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PARTE GENERAL.

I. Significado y Racionalidad de los Derechos Humanos.


La primera realidad del mundo en que vivimos es la preeminencia de la vida sobre la
materia inerte. Slo la existencia presente o futura de la vida da significado (a juicio
elemental de la sana, razn) a la existencia de la materia.
An prescindiendo de una tesis homocntrica del Universo, cualquiera calidad de la materia
slo es concebible en funcin de la vida.
Pero la vida conocida (y an 1a vida conocible para 1a capacidad de nuestra razn) se
nos presenta en forma muy diversas; ms o menos complejas, ms o menos idneas para el
proceso natural de adaptacin al medio, ms o menos perdurables, ms o menos plenas en
su aptitud de realizacin vital. Ms all de la gran clasificacin entre vida vegetal y animal,
hay infinidad de especies de variadas condiciones de complejidad, de adaptacin, de
permanencia, etc.; y todas esas formas de vida- admiten un ordenamiento gradual respecto
de cada una de las aptitudes vitales; y tambin respecto del conjunto armnico de todas las
cualidades propias de lo que entendemos por vida.
Este ordenamiento graduado de las especies vivas dentro del reino animal, nos permite
asignar a la vida una ponderacin axiolgica que llamamos dignidad. Es decir, concebimos
las infinitas formas de vida animal clasificadas en estadios graduales de dignidad; y aunque
esta clasificacin sea susceptible de crticas e impugnaciones por su parcialidad y
homocentrismo, resulta imposible no atribuir a la especie humana el grado mximo de
dignidad vital. Podramos decir que, en esencial, toda expresin de vida contiene un rasgo
de dignidad sugiere, por e1 slo hecho de serlo, una suerte de respeto existencial que no
suscita la materia inerte.So1o 1a vida ha nacido y es capaz de morir; la materia slo se
deteriora o se transforma ms no se extingue en //..un solo acto solemne como es la muerte.
Dentro de esta escala jerrquica de dignidad zoolgica se encuentra el gnero humano,
ubicado en la cspide del orden vital.
El mrito determinante de nuestra especie, para haber alcanzado la distincin mxima
de dignidad dentro del reino animal, es su exclusiva capacidad de ejercicio de dos
funciones nicas, milagrosas desde el punto de vista cientfico, de origen di para los
creyentes de todas las religiones: la razn y la conciencia. Slo el individuo humano es

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capaz de ejercitar la razn y poner en funcionamiento la conciencia; y aun otras formas de
vida animal puedan exhibir rasgos parecidos a la racionalidad y a conciencia; no
condicionan en funcin de ellos su conducta, ni su devenir existencia. E1 resto de las
especies se conduce frente al medio, a sus semejantes y a las dems especies, de una
manera virtualmente idntica e inalterable. El comportamiento de cada uno de sus
individuos es homogneo o anlogo; constante y prcticamente inmutable fue de las leyes
universales de la evolucin. Por eso decimos que la conducta del resto de las especies est
regida por los instintos, mbito perfeccionado de las leyes de la naturaleza, destinado
precisamente, a regir la vida del reino animal. El hombre tambin goza del beneficio natural
de los instintos (de por si dignificantes porque estn concebidos para la vida), pero puede
conducirlos, regularlos, administrar su ejercicio, mediante el instrumento eficaz y hasta
perfeccionable de la razn. Ms an puede juzgar el correcto ejercicio de su razn
reguladora y asumir decisiones que a travs de la razn, conduzcan adecuadamente los
instintos y la totalidad de las funciones vitales voluntarias. En esas dos maravillosas
aptitudes radica la dignidad
de la especie humana.
Complementariamente a los instintos primarios de conservacin y reproduccin, el
hombre aparece dotado del instinto gregario, que lo conduce a la formacin de
comunidades y como consecuencia a la vida colectiva, a la organizacin de sociedades cada
vez ms complejas e interconectadas. Esta convivencia le obliga a crear condiciones
convencionales, reguladas por la razn y la conciencia de todos, que hagan de la vida
colectiva un estado ms propicio, no slo para la satisfaccin de los instintos naturales, sino
para el perfeccionamiento y 1a plena realizacin de la vida de todos y cada uno de los
miembros de la comunidad. De acuerdo con la teora contractualista de la vida social, se
trata de que todos conduzcan su razn y su conciencia, en beneficio de cada uno y para el
bien de todos. Hacer posible esta aspiracin colectiva e individual, exige proteger a todos,
la vida, la salud, la libertad y la dignidad, el pensamiento y la opinin, el trabajo y la
creatividad, la educacin y la informacin; es decir, exige reconocer y respetar unos
derechos humanos esenciales, de los que son titulares todos los individuos, por el solo
hecho de ser personas.Es esta una fundamentacin lgica, de elaboracin personal, con

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fines eminentes pedaggicos, sobre la necesidad inexcusable de la existencia y vigencia
real de los derechos humanos. Se trata de una argumentacin relativamente eclctica y
comprensible, que no pretende impugnar ni corregir ningunas de las teoras clsicas que
explican la existencias de los derechos esenciales del hombre y que sern tratadas como
ltimo captulo de esta primera parte.
Precisamente, he querido encontrar un razonamiento de sentido comn, sin
pretensiones filosficas, de raigambre no militante con el jusnaturalismo, ni con
positivismo; ni con ninguna de las escuelas filosficas del derecho. Su objetivo: respetar la
libertad de pensamiento del lector, particularmente del estudiante, para asumir posiciones
frente a las distintas doctrinas que explican el derecho en su conjunto y que justifican desde
sus particulares puntos de vista, la existencia de una categora superior de derechos
esenciales, inalienables e imprescriptibles, de los que estn premunidos todos los seres
humanos desde su nacimiento hasta su muerte, cualquiera sea su edad, sexo, raza,
nacionalidad, estado civil, estirpe o condicin. No importa que teora jurdico-filosfica se
asuma para explicarse los fundamentos del sistema universal de los derechos esenciales de
la persona; lo nico que un hombre de derecho no pueda hacer, es negar

II. Determinacin De Los Derechos Esenciales.


No existen frmulas jurdicas que permitan registrar determinados derechos como
esenciales, ni limitar con precisin el mbito de relaciones que les corresponde regir. Desde
luego, ni la nmina de estos derechos, ni su vigencia, ni la amplitud de su ejercicio han sido
eternas ni inmutables. Tampoco puede pretenderse que sean inmunes a los efectos del
espacio y del tiempo. Circunstancias histricas y culturales, regionales y ambientales, de las
ms diversas caractersticas influyen y han influido en la gradualidad del reconocimiento, la
vigencia, la extensin y las limitaciones de casi todos los derechos considerados
actualmente como esenciales por todas las naciones de la tierra. Ello, aparte naturalmente,
de la intensidad y permanencia con que hayan sido atropellados, en mayor o menor medida,
prcticamente en todos los rincones del planeta; lo cual no es en todo caso, una
consecuencia de dicha imprecisin, sino del deficitario rigor moral y jurdico de los

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hombres, particularmente de aquellos que han alcanzado diferentes formas de poder,
careciendo del nivel tico e intelectual para ejercerlo con justicia y equidad.
Ms la ausencia de frmulas jurdicas reconocidas universalmente, para establecer que
derechos deben ganar el ttulo de esenciales, no significa que de hecho no se haya
concedido ese reconocimiento; y que no exista un virtual consenso universal sobre el
carcter de derechos humanos esenciales, respecto de la mayora de ellos.
La vigencia formal, hoy da, en todos los Estados Miembros de las Naciones Unidas,
de la "Declaracin Universal de Derechos Humanos" (1948), de la "Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre"(1948), de la "Convencin Europea de
Salvaguardia de los Derechos del Hombre y de las Libertades Fundamentales"(1950), de la
"Carta Africana sobre Derechos Humanos y de los Pueblos" (1981), del "Pacto
Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos" (1966) y del "Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales" (1966), para citar slo los instrumentos
jurdicos ms generales; es una prueba concluyente del reconocimiento universal de la
calidad de esenciales, que se otorga a aquellos derechos incluidos en tales instrumentos.
Podra sostenerse, en consecuencia, que para los fines prcticos de su vigencia y
respeto, carece de sentido establecer principios abstractos para calificar determinados
derechos de esenciales y para excluir a los dems de ese privilegio. As lo han declarado
diversos sostenedores de la Escuela Positivista del Derecho, para los cuales no hay ms
derecho que aquel que cada sociedad humana se impone soberanamente. Pero es evidente
que semejante conformidad con el texto escrito de los tratados y con el contenido de las
Constituciones y de las leyes de cada Estado, implica un menoscabo a la categora
supralegal de estos derechos y un inminente riesgo no ya de ser atropellados en casos
especficos, sino simplemente de ser negados en general, por la legalidad inmoral de su
derogacin. Los derechos humanos no pueden depender de las alternativas del poder, ni del
flujo variable de mayoras y minoras; y, al menos en su esencia y reconocimiento
fundamental, ni siquiera de las circunstancias transitorias de guerra, revolucin o anarqua.
Los derechos humanos esenciales no los concede el legislador, ni los administra el
gobernante, ni los reconoce el Juez; son anteriores al Estado y preferentes, en su condicin
bsica, a las exigencias de cualquier orden que se pretenda invocar para desconocerlos. Ello

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no significa que no pueden verse limitados o restringidos bajo circunstancias
excepcionales; pero no pueden ser desconocidos en su existencia ni interferidos o negados
en su esencia.
Es necesario, en fin, encontrar las categoras ticas, jurdicas, antropolgicas o sociales,
que permitan entronizar al registro de derechos humanos esenciales, a aquellos que
merezcan tal distincin. En una palabra: e1 investigador jurdico tiene el deber de conciliar
la voluntad soberana de cada pueblo y las particularidades culturales de cada sociedad, con
la superior dignidad de la vida humana y su plena realizacin a travs de la existencia
temporal de cada persona. La tarea no es fcil, pero se ha venido intentando a travs de la
historia del derecho; y sus resultados mas eficientes parecen ser, hasta ahora, las distintas
teoras fundamentadoras concebidas por las respectivas escuelas filosficas que
estudiaremos en el ltimo capitulo de esta primera parte. Entretanto, parece conveniente
ensayar una reflexin aunque slo sea aproximadora, para la determinacin de los derechos
humanos que debemos reconocer como esenciales. En este intento, me atrevo a decir
que:"Son esenciales aquellos derechos cuyo ejercicio resulta indispensable "para la
realizacin de cada individuo como persona, a travs de su vida, atendidas la naturaleza y
dignidad propias de la especie humana, en racional armona con las exigencias ecolgicas y
culturales de cada Comunidad". Slo se trata de un intento de definicin que no pretende
ser preciso pero si comprensible; y tal vez para su mejor comprensin, sea til convenir en
el verdadero alcance de los conceptos utilizados.
En primer lugar es necesario circunscribir la idea de "realizarse "como persona". No se
trata por cierto de alcanzar la felicidad, meta subjetiva por antonomasia. Ni de acumular
riquezas materiales. Ni de consagrarse como artista, escritor, cientfico o filsofo.
Realizarse como persona consiste simplemente en hacer con la propia vida, aquello a que
legtimamente se aspira: entendiendo que la legitimidad de la aspiracin implica el respeto
al derecho ajeno. Esto no significa que los derechos esenciales deben "conducir" a cada uno
a realizarse; ni siquiera que deban "habilitar" para realizarse. Quiere decir simplemente que
la vida fracasada no pueda imputarse a la carencia de ciertos derechos; esto es, a la falta de
reconocimiento o vigencia de los derechos esenciales. Tal vez sean pocos los seres
humanos que logran "realizarse realmente en la vida"; las aptitudes personales, la salud, las

