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Responsabilidad de Los Peritos PDF
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Enero-Marzo, 2011
Celia Weingarten
Carlos A. Ghersi
1 Introduccin
8 Conclusin
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Revista SIDEME. Nmero 7. Enero-Marzo, 2011
1 INTRODUCCIN
a) tratar de explicar,
b) descubrir,
c) comprender,
El rol del poder judicial constituye dentro del esquema de divisin del poder, la
funcin, que es la de dirimir los conflictos, que le son presentadas y expuestas por los
ciudadanos, habitantes, los Estados ( Nacional o extranjero ) e incluso organismos
trasnacionales ( despus de la reforma de la Constitucin Nacional de 1994 ) de tal
forma de evitar mediante la justicia individual reivindicativa, el desorden social (4)
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El proceso judicial, se organiza como metodologa de conocer y resolver los conflictos
sociales, y los Cdigos Procesales de cada Provincia establecen, conforme al sentido
federal de la organizacin constitucional, los medios de investigacin.
Quiere decir entonces, que la funcin del perito, se enmarca en el proceso judicial,
como mtodo dispuesto por el Estado en la solucin de conflictos, bajo el contralor del
Magistrado (8).
La designacin judicial del perito (mediante un acto unilateral y formal del Magistrado y
la aceptacin tambin formal, por parte de aquel) en una causa o expediente o pleito
constituye la asignacin de una funcin pblica que se cumple dentro de organismo
del Poder Judicial.
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1. razonabilidad, es decir, establecer los fundamentos de hecho y cientficos que
sustentan el informe;
4. buena fe, es decir, sin utilizar artilugios que lleven a engao a las partes o al
Juez en el proceso de investigacin y por ltimo, que no altere el supuesto bajo las
cuales fue convocado.
Como complemento (11) de su pericia, debe entregar todos aquellos materiales de los
que se vali (croquis, historias clnicas del paciente en diversos hospitales, etc.) que
puedan ser de utilidad para la comprensin del informe por las partes y el Magistrado
(12), salvo cuando estos mismos integren el informe ( historia clnica labrada durante
el peritaje), pues en este caso es un elemento principal y no com- plementario de
aquella (13).
En una segunda fase, debe brindar todas las explicaciones ampliatorias que le sean
solicitadas, as como contestar las observaciones e impugnaciones que le sean
hechas (14).
Resulta necesario establecer el contenido preciso de estos tres trminos que no pocas
veces se confunden: las explicaciones, constituyen una declaracin o exposicin
sobre el texto (su contenido y forma) y/o elementos adicionales utilizados
(estadsticas, informes cientficos) aclarando lo dictaminado (nuevamente) en aquello
que las partes o el Magistrado consideran que no se encuentra suficientemente
descriptivo, sin cuestionar su razonabilidad o lgica (ayudar a la comprensin)
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Por ltimo, las impugnaciones (16), se trata de establecer las contradicciones (17) y
refutaciones de los argumentos y fundamentos cientficos utilizados por el perito en su
informe o dictamen, es decir, se ataca la cientificidad.
El acto del perito judicial es cumplido en funcin jurisdiccional, por parte de un agente
pblico designado en el proceso, destinado a la actividad de investigacin de un caso
concreto, conforme a las reglas, tcnicas y contenidos de su ttulo habilitante o
idoneidad, que deber ser presentado con determinadas formalidades establecidas en
los Cdigos de Procedimientos Provinciales y acto de designacin.
El acto jurdico, como informe judicial, se trata del cumplimiento de una orden judicial
y, en s mismo una manifestacin de voluntad cientfica y que como tal, causa efectos
jurdicos en el proceso, en este ltimo sentido, es individual y relativo, solo produce
efectos frente:
consultores tcnicos,
y Magistrados (18).
