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CONDUCTAS ESTATALES

SIMPLE PASIVIDAD NO REPROCHABLE

Existe un no actuar de la Administracin pero no es reprochable desde el punto de vista


jurdico ya que la actividad de Estado estar determinada por la iniciativa del particular.
Esta se canalizar a travs de una simple pretensin. No existe plazo para realizarla salvo
el plazo de prescripcin (general: 5 aos).

La Administracin tiene 60 das para resolver. Una vez vencido se debe articular un
pronto despacho (intimacin). Una vez articulado, el plazo se prorroga 30 das ms. Una
vez vencido, se configura el instituto del silencio administrativo. El silencio representa la
denegatoria tacita de la pretensin y agota la va administrativa. El silencio es configurado
por el particular (es un derecho); por lo que podr intimar a la Administracin para una
respuesta expresa o recurrir a la va judicial (discrecionalidad del particular).

ACTOS ADMINISTRATIVOS

RECURSOS ADMINISTRATIVOS

RECURSO DE RECONSIDERACION

El recurso de reconsideracin es aquel que se deduce ante la misma autoridad que ha


dictado el acto administrativo o reglamento a fin de que lo revoque, derogue o modifique,
segn sea el caso, por contrario imperio.

La actividad del rgano que decide el recurso consiste en volver a considerar la


legitimidad u oportunidad del acto a raz de la impugnacin que formula el administrado.
Se trata de un recurso administrativo de carcter ordinario y optativo, en el sentido que el
particular que impugna no est obligado a deducirlo para agotar las llamadas instancias
administrativas ni es un presupuesto para la procedencia de otros recursos que promueva
ante la Administracin.

Procede tanto contra los actos definitivos o aquellos que sin tener ese carcter impidan
totalmente el trmite de la impugnacin (actos asimilables) como tambin con respecto a
los actos interlocutorios o de mero trmite, siempre que se afecte un derecho subjetivo o
un inters legtimo del administrado.

Quin resuelve el recurso de reconsideracin cuando el acto se hubiere dictado por


delegacin? Al respecto, la Reglamentacin Nacional prescribe que si el acto
administrativo o reglamento hubiera sido dictado por delegacin el recurso de
reconsideracin debe ser resuelto por el rgano delegado, sin perjuicio de la facultad de
avocarse que posee el delegante. Pero qu ocurre si la delegacin hubiere cesado? En
tal caso corresponde distinguir dos situaciones: a) si al tiempo de promoverse el recurso
la delegacin haba cesado, la resolucin del mismo compete al delegante y b) si el cese
de la delegacin se opera despus de promovido el recurso (argumento a contrario
sensu) este ltimo debe ser resuelto por el delegado.
Suele acontecer que, al interponer un recurso, el administrado no lo califique
expresamente. En tal supuesto, como no es dable presumir la renuncia del administrado a
la instancia que implica la posibilidad de una reconsideracin por parte del rgano que
dict el acto impugnado, el recurso debe acogerse como de "reconsideracin". De este
modo, la solucin antedicha aparece congruente con la vigencia de la garanta de la
defensa y as lo ha reconocido la jurisprudencia de la Procuracin del Tesoro de la Nacin
antes y despus de la sancin de la Reglamentacin Nacional.

De acuerdo a lo estatuido en el RLNPA el rgano competente tiene el deber de resolver el


recurso dentro de los treinta (30) das desde que fuera interpuesto o, en su caso, de la
presentacin del alegato o del vencimiento del plazo para hacerlo si se hubiera recibido
prueba al. El acto que resuelva la impugnacin puede desestimar el recurso, ratificar o
confirmar el acto impugnado, o bien revocar, sustituir o modificar el acto recurrido. La
omisin de expedirse dentro del plazo reglamentario por parte del rgano que debe
resolver el recurso de reconsideracin permite al administrado darlo por denegado en
forma tcita, sin que sea necesario el requerimiento de pronto despacho.