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relaciones familiares, la suerte, en fin, mltiples circunstancias pueden obstaculizar el
legitimo programa de vida de cada cual; pero lo que el ordenamiento jurdico justo
pretende, a travs de los derechos esenciales, es que no sea el rgimen institucional y legal
el impedimento para cumplir un plan de vida y realizarse en plenitud como ser humano.
En segundo lugar, es necesario precisar el sentido de la condicionante a que la
definicin alude: "en racional armona con las exigencias ecolgicas y culturales de cada
comunidad". Se trata aqu de dos elementos que inevitablemente han de limitar el carcter
absoluto de algunos derechos esenciales. As por ejemplo: el derecho a ganarse la vida es
esencial, pero no se puede ejercer contaminando el aire que se respira. Del mismo modo:
siendo esencial el derecho a la libertad de empresa y contratacin, no puede ejercerse, por
ejemplo, en perjuicio o detrimento de una comunidad indgena, cuya cultura impide el
fraccionamiento individual de la propiedad de la tierra. En una palabra, los derechos
esenciales no slo deben respetar los derechos igualmente esenciales de los dems, sino
tambin las bases sustentadoras del entorno cultural y geogrfico de la Sociedad a que se
pertenece y de la humanidad en su conjunto. Por 1o dems, la agresin a esos principios
ecolgicos y culturales impiden casi siempre un atropello a los derechos humanos de los
contemporneos o de las generaciones venideras.
De la reflexin precedente se puede deducir cuales "no son derechos los derechos
esenciales". Desde luego, no lo son aquellos que s1o se reconocen con fines prcticos de
orden, eficiencia o prosperidad; o como simple estimulo a ciertos propsitos de inters
colectivo. Tampoco lo son, ciertas facultades o prerrogativas que la ley eleva a la categora
de derechos, pero que resultan incompatibles con los fines de igualdad de oportunidades;
porque entonces no son comunes a todas las personas, o no son accesibles a todos bajo
anlogas circunstancias. Finalmente, no son esenciales aquellos derechos que por su
naturaleza constituyen un menoscabo a los derechos esenciales de los dems.
En otro sentido; esto es, aparte del reconocimiento y entronizacin de un derechos a la
categora de esencial; es preciso tener en cuenta el margen de libertad de ejercicio que cada
derecho esencial admite. No es fcil precisar en abstracto ni las causales de limitacin, ni
los grados de limitacin a que cada derecho bsico puede estar afecto, pero un par de
ejemplos pueden aclarar el concepto. Pensemos en el derecho a la vida para comprender

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cuan escasas son las circunstancias en que su ejercicio pueda ser "suspendido", si pudiera
utilizarse este trmino; hoy da hasta la pena de muerte, como facultad legal del Estado se
encuentra universalmente cuestionada, precisamente, en honor del ms primario y
fundamental de los derechos humanos. En cambio, se encuentra generalmente aceptado en
todas las sociedades modernas, que el derecho de trasladarse de un punto a otro del
territorio nacional o fuera de l, que la libertad de opinin; que los derechos de reunin y
asociacin; que los derechos de propiedad, y que las libertades de empresa y contratacin,
entre otros, pueden ser frecuentemente restringidos en su ejercicio, por respeto a otros
derechos esenciales y por simple inters colectivo en determinadas circunstancias.

III. Enumeracin Y Clasificacin Provisional De Los Derechos Esenciales.


- Antecedentes de su ordenamiento.
Poco despus de la segunda guerra mundial, ms precisamente en 1948 la Humanidad
da un paso muy importante en la consolidacin formal de los derechos esenciales del
hombre. El 10 de Diciembre de ese ao se suscribe por todos los estados miembros de las
Naciones Unidas, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, cuya proclamacin
promueve 1a generacin de otros numerosos instrumentos regionales y la incorporacin en
muchos textos constitucionales de la mayor parte de los derechos comprometidos en la
Declaracin Universal. De modo que, hoy en das, casi todos los derechos humanos
consagrados en los tratados multilaterales forman parte del derecho positivo en muchos
Estados. Esa es precisamente la situacin de Chile, a partir de la reforma constitucional del
17 de Agosto de 1989, promulgada por Ley 18.825 cuyo artculo nico, en su N 1 confiri
rango constitucional a esos tratados internacionales en cuanto hubieran sido ratificados por
Chile. Por dicha reforma se agreg un Inc. 20 art. 5 de 1.a Constitucin.
Desde el punto de vista del derecho positivo vigente en nuestro pas, tienen por lo tanto
e1 carcter de derechos humanos esenciales, los que aparecen reconocidos como tales en
los siguientes instrumentos suscritos por Chile y ratificados en su oportunidad por el
Congreso Nacional: Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948); Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948); Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (1966); Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y

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Culturales (1966); y Convencin Americana Sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos
de Costa Rica (1969). Pero a mayor abundamiento, muchos de los derechos sancionados en
estos instrumentos ya tenan existencia expresa en nuestra Constitucin Poltica de 1925 y
fueron reproducidos casi textualmente en el Art. 19 de 1a Constitucin de 1980. E1 estudio
detallado de los derechos contenidos en la ley positiva, tanto Nacional como Internacional
ser precisamente 1a materia principal de 1a segunda parte de este curso.
Entretanto, creo conveniente, ms bien por razones pedaggicas y sistemticas,
atenernos a la siguiente enumeracin clasificada, de los ttulos especficos que actualmente
se reconocen como derechos humanos esenciales. Las categoras utilizadas corresponden al
bien jurdico que, preferentemente, resulta amparado por los respectivos derechos. As por
ejemplo, el derecho a la alimentacin est primordialmente comprometido con la defensa
de la vida y de la salud, pero tambin tiene que ver con el honor y la dignidad humana, con
el desarro1lo social y con 1a actividad econmica. Del mismo modo el derecho de
asociacin est preferentemente vinculado al desarrollo social, pero en muchos casos puede
comprometer la libertad en su sentido espiritual, las garantas de la seguridad econmica, o
incluso, la participacin poltica. Finalmente, dentro de cada categora se les ha asignado un
orden de importancia, que en algunos casos resulta obvio, pero que en otros, es
simplemente el resultado de una estimacin subjetiva o de la elemental necesidad de
enumerarlos.

1) NOMINA Y CLASIFICACION DE LOS DERECHOS HUMANOS.


1) Derechos que protegen la vida y a 1a salud:
Derecho a 1a vida
Derecho a la integridad fsica
Derecho a 1a integridad squica
Derecho a la proteccin de la salud
Derecho a la alimentacin
Derecho al descanso
Derecho a vivir en un medio ambiente saludable
Derecho a la vida del que est por nacer

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2) Derechos que resguardan el honor y la dignidad humana:
Derecho al honor
Derecho a la dignidad personal y familiar
Derecho a la privacidad personal y familiar
Derecho al respeto de las funciones profesionales y pblicas
Derecho a la inviolabilidad del hogar
Derecho a la inviolabilidad del trabajo
Derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones personales
Derecho al nombre y a la identidad personal

3) Derechos vinculados con el respeto a la igualdad de todas las personas


Igualdad ante la ley
Igualdad ante 1a justicia
Igual proteccin en el ejercicio de los derechos
Igual derecho de opcin a las funciones y cargos pblicos
Igual reparticin' de las cargas pblicas
Igualdad y equidad en la distribucin e imposicin de los tributos

4) Derechos relativos a la libertad en su sentido material


Derecho a 1a libertad personal
Derecho a residir en cualquier lugar del territorio nacional
Derecho a permanecer o trasladarse
Derecho a entrar y salir del territorio nacional

5) Derechos relativos a la libertad en su sentido espiritual


Derecho a 1a libertad de conciencia
Derecho a la manifestac3n de toda creencia
Derecho a1 ejercicio de todos los cultos
Derecho a la libertad de opinin

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Derecho a la libertad de informar y ser informado
Derecho de rectificacin o aclaracin de las opiniones e informaciones

6) Derechos conducentes a la obtencin de Justicia


Derecho a la presuncin de inocencia
Derecho al juicio pblico y al debido proceso.
Derecho a ser juzgado por tribunal competente e imparcial
Derecho a la segunda instancia en causa criminal
Derecho a la defensa jurdica de propia eleccin
Derecho a la libertad provisional
Derecho a negarse a declarar en causa criminal
Derecho a indemnizacin en caso de procesamiento injusto

7) Derechos que garantizan el acceso a la Educacin y la Cultura


Derecho a la Educacin
Derecho a la libertad de enseanza
Derecho a la Autonoma de la enseanza superior
Derecho a la libertad de Ctedra
Derecho a la difusin intelectual
Derecho a la investigacin cientfica
Derecho a la creaci6n artstica
Derecho a la expresin filosfica, cientfica y artstica

8) Derechos referentes al desarrollo social


Derecho de reunin
Derecho de asociacin
Derecho a la cooperacin y solidaridad
Derecho a la sindicalizacin
Derecho a la Seguridad Social
Derecho a peticin

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Derecho a la vivienda digna
Derecho a 1a recreacin.

9) Derechos destinados a asegurar la actividad econmica


Derecho a la propiedad material
Derecho a 1a propiedad intelectual y artstica
Derecho a la libertad de empresa y contratacin
Derecho a la libertad de consumo
Derecho al trabajo y a su justa retribucin
Derecho a 1a libertad de trabajo
Derecho a 1a indemnizacin por aos de servicio
Derecho a ganarse la vida

10) Derechos relacionados con la participacin poltica


Derecho a la nacionalidad y a la ciudadana
Derecho a 1a afiliacin poltica
Derecho a la participacin en asuntos polticos
Derecho a 1a difusin y propaganda poltica
Derecho a la informacin directa de los actos polticos y administrativos
Derecho a la disidencia poltica pacfica, en todas sus formas.

IV. Resea Histrica De Los Derechos Humanos.


Al ensayar una definicin esquemtica de los derechos humanos, en 1a letra B de esta
primera parte, hice referencia a las exigencias ecolgicas y culturales de cada comunidad,
como elementos concurrentes en una determinacin de los derechos humanos que pretenda
ser realista. Dicho de otro modo, la conciencia de 1a humanidad no ha reconocido siempre
y en todas partes, los mismos derechos esenciales para su pacfica y justa convivencia. La
evolucin histrica de los pueblos es tambin la evolucin histrica de los derechos
humanos; aunque algunos de ellos (como el derecho a la vida y a 1a libertad por ejemplo)
hayan tenido validez al menos terica o condicionada, en todas partes y en todas las pocas.

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En el presente capitulo pretendo exponer una resea abreviada de la evolucin
experimentada por el orden moral y jurdico, relativo a los derechos humanos a travs de
las grandes etapas de la historia.

A. Prehistoria e Historia Antigua.


En opinin del clebre jurista pisano Francisco Carrara, despus del derecho a la
conservacin de la vida sucede en el orden de importancia relativa el de la libertad. Lo
mismo sostiene el tratadista espaol Mariano Ruiz Funes, quien prescindiendo del derecho
a la vida al que estima protegido de antemano por el derecho natural, afirma: "La libertad es
el bien jurdico de mayor categora, de cuantos "merecen la proteccin de la norma de
derecho. Violarla en el individuo o quebrantarla en la sociedad, constituye la ms grave de
las transgresiones, el mayor de los peligros, el ms trascendental de los daos, un serio
motivo para la alarma "pblica."
Ambas citas son atingentes, porque al fondo de los tiempos slo podemos divisar
rasgos de reconocimiento de estos dos derechos, que sin duda forman parte de la naturaleza
misma del hombre, desde siempre y para siempre.
En cuanto al derecho a la vida, la Biblia proclama su existencia inviolable desde los
primeros versculos del gnesis. Cuando se expresa la voluntad de Dios diciendo: Hagamos
un hombre a imagen y semejanza nuestra, para que domine "sobre los peces del mar y las
aves del cielo"; se est declarando la decisin divide crear una vida distinta y superior a la
vida zoolgica y vegetal. Y ante el primer homicidio Dios no sanciona a Can con la
muerte; ms ste temeroso y arrepentido le pregunta: Andar errante por el orbe y me ha
de matar cualquiera que me encuentre?; y la respuesta divina es concluyente: "No, quien
quiera que mate a Can "siete veces ser castigado". Esta respuesta en la voz de Dios
contiene dos preceptos de la mayor significacin: el repudio de la justicia conmutativa y
el rechazo a la pena de muerte, an frente al ms grave de los delitos, el homicidio. En la no
judo - cristiana de la justicia, "la muerte por voluntad humana, ni como pena est
permitida. Esta misma norma divina aparece formalizada en el xodo a travs de las Tabla
de la Ley, recibidas por Moiss en el Monte Sina, de manos de Jehov. En esa prehistrica