En realidad, con respecto a la extralimitacin, es una cuestin que trae un sin nmero
de problemas a partir de que las partes o el acto jurisdiccional pueden tener lo que se
denomina, una regulacin indirecta con el contenido, (verbigracia ....todo lo que el
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perito pueda informar respecto del esclarecimiento de los hechos...la causa...los
actos...etc.), lo cual deja abierta la cuestin, a una amplia discrecionalidad, que puede
ser planteada por las partes, y obviamente, decidida y restringida por el Magistrado.
En este sentido, debe acreditar que la alternativa cientfica es tal (cientfica) y actual,
(no ha sido superada por el avance tecnolgico o cientfico) y en segundo lugar, que la
alternativa cientfica seleccionada es la ms adecuada al caso concreto, de tal forma
que la nulidad se puede plantear a partir de que se violan o no se cumplen con estos
principios.
P actuar con un fin individual (no excusarse y luego descubrir una de las
causales con posterioridad al dictamen) o hacerlo corporativamente, se trata de un
desvo de poder causado en favoritismos; es decir, una finalidad distinta para la cual
ha sido desig- nado, lesionando un derecho subjetivo e incumpliendo sus funciones
pblicas.
El incidente de nulidad
La presentacin del dictamen pericial, constituye un acto dentro del proceso que debe
ser conocido por las partes mediante un traslado con las correspondientes copias del
mismo, de all entonces, que al contestar ste, es la oportunidad para plantear la
nulidad de la pericia (21).
Debe tramitar por va de incidente dentro del mismo proceso, conforme a las reglas
que se establece el Cdigo Procesal.-
No debe ser consentido por la parte que invoca dicha nulidad y promoviere, deber
alegar el perjuicio sufrido (22) mediante ese acto pericial.
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Entonces, son tres los requisitos que deben cumplirse para poder solicitar la nulidad:
2. No debe ser consentido por quien lo pide (plazos procesales segn cada Cd.
Procesal provincial)
El tercer elemento es: alegar cual es el perjuicio sufrido, por el acto del perito.
En realidad, la idea del perjuicio constituye uno de los requisitos del dao reparable: la
lesin a un derecho o a un inters jurdicamente protegido (24)
De la nulidad y formacin del incidente, se dar traslado al perito y las partes, con el
informe cuestionado y cualquier otra prueba ofrecida por el incidentista, y contestado
el traslado, se resolver.
La resolucin judicial, tendr los mismos requisitos procesales que cualquier acto
jurisdiccional (fundada, congruencia, etc.), y podr ser revisada y apelada conforme a
las reglas establecidas en los correspondientes Cdigos Procesales Provinciales.
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La resolucin decretando la nulidad, es entonces con efecto retroactivo, de tal forma,
que la opinin emitida por el perito debe ser extrada del expediente, evitando
condicionamientos futuros para el nuevo perito designado.
Por otra parte, el efecto retroactivo de la nulidad absoluta hace que el acto deba ser
extrado del proceso y que no produzca ningn efecto.
administrativas;
procesales;
penales,
y civiles correspondientes.
El bien jurdico tutelado en el caso del perito, es la funcin jurisdiccional que ste
cumple en el proceso, en representacin del Estado.
Asimismo, existe una norma explcita, (27) que permite, no solo la sancin mxima
que es la remocin, sino que el Magistrado pueda imponer al perito los costos de las
diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las partes si stas lo
reclamasen, adems de la prdida de sus honorarios.
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plazo (suspensin) de exclusin del perito de la lista respectiva ( 28 ) (especialidad),
lo que evidentemente se trata de una sancin de tipo administrativa (29).
La misma norma prev igual sancin cuando el perito queda incurso en los
incumplimientos establecidos en el Cdigo Procesal el que prev tres supuestos
diferentes:
3. no lo hiciere oportunamente.
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En cuanto al dao reparable, debe reunir los tres requisitos bsicos de reparabilidad:
realizado a otro (efectivamente a alguna o las dos partes del proceso, incluso puede
ser al Estado mismo): que sea cierto (que se manifieste en el presente o hacia el
futuro) y por ltimo, que se haya lesionado un derecho o inters jurdicamente
protegido (33).