Por tratarse de un derecho a favor del administrado, ste posee la facultad de aguardar el
lapso que estime oportuno para dar por configurada la denegatoria tcita en tanto la
Administracin no se pronuncie en forma expresa.

Una vez que dentro del procedimiento administrativo se dicta un acto, de oficio o a
peticin de parte, que causa estado o agota las instancias administrativas (v.gr. dec. del
Poder Ejecutivo Nacional o resolucin ministerial que resuelve un recurso jerrquico) el
administrado se encuentra frente a la posibilidad de ejercer la opcin de promover la
accin judicial o bien lo cual no implica abdicar de su ejercicio futuro plantear en sede
administrativa el recurso de reconsideracin o el de revisin previsto en el art. 22 de la
LNPA.

En el caso de que el acto definitivo fuera un decreto del Poder Ejecutivo Nacional que se
dictare inaudita parte, el interesado se encuentra habilitado para deducir el recurso de
reconsideracin previsto en el art. 84 del RLNPA, pudiendo, a su vez, contra la resolucin
denegatoria, interponer una nueva reconsideracin, con fundamento en lo prescripto en el
art. 100 de dicho Reglamento. El efecto fundamental que provoca la interposicin del
recurso de reconsideracin contra un acto definitivo que agota las instancias
administrativas es la suspensin del curso de los plazos para demandar directamente al
Estado en sede judicial (sin reclamacin administrativa previa) establecidos en el art. 25
de la LNPA.

El recurso de reconsideracin lleva implcito o en subsidio el recurso jerrquico. Por ms


que el particular no lo invoque, se debe proceder de dicha manera si se rechaza el
recurso de reconsideracin (ppio. de informalismo). En caso de rechazo expreso la
Administracin debe elevar las actuaciones (de oficio). En el caso de silencio, el particular
debe solicitar la elevacin de las actuaciones (de parte). No se agota la va administrativa.
No se puede presentar el recurso de reconsideracin mas de una vez en la misma
instancia.

RECURSO JERARQUICO

El recurso jerrquico es aquel que promueve el administrado ante el superior del rgano
que dict la resolucin que se impugna. No se refiere al superior jerrquico sino a la
autoridad superior de la Administracion Central (Presidente de la Nacin) o
Descentralizada (Presidente o Director del ente descentralizado). El Presidente de la
Nacin delego la resolucin de estos recursos a los ministros. Si se trata de la
impugnacin de un acto de un ministro resuelve el Presidente de la Nacin.

Conforme a lo prescripto en el RLNPA, el recurso jerrquico se presenta ante el rgano


administrativo que dict el acto impugnado dentro del plazo de quince (15) das a partir de
la notificacin, debiendo ser elevado dentro del trmino de cinco (5) das, y de oficio, al
Ministerio o Secretara del cual dependa el rgano emisor del acto administrativo
pertinente.

No todos los actos pertenecientes al procedimiento administrativo resultan impugnables


por va del recurso jerrquico, que tiene limitada objetivamente la materia recurrible a dos
tipos de actos:

a) actos administrativos de carcter definitivo;

b) actos administrativos que sin ser definitivos impidan totalmente la tramitacin del
recurso o la peticin del administrado.

Qu debe entenderse por acto que impida totalmente la tramitacin del recurso o la
peticin del administrado? Se trata de actos interlocutorios o de mero trmite que sin ser
definitivos ocasionan la imposibilidad total de proseguir el procedimiento o provocan una
violacin grave y fundamental del debido proceso adjetivo, que no puede ser suplida en
oportunidad de la decisin final del recurso.