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ley moral escrita, se impone como primera prohibicin tajante y absoluta "No mal sin
excepciones ni condicionantes.
En el Nuevo Testamento los cristianos encuentran reiteradamente la confirmacin
incondicional del derecho a la vida. Jess glorifica la vida no slo por la resurreccin de
Lzaro y de la hija de Jairo; y no slo por su propia resurreccin. Ms all de la doble
visin cristiana de la vida, en virtud de la cual la existencia material y biolgica es slo el
medio de realizar plenamente la vida espiritual pura y eterna; la vida de Cristo es un
testimonio de la defensa del derecho a la vida y un llamado permanente a la paz y al
perdn. Cuando Jess repudia la ley del Talin, cuando desafa a los fariseos a lanzar la
primera piedra contra la mujer adltera y cuando desde la cruz invoca el perdn de sus
victimarios, est elevando la vida biolgica a la categora de supremo bien moral, que el
inundo cristiano acogera en sus ordenamientos jurdicos, como el primero de los derechos
humanos.
Pero entre el mensaje moral contenido en la Biblia, tanto en el antiguo como en el
Nuevo Testamento, se detectan los grmenes de algunos otros derechos humanos que la
cultura humanista recoger y perfeccionar a travs de los tiempos. En el Libro del
Deuteronomio, Cap.16, encontramos tres mandatos que contienen en su esencia la igualdad
ante la justicia y el derecho al debido proceso: (18) Jueces y Alcaldes pondrs en todas tus
ciudades, los cuales juzgarn al pueblo con justo juicio. (19) No tuerzan el derecho, no
hagas acepcin de personas, ni tomes soborno; porque el soborno ciega los ojos de los
sabios y pervierte las palabras de los justos. (20) La justicia seguirs para que vivas y
heredes la tierra que Jehov tu Dios te da.
Mas, en sus orgenes, los derechos bsicos no solo fueron objeto de preocupacin
religiosa. El pensamiento filosfico de Grecia nos entrega valiosos aportes precursores, no
solo respecto del derecho a la vida y a la libertad, sino tambin sobre valores mucho ms
complejos, como al derecho, al honor, a la libertad de conciencia y a la participacin, a
travs de la condicin de ciudadana de todos los hombres libres. Por su parte, Aristteles
postula la igualdad de todos los ciudadanos en el ejercicio de los derechos que consagra la
ciudad-estado.

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Para los estoicos, la igualdad formal o jurdica reconocida la democracia ateniense, no
representaba una concesin del ordenamiento institucional, sino que radicaba en la
existencia de un patrn universal de LO BUENO Y LO JUSTO. Los estoicos ya sostenan
la existencia de una LEY DE BZON, que est por encima de la ley escrita, e incluso, por
encima de la costumbre
El pensamiento de los estoicos renace y se cultiva en Roma cada vez que los excesos
del poder atropellan la dignidad de la vida y la libertad, de quienes eran titulares de la
calidad de hombres libres; porque en la antigedad, 1a esclavitud se encontraba
institucionalizada e implicaba la inexistencia de todo derecho. Para los romanos, fue
frecuente que la guerra y las crisis de sus instituciones fundamentales devinieran en el
otorgamiento de poderes absolutos a un Gobierno unipersonal. Las Dictaduras de Sila y de
Julio Csar y el advenimiento del Imperio, representan los perodos histricos de mayor
inseguridad de la vida y de la libertad; pero es tambin en esas pocas difciles y crueles,
cuando surgen los hombres ms preclaros de la cultura clsica que el humanismo de
Occidente hered de Roma. Las figuras de Tiberio, Graco, Demstenes y Cicern, marcan
visibles hitos de progreso de los derechos humanos esenciales en el pensamiento filosfico
y jurdico de Roma.

B. Edad Media.
La cada del Imperio Romano no fue slo un quiebre poltico institucional de
Occidente, sino la apertura de un largo parntesis cultural, cientfico y filosfico, que
lesion profundamente los valores ticos y jurdicos en que debe asentarse la convivencia
humanitaria y bondadosa de las sociedades. En general, durante los casi diez siglos que
transcurren entre la desintegracin del Orden Romano y las primeras luces del
Renacimiento, la gestacin de las Comunidades Modernas es e1 resultado de un doloroso
proceso de ambiciones, sectarismo, supersticiones y violencias que arrinconan el culto del
humanismo al estrecho campo de la filosofa, el herosmo y 1a santidad.
El manifiesto dficit del derecho y de la moral durante la edad media es una
consecuencia lgica de los acontecimientos histricos que cubren ese largo perodo. En
primer trmino, la cada de Roma es el eplogo de un largo proceso de decadencia espiritual

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de todas las comunidades insertas en el sistema romano; su derrumbe representa, por ello,
una interrupcin del proceso naturalmente evolutivo de la civilizacin y la cultura. En
segundo lugar, el desplazamiento masivo de pueblos brbaros hacia territorios en que se
haban asentado florecientes civilizaciones, cre un estado de guerra permanente, de
excepcional crueldad, en que la justicia y la fraternidad no lograban encontrar espacios. En
tercer orden, debe tenerse en cuenta la profunda y prolongada conmocin social que suscita
la irrupcin del cristianismo entre los pueblos paganos; y luego, su choque confrontacional
con el mundo islmico. Dentro de la grave crisis de cultura y la habitualidad de la violencia,
1a fe religiosa se torna inevitablemente en fanatismo. Finalmente, a los tres
acontecimientos histricos citados, debe agregarse el conjunto de calamidades sociales,
propias del atraso cientfico y tcnico, en comunidades nacientes, algunas de ellas sin
tradicin sedentaria, desorganizadas, y sin embargo, excesivamente populosas. E1 hambre,
las plagas y las epidemias fueron tragedias demasiado frecuentes durante toda la edad
media.
Dentro de este cuadro dramticamente negativo, el derecho a la vida y a 1a libertad, a
la dignidad personal y a 1a integridad familiar, a la cultura y a la educacin, fueron valores
que slo lograron sobrevivir en la conciencia de los espritus ms selectos. Desde luego, el
cristianismo, en la poca de mayor vigor de su humanismo, inspirado en el mandato divino
"Ama a su prjimo como a ti mismo"; contribuy poderosamente a la supervivencia de esos
valores. Como seala H.G. Wells en su Historia Universal (Tomo I Pg.484) "Por el Siglo
V, el "Cristianismo iba engrandecindose, fortalecindose, mostrando mayor resistencia
"que todos los imperios jams conocidos, porque no se impona meramente a los "hombres,
sino que se entrelazaba con su contextura mental". Cuatro grandes figuras de la Iglesia
merecen ser destacadas en su aparte histrico o y trascendental, para poner a salvo los
principios esenciales del humanismo: El primero es San Agustn, (354-430) que a travs de
su principal obra "La ciudad de Dios", abri a 1a imaginacin la posibilidad de un reino
espiritual y de una sociedad inspirada en la bondad del Creador, que los fieles
predestinados habran de fundar en la tierra. Igual mrito cabe asignar a San Benito (480-
544), iniciador de las Congregaciones monsticas a travs de la Orden Benedictina, en
cuyos claustros se conserva, durante la Edad Media, el tesoro cultural de 1a antigedad. En

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tercer lugar debe recordarse a San Francisco, por su legado de bondadosa humildad
inspirada en su visin de Dios, a travs de su amor al prjimo y a la naturaleza. Finalmente,
es necesario mencionar a San Ignacio de Loyola, porque a fines de la Edad Media logra
imprimir a la Iglesia una poderosa energa misionera que, inevitablemente, se traduce en
una visin universalista y por lo mismo, ms tolerante y culta en la difusin de la fe. Esta
especie de nuevo estilo en la propagacin del Evangelio fue asumido por la orden Jesuita,
fundada por San Ignacio; y a ella pertenecieron en los siglos siguientes numerosos
defensores de la dignidad humana de los pueblos conquistados por Europa en Amrica, en
Asia, en frica y en Oceana.
Pero naturalmente, la defensa de los valores humanistas no fue monopolio del
cristianismo El aporte del Islamismo a la humanizacin de las costumbres entre los pueblos
del Oriente Medio y del norte de frica es innegable. En este sentido, las palabra:
contenidas en el Sermn de Mahoma, dirigido a su pueblo en su ltima peregrinacin desde
Medina a La Meca, a pocos meses de su muerte, son apenas diferentes a los llamados de
bondad al corazn de los hombres, que contiene el Evangelio cristiano. Para Mahoma y sus
seguidores, Alah era, segn el testimonio de sus corazones, un Dios de justicia que abre a
todos los fieles un reino de compaerismo e igualdad, que les prometa paz, amor y
satisfacciones tan simples y atrayentes como las que anhelaba el espritu sencillo de
cualquier hombre. Por eso no debiera sorprendernos, que a extramuros de la interminable
Guerra Santa ocurrieran tambin muchos episodios de tolerante convivencia y reciproco
humanismo entre comunidades cristianas e islmicas; y ello aconteci no slo en Espaa,
donde la proximidad entre ambas culturas fue muy estrecha y prolongada, sino en todos los
territorios de Europa, Asia y frica en que hubo algn grado de pacifica vecindad, sea por
la consolidacin de una conquista o por la cercana de dos poblados transitoriamente en
paz. El convenio entre el rey Alfonso de Aragn y Alfabili Jefe Moro de Tudela en el ao
1119, es un ejemplo de la aptitud del gnero humano para convivir lealmente en reciproco
respeto de legitimas diferencias. Algunas clusulas de ese remoto tratado son admirables
testimonios de igualdad ante la ley y ante la justicia y de libertad sin discriminaciones:

16
"El que quisiere salir o ir de Tudela a otra tierra de moros, que sea libre y "vaya con
seguridad con las mujeres y los hijos y con todo su haber, por agua y "por tierra, a la hora
que quisiere de da o de noche".
"Si un moro tuviere juicio con cristiano, o un cristiano con un moro, que el alguacil de
los moros d juicio al moro segn su ley y el alcalde de los cristianos a su cristiano segn la
suya".
A fines del Siglo XII, otro Alfonso, rey de Len y de Galicia, nos entrega un nuevo y
original avance de la igualdad ante la justicia, descubriendo los elementos ms esenciales
de lo, que hoy llamamos e1 debido proceso. Entre los Decretos de la curia de Len,
promulgados en esa ciudad en 1188, debemos destacar 1a sabidura de los siguientes
preceptos:
- Para todos los de mi reino, tanto clrigos como laicos, cumplir las buenas leyes
establecidas por mis predecesores.
- Tambin he jurado, que nunca causar mal ni dao en su persona ni en sus cosas, a
nadie, por una denuncia que se me haya dicho sobre l, hasta que le convoque por
cartas para que venga a mi curia a que se haga derecho; y si no se probase, el que hizo
la denuncia sufrir el castigo que habra correspondido al denunciado si se hubiese
probado y adems pagar los gastos que ste debi hacer para ,venir y regresar.
- Si alguno de mis justicias o alcaldes denegase justicia al demandante o la retrasase
maliciosamente y no 1e hiciese derecha hasta el tercer da, tome ste "testigos por
cuyos testimonios conste la verdad y se obligue al justicia a indemnizar al demandante
en el doble de la querella y de las costas".
- Tambin jur que ni yo ni nadie entre en la casa de otro por la fuerza, ni haga "ningn
dao en ella ni en su heredad".
Pero cualquier recuento histrico de la Edad Media, sobre la azarosa aventura, de los
derechos humanos, no puede omitir la ms importante conquista constitucional lograda en
esa poca; y en uno de los reinos de ms absoluto autoritarismo. Me refiero a la " Carta
Magna", que siendo slo una garanta jurdica para la nobleza respecto del poder del
monarca, representa el ms valioso precedente histrico sobre la viabilidad del derecho de
los gobernados frente al poder ilimitado de los gobernantes. La "Carta Magna" fue