De esta forma, el damnificado podr resarcir en este nuevo juicio los daos y
perjuicios acaecidos durante el proceso y de responsabilidad del perito.
Las dos ltimas etapas, consisten en: medir la extensin de la reparacin y establecer
la cuantificacin econmica del dao reparable.
En cambio los delitos (intencin del perito de perjudicar) los arts. 1072 y el 904 del
Cd. civil, la determinacin de intencionalidad de daar hace que se extiendan an
ms: consecuencias inmediatas; mediatas previstas y previsibles y los causales o
remotos.
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P su calidad de perito (su ttulo habilitante o idoneidad y su libre voluntad de
inscribirse en las listas como perito en el mbito del Poder Judicial ) (36)
Hay segunda consideracin general que debemos hacer respecto del perito y su
conocimiento cientfico, es que estos conocimientos especiales hacen que la conducta
del autor resulte suficiente para la creacin de un riesgo de lesin (40) en el
cumplimiento de su funcin en el proceso judicial y concretamente, en el expediente.
Ser reprimido con prisin de quince das a un mes, el que siendo legalmente citado
como testigo, perito o intrprete, se abstuviere de comparecer o de prestar declaracin
o exposicin respectiva. En el caso de perito o intrprete, se impondr adems al reo,
inhabilitacin especial de un mes a un ao.
Para Sebastin Soler, este tipo de delito constituye un delito privilegiado de resistencia
por la calidad de la autoridad desobedecida (el Magistrado) (42) y por que representa
un entorpecimiento al rol del Poder Judicial, y en especial, a la funcin jurisdiccional.
La ley determina que el perito judicial sea legalmente citado, ello significa que existe
una resolucin del Magistrado en ese sentido, y que est legalmente notificado.
La citacin judicial debe ser hecha con la advertencia que establece el art. 243 (o
simplemente, debe ser transcripto) pues pensamos que de no haberse hecho el
apercibimiento solo cabrn sanciones procesales, patrimoniales o administrativas, ya
enunciadas ut-supra, pues la idea central en el caso de este delito es oponerse a la
autoridad, especialmente a una orden concreta del Magistrado.
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Las negociaciones del perito judicial incompatibles con la funcin procesal.
Ser reprimido con reclusin o prisin de dos a seis aos e inhabilitacin absoluta de
tres a diez aos, el funcionario pblico que directamente por persona interpuesta o por
acto simulado se interes en cualquier contrato u operacin en que intervenga por
razones de su cargo. Esta disposicin ser aplicable a los peritos y contadores
particulares respecto de los bienes en cuya tasacin, particin o adjudicacin hubieren
intervenido y a los tutores, curadores, albaceas y sndicos respecto de los
pertenecientes a pupilos, curados, testamentarios o concursos.
La cuestin pasa por qu tipo de inters completa el tipo?: debe ser necesariamente
econmico (en forma inmediata o mediata) o puede ser otro tipo de inters, verbigracia
obtener alguna influencia de la parte favorecida en x situacin.
El Profesor Sebastin Soler siguiendo a los italianos, manifiesta que debe admitirse un
sentido amplio del concepto de inters (en el segundo sentido, que se menciona en el
prrafo anterior), en cambio la doctrina francesa, se expide por una interpretacin
extrema, debe ser de inters pecuniarios (45)
Entendemos, que si bien debe ser un inters econmico (46), ste puede ser
inmediato, o mediato, o una influencia que represente una ventaja econmica, etc., es
decir, el inters econmico realizado a travs de un abanico de posibilidades, y puede
ser en beneficio propio, o en beneficio de una persona ligada al perito (familiar, etc.),
pero que la causalidad del inters econmico est directamente vinculada con el
hecho (incluso la obtencin futura de trabajos profesionales, etc.).