La limitacin objetiva de la materia recurrible entraa la improcedencia de impugnar por


la va del recurso jerrquico los siguientes actos:

1) actos interlocutorios o de mero trmite;

2) medidas preparatorias de decisiones administrativas, inclusive dictmenes e informes;

3) actos de sustancia jurisdiccional provenientes de rganos administrativos, si bien se


admite excepcionalmente un control limitado por parte de la Administracin activa,
siempre que el administrado no hubiere consentido el acto o promovido acciones ante la
justicia o recursos administrativos especiales;

4) actos inter-administrativos;
5) actos de objeto privado de la Administracin, sin perjuicio de la revocatoria que por
razones de ilegitimidad o de mrito, oportunidad o conveniencia pueda disponer la
autoridad que dict el acto o el rgano superior, de oficio o a peticin de parte. En este
ltimo caso, no habiendo recurso reglado en el orden positivo nacional para recurrir contra
estos actos en el mbito de la Administracin, el agotamiento de la instancia
administrativa no se halla limitado por plazos con efecto preclusivo;

6) actos institucionales.

En lo que concierne a los actos de ejecucin y a los actos complementarios de un acto


administrativo que fuera definitivo, se admite su recurribilidad en la medida en que la
ejecucin o complementacin signifique la configuracin de una nueva situacin jurdica.

La interposicin del recurso jerrquico requiere analizar tambin diversos recaudos y


caractersticas impuestas en orden a los rganos y sujetos que intervienen en el
procedimiento de impugnacin correspondiente a este tipo de recurso.

Hallndose en juego la jerarqua, el recurso jerrquico slo se concibe contra los actos
emanados de rganos estatales de la Administracin Central, incluyendo tambin los
actos emitidos por rganos desconcentrados que no poseen personalidad jurdica
(fenmeno al que un sector doctrinario titula "descentralizacin burocrtica").

En consecuencia, el recurso jerrquico no procede contra actos provenientes de personas


pblicas no estatales ni tampoco respecto de los actos de entidades descentralizadas,
tales como las entidades autrquicas. En este ltimo caso, el recurso tiende a la
concrecin de la potestad de tutela o control administrativo, llamndose en el orden
nacional recurso de alzada.

A su vez, tambin es posible promover el recurso jerrquico en el mbito de un ente


autrquico o descentralizado jurdicamente (para que sea resuelto por el rgano superior
de la entidad), conforme a lo prescripto en el art. 93 in fine, del RLNPA.

El ordenamiento positivo vigente en el orden nacional estatuye que cualquiera fuere la


autoridad competente para resolver el recurso jerrquico, ste debe tramitar en la sede
del Ministerio en cuyo mbito acta el rgano que ha dictado el acto administrativo. Sin
embargo, la jurisprudencia administrativa considera que el recurso debe tramitarse en la
Secretara de Estado en cuyo mbito se dict el acto impugnado.

Al propio tiempo como garanta jurdica adicional se prescribe la obligatoriedad de


requerir el parecer jurdico de la Procuracin del Tesoro de la Nacin cuando se diera
alguno de estos supuestos: a) El recurso se hubiera interpuesto contra un acto
administrativo proveniente de un ministro o secretario de la Presidencia de la Nacin; b)
Corresponda establecer jurisprudencia administrativa uniforme; c) Cuando la ndole del
inters econmico comprometido requiera su atencin; d) Cuando el Poder Ejecutivo
Nacional lo estime conveniente para resolver el recurso.
Como en todo recurso, el administrado tiene la carga de fundar su pretensin
impugnatoria, pero si se lo hubiera hecho al promover el recurso de reconsideracin
que lleva implcito el jerrquico en subsidio no es necesario fundar nuevamente el
recurso jerrquico sin perjuicio de la facultad de ampliar o mejorar este ltimo. Es decir
que, fuera de la potestad genricamente reconocida al administrado en todos los
procedimientos de impugnacin para ampliar la fundamentacin de los recursos
administrativos antes de su resolucin, la norma lo faculta en el recurso jerrquico a
"mejorar" los fundamentos, lo cual lleva consigo la facultad de modificar los trminos del
planteo original.

