuada de causalidad de la enfermedad profesionalla clave de bveda de la iniciativa se resume en facilitar el acceso del
trabajador a la reparacin, para que la cobertura sea justa, rpida y plena, brindando un mbito se seguridad jurdica que garantice al
damnificado y su familia un mecanismo eficaz de tutela en el desarrollo de su vida laboralen conclusin, con las reformas que se ponen a
consideracin de ese Honorable Congreso, el poder Ejecutivo Nacional pretende avanzar en una respuesta legal que supere los factores
ms controvertidos del sistema presente, con el fin de instalar un rgimen reparatorio que brinde prestaciones plenas, accesibles y
automticas, en el marco de especificidad que le es propio. La interpretacin que efecta este sentenciante del texto citado, genera an
ms conviccin y da mayor sustento el criterio que propicio.
Desde esta ptica, a lo que apunto al transcribir estos conceptos, es que si el objetivo del Rgimen de Ordenamiento es reparar los
aspectos negativos que presentaba el rgimen anterior e intentar mejorar la situacin en la que quedaron los damnificados que desde
hace largos aos se han visto perjudicados por la percepcin de prestaciones dinerarias inicuas y crecientemente desactualizadas, no es
posible que se pretenda mantener esas inequidades a un grupo de trabajadores, incurriendo as en la arbitraria discriminacin a la que
haca referencia el Dr. Ramrez, mencionado en los prrafos anteriores.
Por toda la argumentacin reseada, es que opino que la actualizacin prevista por la Ley 26.773 (art. 17, inc. 6) debe aplicarse an en los
casos en que como la situacin presentada en estos obrados la primera manifestacin invalidante se hubiera revelado con anterioridad
a la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial.
Clculo de la prestacin.
Clarificado el panorama y avocada a determinar el monto indemnizatorio que en este caso corresponde, corresponde practicar el clculo
con arreglo a lo dispuesto en el art. 14 apart. 2 inc. a) de la Ley 24.557, para lo cual he de tomar como IBM (art. 12 LRT) la suma indicada
por el Perito Contador a fs. 235: $ 6229,68 (que se ajusta a los parmetros determinados por la LRT), por lo quedara conformado de la
siguiente manera: 53 6229,68 28 % 1,85 = $ 171.029,63.
Ahora bien, atento a que el Dec. 1694/09 suprimi los topes previstos por el art. 14 de la ley 24.557 y considerando que debe integrarse
el mencionado decreto al Rgimen de Ordenamiento previsto por la Ley 26.773 (art. 1), corresponde en este caso la suma de $ 56.520.
La suma precedentemente indicada deber ser actualizada con el ndice RIPTE (Remuneraciones Imponibles Promedio de los
Trabajadores Estables) que publica la SSS, conforme lo ordenado por la citada norma (ver art. 17, inc. 6). Para este supuesto particular se
toman en consideracin el ltimo ndice disponible correspondiente al mes de noviembre de 2012 (789,5) y el del mes de enero de 2010
(344,73), por lo que el ndice aplicable es 2,290. Multiplicando el mismo por el capital de referencia, arribamos a la suma de $ 391.657,85.
Permtaseme volver sobre conceptos ya expuestos, en cuanto a los objetivos que persigue la ley 26.773: la cobertura de los daos
derivados de los riesgos del trabajo con criterios de suficiencia, accesibilidad y automaticidad de las prestaciones y con ese fin es que
dispone que las prestaciones deben ser actualizadas, ahora bien resultando que la prestacin adeudada solo ha podido ser actualizada
hasta el 30/11/2012 ( en virtud a que hasta all ha llegado la publicacin del ndice RIPTE), este judicante considera razonable (a los efectos
de compensar la carencia del ndice RIPTE entre el perodo sealado y la fecha de la presente sentencia) aplicar la Resol. 414/99 SRT que
ordena computar el inters equivalente a la tasa activa mensual que percibe el Banco de la Nacin Argentina para las operaciones de
descuento de documentos.
En consecuencia, debe aplicarse la tasa anunciada desde el 30/11/12 hasta la fecha de la presente sentencia, la que equivale a 5,321 %.