El artculo transcripto, guarda una relacin directa con el siguiente del mismo cuerpo
legal, que establece el tipo penal del encubrimiento y especialmente nos interesa, el
ler inc. ...ayudar a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad .....y el 2do
inc...la desaparicin de rastros pruebas, instrumentos del delito....(47)
El perito, al ser un funcionario publico del proceso judicial y que en razn de esa
funcin conoce o detecta la comisin de un delito, verbigracia evasin impositiva
(contador perito) o la falsificacin de una historia clnica de hospital pblico,
considerada documento pblico y posee la obligacin legal de realizar la denuncia
para que se investiguen los hechos de no hacerlo incurrir en el tipo legal de la omisin
de denuncia (48).
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En cuanto a la desaparicin de pruebas o instrumentos que hacen a la constitucin
del delito, que no solo pueden ser de su conocimiento, sino que adems, puede tener
la detentacin material de los mismos y no los coloca a disposicin de la justicia,
establece o seala el lugar de radicacin de los mismos, tambin puede quedar
incurso en el delito de omisin de cumplimiento de los deberes de funcionario pblico.
La pericia, o dictamen, o informe pericial - judicial es, sin duda, un documento pblico
por diversas razones:
3. debe ser presentado con las formalidades que prevee el Cdigo Procesal
Penal . y el auto del Magistrado
En este sentido (como documento pblico) goza de los caracteres esenciales de:
autenticidad;
veracidad y fidelidad
a) el documento apcrifo,
b) y el documento falso.
La pericia apcrifa o con documento apcrifo sera aquella que no puede ser atribuida
a un autor material y/o intelectual, tanto expresa como implcitamente y la pericia falsa,
en cambio, es aquella que se confecciona sustituyendo los hechos, actos,
registraciones, etc, es decir, existe una vulneracin a la narracin o descripcin de los
antecedentes.
El Cdigo Penal se ocupa especialmente en los arts. 292; 293; 294 y 296 (50),
tipificando el delito de documento falso o adulterado; la agravacin de la pena cuando
se trata de un documento pblico; la falsedad ideolgica; la supresin o destruccin
del documento y el uso del documento falso o adulterado.- Por ltimo el art. 298 del
Cod. Penal (51) establece la agravacin de la pena cuando el delito es ejecutado por
un funcionario pblico (como hemos fundado el perito es un funcionario pblico
judicial).-
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perito designado, no ha sido confeccionado por el mismo, sino que ha sido realizado
por otra persona.
Otro supuesto puede ser cuando el perito ha falseado los hechos, actos, etc., es decir,
intenta acreditar hechos o actos inexistentes o modificar los existentes conforme a un
inters determinado (beneficiar o perjudicar a alguna de las partes).
8 CONCLUSIN
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dictamen y su procedencia para el Magistrado que siempre tiene la posibilidad de
solicitar otro o apartarse fundadamente de aquel dictamen.
Notas
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9. En este sentido sostenemos que si las partes se tornan insolventes, el perito
puede intimar y ejecutar sus honorarios al Estado por el cumplimiento de su funcin
pblica.
12. Algunos sostienen que se trata tambin de una obligacin principal, nosotros
consideramos que el informe pericial debe ser autosuficiente y que los elementos
utilizados solo generen una comprobacin o mejor comprensin.
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16. Sentado que el actor padece de las dolencias de columna vertebral y varices
que se detallan en la pericia mdica oficial y que ellas reconocen como factor
concausal al trabajo, corresponde analizar qu porcentaje de incapacidad parcial y
permanente debe estimarse que ellas le ocasionen. Estos no pueden ser otros que los
que se indican en la discriminacin porcentual porque la misma ha sido efectuado por
un profesional especialista en la materia, el perito oficial de autos, y porque dicha
discriminacin porcentual ha quedado firme atento la falta de impugnacin. En
consecuencia, el porcentaje a indemnizar por el que deben responder solidariamente
la demandada y aseguradora alcanza al 50 % de la dolencia de cervicobranquialgia
bilateral, el 20 % a la dolencia el lumbociatalgia y el 10 % a sndrome varicoso.