La Reglamentacin Nacional estatuye que el plazo para resolver el recurso jerrquico es


de treinta (30) das, computables desde que la autoridad que deba dictar la decisin
hubiera recibido las actuaciones o en caso de haberse recibido prueba desde la
presentacin del alegato o del vencimiento del plazo para hacerlo. La decisin que se
dicte en el recurso jerrquico puede ser expresa o tcita. En este ltimo caso, no se exige
que el administrado introduzca un requerimiento de pronto despacho conforme al art. 10
de la LNPA para que se produzca la denegatoria tcita por silencio de la
Administracin. El silencio, al igual que lo que acontece en el recurso de reconsideracin
no opera automticamente, siendo un derecho que puede o no invocar al particular
interesado.

RECURSO DE ALZADA

Este recurso hace efectiva la relacin de tutela que tiene la Administracin Central sobre
las entidades descentralizadas. La tutela entraa un poder de revisin que ejerce la
Administracin Central sobre los actos de los rganos superiores de las entidades
descentralizadas y de los rganos de administracin de las personas privadas estatales
(v.gr. sociedades del Estado).

En atencin a la oportunidad en que se ejercita el control de tutela la doctrina italiana


clsica distingui la tutela preventiva de la represiva. As, mientras a la tcnica de las
autorizaciones hay que ubicarla dentro de la tutela preventiva, las aprobaciones
corresponden al tipo represivo. Este ltimo (carcter represivo) es precisamente el tipo de
control que ejerce la Administracin Central sobre los actos de los rganos superiores de
las entidades descentralizadas cuando resuelve los llamados "recursos de alzada".

A partir de la sancin del dec. 1883/91, la regulacin positiva en el orden nacional


estableci que el recurso de alzada (expresin concreta del "control de tutela") no
procedera contra los "actos inherentes a la actividad privada" de las empresas o
sociedades de propiedad total o mayoritaria del Estado nacional, aunque s sera
procedente contra los actos administrativos de esos entes, cuyo objeto o contenido fuera
ajeno a esa actividad, y propio del Derecho Pblico (conf. art. 4 del dec. 1883/91).

Al igual que el recurso jerrquico, el de alzada procede contra actos administrativos


definitivos o que impiden totalmente la tramitacin del reclamo o pretensin del recurrente,
emanados de un rgano superior de una entidad estatal descentralizada (v.gr. una
entidad autrquica) y se interpone para que el Poder Ejecutivo o el ministro competente
(si la respectiva facultad se hallare delegada) proceda a revocar, modificar o sustituir,
segn corresponda, el acto administrativo recurrido. Por esa causa, la doctrina denomina
a este medio de impugnacin "recurso jerrquico impropio".

La principal caracterstica del recurso de alzada consiste en que se trata de un recurso


optativo en el sentido de que el administrado puede elegir el camino de la accin judicial
directa, dado que el acto proveniente de un rgano superior de una entidad
descentralizada produce por s mismo el agotamiento de la instancia administrativa.

Al respecto el RLNPA estatuye el principio de que si bien la eleccin de la va judicial hace


perder la administrativa, la promocin del recurso de alzada no obsta a la posibilidad de
desistirlo en cualquier estado del trmite con el objeto de interponer la accin judicial, ni
impide que se articule esta ltima una vez resuelto el recurso administrativo.

Se presenta ante el rgano superior de la entidad estatal descentralizada dentro de los


quince (15) das de notificado el acto que se impugna, y debe ser elevado dentro de 5
das y de oficio al ministerio en cuyo mbito acte la entidad, quien ser el rgano
competente para resolverlo.