17
impuesta al rey Juan Sin Tierra por los barones y el clero de Inglaterra, el 17 de Junio de
1215 en la Pradera de Runnymede en Windsor, Inglaterra. Ad y no obstante que su carcter
aristocrtico y causalista preside la generalidad de: disposiciones; contiene tambin, en sus
clusulas 20, 39, 40 y 42, entre otras, nor de extraordinario valor como precedente
histrico, sobre el reconocimiento del derecho a libertad de todos los hombres y a la
garanta del debido proceso; preceptos que una antesala de varios siglos a los instrumentos
jurdicos que consagran en la propia Inglaterra, el recurso de Habeas Corpus, o acta para
asegurar la libertad de los sbditos, promulgada el 26 de Mayo de 1679; y las bases del
Estado de Derecho "Bill of Rights", publicada el 13 de Febrero de 1689.
Entre las disposiciones ms trascendentes de la Carta Magna parece necesario ,
transcribir, en su correcta traduccin, las siguientes:
PRIMERO : Hemos otorgado ante Dios; y por la presente Carta lo hemos sancionado para
nosotros a nuestros sucesores a perpetuidad, que la Iglesia de Inglaterra ser libre y
conservar ntegros sus derechos y sin menoscabo sus libertades. Tambin hemos otorgado
a todos los hombres libres de nuestro reino, en nuestro nombre y en el de nuestros
sucesores, para siempre, todas las libertades que a continuacin se expresan, para que las
posean y las guarden, para ellos y sus sucesores, como recibidas de Nos y de nuestros,
sucesores.
VIGESIMA : Por un delito leve, un hombre libre slo ser castigado en proporcin al
delito; y por un delito grave, tambin en la proporcin correspondiente, pero no hasta el
punto de privarle de su subsistencia.
TRIGESIMO NOVENA: Ningn hombre libre ser detenido ni preso, ni desposedo de
sus derechos y posesiones, ni declarado fuera de la ley ni exiliado, ni perjudicada su
posicin en cualquier forma, ni nos procederemos con fuerza contra l, ni mandaremos a
otros a hacerlo, a no ser por un juicio legal de sus iguales o por la ley del Pas.
CUADRAGESMA: A nadie venderemos, a nadie negaremos ni retardaremos el sagrado
derecho a la justicia.
CUADRAGESIMA SEGUNDA: En lo futuro ser legal para cualquiera (salvo siempre
aquellos que estn encarcelados o proscritos de acuerdo con la ley del Reino; y nativos de
algn pas en guerra con nosotros; y comerciantes, que sern tratados en la forma prevista

18
ms arriba) dejar nuestro Reino y volver a l, salva y seguramente por tierra o por agua,
excepto en un breve lapso en tiempo de guerra, por razn de poltica pblica, conservando
siempre la fidelidad que nos es debida.
An en 1a Edad Media y con posterioridad a la Carta Magna, surgen otros documentos
de valor histrico que merecen ser mencionados como antecedentes de derechos humanos
que alcanzarn pleno reconocimiento en pocas posteriores. La Carta de
Reconocimiento de las Libertades de Navarra, pronunciada por el rey Teobaldo II el 1 de
Noviembre de 1253; as como las llamadas "Disposiciones de Oxford" de 1258; contienen
tambin los grmenes de dos principios jurisdiccionales de la mayor importancia; 1a
existencia previa de un Tribunal competente e imparcial; y el cumplimiento de los trmites
esenciales del debido proceso. Ambos establecidos en la ley positiva de aquella poca y en
dos reinos tan distantes, cano requisitos del juzgamiento y castigo de cualquier sbdito.
Referencia aparte merece, finalmente, la "Carta Pragmtica de los Reyes Catlicos
sobre la Libertad de Residencia", dictada en Valladolid el 28 de Octubre de 1480. El
sentido preciso del derecho a residir en cualquier lugar y a trasladarse de un lugar a otro,
est contenido en el siguiente prrafo de ese histrico documento real: "Por los cuales
vedamientos e mandamientos diz que calladamente se induce "especie de servidumbre a los
hombres libres, para que no puedan vivir e morar donde "quisieren e que contra su voluntad
hayan de ser detenidos en los lugares que los "dueos de ellos o sus Consejos quieren,
donde ellos no quieren vivir. Lo que diz que "si as pasase seria muy injusto e contra todo
derecho e razn."
En fin, podra decirse que como meritorias excepciones al despotismo de diez siglos,
hubo en la Edad Media avances aislados, pero importantes, en la incesante bsqueda del
hombre hacia estadios superiores de libertad y justicia. Pero hubo adems innumerables
ejemplos de grandeza moral, que demuestran la inextinguible fuerza del espritu humano
ante la adversidad, para sostener, an a costa de los mayores sacrificios, la vigencia de los
principios que justifican la dignidad de la existencia. El testimonio de Toms Moro (1478-
1535) en su inclaudicable resistencia a la desptica arbitrariedad de Enrique VIII, es un
smbolo de la rebelin de la conciencia ante el atropello del derecho por el simple abuso de
la Autoridad.

19
2) TIEMPOS MODERNOS.
El Renacimiento artstico y cientfico, cuyas primeras manifestaciones surgen en la
ciudades italianas desde principios del siglo XV, se extiende por Europa en el curso de los
dos siglos siguientes, desencadenando de paso, en todo el mundo cristiano, una profunda
reflexin renovadora en el mbito de las ideas. Era ciertamente inevitable, que los
descubrimientos en el campo de la qumica y de la astrofsica, que la sbita ampliacin del
entorno geogrfico por efecto del descubrimiento del Nuevo Mundo y que los avances
sorprendentes de la investigacin en todas las reas de las Ciencias naturales, despertaran
inquietudes incontrolables en el pensamiento filosfico, jurdico y social que haba
presidido durante un milenio, todas las formas de relacin en las sociedades del Medioevo
europeo. Aunque nos hemos habituado a registrar la modernizacin de las ideas por el
impacto histrico y poltico que marc la revolucin francesa; la verdad es que el
desenvolvimiento de los Estados Modernos, desde fines del Siglo XV, acusa un proceso
constante de la renovacin ideolgica, que slo se condensa a partir del derrumbe del
absolutismo francs a fines del siglo XVIII. Pero este acontecimiento tampoco fue un hecho
aislado, sino que form parte de toda una cadena de profundos cambios, pacficos en
algunos casos, violentos otras veces, que fueron diseando el mundo contemporneo desde
las sociedades occidentales, tanto de Europa, como de las regiones americanas
conquistadas.
Precisamente, el acontecimiento ms trascendental de este periodo; el descubrimiento y
la subsiguiente conquista de los territorios americanos, poblados por comunidades de
variadas caractersticas, pero en todo caso, de una profunda diferencia con el cauce cultural
de las sociedades europeas; genera dos tendencias bsicas en el avance progresivo de los
derechos fundamentales. Por eso, no es correcto mezclar en un mismo proceso los
progresos jurdicos que los pueblos europeos logran rescatar en sus respectivas metrpolis;
con los avances o rectificaciones humanizadoras que las monarquas europeas,
particularmente la espaola, van concediendo a los pueblos indgenas de Amrica. En el
primer caso, estamos frente a un desarrollo progresivo de liberalizacin o de socializacin
del ordenamiento jurdico que parte de la conciencia colectiva, cuyas demandas de mayor

20
libertad, justicia e igualdad surgen naturalmente de su evolucin cultural. En el segundo, se
trata slo de reacciones espontneas, generalmente de origen moral, que tratan de rectificar
desde la Autoridad Real los actos de crueldad e iniquidad perpetrados por los
conquistadores contra los pueblos indgenas. Naturalmente, los espacios jurdicos que se
logra ganar, en uno y otro caso, son absolutamente distintos; aunque de algn modo y a
travs del tiempo, los resultados de ambos procesos se vayan influenciando recprocamente
y terminen por fundirse en el progreso humanista del mundo occidental; comn a ambos
Continentes.
La consideracin anotada nos induce a estudiar separadamente la secuencia histrica
que desde comienzos de la poca moderna, experimentan estos dos procesos evolutivos.

1) Avance de los derechos fundamentales en las Comunidades Europeas.


E1 absolutismo de la mayora de las monarquas del siglo XV no haba surgido por
razones de conviccin religiosa sobre el origen divino del Poder Real; sino como
consecuencia de la necesidad prctica de someter la autoridad de los Seores Feudales; a
veces ms desptica que aquel. Pocos europeos creyeron alguna vez que su rey fuera
autntico representante de Dios; pero desde fines del siglo XIV hasta el siglo XVII, casi
todos estuvieron convencidos que era bueno invocar ese ascendiente divino, porque
cualquier forma de fraccionamiento del poder y cualquier situacin de anarqua seria
siempre mas abusiva, daosa y cruel que la ms autocrtica de las monarquas. Desde esta
conviccin, que contaba con numerosos ejemplos probatorios en abono de su realismo y
sentido prctico, surge la idea y el temperamento conservador, que perdura hasta nuestros
das en muchos espritus.
Pero no cabe duda, que aunque el absolutismo haba representado un avance de
humanizacin de la existencia con respecto al Feudalismo; fue tambin fuente propicia de
toda clase de atropellos a la vida, a la libertad y al honor de las personas. La lucha del
hombre europeo por estos valores, a partir del Siglo XV, va conquistando espacios, lenta y
laboriosamente; pero cada pequeo avance le entrega siempre un nuevo horizonte sobre su
verdadera dignidad. Los documentos jurdicos que examinaremos someramente en este
prrafo, son los testimonios histricos de esa lucha incesante:

21
a) El Edicto de Nantes.
Pronunciado por Enrique IV, rey de Francia y de Navarra en la ciudad de Nantes y
promulgado con carcter obligatorio el 19 de Febrero de 1599, Se trata del instrumento
jurdico ms importante dictado hasta esa fecha, en abono, por cierto parcial y limitado, a la
libertad de conciencia y de culto. Su mrito radica precisamente, en haber abierto una grieta
sobre el hermtico muro del dogmatismo religioso, en una poca muy crtica de intolerancia
y fanatismo. Tal vez por eso mismo; y por las interminables guerras religiosas, que tanto
dao y sufrimiento haban infringido a la Francia del siglo XVI; se lleg a un lmite de
saturacin de la violencia, que oblig a abrir un estrecho sendero de reciproco respeto y
tolerancia, entre la Religin Reformada, representada principalmente por Hugonotes y
Calvinistas y la Religin Catlica, Apostlica y Romana. Las disposiciones ms
significativas del Sentido y alcance del Edicto, aparecen sucintamente reflejadas en los si-
guientes prrafos:
- "La Religin Catlica Apostlica y Romana ser repuesta y restablecida en todos los
lugares y sitios de este nuestro reino, sometido a nuestra obediencia, donde estuviere
prohibida, para ser pacifica y libremente ejercida sin ningn desordena ni
impedimento."
- Para no dejar ninguna ocasin de tumultos y de enfrentamientos entre nuestros
sbditos, hemos permitido y permitimos a los de la llamada religin reformada vivir y
morar en todas las villas y lugares de nuestro Reino, sometido a nuestra obediencia, sin
ser investigados, vejados ni obligados a hacer nada contra su conciencia por el hecho de
la Religin; ni tampoco por dicha causa, ser perseguidos en las viviendas y lugares en
que quisieren habitar, comportndose adems tal como se establece en el presente
Edicto."
- Se abstendrn nuestros Jueces y Tribunales de informar e inquirir sobre la vida
costumbres, religin y honesta conversacin de los que son o sean investidos de cargos,
tanto de una Religin como de otra, sin tomarles ms juramento que el de servir bien y
fielmente al Rey, en el ejercicio de sus cargos, y guardar, las Ordenanzas corno es
tradicin."