Cmara 5a del Trabajo de Mendoza. Videla, Soledad N. c. Osram Argentina, S.A. LLC,
985-956 (171-R).
18. Los dictamenes periciales estn sujetos a la valoracin por parte de los jueces
con arreglo a las pautas del art. 477 del CPCC y no son obligatorios para los mismos,
cuando las circunstancias objetivas de la causa aconsejan no aceptar totalmente sus
conclusiones (Corte Suprema Justicia Nacional Ibarra, Rafael c/Estado Naiconal.
Fallos T 315, pag. 2774)
19. Los Jueces no pueden prescindir del us de los medios a su alcance para
determinar la verdad jurdica objetiva y evitar que el proceso se convierta en
unasucesin de ritos caprichosos. Sup. Corte Justicia Nacional. Farias, Helveria
c/Adm. Nac. De la Seguridad Social. Fallos. T.322, pag. 1528.
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23. La opinin, constituye un mero discurrir subjetivo de una persona sin que sea
necesario expresar los fundamentos de su parecer, es decir, slo se trata de una
conjetura desde la apariencia (criterios de semejanza, contradiccin, etc.) o desde la
ciencia, pero insistimos, no tiene base cientfica, ni tcnica, ni tecnolgica, (as por
ejemplo, un perito que contesta a las preguntas simplemente con monoslabos, sin dar
fundamento cientfico de sus respuestas, o cuestiones que tengan que dilucidarse o
investigarse por sistemas tecnolgicos, tomografa computada, etc., y que sin
utilizarse, simplemente se emita el informe como una opinin, etc ) .-
26. El Art. 902 Cd. Civil tiene importancia relevante al dar una pauta para juzgar
sobre la previsibilidad, cuanto mayor es el deber de obrar con cuidado y diligencia y
en miembros del Poder Judicial- el deber es de mayor responsabilidad en actos
judiciales.
Corte supr Santa Fe. Documento N 18129 Informtica jurdica. Suprema Corte Santa
Fe 4-7-90. Gonzalez E c/Corte B.
27. Artculo 470 CPC: Ser removido el perito que, despus de haber aceptado el
cargo renunciare sin motivo atendible, rehusare dar su dictamen o no lo presentare
oportunamente. El Juez, de oficio, nombrar otro en su lugar y lo condenar a pagar
los gastos de las diligencias frustradas y los daos y perjuicios ocasionados a las
partes, si stas los reclamasen. El reemplazado perder el derecho a cobrar
honorarios.
28. Los Jueces a cuya responsabilidad la sociedad confa los intereses mas
valiosos, tiene mas que nadie el deber legal y moral de cumplir puntual y
escrupulosamente las obligaciones proceslaes que le incumben (Cup. Corte Mendoza.
Minetti, Juan c/Minetti S.A. 7-8-1979. Exp. 37.563. Fallos Mendoza N 16.954.
30. Desde el punto de vista procesal, el funcionario pblico debe ser demandado
como si fuera un tercero, distinto de la persona pblica. La accin debe ser aplicada
contra el funcionario a ttulo personal, quien debe ejercer en plenitud los derechos a un
debido proceso y respetrsele la garanta de la legtima defensa en juicio, con la
extensin amplia del Cdigo procesal de ser odo, ofrecer prueba, presentar recursos.
Suprema corte Mendoza Geredus, Laura c/Municipalidad Las Heras Informtica
Jurdica. S.Corte Mendoza Documento N 46455.
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31. Obviamente el mismo ha sido consecuencia de su libre voluntad de inclusin
en la lista de peritos, es decir posee capacidad ( mayor de edad o habilitado por su
ttulo profesional , en el caso de un idneo, puede ser la habilitacin comercial,
verbigracia en turismo ) ha aceptado su cargo y cumplir su funcin con lo cual se dan
todos los presupuestos necesarios para que la accin dimane de una persona jurdica.