La aplicacin de dicha tasa a la prestacin fijada de $ 129.430,8 arroja la suma de $ 20.840,114 por lo que se arriba al monto de $
412.497,96.
Intereses.
Al monto de la prestacin arribado precedentemente, deber adicionrsele los intereses a la tasa pura prevista en la Ley 4087, ello desde la
fecha de la pericia mdica practicada en la causa que obra a fs. 132/133. Esto es desde el 27/08/10 que es la fecha a partir de la cual la
demandada tom conocimiento que la actora padeca incapacidad de origen laboral.
La tasa correspondiente es de 12,08 % (5% anual desde el 29/10/10 hasta 11/03/13), lo que arroja en concepto de inters la suma de $
52799,73 ( $ 412.497,96 12,08 %), por lo que en definitiva el monto de prestacin de condena actualizado al da de la fecha asciende a
pesos cuatroscientos sesenta y cinco mil doscientos noventa y siete con 69/00 ($ 465.297,69), debiendo aclararse que se deja el monto de
la prestacin, sujeto a una nueva liquidacin, en funcin de las pautas ut supra desarrolladas en caso de incumplimiento de parte de la
demandada de la presente Resolucin.
Para finalizar, en virtud de lo resuelto precedentemente considero que, deviene en abstracto el planteo efectuado por la actora en relacin al
planteo de Inconstitucionalidad del art. 14 Ley 24.557 en cuanto al tope indemnizatorio. As voto.
II. c) Responsabilidad resarcitoria de Metal 1.
II.c) .1 Inconstitucionalidad art. 39 LRT.
Reclama adems la accionante la indemnizacin integral por los daos y perjuicios sufridos como consecuencia de las dolencias
acreditadas por considerar que la misma guarda estrecha relacin con el trabajo realizado, utilizando a guisa de fundamento la doctrina de la
Corte Suprema en relacin a la Inconstitucionalidad del art. 39 de LRT.
Debemos anticipar que el control de constitucionalidad de la normativa reprochada slo puede hacerse en el caso concreto y no en
abstracto. En tal sentido nuestro Superior Tribunal Provincial ha fijado lineamientos muy precisos en relacin a los alcances de esta facultad
de los jueces de grado al ejercer el control de constitucionalidad de una norma cuestionada. As ha sostenido que:en el rol de juzgador
corresponde adoptar una actitud prudente y de conformidad con el planteo limitarse a resolver exclusivamente los puntos cuestionados,
dejando de lado valoraciones genricas y polticas, de modo de preservar los roles de los poderes polticos por un lado y las facultades
jurisdiccionales por el otro. En tal sentido hay que tener presente diversos principios a saber: a) la declaracin de inconstitucionalidad de la
norma es un remedio excepcional, la ltima ratio del ordenamiento jurdico, la sancin judicial ms fuerte; b) Debe manifestarse en el caso
concreto, en una causa judicial, frente a agravios expresados y con efectos particulares para el caso; c)No debe interferir con las decisiones
y valoraciones polticas adoptadas para las transformaciones de las instituciones jurdicas, es decir no puede sustituir la voluntad del
legislador (Expte. n 68.767: Pride Internacional S.A. en j.7.871: Acordino G. p/si y su hijo menor c/Pride Intern. S.A. s/inc. cas.; L.S.300-
48).
Es de inters as mismo, citar los fundamentos que se exponen justamente en el fallo que tan extensamente cita la propia actora, me refiero
a la sentencia recada en la causa Aquino. Esta Cmara en reiterados pronunciamientos ya ha manifestado que comparte el criterio
expuesto en los votos de los Dres. Maqueda, Boggiano y Belluscio cuando sostienen que: la exclusin de la va reparadora civil no
resulta en principio censurable, si lo es en la medida que se invoque y demuestre que el desarraigo del principio general que aquella va
reglamenta, comporta un menoscabo sustancial al derecho a la adecuada reparacin
Es decir, que sin perjuicio de reconocer el derecho que tiene todo trabajador de obtener la reparacin integral, los Sres. Ministros de la Corte
Nacional interpretaron que deba verificarse en cada caso concreto si exista lesin al artculo 19 de la Carta Magna. En esa inteligencia
propusieron que deba realizarse un test de razonabilidad para verificar si en el cotejo la indemnizacin tarifada otorgaba una reparacin
que respetara las garantas constitucionales. Todo ello sin perjuicio de tomar como referencia la comparacin que ha de llevarse a cabo,
segn la extensin del resarcimiento al que la vctima accedera, aplicando el rgimen de responsabilidad emergente de los artculos del
Cdigo Civil. La inconstitucionalidad, para estos magistrados tiene carcter relativo, ya que debe verificarse en cada caso si el sistema
especial otorga una suficiente reparacin integral.