El RLNPA prescribe la aplicacin supletoria, a los recursos deducidos en el mbito de los


entes autrquicos salvo disposicin en contrario de las normas generales
establecidas para los distintos recursos previstos en la Reglamentacin Nacional,
debiendo destacarse, con relacin al recurso de alzada, que, si la aplicacin requiere
previa adaptacin de la norma a los principios propios de este recurso no se tratar de
supletoriedad sino de analoga. De este modo resultan aplicables las normas que reglan
el recurso jerrquico referidas a:

1) el plazo de treinta (30) das para resolver el recurso desde la recepcin de las
actuaciones por el rgano superior de la entidad descentralizada, o en su caso, de la
presentacin del alegato o del vencimiento del plazo para hacerlo, si se hubiera recibido
prueba;

2) no es necesaria la peticin de pronto despacho para que quede configurado el silencio


de la Administracin o denegatoria tcita;

3) las normas de trmite del recurso, tales como las que reglan la intervencin del servicio
jurdico permanente del ministerio y de la Procuracin del Tesoro de la Nacin.

En la doctrina europea el control de los actos de las entidades estatales descentralizadas


que se lleva a cabo al resolver un recurso mediante el poder de tutela administrativa, se
limita por principio general al examen de la legitimidad del acto, no pudiendo controlar
la oportunidad, mrito o conveniencia del mismo. Tampoco se admite la posibilidad de
que la decisin en el respectivo recurso pueda disponer la modificacin del acto, debiendo
limitarse a su aceptacin o rechazo.
Nuestro pas ha establecido en el orden nacional un rgimen peculiar, vinculando el
fundamento del recurso al acto de creacin de la entidad descentralizada. En tal sentido,
cuando la entidad descentralizada hubiera sido creada por el Congreso, en ejercicio de
sus prerrogativas constitucionales propias (v.gr. universidades) el control se limita al
examen acerca de la legitimidad o no del acto impugnado, salvo que la ley autorizara un
control amplio. Por el contrario, cuando la entidad fuere creada en ejercicio de una
facultad concurrente por el Congreso o por el Poder Ejecutivo, el control abarca tambin
lo atinente a la oportunidad, mrito o conveniencia.

En lo que concierne al alcance de la decisin que se adopta en el recurso de alzada, la


Reglamentacin Nacional mantiene un resabio de la concepcin europea al prescribir que
dicha resolucin se limitar a revocar el acto impugnado, pudiendo, sin embargo,
modificar lo o sustituirlo con carcter excepcional si fundadas razones de inters pblico
lo justificaren.

RECURSO DE REVISION

El recurso de revisin en tanto hace tabla rasa con el principio de la estabilidad del acto
administrativo posee un carcter extraordinario; es por tanto un recurso de excepcin,
cuya procedencia ha de interpretarse, en caso de duda, en forma restrictiva. Su
fundamento reposa en la idea de justicia en virtud a que los graves motivos en que el
mismo se funda justifican el sacrificio del principio de la seguridad jurdica, que
excepcionalmente se abandona en aras de la Justicia.

En mrito al carcter extraordinario que caracteriza al recurso de revisin y, sobre todo,


por el hecho de que implica una importante excepcin al principio de la estabilidad el acto
administrativo su regulacin debe ser materia de una ley y no de reglamento. Ello es as
no slo por la naturaleza de la materia que regula sino tambin porque de acuerdo al
principio del paralelismo de las formas y a la jerarqua de las normas, no podra en
principio un reglamento derogar un criterio establecido en una ley. En el orden nacional,
el recurso de revisin, se encuentra regulado con acierto en la LNPA.

La LNPA requiere al igual que su antecedente espaol que se trate de un acto firme,
prescribiendo que podr pedirse la revisin en los siguientes supuestos:

a) Cuando resultaren contradicciones en su parte dispositiva, hyase pedido o no su


aclaracin;

b) Cuando despus de dictado se recobraren o descubrieren documentos decisivos cuya


existencia se ignoraba o no se pudieron presentar como prueba por fuerza mayor o por
obra de tercero;

c) Cuando hubiere sido dictado basndose en documentos cuya declaracin de falsedad


se desconoca o se hubiere declarado despus de emanado el acto;

d) Cuando hubiere sido dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra
maquinacin fraudulenta o grave irregularidad comprobada.
Tratndose del supuesto previsto en el inc. a) del art. 22 de la ley 19.549, el recurso de
revisin debe promoverse dentro de los diez (10) das de notificado el acto. En los dems
casos, la interposicin del recurso de revisin debe llevarse a cabo dentro de los treinta
(30) das de recobrarse o hallarse los documentos o del cese de la fuerza mayor u obra
de tercero o de acreditarse los hechos citados en los incs. c) y d) del art. 22 de la ley
19.549.