33. Ghersi, Carlos A. Econometra Jurdica, pag. 63. Ed. Astrea. Bs. As. 2003.
34. Ghersi, Carlos A. Cuantificacin econmica del dao. Valor Vida Humana, pag.
63. Ed. Astrea. 2 Edicin. Bs. As. 2003.
35. Ghersi, Carlos A. Econometra Jurdica, pag. 63. Ed. Astrea. Bs. As. 2003.
36. Art. 254 del Cod. Procesal Penal: Los peritos debern tener ttulos de tales en
la materia a que pertenezca el punto sobre el que han de expedirse y estar inscriptos
en las listas formadas pro el rgano judicial competente. Si no estuviere reglamentada
la profesin, o no hubiere peritos diplomados o inscriptos, deber designarse a
persona de conocimiento o prctica reconocidos.
37. Hohfter, Warner N. Conceptos jurdicos fundamentales, pag. 77: El deber que
tiene todo aquel que ejerce una ocupacin pblica es primariamente un deber de
servir a todos los que forman parte del pblico... Es en cierto modo difcil ubicar este
excepcional deber en nuestro sistema jurdico..... La verdad es que la obligacin que
tiene quien ha asumido en cumplimiento de un deber pblico. Ed. Fontamara SA.
Mxico. 1992
38. Art. 253 del Cdigo procesal penal: El Juez podr ordenar pericias siempre
que para conocer o apreciar algn hecho o circunstancia pertinente a la causa, sean
necesarios o convenientes conocimientos especiales en alguna ciencia, arte o
tcnica.
40. Segundo Rua, Gonzalo.- Los conocimientos especiales del autor dentro del
marco de la imputacin objetiva. En Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia Penal.
pag 612.- Ed Ad - Hoc. Bs As .- 1999.
41. Orts, Alberti Francisco. Delitos de Comisin por omisin. Ed. Ghersi. Bs. As.
1978.
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42. Soler, Sebastin. Derecho Penal Argentino.- Tomo V . pag 117.- Ed TEA.-
Bs.As. 1963.-
45. Soler, Sebastin.- Derecho Penal Argentino. Tomo V .pag.189 . Ed TEA. Bs.
As. 1963.
50. Cdigo Penal Art. 292: El que hiciere todo o en parte un documento falso o
adultere uno verdadero, de modo que pueda resultar perjuicio, ser reprimido con
reclusin o prisin de uno a seis aos, si se tratare de un instrumento privado. Si el
documento falsificado o adulterado fuere de los destinados a acreditar la identidad de
las personas o la titularidad del dominio o habilitacin para circular de vehculos
automotores, la perna ser de tres a ocho aos.
Para los efectos del prrafo anterior estn equiparados a los documentos destinados a
acreditar la identidad de las personas, aquellos que a tal fin se dieren a los integrantes
de las fuerzas armadas, de seguridad, policiales o penitenciarias, las cdulas de
identidad expedidas por autoridad pblica competente, las libretas cvicas o de
enrolamiento y los pasaportes, as como tambin los certificados de parto y de
nacimiento.
Art. 293 Cdigo Penal: Ser reprimido con reclusin o prisin de uno a seis aos, el
que insertare o hiciere insertar en un instrumento pblico declaraciones falsas,
concernientes a un hecho que el documento deba probar, de modo que pueda resultar
perjuicio. Si se tratase de los documentos o certificados mencionados en el ltimo
prrafo del artculo anterior, la pena ser de tres a ocho aos.
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Art. 296 del Cdigo Penal: El que hiciere uso de un documento o certificado falso o
adulterado, ser reprimido como si fuere el autor de la falsedad.
51. Cdigo Penal Art. 298: Cuando alguno de los delitos previstos en este
Captulo, fuere ejecutado por un funcionario pblico con abuso de sus funciones, el
culpable sufrir, adems, inhabilitacin absoluta por doble tiempo de la condena.
52. Art. 1081 Cd. Civil: La obligacin de reparar el dao causado por un delito
pesa solidariamente sobre todos los que han participado en l como autores,
consejeros o cmplices, aunque se trate de un hecho que o sea penado por el
derecho criminal.
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