22
La dimensin del avance que represent el Edicto de Nantes en el campo de la libertad
espiritual, se aprecia tal vez mejor, si se tiene en cuenta que por esa misma poca se
encontraban en pleno ejercicio los tribunales del Santo Oficio, en Italia, en Espaa, en
Portugal y en todas las tierras conquistadas de Ibero Amrica.
b) El Acta de Habeas Corpus.
Cuatrocientos aos despus de la Carta Magna, an no se haba conseguido que las
Autoridades y los tribunales ingleses respetaran en plenitud sus disposiciones;
particularmente las que cautelaban la libertad personal contra las detenciones injustificadas
y los arrestos abusivos. En realidad, el concepto de Habeas Corpus, que significa "aqu est
el cuerpo", exista en Inglaterra, por lo menos en germen, precisamente desde la Carta
Magna, cuyos captulos 36 y 39, prohiban toda detencin o apresamiento que no se
originara en un juicio legal, incoado ante tribunal competente de acuerdo con la Ley.
Como ocurre con todos los instrumentos jurdicos de trascendencia, e1 Acta de Habeas
Corpus representa la culminacin de un proceso que se haba iniciado en 1215, que
experimenta numerosas fluctuaciones cclicas en el curso de tres siglos, y que hace crisis
durante el siglo XVII. Dos monarcas autoritarios Jacobo I (1603 a 1625) y su sucesor
Carlos I (1625 a 1649), precipitaron los acontecimientos que adems de conducir
finalmente a la guerra civil, haban suscitado la reaccin del parlamento en defensa de las
normas jurdicas que garantizaban la libertad de las personas. As haba surgido el
documento llamado "Peticin de Derechos" formulado a Carlos I el 2 de Junio de 1628; y,
posteriormente, en 1641, se haba conseguido derogar el Consejo Real como tribunal
Superior del Reino, mediante un Acta legislativa que aboli todas sus atribuciones
judiciales de la economa. Finalmente en 1668, un nuevo acuerdo de los Comunes
estableca numerosas reglas de procedimiento destinadas a evitar que se desvirtuara la
garanta de la libertad personal, tantas veces reconocida en teora por la Autoridad Real.
El Acta de Habeas Corpus promulgada en 1679, vino en consecuencia a condena en un
ordenamiento de normas ms precisas y perentorias, toda la accidentada secuencia histrica
de la libertad personal que Juan Sin Tierra haba jurado respetar en 1215. Se trata en
realidad, de un cuerpo legislativo de carcter procesal, que no reconoci nuevos derechos
sustantivos, sino que estableci garantas de competencia judicial y de procedimiento penal

23
destinadas a implementar eficazmente la seguridad de que la libertad personal y sus
derechos complementarios se respetaren realmente, tanto por los tribunales, como por las
autoridades polticas y administrativas del Reino de Inglaterra. Una sntesis selectiva de su
contenido, destaca las siguientes disposiciones, entre las veinte que forman su texto:
Primero: Considerando que los Alguaciles, carceleros y otros funcionarios, bajo cuya
custodia ha sido detenido algn sbdito del Rey por asuntos criminales o supuestamente
criminales, se retrasan mucho en cumplimentar los mandamientos de habeas corpus que
se les dirigen, oponindose con un seudnimo o varios al habeas corpus e incluso ms, y
con otros trucos para evitar la obediencia debida a tales mandamientos, en contra de su
deber y de las conocidas leyes del pas, por lo cual muchos sbditos del Rey han sido, y
todava pudieren ser en adelante, retenidos en prisin en casos en los que, segn la ley,
podan prestar fianza, para su menor molestia y vejacin. Para cuya prevencin, y el ms
rpido desagravio de todas las personas encarceladas por cualquier asunto criminal o
supuestamente criminal, quede decretado por la Excelentsima Majestad del Rey, por y con
el consejo o consentimiento de los lores espirituales y temporales y de los comunes
reunidos en este presente Parlamento y por su autoridad, que siempre que una persona o
personas lleven un habeas corpus dirigido a un alguacil o alguaciles, carcelero o ministro, o
a otra persona cualquiera, en favor de una persona bajo su custodia, y bajo el pago o
promesa de pago de los gastos de traslado del referido prisionero, que sern tasados por el
juez o tribunal que expidi el mandamiento y anotados al final del mismo, no excediendo
los doce peniques por milla, y bajo la seguridad dada por su propia fianza de pagar los
gastos de regreso del prisionero, si lo ordena el tribunal o juez ante el que sea llevado
conforme al autntico propsito de esta Acta, y de que no se fugar por el camino; dar
cumplimiento a tal mandamiento, llevar o mandar llevar la persona detenida o
encarcelada ante el Lord Canciller o el Lord Depositario del Gran Sello de Inglaterra en ese
momento, o ante los jueces o barones del referido tribunal que haya emitido el referido
mandamiento, o ante cualquier otra persona o personas ante las que el referido
mandamiento pueda complementarse segn su propia orden.
Segundo: Y, con el fin de que cualquier alguacil, carcelero u otro funcionario no pueda
alegar ignorancia del significado de tales mandamientos, quede decretado por la antedicha

24
autoridad que todos estos mandamientos vayan marcados de esta forma "Per statutimi
tricesmo primo Caroli Secundi Regis" y firmados por la persona que los expida.
Cuarto: Y que si algn funcionario o funcionarios, o sus subordinados, guardianes o
comisionados, descuida o rehusa cumplir en la forma antedicha o traer a los prisioneros
conforme a la orden del mandamiento en los plazos citados, o a la peticin del prisionero u
otra persona en su defensa rechaza expedir o no expide, en el plazo de seis horas desde la
peticin, a la persona que lo pide, una copia autntica del auto o autos de prisin y
detencin del prisionero, lo que han de hacer en virtud de sta todos y cada uno de los
guardianes y carceleros de los prisioneros o cualquier otra persona bajo cuya custodia estn
detenidos, pagarn por la primera infraccin cien libras a la persona perjudicada, y por la
segunda la suma de doscientas libras, y quedarn incapacitados para e1 ejercicio de su
cargo, y estas penas sern exigidas por el prisionero o perjudicado, o sus apoderados o
administradores mediante una accin personal por deudas, o denuncia, ante cualquiera de
los tribunales reales de Wetninster..., y cualquier condena, a peticin del perjudicado por
infraccin posterior a la primera condena ser prueba suficiente para condenar a los
funcionarios o personas por la segunda infraccin.
Sexto: Y que si alguien que est detenido por alta traicin o felona especialmente
expresada en el auto de prisin, pidiera en tribunal abierto en la primera semana del
trmino, o en el primer da de las sesiones de audiencia o del General Goal Delivery, la
vista de su juicio, no podr aplazarse en las prximas sesiones de audiencia o del General
Goal Delivery, tendrn la obligacin de hacrseles la peticin en tribunal abierto el ltimo
da del trmino de sesiones o del General Goal, por el prisionero o por alguien en su
defensa, de ponerle en libertad bajo fianza, a menos que los jueces opinen, bajo juramento,
que los testigos del Rey no podran llegar en este plazo de sesiones o General Goal. Y si
una persona detenida en esta forma no es procesada o juzgada previa su peticin en tribunal
abierto hecha en la primera semana del plazo o el primer da de sesiones de audiencia o de
General Goal de ser vista su causa, en el segundo plazo de sesiones de audiencia o de
General Goal despus de su detencin, o es absuelta en juicio, ser puesta en libertad.
Dcimo primero: Y para prevenir encarcelamientos ilegales en prisiones de ultramar
queda declarado por la autoridad antes dicha que ningn sbdito de este reino que sea ahora

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o en el futuro habitante o residente de este reino de Inglaterra, los dominios de Gales o la
ciudad de Berwick-upon-Ztaeed, podr ser enviado como prisionero a Escocia, Irlanda,
Jersey, Guernsey o Tangeir, ni a ninguna parte de las islas de guarnicin u otro lugar en
ultramar, que estn ahora o en el futuro dentro de los dominios de su Majestad o sus
herederos sucesores, y que tales encarcelamientos quedan declarados ilegales, y que si
alguno de dichos sbditos est o llega en el futuro a ser encarcelado de esta forma, tales
personas podrn entablar una accin por detencin ilegal, por tales detenciones, ante
cualquiera de los tribunales de su Majestad contra la persona o personas por las que sean
encarcelados, detenidos, puestos en prisin, enviados como prisioneros o transportados en
contra del autntico sentido de este Acta, por virtud de este Acta, y tambin contra todo el
que acuerde, escriba, selle o refrende un mandamiento o escrito para tales detenciones,
encarcelamiento, prisin o traslado, as como contra quienes hayan aconsejado, ayudado o
colaborado a hacerlo, y el demandante en tales acciones obtendr sentencia para recuperar
los gastos y daos, daos que no sern menores a quinientas libras, y sin que quepa mora ni
excepcin que detenga el procedimiento ni por reglas, ni por rdenes o mandatos, ni
requerimientos defensivos, ni privilegio alguno...salvo las reglas del tribunal donde la
accin se ejercita, dadas para una causa especial por considerarse de justicia necesarias.
Dcimo sptimo : Y para que nadie pueda eludir su juicio en las sesiones o en el General
Goal Delivery, intentando su traslado antes de las sesiones, de modo que no est de regreso
para celebrar su juicio, queda declarado que desde que se anuncien pblicamente las
sesiones para el condado donde est detenido un prisionero, nadie podr ser trasladado de la
crcel comn con un habeas corpus expedido en virtud de esta Declaracin, salvo que el
Habeas Corpus sea para llevarlo ante el juez de la sesin, en audiencia pblica, que se
encuentre all, para que haga lo que proceda en justicia.
c) La Declaracin de Derechos. - "Bill of Riqhts" Independencia de Poderes
El 12 de Febrero de 1689, el Parlamento ingls aprob "la Declaracin de Derechos"; y
al da siguiente, precisamente en la fecha de su coronacin como rey, Guillermo de Orange
proclama la declaracin corno ley fundamental del Reino de Inglaterra. Las circunstancias
histricas en que fue aprobado y promulgado, tres meses despus del triunfo de la
revolucin del partido whig que destron a Jaime II puso trmino a la dinasta de los

26
Estuardo, trasform The Bill of Rights en el principal smbolo jurdico de un nuevo
orden, basado en una efectiva Independencia de los poderes del Estado, que transform al
Parlamento en el verdadero poder legislativo del Reino, consolid la autonoma de los
tribunales y circunscribi el poder real al mbito de las funciones ejecutivas.
El pensamiento del filsofo John Locke, padre de la moderna teora democrtica, del
poder, cuyas ideas inspiraron a los precursores de la revolucin francesa y tambin a los
pensadores de la independencia americana, estuvo indudablemente influenciado por los
acontecimientos ocurridos en su pas durante el siglo XVII; acontecimientos que se haban
traducido en una secuencia de leyes libertarias a partir del "Bill of Rights". Debe tenerse
presente que Locke vive entre los aos 1632 y 1704; y sus dos tratados sobre el Gobierno
Civil los escribe bajo la gravitacin de las tres revoluciones que sacudieron a su patria
durante el siglo XVII.
En lo sustancial, el contenido de "la Declaracin de Derechos", puede resumirse en el
siguiente texto:
"Y considerando que, habiendo abdicado el antedicho rey Jacobo Segundo, ''quedando
de ese modo vacante el trono, Su Alteza el Prncipe de Orange, de quien Dios Omnipotente
ha gustado tener el glorioso instrumento para liberar este reino del papismo y el poder
arbitrario, ha hecho escribir cartas a los lores espirituales y temporales protestantes y otras
cartas a los diversos condados, ciudades, universidades, burgos y a los cinco puertos, todo
ello con el consejo de los lores espirituales y temporales y de varias relevantes personas de
los comunes, para la eleccin de las personas que deban representarlos con derecho a ser
enviados al Parlamento que se reunira y establecera en Westminster entre el da 2 y el 20
de Enero de este ao 1688, para conseguir una ordenacin de modo que su religin, leyes y
libertades no puedan otra vez estar en peligro o ser subversivas; cartas de acuerdo con las
cuales fueron hechas las elecciones.
"Y por consiguiente, los dichos lores espirituales y temporales y los comunes, de
acuerdo con sus respectivas cartas y elecciones, estando ahora reunidos en representacin
libre y completa de la nacin, tomando en su ms seria consideracin los mejores medios
para alcanzar los fines antes dichos, y como sus antecesores hicieron normalmente en casos

