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ACADEMIA DE LA
MAGISTRATURA
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LA JURISDICCION
CONSTITUCIONAL EN EL PERU
LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES PENDIENTES
Defensor Adjunto en Asuntos Constitucionales de la Defensora del Pueblo. Profesor de Derecho Constitucional de la
Pontificia Universidad Catlica del Per.
1 GARCIA BELAUNDE Domingo,"La accin de inconstitucionalidad en el derecho comparado", Lecturas Constitucionales
Andinas, N 1, Lima: CAJ, 1991, p.186
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Samuel B. A bad -'.upiuului
En el presente escenario, luego del viaje sin retorno del ex presidente Fujimori del
pas, de la declaratoria de vacancia de la presidencia de la Repblica y de una nueva
etapa democrtica -iniciada con el Presidente de transicin Valentn Paniagua y
asumida posteriormente por el Presidente Alejandro Toledo-, se abre un espacio
para el desarrollo de un modelo de jurisdiccin constitucional que garantice la plena
vigencia de la Constitucin. As por ejemplo lo proponen las Bases para la Reforma
Constitucional, documento elaborado por un grupo de especialistas designados por
el Gobierno de Transicin y entregado al Presidente de la Repblica doctor Valentn
Paniagua Corazao en julio de 2001.
En este contexto, el objeto del presente artculo ser efectuar un anlisis del diseo
del modelo de Jurisdiccin Constitucional peruano y de los problemas que se han
presentado en su funcionamiento, corno paso previo a evaluar las propuestas de
reforma constitucional que se vienen planteando.
1. Antecedentes
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Corte Suprema), cuyo perodo era de seis aos, pudiendo ser reelegidos y que
se renovaban por tercios cada dos aos. Asimismo, se regularon los siguientes
procesos constitucionales:
A ello se sum la atribucin del Poder Judicial de inaplicar al caso concreto las
normas inconstitucionales siguiendo el modelo difuso (artculo 236).
Este modelo funcion hasta la ruptura del rgimen constitucional. Pese a ser el
ms avanzado de nuestra historia, por diversas razones no oper adecuadamente
ni result eficaz para la defensa de la Constitucin. Por un lado, mostraba serias
deficiencias normativas 2, y por otro, la poco destacada actuacin de la mayor
2 As por ejemplo, los artculos 301 y 302 de la Constitucin de 1979 disponan que si el TGC declaraba fundada una accin de
inconstitucionalidad, la sentencia estimatoria se deba remitir al Congreso para que ste por el mrito del fallo derogue la
ley inconstitucional. De esta manera, se subordinaba la labor del TGC a la decisin del Congreso.
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.371.1113.1.11.5.
De otro lado, el artculo 6 del D.L. 25659 dispuso que en ninguna de las etapas
de la investigacin policial y del proceso penal, procede utilizar el hbeas
corpus cuando se trate de personas detenidas, implicadas o procesadas por
delito de terrorismo (D.L. 25475), o por delito de traicin a la patria (D.L. 25659).
El Ttulo V del texto de 1993, denominado al igual que la Carta de 1979 "De las
Garantas Constitucionales", disea el modelo de Jurisdiccin Constitucional
vigente. Adems, el artculo 138 regula el sistema difuso en el captulo sobre
"Poder Judicial". Este modelo mantiene las mismas garantas previstas por la
Carta de 1979 .-hbeas corpus, amparo, accin de inconstitucionalidad, accin
popular-, aunque con algunas modificaciones. Incluye, adems, tres nuevos
instrumentos procesales: el hbeas data, la accin de cumplimiento y los
conflictos de competencia o atribuciones. Asimismo, luego de iniciales
anuncios de desaparicin, mantiene un Tribunal Constitucional.
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La Carta de 1993 dispuso que los siete integrantes del Tribunal Constitucional
seran elegidos por el Congreso con el voto favorable de los dos tercios del
nmero legal de sus miembros (artculo 201). Este sistema otorgaba
legitimidad democrtica al Tribunal, pues la seleccin recaera en un rgano de
eleccin popular; sin embargo, la realidad condujo a situaciones en las que
prim un espritu marcadamente poltico.
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a) Hbeas corpus
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3 Nos referimos a las Opiniones Consultivas OC-8/87 del 30 de enero de 1987 (El hbeas corpus bajo suspensin de garantas)
y OC-9/ 87 del 6 de octubre de 1987 (Garantas Judiciales en Estados de Emergencia).
4 El citado decreto calific como "terrorismo agravado" -hoy "terrorismo especial"- a graves delitos comunes, como por
ejemplo el secuestro, pero que en realidad no eran terrorismo. Con ello, se desnaturaliz una figura delictiva comn al
transformarla en terrorismo. Esto se hizo para permitir el juzgamiento de civiles por tribunales militares y ampliar el plazo
de detencin policial de 24 horas a quince das, vulnerando as la Constitucin.