Entiendo que son justamente los parmetros de interpretacin expuestos precedentemente los que deben guiar la resolucin del planteo de
inconstitucionalidad articulado por la Sra. Restelli.
Resulta oportuno comparar los sistemas reparatorios: el comn y el especial, para poder determinar si ste ltimo debe ser descalificado
como una respuesta reparatoria econmicamente irrazonable de acuerdo a las patologas acreditadas de la actora. Y haciendo los clculos
pertinentes, estimo que tal procedimiento no traduce una desproporcin econmica que se ajuste aqullos parmetros y que habilite la
desarticulacin del sistema reparatorio previsto en la ley 24.557.
En efecto tomando como parmetro la frmula de matemtica financiera de Vzquez Vialard, que es la que ha tomado siempre como
base estimativa y objetivante en la ponderacin de la pretensin este Tribunal es: $ 6229,68, Edad: 35 aos; Incapacidad 28 %.
Sobre la base de dicha frmula, el importe al que la actora sera acreedora es de $ 348.586,24, en concepto de lucro cesante.
Por su parte ya se ha determinado que el monto que corresponde pagar a la Aseguradora en base al sistema tarifado fue de $ 465.297,69.
Esta cuanta tarifada comparada con los valores a obtener por aplicacin de la frmula de matemtica financiera, no traduce un monto
pulverizante del derecho resarcitorio que habilite a declarar la Inconstitucionalidad del art. 39 de la ley 24.557.
II. C): 2- Incumplimiento art. 75 LCT. Dolo eventual.
Resta analizar los otros argumentos sobre los que sustenta su pretensin la actora, esto es el incumplimiento de parte del empleador de los
deberes impuestos por el art. 75 de la ley 20.744 y la posibilidad de que se hubiera configurado dolo eventual de parte de Metal 1. Anticipo,
que analizada pormenorizadamente las pruebas tradas al proceso no surge elemento alguno que me permita concluir que le asiste razn a
la accionante.
Sabemos que por imperio de la normativa impuesta por el art. 75 de la ley 20.744 el empleador tiene la obligacin de brindar las condiciones
adecuadas de higiene y de seguridad en el trabajo.
Advierto en la conducta desplegada por la trabajadora, elementos que desechan los argumentos esgrimidos en el libelo de inicio. Tal es as
que la trabajadora comunica el trato violento y discriminatorio del que ha sido vctima recin el da 23/12/2008, esto es luego de hacer
iniciado el goce de la licencia por su embarazo, despus de lo cual no volvi a trabajar (lo cual surge del texto del Acta Notarial efectuada el
da 23/12/2008 y del telegrama de fecha 18/12/2008 obrante a fs. 20). A lo que apunto, es que no consta en la causa, que la empleadora
tuviera conocimiento del clima laboral, sino hasta que la Sra. Restelli, dej de ir a trabajar. Lo que evidencia que la trabajadora, durante la
relacin laboral no tom algn tipo de medida tendiente a posibilitar que la demandada mejorara la situacin que tanto la perjudicaba
(emplazamiento, retencin de tareas, denuncia administrativa, etc.).
Por otro lado, tampoco se han acreditado debidamente todas las conductas detalladas a fs. 51 vta y 52, ya que tal como hemos referido
anteriormente qued acreditado el clima tenso de trabajo pero ninguno de los hechos puntuales dirigidos en su contra que fueran solo
referidos por la actora. Tampoco consta que el resto del personal haya efectuado denuncias por discriminacin o acoso psicolgico contra la
empresa demandada (lo que por cierto demostrara que la empresa estaba al tanto de clima hostil de trabajo). Ms an, los testigos
declarantes que trabajaron en el mismo mbito que la Sra. Restelli no denunciaron ante otros superiores la situacin de tensin que
decan haber presenciado, lo cual me hace suponer que tratndose de una empresa de la envergadura de Metal 1 S.A. (la Sra. Fioquetti dijo
que tena 1000 empleados y Battistoni mencion que haba entre 500 o 700 empleados) puede ser que los titulares responsables de la
Sociedad desconocieran la situacin particular que estaba ocurriendo en ese sector del establecimiento.