27
semejantes, para reivindicar y afirmar sus antiguos derechos y libertades, declaran en
primer lugar:
- Que el pretendido poder de la autoridad real de suspender las leyes o la ejecucin de
leyes sin el consentimiento del Parlamento es ilegal.
- Que el pretendido poder de la autoridad real de dispensar de las leyes o la ejecucin de
leyes, como ha sido usurpado y ejercitado recientemente, es ilegal.
- Que es derecho de los sbditos dirigir peticiones al Rey, y todo encarcelamiento y
procesamiento basado en tal peticin es ilegal.
- Que la creacin y el mantenimiento de un ejrcito permanente dentro del reino, en
tiempo de paz, salvo que sea con el consentimiento del Parlamento, va contra l
Derecho.
- Que los sbditos protestantes pueden tener armas para su defensa, de acuerdo con su
condicin y segn es permitido por la ley.
- Que la eleccin de los miembros del Parlamento debe ser libre.
- Que la libertad de palabra y de debates o de procedimientos en el Parlamento no debe
ser denunciada o puesta en cuestin en ninguna corte o lugar fuera del Parlamento.
- Que no deben ser exigidas fianzas excesivas ni impuestas multas excesivas ni
/infligidas penas crueles o anormales.
- Que los jurados deben ser debidamente listados y elegidos, que los jurados que
dictaminen sobre hombres en proceso de alta traicin deben ser libres propietarios.
- Que todas las concesiones y promesas de multas y confiscaciones de personas
particulares hechas antes de algn fallo condenatorio son ilegales y nulas.
Y que para reparar todos los agravios y para reformar, fortalecer y proteger las leyes,
los Parlamentos habrn de convocarse frecuentemente...
Pero la Declaracin de Derechos no slo tiene importancia por la fuerza legitimadora
de los derechos polticos y civiles, sino tambin, porque fue instrumento de vanguardia
legislativa en el proceso democratizador de Inglaterra que se consolida en las tres ltimas
dcadas del siglo XVII. En efecto, a partir de Bill of Rights el Parlamento aprueba las
siguientes leyes complementarias, de inters general y de vigencia perdurable:

28
- En 1689, "Mutiny Act", que adems de prohibir la organizacin y ampliacin del
Ejrcito sin autorizacin de los Comunes, establece "que los civiles no pueden ser
juzgados por tribunales militares"
"Toleration Act", que consagra la libertad de culto a todos los disidentes religiosos.
- En 1696, "Trial of Treasons Act", que describe con precisin el tipo delictual de la
traicin, que haba sido tan socorrida como recurso de eliminacin de adversarios
polticos en Inglaterra.
- En 1701, "Act of Settlement", que precisa y delimita las atribuciones del Rey y
consagra la independencia de los tribunales; adems fija el orden de sucesin al trono,
en disposiciones que an conservan su vigencia.
d) Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano.
Los Estados Generales, convocados por Luis XVI el 5 de Mayo de 1789 ante el
proceso de agitacin que conmova a Francia, se constituyeron en Asamblea Nacional bajo
el juramento de no disolverse sin haber aprobado una Constitucin que pusiera trmino a
los poderes absolutos de la Monarqua y transformara a la Nacin en un Estado de Derecho,
con exacta delimitacin de las atribuciones de los poderes y con plena vigencia de los
derechos esenciales de todas las personas.
La Declaracin en referencia, promulgada por Luis XVI en 1789, fue una especie de
documento preliminar de la constitucin, que se aprob dos aos despus, el 3 de
Septiembre de 1791. Posteriormente los derechos reconocidos en la Declaracin se
entendieron incorporados al texto constitucional y se han venido manteniendo en vigencia,
por remisin expresa de las subsiguientes cartas fundamentales, hasta la Constitucin actual
promulgada en 1958. Se trata en realidad de un histrico instrumento legal, en que la
precisin afirmativa de sus disposiciones y la justicia inobjetable de su contenido, le
confieren un carcter de pronunciamiento solemne e irrenunciable de la dignidad del
hombre frente a todas las autoridades y a todas las leyes. Tal vez sean esas cualidades las
que inspiraron el profundo movimiento emancipador que represent para el mundo la
Revolucin Francesa.
E1 texto de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano es el
siguiente:

29
"Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea Nacional,
considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los derechos del hombre son las
nicas causas de los males pblicos y de la corrupcin de los Gobiernos, han decidido
exponer, en una declaracin solemne, los derechos naturales, inalienables y sagrados del
hombre, con el fin de que esta Declaracin, constantemente presente para todos los
miembros del cuerpo social, le recuerde permanentemente sus derechos y sus deberes; con
el fin de que los actos del poder legislativo y los del poder ejecutivo, al poder ser
comparados a cada instante con la meta de toda institucin poltica, sean ms respetados;
con el fin de que las reclamaciones de los ciudadanos, fundadas desde ahora en principios
simples e incontestables se dirijan siempre al mantenimiento de la constitucin y a la
felicidad de todos.
"En consecuencia, la Asamblea Nacional reconoce y declara, en presencia y bajo los
auspicios del Ser Supremo, los siguientes derechos del hombre y del ciudadano.
Artculo primero: Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos. Las
distinciones sociales slo pueden fundarse en la utilidad comn.
Artculo segundo: La meta de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son: la libertad, la propiedad, la
seguridad y la resistencia a la opresin.
Artculo tercero: E1 origen de toda soberana reside esencialmente en la nacin. Ningn
rgano ni ningn individuo pueden ejercer autoridad que no emane expresamente de ella.
Artculo cuarto: La libertad consiste en poder hacer todo lo que no daa a los dems. As, el
ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene ms limites, que los que
aseguran a los dems miembros de la sociedad el goce de estos mismos derechos. Estos
lmites slo pueden ser determinados por la ley.
Artculo quinto: La ley no puede prohibir ms que las acciones daosas para la sociedad.
Todo lo que no es prohibido por la ley no puede ser impedido, y nadie puede ser obligado a
hacer lo que sta no ordena.
Artculo sexto: La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos tienen
derecho de participar personalmente o por medio de sus representantes en su formacin.
Debe ser la misma para todos, tanto si protege como si castiga. Todos los ciudadanos, al ser

30
iguales ante ella, son igualmente admisibles a todas las dignidades, puestos y empleos
pblicos, segn su capacidad y sin otra distincin que la de sus virtudes y la de sus talentos.
Artculo sptimo: Ninguna persona puede ser acusada, detenida ni encarcelada sino en los
casos determinados por la ley y segn las formas prescritas en ella. Los que solicitan,
facilitan, ejecutan o hacen ejecutar rdenes arbitrarias deben ser castigados; pero todo
ciudadano llamado o requerido en virtud de lo establecido en la ley debe obedecer
inmediatamente: se hace culpable por la resistencia.
Artculo octavo: La ley no debe establecer ms que penas estrictas y evidentemente
necesarias, y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada
con anterioridad al delito y legalmente aplicada.
Artculo noveno: Toda persona seguir siendo presumida inocente hasta que sea declarada
culpable, Si se juzga indispensable su detencin, la ley debe reprimir severamente todo
rigor que no sea necesario para el aseguramiento de su persona.
Articulo dcimo: Nadie debe ser inquietado por sus opiniones, incluso religiosas, en tanto
que su manifestacin no altere el orden pblico establecido por la ley.
Articulo undcimo: La libre comunicacin de los pensamientos y de las opiniones es uno de
los derechos ms preciados del hombre; todo ciudadano puede, por tanto, hablar, escribir e
imprimir libremente, salvo la responsabilidad que el abuso de esta libertad produzca en los
casos determinados por la ley.
Articulo duodcimo: La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano necesita una
fuerza pblica. Esta fuerza se instituye, por tanto, para beneficio de todos y no para la
utilidad particular de aquellos que la tienen a su cargo.
Articulo dcimo tercero: Para el mantenimiento de la fuerza pblica y para los gastos de
administracin es indispensable una contribucin comn y estas debe ser igualmente
repartida entre todos los ciudadanos en razn a sus posibilidades
Articulo decimo cuarto : Todos los ciudadanos tienen el derecho de verificar por s mismos
o por sus representantes la necesidad de la contribucin pblica, de aceptarla libremente, de
vigilar su empleo y de determinar la cuota, la base, la recaudacin y la duracin.
Articulo dcimo quinto : La sociedad tiene derecho pblico sobre su administracin.

31
Articulo dcimo sexto: Toda sociedad en la cual la garanta de los derechos no est
asegurada ni la separacin de poderes establecida, no tiene Constitucin.
Articulo dcimo sptimo: Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie puede
ser privado de ella sino cuando la necesidad pblica, legalmente constatada, lo exige
claramente y con la condicin de una indemnizacin justa y previa.

2) Los Derechos Humanos en la aventura del Nuevo Mundo.


Para los fines de este trabajo no parece pertinente intentar una relacin histrica sobre
el estado de los derechos esenciales entre la poblacin indgena de Amrica, antes de la
llegada de los conquistadores europeos. Menos procedente an, seria emitir un juicio
valorativo sobre la vigencia, significado y extensin de derechos en una poca virtualmente
prehistrica para gran parte de la poblacin de este continente. Todos los historiadores
coinciden en destacar la heterognea composicin tnica, la variada gradualidad cultural y
las profundas diferencias de organizacin entre los numerosos pueblos que habitaban la
Amrica pre-colombina.
Segn el historiador ingls Herbert G. Wells "Los nicos hombres que encontraron los
espaoles (a su llegada a Amrica) fueron salvajes de un tipo mongoloide, mucho, de los
cuales eran canbales". (Esquema de la Historia Universal; Tomo I, pgs.682 y siguientes).
Precisando su informacin agrega: "Grandes extensiones del interior de Amrica eran
praderas, cuyas tribus nmades obtenan su subsistencia de los rebaos de bisontes. En su
modo de vivir, en sus pintados atavos y en su aficin a la pintura como en sus caracteres
fsicos generales, estos indios de las praderas presentaban notables semejanzas con los
hombres del periodo paleoltico posterior".
Naturalmente tal descripcin no incluye a los pueblos que integraban las civilizaciones
azteca, maya o incsica, con las cuales, el conquistador slo establece contacto en
expediciones posteriores al descubrimiento mismo; es decir, entre 25 y 40 aos despus del
primer arribo de Coln. En una palabra, no es posible emitir conceptos generales sobre e1
nivel cultural, el grado de civilizacin, o los preceptos morales de la poblacin americana
anterior al descubrimiento; ni siquiera las categoras tnicas admiten una descripcin
comn; y por supuesto, las circunstancias ambientales y ecolgicas eran tan variadas, como

32
los grados de latitud, las diferencias orogrficas y las condiciones climticas del extenso
continente americano.
Si hemos aceptado que los Derechos Humanos, an siendo ontolgicamente
connaturales a la especie, estn condicionados a las categoras culturales de cada
comunidad, no slo en su ejercicio, sino tambin en su reconocimiento; tenemos que
admitir que la poblacin americana anterior al descubrimiento estuvo regida
indudablemente, por variados esquemas valricos de convivencia. Su estudio, por supuesto
del mayor inters en los campos de la Sociologa, de la Historia y de la antropologa,
excede la finalidad de este trabajo. Si pudiera expresarse en una frase; el germen jurdico,
sociolgico y moral de los derechos humanos en la Amrica de hoy, no se encuentra en una
semilla autctona del nuevo mundo, sino que, como la vida, fue trado por los
conquistadores europeos a travs del Atlntico, ello no obstante las estremecedoras
violaciones que muchas veces el propio conquistador les infringi.
Por las razones anotadas, nuestro tema, en esta parte del recuento histrico, es el
rgimen jurdico y el marco moral en que se desenvuelve la relacin entre europeos y
aborgenes durante la conquista y la colonia.
Tambin, por la razn citada, slo abordar en este nmero el caso especifico de la
ocupacin espaola y portuguesa; absolutamente diferentes a la singular situacin de los
emigrantes ingleses sobre la costa atlntica de Amrica del Norte. En el primer caso, se
trata de conquistas militares, cuya finalidad evangelizadora y cultural no les restaba fuerza,
imperio, dominacin y explotacin, propias de toda ocupacin por las armas en nombre de
un Estado invasor. En el segundo caso, nos encontramos ante un fenmeno migratorio de
pobladores que, al menos . inicialmente, deciden exiliarse de su patria en busca de la
libertad de conciencia y de culto que sta les negaba. Pero hay an otra importante
diferencia para los fines de nuestro estudio. La conquista ibrica cubre territorios bastante
poblados; A.L. Kroeber estima en 13 millones la poblacin aborigen precolombina,
mientras H.F. Dobryns la evala en 90 millones (Historia Moderna y Contempornea- Edit.
Planeta Barcelona 1982). De cualquiera de esas cifras, el 90% cubra los territorios que
fueron ocupados por Espaa y Portugal y las mayores densidades se registraban en Mxico
y en Per, donde adems residan las culturas ms avanzadas del Continente. Los ingleses