En lo concerniente al rgano que decide el recurso de revisin cabe interpretar, ante el


silencio de la ley, que puede ser tanto el rgano que dicta el acto como cualquier instancia
jerrquicamente superior, a eleccin del administrado, pudiendo llegar hasta el Poder
Ejecutivo e inclusive, pedir la revisin de los actos de este rgano. Robustece esta
interpretacin la circunstancia de que si en el antecedente que le sirvi de fuente se fija en
forma clara la competencia de los ministros para resolver el recurso de revisin, cabe
suponer que los redactores de la ley argentina al guardar silencio sobre el punto
quisieron apartarse expresamente del sistema espaol.

OTRAS VAS ADMINISTRATIVAS (QUEJA, ACLARATORIA, RECTIFICACIN Y


DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD).

LA QUEJA

Con el objeto de corregir los defectos de trmite y particularmente el incumplimiento de


los plazos legales o reglamentarios del procedimiento administrativo se le concede al
administrado a travs de la queja la potestad de acudir ante el superior jerrquico
inmediato, a efectos de que ste disponga las medidas necesarias para subsanar las
anormalidades incurridas en las actuaciones. Se trata de una va administrativa que no
constituye tcnicamente un recurso, en razn de que con ella el administrado no pretende
la impugnacin de acto alguno en base a un fundamento que se apoya en el principio de
economa procesal, reconocido por la LNPA. En el procedimiento administrativo la queja
cumple una doble funcin ya que no slo corrige los defectos de los actos ya dictados
sino que tambin hace posible que el administrado disponga de un remedio frente a la
mora de la Administracin en cumplir con su deber de dictar el acto administrativo
pertinente, con independencia de la facultad del particular de poner en funcionamiento el
silencio (denegatoria tcita) o el amparo judicial por la morosidad administrativa. Al no
pretenderse con la queja la impugnacin de los actos administrativos, la misma constituye
una reclamacin.

La Reglamentacin Nacional dispone que la queja tiene que presentarse ante el superior
jerrquico inmediato, quien debe resolverla sin otra sustanciacin que el informe que
puede requerir al inferior.

No existe plazo para su interposicin, lo cual es una obvia implicancia de su naturaleza


jurdica.

Interpuesta la queja, el rgano superior inmediato la resolver dentro de los cinco (5) das,
contados desde la fecha en que la queja fue recibida o desde el da en que se recibi el
informe, segn el caso.
La decisin que se dicte es irrecurrible y en ningn caso suspender la tramitacin del
procedimiento en que se haya producido.

El incumplimiento de los trmites y los plazos previstos en la ley 19.549 y en propio


reglamento, genera responsabilidad imputable a los agentes que tienen a su cargo el
procedimiento. Es por ello que el superior jerrquico respectivo deber iniciar las
actuaciones sumariales para el responsable del atraso e inclusive para el superior en caso
de que no resuelva la queja en trmino.

LA ACLARATORIA

Cuando el acto administrativo que pone fin al procedimiento provoca una imprecisin,
oscuridad o contradiccin sustancial, el ordenamiento positivo nacional atribuye al
administrado la potestad de peticionar la aclaratoria del respectivo acto. En la doctrina se
discute acerca de la naturaleza jurdica de esta va administrativa, que se incorpor al
RLNPA por influencia de la corriente procesalista y de anteriores precedentes de
Procuracin del Tesoro de la Nacin. En nuestra opinin, dado que se trata de la
impugnacin de un acto administrativo no caben dudas de que se trata de un verdadero
recurso, aun cuando es de carcter alternativo o paralelo frente al recurso jerrquico y al
de reconsideracin, como al recurso de alzada.