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Amparo
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d) Accin de cumplimiento
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e) Habeas data
5 DANOS ORDOEZ Jorge,"El amparo por omisin y la accin de cumplimiento en la Constitucin peruana de 1993",
Lecturas Constitucionales Andinas 3, Lima: CAL 1991, p.206
6 LUCAS MURILLO Pablo,"El derecho a la autodeterminacin informativa", Madrid: Tecnos, 1990.
7 PEREZ LUO Antonio Enrique, "Los derechos humanos en la sociedad tecnolgica", en LOSANO Mario, Antonio E. Prez
Luo y Ma. Fernanda Guerrero Mateus,"Libertad informtica y leyes de proteccin de datos personales", Madrid: CEC,
1989, p.140.
8 SAGUES Nstor,"Derecho Procesal Constitucional. Accin de amparo", Buenos Aires: Astrea, 3 ed., 1991, pp.654-655.
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f) Conflicto de competencias
9 Exp. N 666-96-HD, sentencia publicada en el diario oficial "El Peruano" el 8 de julio de 1998.
10 ARAGON REYES Manuel, Prlogo al libro de ngel Gmez Montoro, "El conflicto entre rganos constitucionales", Madrid:
CEC, 1992, p.20
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1. Una jurisdiccin constitucional que no pudo controlar los excesos del poder
En este sentido, para que exista un eficaz control de los actos de los poderes
pblicos se requiere contar con rganos jurisdiccionales independientes,
autnomos e imparciales que protejan a las personas frente a los excesos del
poder. Este cometido le corresponde tanto al Poder Judicial como al Tribunal
Constitucional. Lamentablemente, la independencia y autonoma de ambas
instituciones durante el gobierno del ingeniero Fujimori estuvieron ausentes
debido a que el Poder Judicial se encontraba en su mayora integrado por
magistrados provisionales carentes de estabilidad en el cargo, porque adems un
nmero importante de magistrados -por ejemplo los de Derecho Pblico-
dependan del rgimen y, ciertamente, porque el Tribunal Constitucional por ms
de tres aos actu incompleto -con cuatro de siete magistrados- debido a la
arbitraria destitucin de tres de sus miembros y, por tanto, sin poder resolver
acciones de inconstitucionalidad. A ello, adems, se unieron limitaciones legales
como aquella que impidi el ejercicio del control difuso para inaplicar las leyes de
amnista dictadas por el gobierno para favorecer la impunidad.
11 GARCIA DE ENTERRIA Eduardo, "La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional", Madrid: Civitas, 1991, p.150.
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En efecto, tal potestad judicial no slo ha sido poco aplicada sino adems ha sido
objeto de limitaciones legales. Esto ltimo sucedi cuando una valiente jueza
dispuso la no aplicacin a un caso concreto de la ley de amnista por considerar
que vulneraba derechos fundamentales. Se trat de la resolucin del 19 de junio
de 1995 dictada en el proceso penal seguido contra diversos miembros de las
Fuerzas Armadas acusados de haber ejecutado extrajudicialmente a diecisiete
personas en la ciudad de Lima (caso "Barrios Altos"). Mientras el caso estaba en
trmite ante la decisin de la jueza de iniciar esta investigacin, el Congreso
aprob la Ley 26479, que concedi amnista a todos los miembros de las Fuerzas
Armadas, Policiales o civiles implicados en violaciones a los derechos humanos
cometidas con ocasin de la lucha antisubversiva (artculo 1).
12 Cfr. DEFENSORIA DEL PUEBLO, "Amnista vs. Derechos Humanos. Buscando justicia", Serie Informes Defensoriales N
57, Lima, mayo, 2001
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.6.11:85.111742.9..13.
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Uno de los congresistas que tuvo una activa participacin en la acusacin constitucional de los referidos magistrados tue
Enrique Chirinos Soto, cuyos vnculos con el asesor Montesinos se hicieron visibles con la divulgacin de un video el 10 de
octubre del 2001 que daba cuenta de una reunin realizada el 3 de diciembre de 1999, donde le solicitaba ir en la lista
parlamentaria del ingeniero Fujimori. En la transcripcin, Chirinos Soto manifestaba al asesor: "Donde t me has llamado,
yo he estado (...) El Tribunal ... me tir al Tribunal Constitucional". Ante la pregunta de Montesinos sobre si se arrepenta de
ello, respondi el entonces congresista "No. Yo feliz" (Diario Liberacin, Lima 11 de octubre de 2001, p.6)
14 CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Caso Tribunal Constitucional, sentencia de 31 de enero de 2001.
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.14.1.11*711.4.3111.1111261~.~11913.1111.11~..
Otro caso de especial relevancia fue el proceso de amparo iniciado a favor del
seor Baruch Ivcher Bronstein (Expediente N 112-98-AA/TC), resuelto por el
Tribunal Constitucional el 24 de abril de 1998. Como se sabe, mediante un acto
administrativo -una Resolucin Directoral dictada el 11 de julio de 1997- el
Director General de Migraciones y Naturalizacin dej sin efecto el ttulo de
nacionalidad del seor lvcher, lo cual en los hechos significaba que dicha
persona perda la nacionalidad peruana. Como consecuencia de ello perdi,
tambin, la conduccin del canal 2 -"Frecuencia Latina"-, del cual era accionista
mayoritario. Dicho medio televisivo se haba caracterizado por su posicin
crtica y sus investigaciones sobre derechos humanos que comprometan a
funcionarios del gobierno. Ante esta situacin hubiera sido lgico que la
15 Un caso que motiv la investigacin penal de los jueces y de la parte involucrada fue el proceso de amparo presentado por
los representantes de la fbrica "Lucchetti" contra la Municipalidad de Lima, pues en un video se pudieron apreciar los
tratos que tuvieron con el asesor Montesinos para obtener resultados favorables en sus procesos.