33
en cambio, se radicaron en una franja costera virtualmente deshabitada y su contacto con el
elemento aborigen, adems de ser espordico era por lo general pacifico. Todas estas
diferencias recomiendan abordar el tema de los derechos humanos respecto de la
colonizacin de Norteamrica en un nmero aparte, dedicando el presente prrafo slo a las
contingencias ocurridas en el contacto o confrontacin de los pueblos dentro de
Iberoamrica; particularmente en el proceso colonizador espaol.
Es un hecho histricamente indesmentible, que en las postrimeras del Siglo XV, ni
Espaa ni Portugal buscaban nuevos territorios; y por lo tanto, ni Coln, ni Vasco de
Gama, ni Magallanes, ni Nez de Balboa, ni ninguno de los primeros expedicionarios
venan preparados para emprender campaas de conquista. Su misin y el objetivo
asignado por ambas casas gobernantes, era descubrir nuevas rutas martimas al oriente
asitico, para reemplazar el tradicional camino del Mediterrneo, obstruido por el Imperio
otomano desde 1453. Como seala Herbert G. Wells en la obra antes citada, sin la cada de
Constantinopla el descubrimiento de Amrica se habra diferido, tal vez por varias dca-
das. Este slo antecedente basta para comprender que la conquista fue una empresa impro-
visada, particularmente para Espaa; y no lo fue slo respecto de la Monarqua y sus prin-
cipales asesores, sino tambin respecto de la Iglesia, del pueblo y en una palabra de la
conciencia colectiva de la comunidad espaola. Hasta muy avanzado el Siglo XVI, la
mayora de los espaoles ignoraban lo que haban descubierto, la extensin de sus terri-
torios, sus caractersticas geogrficas y lo que es ms importante, la naturaleza, cantidad y
la eventual peligrosidad de sus habitantes. Si se reflexiona sobre esta realidad sorprendente,
ocurrida dentro de un entorno de supersticiones, prejuicios y dogmatismos propios de la
poca, se entender porque el proceso de la conquista y la colonizacin estuvo, en una
proporcin no muy escasa, manejada por aventureros codiciosos, generalmente incultos
para su tiempo, no pocos analfabetos y muchos de ellos crueles y despiadados.
Precisada esta verdad histrica, es necesario establecer con igual objetividad, que el
precio pagado por los pueblos indgenas de nuestra Amrica para ser incorporados a una
cultura que no conocan ni comprendan, fue excesivamente doloroso. No es propio de este
trabajo entrar en una casustica de ignominias, crueldades y despojos, que
desgraciadamente, jalonan, con ms o menos frecuencia, una empresa de tres siglos,

34
gigantesca por su extensin y profundidad, que sera muy mezquino negarle valor en su
heroico contexto y en sus prodigiosos resultados. En una palabra, la, gran obra cultural y
civilizadora de Espaa en nuestra Amrica, se vio obtusamente ensombrecida en lo que
debi tener de ms valioso, en su humanismo, en gran parte por la precaria calidad moral de
no pocos de sus ejecutores.
Pero para seguir profundizando en la verdad, es necesario agregar a las observaciones
precedentes, que ellas no implican absolver a la Corona de Castilla y a la propia Iglesia;
como si fueran absolutamente inocentes de los inhumanos atropellos. e impolutas de toda
culpa por los padecimientos de los aborgenes. Sin duda que su responsabilidad fue menor,
o indirecta, o pasiva, frente a los desmanes de muchos adelantados, gobernadores,
capitanes, alguaciles y soldados; y tambin es cierto que la monarqua por su parte y la
Iglesia por la suya, exhiben numerosos actos francamente rectificatorios de esos atropellos
y muchos gastos individuales y oficiales de franco humanismo, todo lo cual se registra al
final de este nmero. Pero examinaremos primero su parte de culta.
Los reyes catlicos, slo advirtieron al final de su reinado que la bsqueda de la ruta al
Oriente estaba incorporando a sus dominios territorios de incalculables extensiones y de
insospechadas riquezas. Slo podra imputrseles talvez, cierta nota de debilidad al
imponerse, entre el segundo y el cuarto viaje de Coln, de los primeros desmanes y actos de
iniquidad que bajo la direccin o tolerancia del propio Almirante, perpetraron sus hermanos
Diego y Bartolom en las Islas descubiertas y particularmente en La Espaola. Cabe
recordar, a este respecto, el motn del Alcalde don Francisco de Roldn, hecho calificado
como la primera rebelin democrtica de Amrica, por el historiador Enrique de Gandia
(Historia de Amrica. Bs.As. 1948 Tomo II Pgs.540 y, sgtes). Si esos acontecimientos
marcaron o no el porvenir de la conquista, no es una conclusin histricamente
comprobada, pero si es cierto que originaron, en definitiva, la destitucin y el
encarcelamiento del Almirante.
Fue Carlos V que inicia su reinado en 1518, quien pudo constatar las dimensiones de
sus nuevas tierras y 1a cantidad de sus forzados sbditos; y en l recae la responsabilidad
histrica de no haber reorganizado el proceso colonizador sobre bases que garantizaran sus
fines humanitarios y evangelizadores. Pero es evidente que el Emperador de Medio Mundo

35
estaba demasiado ocupado en conducir sus ejrcitos en Europa, cuyas campaas le
imponan apremiantes necesidades financieras; y milagrosamente la incorporacin de
Amrica a sus dominios le proporcionaba esa fuente de recursos que tanto le urga. Y as
ocurre realmente. Slo por va de ejemplo: entre 1521 y 1660, Amrica remiti a Espaa y
por los cauces legales del comercio, 181.234 kilgramos de oro fino; y aproximadamente
en igual periodo (desde 1503 hasta 1660), los envos de plata, segn los registros de
Importaciones de Sevilla, llegaron a 16.000.000 de kilogramos (Historia Moderna y Con-
tempornea, Edit. Planeta Tomo I Pg.124). De estas breves referencias es posible concluir
que el Monarca tenia las mejores intenciones: La colonizacin debera ser humanitaria,
cultural y evangelizadora; pero adems tendra que ser lucrativa, muy lucrativa, porque de
las riquezas que produjera dependa la grandeza de Espaa. Los Adelantados del Soberano
se encargaron de que la evangelizacin fuera tambin rentable; y si ambos procesos entra
en conflicto, muchos de ellos privilegiaron el lucro sobre el evangelio. La Mita, los
Repartimientos y las Encomiendas fueron las Instituciones que les aseguraron una
colonizacin productiva, pero no eran precisamente idneas para garantizar los derechos
humanos de los indgenas.
Podra sostenerse que, en sntesis, la colonizacin espaola origin dos posiciones en
relacin con las condiciones sociales y legales de los pueblos indgenas americanos: una
estaba preferentemente inspirada en las exigencias de orden social y econmico de Espaa,
de su empresa en el Nuevo Mundo y de su situacin en Europa y para ello estimaba
indispensable el trabajo obligatorio de los indios, lo que implicaba su virtual servidumbre;
la otra, apoyada bsicamente en fundamentos evanglicos y morales, sostena la dignidad
de los indgenas como seres humanos y exiga que se respetara su estado de libertad. Estas
dos opciones configuraron la verdadera litis, jurdica y moral respecto de la conduccin del
proceso colonizador en Amrica, durante los Siglos XVI y XVII; y ambas tuvieron pocas
de auge y decadencia en la conviccin de las Juntas Consultivas, llamadas a asesorar al
Monarca en la conduccin de su poltica sobre las Indias. Pero siendo obvio que estos
organismos consultores no manejaban slo conceptos tericos, su opinin estaba
influenciada en una medida importante, por las informaciones que peridicamente reciban
desde Amrica. Finalmente, entonces; y teniendo en cuenta que las comunicaciones

36
demoraban varios meses en llegar a su destino, resulta evidente que las Autoridades
establecidas en el Nuevo Mundo gozaban de un alto grado de autonoma y que, por lo
mismo, la confrontacin ideolgica sobre la condicin jurdica de los aborgenes tuvo en
los propios territorios conquistados su mxima efervescencia.
Numerosos documentos jurdicos fueron recogiendo las alternativa de ese debate
secular. Su contenido refleja con bastante exactitud la tendencia eclctica con que sola
salvarse transitoriamente e1 conflicto de fondo. Las siguientes transcripciones
corresponden a una seleccin de los instrumentos legales ms importantes dictados desde
comienzos del siglo XVI por los Monarcas o por las Juntas Consultivas para las Indias.
a) Instruccin de los Reyes Catlicos al Gobernador de las Indias don Nicols de
Ovando. (16 de Septiembre de 1501 )
"Procuraris como los indios sean bien tratados e puedan andar seguramente por toda
la tierra e nenguno los faga fuerza nin los roben, nin fagan otro mal nin dampno, poniendo
para ello las penas que viredes ser menester, e executndolas en las personas quen ella
fueren culpantes, e faciendo sobrello los pregones e defendmientos nescesarios.
"Item, direis de nuestra parte a los caciques e a los otros principales que Nos queremos
que los indios sean bien tratados, como nuestros buenos sbditos e vasallos, e que nenguno
sea osado de les facer mal nin dampno e ansi lo abeis de mandar de nuestra parte pregonar.
E si dende aqu adelante alguno les ficiere algn mal o dampno o les tomasen por fuerza
algo de los suyo, que vos lo fagan saber, porque vos los castigareis en tal manera que dende
aqu adelante nenguno sea osado de les facer mal nin dampno a otro. "
"Item, porque somos informados que algunos cristianos de las dichas islas,
especialmente de la Espaola, thienen thomadas a los dichos indios sus muxeres e fixas e
otras cosas contra su voluntad, luego como llegaredes dareis orden como se los vuelvan
todo lo que les tienen tomado contra su voluntad e defenderis so graves penas que de aqui
adelante nenguno sea osado de facer lo semaxante. E si con las indias se quisieren casar,
sea de voluntad de las partes e non por la fuerza."
"Item, e porque para coger oro e facer las otras labores que nos mandamos facer, ser
necesario aprovecharnos del servicio de los indios, compelir los eis que trabajen en las

37
cosas de nuestro servicio, pagando a cada uno el salario que justamente vos pareciere que
debieren de aber, sigund la calidad de la tierra."
b) Leyes de Burgos, dictadas por los Reyes Catlicos, en relacin con el Gobierno
de las Indias. (27 de Diciembre de 1512)
LEY PRIMERA
Primeramente ordenamos y mandarnos que por cuanto es nuestra determinacin de
mudar los dichos indios y hacerles estancias junto con las de los espaoles, que ante
todas cosas las personas a quien estn encomendados o se encomendaren los dichos indios
para cada cincuenta indios hagan luego cuatro bohos, cada uno de a treinta pies de largo y
quince de ancho y cinco mil montones, los tres mil de yuca y los dos mil de ajes, y
doscientos cincuenta pies de aj y cincuenta pies de algodn y as por este respeto,
creciendo y menguando segn la cantidad de los indios que tuviesen encomendados, y que
lo susodicho se ponga cabe las labranzas de los mismos vecinos a quien estn
encomendados o se encomendaren los dichos indios y en buen lugar y tierra y a vista de
vos, el dicho nuestro Almirante, jueces y oficiales, enviarles para lo susodicho, el cual vos
encargo y mando que sea tal que lo sepa muy bien hacer y que a su tiempo la persona que
los dichos indios tuviere a cargo, les haga sembrar media hanega de maz y que a cada uno
de los dichos indios se les d una docena de gallinas y un gallo, para que los cren y gocen
del fruto, as de los pollos como de los huevos, y que en trayendo los dichos indios a las
estancias, se les entregue todo lo susodicho como cosa suya propia y dgales la persona que
para lo susodicho enviarles, que es para ellos mismos y que se les da en lugar de aquello
que dejan en sus tierras para que gocen de ello como de cosa suya propia, y mandamos que
esta hacienda no se les pueda vender ni quitar por persona alguna de las a quien fueron
encomendados ni por otra persona alguna sino que queden con los dichos indios a quien se
sealaren y con los que de ellos vinieren, aunque la tal persona venda la estancia en que
estuvieron o le quiten los dichos indios y de las haciendas que dejaren los dichos indios
cuando ya son trados a las estancias de los vecinos, declaramos y mandamos que las tales
personas a quienes se encomendaren los dichos indios, puedan gozar y gocen cada uno
conforme a los indios que trajeren, para que de ellos los mantengan, y despus que las tales
personas hayan sacado el fruto de ello, vos mando que hagis quemar los bohos de las

38
dichas estancias, pues de ellos no ha de haber ms provecho, porque los indios no tengan
causa de volverse all donde los trajeron.