La Reglamentacin Nacional determina, en forma expresa, los supuestos en que debe


admitirse la procedencia de este recurso contra el acto, a saber: a) cuando existiera
contradiccin en su parte dispositiva; b) cuando la contradiccin surgiera entre la parte
dispositiva y la motivacin; c) si se pretendiera suplir cualquier omisin sobre alguna o
algunas de las peticiones planteadas. Por medio de este recurso slo pueden impugnarse
actos administrativos definitivos, debiendo interponerse ante el propio rgano que dict el
acto dentro del trmino de cinco (5) das de notificado el mismo. El plazo para resolver la
aclaratoria, tal como lo prev el art. 102 del RLNPA (despus de la reforma introducida
por el dec. 1883/91) es de cinco das.

LA RECTIFICACION DE ERRORES MATERIALES

Si el acto administrativo luce un error material o de hecho, inclusive errores aritmticos, el


rgano administrativo puede, en cualquier instante del procedimiento, realizar la
rectificacin de tales errores.

La potestad para iniciar el procedimiento de rectificacin puede ejercerse de oficio, por la


Administracin Pblica o provenir de una peticin del administrado. Dado que no se trata
realmente de impugnar un acto administrativo aun cuando se promueva la rectificacin
por parte del administrado esta peticin no participa de la condicin jurdica de los
recursos administrativos, siendo una mera peticin o reclamacin del administrado, cuya
correccin no altera el contenido sustancial del mismo, sin que signifique un impedimento
la configuracin de los derechos subjetivos que nazcan del acto que se rectifica. Por su
propia naturaleza y caractersticas, no existe plazo para que el administrado peticione la
rectificacin debiendo el rgano administrativo practicarla dentro del plazo general
supletorio de diez (10) das prescripto en la LNPA. Cul es el rgano competente para
rectificar el acto administrativo? Al igual que en materia del recurso de aclaratoria, la
rectificacin debe solicitarse al propio rgano que dict el acto, cuyos errores materiales o
de hecho se pretende corregir.

LA DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD

La LNPA ha regulado un medio de impugnacin de actos administrativos existente en la


prctica y en la jurisprudencia administrativa argentina. En efecto, la Procuracin del
Tesoro de la Nacin haba reconocido su procedencia en varios dictmenes con
anterioridad a la sancin de la ley nacional, y algunos autores sostenan que la misma
deba ser resuelta siempre por el Poder Ejecutivo, por tratarse del jefe de la
Administracin.

Su fundamento es doble: por una parte el derecho de peticin consagrado en el art. 14 de


la Const. Nac, y por la otra, el principio de informalismo, acogido por LNPA.

La denuncia de ilegitimidad slo procede actualmente cuando se interpone un recurso


fuera de trmino o el administrado presenta la correspondiente peticin, una vez vencidos
los plazos para articular los recursos administrativos correspondientes.

Trtase de una denuncia inspirada en el inters que tiene el Estado en velar por el
principio de legitimidad de sus actos que, de acogerse, reviste el carcter de un verdadero
recurso informal que suple a los recursos de reconsideracin, jerrquico o de alzada,
segn sea el caso.

La denuncia de ilegitimidad puede ser resuelta tanto por el Poder Ejecutivo como por los
ministros u rganos jerrquicamente inferiores. En esta materia, la regla es que el rgano
competente sea aquel que posea aptitud legal o reglamentaria para resolver el recurso
que formalmente corresponda. Pero de ninguna manera la competencia para resolver
este tipo de denuncia corresponde exclusivamente al Poder Ejecutivo, ya que con
excepcin del caso en que la denuncia de ilegitimidad sustituye al recurso jerrquico, la
misma no se vincula con la jefatura de Administracin sino con el principio de legitimidad y
sta es la solucin que, en definitiva, acoge la LNPA.