En sntesis, no encuentro elementos que me generen la conviccin de que Metal 1 S.A, supiera de la situacin que padeca la actora sino
hasta que se fue de licencia y ya no volvi a trabajar, lo cual implica que no se pueda hablar a prima facie de incumplimiento grosero y
evidente de deberes, cuando el supuesto incumplimiento no fue comunicado oportunamente. No puedo soslayar que el clima hostil como
supuesto de acoso psicolgico o mobbing es fundamentalmente de carcter subjetivo, no estamos hablando de falta de elementos
objetivos de seguridad y/o proteccin, ergo la hostilidad que padeca la actora necesariamente deba ser comunicada a la empresa antes de
que se agravara la situacin, para que la empleadora pudiera tomar medidas al respecto.
Desde esta perspectiva, y evaluado el material probatorio examinado no se rescata la existencia de un hecho ilcito, una conducta
antijurdica por parte de la empresa empleadora ni la falta de cumplimiento de las medidas de seguridad e higiene que hubieran podido
tomarse a los fines de evitar o prevenir los daos a la salud psico-fsica de la trabajadora, como conducta antijurdica determinante del deber
de reparar.
Todo lo expuesto me habilita a concluir que los factores de atribucin de responsabilidad civil de la empleadora no han adquirido en el
proceso probanza idnea: un acto ilcito y la omisin o el cumplimiento deficiente por parte de la empresa a sus deberes legales.
Con similares fundamentos, tengo que decir que, en relacin al planteo de Dolo Eventual, considero que no estn dados los presupuestos
fcticos ni jurdicos para que se configure el mismo.
Si partimos de la premisa que la eventualidad del dolo estara dado por la posibilidad racional de la representacin del resultado daoso
frente al grosero o burdo incumplimiento de las normas de higiene y seguridad, (doctrina que nuestro Tribunal Superior de Mendoza
sostuvo en el fallo Olavarra), no advierto tal representacin en la conducta del dador de trabajo.
Por toda la argumentacin reseada, resultando que el monto tarifado excede al monto que correspondera pagar en concepto de
reparacin integral y no dndose los presupuestos de incumplimiento del art. 75 de la ley 20.744 o en su caso la figura del Dolo Eventual, es
que opino que no resulta procedente la reparacin extrasistmica articulada por la actora contra la empleadora Metal 1 SA.
En sintona a la fundamentacin expuesta, es que procede el rechazo al monto reclamado en concepto de dao moral por la suma de $
100.000. As voto.
Los doctores Lorente y Farruggia dijeron que por sus fundamentos se adhieren al voto que antecede de la Dra. Eliana Esteban.
3 cuestin. La doctora Esteban dijo:
Las costas del proceso en lo que respecta a la reparacin sistmica, siguiendo el principio chiovendano de la derrota en juicio, sern
afrontados por la Aseguradora demandada vencida Mapfre ART. S.A como as tambin los honorarios de los peritos intervinientes en la
causa. (art. 31 C.P.L. y 35,36 C.P.C.).
Las costas generadas por el rechazo de la pretensin indemnizatoria fundada en el derecho comn, se condenan en el orden causado en
atencin a las especiales condiciones de la actora que pudieron generar en el mismo una razn probable para dirigir su reclamo contra
aqulla, sin dejar de evaluar la disparidad de criterios jurisprudenciales y doctrinales desarrollados para la resolucin de conflictos similares
al que se someti en este diferendo (art. 31 C.P.L. y 36 C.P.C.). As voto.
Los doctores Lorente y Farruggia dijeron que por sus fundamentos se adhieren al voto que antecede de la Dra. Eliana Esteban.