16 EL PERUANO, "Jurisprudencia", Lima, 10 de noviembre de 1998, pp.3115-3116. La sentencia recada en el Exp. N 321-97
tiene el mismo contenido.
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.1.11111.11.3.75.51.215.
demanda de amparo planteada fuera acogida por los tribunales y de tal modo le
sea restituido el pleno goce de sus derechos al seor Ivcher. Sin embargo, el
Poder Judicial -en sus dos instancias- desestim la demanda interpuesta y el
Tribunal Constitucional la declar improcedente, pues consider que el
demandante debi agotar previamente la va administrativa 17. Por ello, el seor
Ivcher acudi a la Comisin Interamericana y luego sta llev el caso a la Corte,
la cual con fecha 6 de febrero de 2001 dict sentencia reconociendo que el Estado
peruano haba vulnerado sus derechos fundamentales.
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"NI n
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Estos procesos son objeto de estudio de una disciplina que paulatinamente viene
consolidando su autonoma respecto del derecho material, nos referimos al
Derecho Procesal Constitucional. De esta manera, slo en un sentido no
estrictamente procesal, se entiende que la Carta de 1993 haya empleado una
terminologa distinta para identificarlos -los denomina acciones o como se ha visto
garantas-, lo cual ciertamente no es la expresin tcnicamente ms adecuada.
Por tales razones, se considera que una ley orgnica debe regular el ejercicio de los
procesos constitucionales, los rganos jurisdiccionales ante los que se presentan,
as como los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad de las
normas. Dicha ley, se sugiere, podra ser un Cdigo Procesal Constitucional en
cuya elaboracin se deber acudir a la teora general del proceso.
2.2. Mantener los procesos previstos por la Carta de 1993 salvo la accin de cumplimiento
18 MINISTERIO DE JUSTICIA,"Comisin de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional del Per", Lima, julio, 2001
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Uno de los ternas que fue objeto de discusin fue la subsistencia del hbeas
data. La tesis que finalmente prosper fue su mantenimiento pero mejorando
sustantiva mente el mbito de los derechos protegidos, pues la Carta de 1993 no
regul adecuadamente el denominado derecho a la autodeterminacin
informativa o libertad informtica.
En este sentido, se precis que el hbeas data procede ante el hecho u omisin
por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona que amenaza o vulnera
los derechos de acceso a la informacin pblica y a la proteccin de la persona
frente a la informacin contenida en bancos de datos o registros informticos.
Un tema que fue debatido pero que por diversas razones no prosper fue la
posibilidad de comprender dentro de la accin de inconstitucionalidad a la
accin popular para que esta sea vista directamente por el Tribunal
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1.111111111.81 11~10. ,....1411111.5,1ar
Uno de los pocos aportes de la Carta de 1993 fue precisar que durante los
regmenes de excepcin no se suspende el ejercicio de los procesos
constitucionales (hbeas corpus, amparo y hbeas data) y que, por tanto, cuando
se interponen respecto de derechos suspendidos, el rgano jurisdiccional
competente debe evaluar la razonabilidad y proporcionalidad del acto restrictivo.
Se trata sin duda de una legitimacin discrecional que depender del caso
concreto para ver en qu momento interviene la Defensora del Pueblo para
activar los procesos constitucionales.
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Adems, se seala que los magistrados seran elegidos por el Congreso con
el acuerdo de los dos tercios de sus miembros y a propuesta del Senado por
un periodo de siete aos sin posibilidad de ser reelectos. Asimismo, se
disminuye la edad mnima para ser magistrado, pues se sugiere que sea de
cuarenta aos y se establece como requisito para ser magistrado contar con
una clara trayectoria democrtica, probada defensa de los derechos
humanos, independencia en el desempeo de la labor judicial y/o calidades
de jurista.
Se agrega que es obligacin del Estado adoptar las medidas necesarias para dar
cumplimiento a las decisiones emanadas de los organismos internacionales a
cuya competencia se encuentre sometido.
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Por ello, resulta fundamental para un adecuado y eficaz control de los actos de
los poderes pblicos, contar con un rgano independiente e imparcial que
proteja a las personas frente a sus excesos. Este cometido le corresponde a una
reformada Jurisdiccin Constitucional cuyo diseo debera tomar en cuenta las
propuestas formuladas por la Comisin de Estudio de las Bases de la Reforma
Constitucional creada por Decreto Supremo N 018-2001-JUS, de 26 de mayo
de 2001. Considerarnos que ello podra contribuir al fortalecimiento del
modelo de Jurisdiccin Constitucional y, consecuentemente, a la vigencia de la
institucionalidad democrtica y el respeto de los derechos humanos en el pas.
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