Los rganos administrativos tienen el deber de tramitar las denuncias de ilegitimidad, cuya
admisibilidad puede, sin embargo, no aceptarse, por parte del rgano que debe resolverla,
en dos nicos supuestos:

a) motivos de seguridad jurdica, los cuales deben ser de cierta entidad y fundamentarse
en el inters pblico o bien comn, y de manera concreta e inmediata.

b) por entenderse que medi abandono voluntario del derecho, al hallarse excedidas
razonables pautas temporales.

El trmite que debe drsele a la denuncia de ilegitimidad es el mismo que corresponda


para el pertinente recurso que sustituya, aplicndosele todas las reglas inherentes a
legitimacin, actos impugnables y causales de ilegitimidad, no procediendo cuando se
pretendiere extinguir o modificar un acto administrativo por razones de oportunidad, mrito
o conveniencia sin perjuicio de la potestad que en tal caso poseen, ex officio, los rganos
administrativos.

REGLAMENTOS

IMPUTACION DIRECTA

El reglamento se impugna antes de su aplicacin efectiva. Se lo denomina reclamo


impropio; es impropio ya que se trata de un acto de alcance general. No tiene plazo de
interposicin. Existe un plazo de resolucin de 60 das, una vez vencidos se debe realizar
un pronto despacho y otorgarle 30 das adicionales; no existe silencio automtico. Si
vencen los 30 das y se rechaza de forma expresa, la decisin es irrecurrible. Los actos
que rechazan reclamos son todos irrecurribles. De ambas maneras, se agota la va
administrativa. El reclamo lo resuelve la autoridad que dicto el reglamento.

IMPUGNACION INDIRECTA

Consiste en el cuestionamiento a partir de la aplicacin particular del reglamento. El acto


pudo ser legtimamente dictado pero lo que se est cuestionando no es el acto sino el
reglamento que funda ese acto. Su forma es a travs de un recurso innominado: se
aplican las mismas normas que para el recurso jerrquico excepto que la autoridad que
resuelve no es el superior jerrquico sino la autoridad que dicto el acto (paralelismo de la
competencia).

HECHO U OMISION ANTIJURIDICA

Existe un actuar o un omitir de la administracin que es reprochable jurdicamente.

Reclamo administrativo previo

No existe plazo para interponer el reclamo administrativo previo, salvo el de prescripcin


correspondiente. La administracin tiene 90 das para resolver. Una vez vencidos, se
debe realizar un pronto despacho y darle 45 das ms. Una vez vencido, el silencio
administrativo agota la via

Se presenta ante el Ministerio, Secretara de la Presidencia o autoridad superior de la


entidad autrquica correspondiente.

Respecto de la legitimacin para interponer el reclamo administrativo previo, hay quienes


sostienen que la ostentan tanto quienes son titulares de derechos subjetivos como de
intereses legtimos. En cambio, otros entienden que slo puede promoverlo quien invoque
un derecho subjetivo, ya que el reclamo guarda una relacin directa y exclusiva con la
demanda judicial.

La denegatoria expresa del reclamo no puede ser recurrida en sede administrativa, regla
que tambin parece derivarse del art. 73 de la RLNPA. Se considera que esta regla fue
impuesta por el legislador a fin de profundizar la distincin tajante entre la va recursiva y
la reclamatoria.

Se trata de un trmite necesario para habilitar la instancia judicial. Por ello, se ha resuelto
que es improcedente el recurso extraordinario cuando no se efectu la reclamacin
administrativa previa -establecida en el art. 30 de la ley 19549- ante la autoridad
competente en el mbito administrativo, y la recurrente no ha intentado siquiera alegar
que la reiteracin del trmite administrativo podra originar la extincin de su crdito por
prescripcin.

No es obligatorio cuando se reclame por responsabilidad extracontractual de la


Administracin y cuando se busca repetir impuestos. La jurisprudencia incluyo el
ritualismo intil (hay prueba acabada que acudir a la va administrativa es completamente
ineficaz).