Por el acuerdo arribado, el Tribunal resuelve: 1) Rechazar la Excepcin de Falta de legitimacin pasiva interpuesta por Mapfre A.R.T. S.A. 2)
Hacer lugar al reclamo sistmico y reconocer que como consecuencia de la enfermedad que padece la Sra. Restelli Menndez Lorena le ha
provocado una minusvala parcial y permanente del 28 % de la Total Obrera. 3) Declarar para este caso concreto la inconstitucionalidad del
art. 6 apart. 2 de la ley 24.557. 4) Condenar a Mapfre ART S.A. a abonar a la actora Restelli Menndez Lorena la suma de pesos
cuatroscientos sesenta y cinco mil doscientos noventa y siete con 69/00 ($ 465.297,69), en concepto de prestacin dineraria art. 14 ap.2 inc.
a) de la ley 24.557, calculada hasta el da de la fecha, sin perjuicio de dejar el monto de la prestacin sujeto a una nueva liquidacin, en
funcin de las pautas ut supra desarrolladas en el supuesto caso de incumplimiento, conforme lo resuelto en la segunda cuestin, en el
plazo de cinco das de quedar firme la presente. Las costas se condenan a cargo de Mapfre ART S.A., segn lo tratado en la Tercera
Cuestin. 5) Rechazar la demanda incoada por Restelli Menndez Lorena contra Metal 1 S.A. en la suma de pesos trescientos ochenta y
cinco mil trescientos noventa y tres ($ 385.393) en concepto de la reparacin integral fundada en el derecho comn, conforme lo resuelto en
la segunda cuestin. Las costas de condenan en el orden causado, segn lo tratado en la Tercera Cuestin. 6) Emplzase, a la
Aseguradora demandada en el trmino de diez das de quedar firme esta sentencia para hacer efectivo el pago de los aportes: Caja Forense
Ley 5059: $ 9.305,95, Derecho Fijo Ley 4976: $ 465,29 y en el trmino de treinta das la Tasa de Justicia Cdigo Fiscal: $ 9.305,95. 7)
Emplzase, a la demandada Metal 1 S.A. en el trmino de diez das de quedar firme esta sentencia para hacer efectivo el pago de los
aportes: Caja Forense Ley 5059: $ 3.853,93, Derecho Fijo Ley 4976: $ 192,69 y en el trmino de treinta das la Tasa de Justicia Cdigo
Fiscal: $ 3.853,93. 8) Emplzase, a la Actora en el trmino de diez das de quedar firme esta sentencia para hacer efectivo el pago de los
aportes: Caja Forense Ley 5059: $ 3.853,93, Derecho Fijo Ley 4976: $ 192,69 y en el trmino de treinta das la Tasa de Justicia Cdigo
Fiscal: eximido. 9) Regular, los honorarios de los profesionales actuantes por la parte actora por lo que prospera en las siguientes sumas: L.
S. $ 17.671,84; L. C. $ 23.556,27; L. M. $ 5.886,45; M. F. $ 5.886,45. 10) Regular los honorarios de los profesionales actuantes por la
demandada por lo que prospera en las siguientes sumas: M. J. R. $ 6.514,16; F. de G. G. $ 23.874,42; F. B., M. L. $ 4.331,92; G. A. E. $
4.331,92; B. A. $ 6.514,16. 11) Regular, los honorarios de los profesionales actuantes por la parte actora por lo que no prospera en las
siguientes sumas: Livellara, Silvina Mara $ 16.186,50; Livellara, Carlos Matas $ 21.582; Longo, Mara Jimena $ 5.395,50; Maraviglia,
Franco $ 5.395,50. 12) Regular los honorarios de los profesionales actuantes por la demandada por lo que no prospera en las siguientes
sumas: Ch. S., S. $ 30.831,44; V. J. P. $ 30.831,44. 13) Regular, a cargo de la demandada, los honorarios de los peritos intervinientes en las
siguientes sumas: N. P. D. $ 100; S. L. M. $ 14.726,33; I. J. P. $ 14.726,33; F. B. N. $ 14.726,33. Cpiese. Regstrese y notifquese.
Constancia: Se hace saber a las partes que el Dr. Orlando C. Farruggia hizo uso de licencia los das 7 y 8 de Marzo del 2013. Orlando C.
Farruggia. Eliana L. Esteban. Laura B. Lorente.

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