LEY DECIMO OCTAVA.


Ordenamos y mandamos que a ninguna mujer preada despus que pasare de cuatro
meses, no la enven a las minas ni hacer montones, sino que las tales personas que las
tienen en encomienda las tengan en las estancias y se sirvan de ellas en las cosas de por
casa que son de poco trabajo, as como de hacer pan y guisar de comer y desherbar, y
despus que parieren cren su hijo hasta que sea de tres aos sin que en todo este tiempo le
manden ir a las minas ni hacer montones ni otra cosa en que la criatura reciba perjuicio, son
pena que las personas que tuvieren indios de repartimiento y as no lo cumplieren, por la
primera vez incurran en seis pesos de oro de pena, los cuales se repartan como de suso se
contiene, y por la segunda vez le sea quitada la mujer y a su marido y pague los dichos seis
pesos de oro, y por la tercera le sean quitados mujer y marido y seis indios, de los cuales
nos podamos hacer merced como de cosa vaca a quien nuestra merced y voluntad fuere.

LEY VIGESIMO NOVENA.


Ordenamos y mandamos que en cada pueblo de la dicha Isla haya dos visitadores que
tengan cargo de visitar todo el pueblo y mineros y estancias y pastores y porqueros de ella y
sepa cmo son los indios industriados en las cosas de nuestra santa fe y como son tratadas
sus personas y como son mantenidos y como guardan y cumplen ellos o los que los tienen a
cargo estas ordenanzas y todas las otras cosas que cada uno de ellos son obligados a
guardar, de lo cual les mandamos que tengan mucho cuidado y les encargamos la
conciencia sobre ello.

c) Cdula de Fernando El Catlico, sobre libre matrimonio de los indios (19 de


Octubre de 1514)

Es nuestra voluntad que los indios e indias tengan, como deben, entera libertad para
casarse con quien quisieren, as con indios como con naturales de estos nuestros Reinos, o
espaoles nacidos en las Indias, y que en esto no se les ponga impedimento. Y mandamos

39
que ninguna orden nuestra que se hubiere dado o por Nos fuere dada, pueda impedir ni
impida el matrimonio entre los indios e indias con espaoles o espaolas, y que todos
tengan entera libertad para casarse con quien quisieren, y nuestras audiencias procuren
que as se guarde y se cumpla.

d)Decreto de Carlos V prohibiendo la esclavitud en las Indias. (9 de Nov.1526)


En conformidad con lo que est dispuesto sobre la libertad de los indios: Es nuestra
voluntad, y mandamos, que ningn Adelantado, Gobernador, Capitn, Alcaide, ni otra
persona de cualquier estado, dignidad, oficio, o calidad que sea, en tiempo y ocasin de
paz o guerra, aunque justa, y mandada hacer por Nos, o por quien nuestro poder hubiere,
sea osado de cautivar indios naturales de nuestras Indias, Islas y Tierra Firme del mar
Ocano, descubiertas ni por descubrir, ni tenerlos por esclavos, aunque sean de las islas y
tierras, que por Nos, o quien nuestro poder para ello haya tenido y tenga, est declarado,
que se les pueda hacer justamente guerra, o los matar, prender o cautivar; excepto en los
casos y naciones que por las leyes de este titulo estuviere permitido y dispuesto, por
cuanto todas las licencias y declaraciones hasta hoy hechas, que en estas leyes no
estuvieran recopiladas, y las que le dieren, e hicieren, no siendo dadas y hechas por Nos
con expresa mencin de esta ley, las revocamos y suspendemos en lo que toca a cautivar
y hacer esclavos a los indios en guerra, aunque sea justa, y hayan dado y den causa a ella,
y al rescate de aquellos que otros indios hubieren cautivado, con ocasin de las guerras
que entre s tienen. Y asimismo mandamos que ninguna persona, en guerra ni fuera de
ella, pueda tomar, aprender ni ocupar, vender ni cambiar por esclavo a ningn indio, ni
tenerle por tal, con titulo de que le hubo en guerra justa, ni por compra, rescate, trueque o
cambio, ni otro alguno, ni por otra cualquier causa, aunque sea de los indios que los
mismos naturales tenan, tienen o tuvieren entre s como esclavos, pena de que si alguno
fuere hallado, que cautiv, o tiene por esclavo algn indio, incurra en perdimiento de
todos sus bienes, aplicados a nuestra Cmara y fisco, y el indio o indios sean luego
vueltos y restituidos a sus propias tierras y naturaleza con entera y natural libertad, a
costa de que los que as los cautivaren o tuvieren por esclavos. Y ordenamos a nuestras
justicias que tengan especial cuidado de lo inquirir y castigar con todo rigor segn esta

40
ley, pena de privacin de sus oficios y cien mil maraveds para nuestra Cmara al que lo
contrario hiciera y negligente fuere en su cumplimiento.

e) Las Nuevas Leyes de Indias: (Barcelona 20 Nov.1542)


Es este, tal vez, el instrumento jurdico que ms atena la responsabilidad de Carlos V
y de la Monarqua espaola, en general, sobre los efectos inhumanos de las guerras de
conquista en Amrica. Podra decirse, con razonable fundamento, que si las leyes nuevas
hubieran sido cumplidas con la regularidad con que habitualmente se respetan las leyes, la
obra colonizadora de Espaa en el Nuevo Mundo representara el mejor ejemplo moral de
convivencia humana. El drama histrico de Hispanoamrica es que la ley slo se acataba
excepcionalmente; pernicioso hbito que an hoy subsiste y daa a nuestros pueblos.
Pero antes de exponer el contenido de las Leyes Nuevas, es necesario referirse, aunque
sea brevemente, a la gestacin de este cuerpo legal; sin duda, el ms importante de la
Conquista y, en algn modo, precursor de la Colonia.
En la primera mitad de 1540 Bartolom de Las Casas hizo un nuevo viaje a Espaa; lo
acompaaba el sacerdote francs Jacobo de Tastera, por quien, el Emperador guardaba
especial afecto. Con l Las Casas envi al Monarca una carta enunciativa sobre la gravedad
de lo que ocurra en Las Indias. Carlos V, que a la sazn se hallaba en Flandes, slo recibi
al Defensor de Indias a fines de 1591 en Valladolid; poca en que Fray Bartolom escriba
su "Brevsima Relacin de la Destruccin de las Indias". No recoge la Historia el contenido
exacto de esas conversaciones, pero es indudable que de ellas surgi la convocatoria a las
Cortes para Febrero de 1542, de cuyas sesiones surgieron las Nuevas Leyes. Segn lo
seala Fernando Murillo Rubiera (Amrica y la Dignidad del Hombre. pg 130. Edit.
Mapfre, Madrid 1992): "E1 propio Emperador asisti muchas veces a esas sesiones, las
cuales se iniciaron con una relacin de Las Casas, de gran dureza". Y es bastante probable
que as haya sido, porque los acontecimientos expuestos a Carlos V y repetidos ante las
Cortes, condujeron a la destitucin de varios miembros del Consejo de Indias, entre otras
cosas, "Por la constatacin de cohechos que habran determinado resoluciones contrarias a
los intereses de la Corona en Las Indias". As lo seala el mismo autor remitindose al
estudio preliminar de Prez de Tudela en su Historia "Historia de Las Casas".

41
Un extracto de las leyes nuevas, recogido por Gregorio Peces-Barba en "Derecho
Positivo de los Derechos Humanos"; edit. Debate; Madrid 1987; es del siguiente texto:
"Y porque nuestro principal intento y voluntad siempre ha sido y es la "conservacin y
agmento de los indios y que sean instruidos y enseados en las "cosas de nuestra santa Fe
catlica y bien tratados como personas libres y vasallos nuestros que lo son, encargamos y
mandamos a los del dicho nuestro consejo (de las Indias) tengan siempre muy gran
atencin y especial cuidado sobre todo de la conservacin y buen gobierno y tratamiento
de los dichos indios y de saber cmo se cumple y ejecuta lo que por Nos est ordenado y
se ordenare "para la buena gobernacin de nuestras Indias y administracin de la justicia
en ellas, y de hacer que se guarde, cumpla y ejecute, sin que en ello haya remisin, falta,
ni descuido alguno."
"Porque una de las cosas ms principales que en las Abdiencias han de "servirnos es
en tener muy especial cuidado del buen tratamiento de los indios y conservacin de ellos,
mandamos que se informen siempre de los excesos y malos tratamientos que les son o
fueron hechos por los gobernadores o personas particulares, y cmo han guardado las
Ordenanzas e Instrucciones que les han sido dadas y para el buen tratamiento de ellos
estn fechas, y en lo que se aviare excedido o excediere de aqu adelante tengan cuidado
de lo remediar castigando los culpados por todo rigor, conforme a la justicia; y que no
den lugar a que en los pleitos de entre indios o con ellos se hagan procesos ordinarios ni
haya alargas, como suele acontecer, por la malicia de algunos abogados y procuradores,
sino que sumariamente sean determinados, guardando sus usos y costumbres, no siendo
claramente injustos y que tengan las dichas Abdiencias cuidado que as se guarde por los
otros jueces inferiores."
"Item, ordenamos y mandamos que de aqu adelante por ninguna causa de "guerra ni
otra alguna, aunque sea su titulo de rebelin ni por rescate ni por otra manera, no se
pueda hacer esclavo indio alguno, y queremos sean tratados como vasallos nuestros de la
corona de Castilla, pues lo son."
"Ninguna persona se pueda servir de los indios por va de naburia ni tapia ni otro
modo alguno contra su voluntad."

42
"Como avemos mandado proveer que de aqu adelante por ninguna va se hagan los
indios esclavos, as en los que hasta aqu se han fecho contra razn y derecho y contra las
provisiones e Instrucciones dadas, ordenamos y mandamos que las Abdiencias, llamadas
las partes, sin tela de juicio, sumaria y brevemente, sola la verdad sabida, los pongan en
libertad, si las personas que los tuvieren por esclavos no mostraren titulo cmo los tienen
y poseen legtimamente. Y porque a falta de personas que soliciten lo susodicho los
indios no pueden ser esclavos injustamente, mandamos que las Abdiencias pongan
personas que sigan por los indios esta causa, y paguen de penas de Cmara, y sean
hombres de confianza de diligencia.
Porque nos ha sido fecha relacin que de la pesquera de las perlas a verse hecho
sin la buena orden que convens se han seguido muertes de muchos indios y negros,
mandamos que ningn indio libre sea llevado a la dicha pesquera contra su voluntad,
so pena de muerte. Y que el obispo y el juez que fuere a Venezuela ordenen lo que les
pareciere que no se puede excusar a los dichos indios y negros el peligro de muerte,
cese la pesquera de las dichas perlas, porque estimarnos en mucho ms, corno es razn,
la conservacin de sus vidas que el interese que nos pueda venir de las perlas."
En la prctica, la principal consecuencia de las Leyes Nuevas fuel la Supresin de
las Encomiendas; por lo menos, desde el punto de vista legal. Por ello, la hostilidad
contra Las Casas y contra las Autoridades que hicieron esfuerzos por hacerlas cumplir,
no se hicieron esperar. Segn Fernando Murillo, en la obra antes citada, pgs.131 y 134,
las reacciones ms violentas se suscitaron naturalmente en Nueva Espaa y en el Per.
"El Visitador Tello Sandoval, quien deba hacer cumplir las Leyes Nuevas en el
territorio Azteca, tuvo que suspender la aplicacin de las ms rigurosas. En Per fue
todava peor. El virrey Blanco Nez Vela, que lleg con Las Leyes Nuevas bajo el
brazo, en plena sublevacin de Gonzalo Pizarro, fue capturado como un delincuente y
decapitado, pasendose su cabeza atada a una caballera. Demostracin elocuente de
que estaban dispuestos a todo, con tal de que esas normas no se aplicasen."
La contienda por la dignidad del indio americano, no haba culminado; ni culmina
an, no slo respecto de las minoras tnicas, sino de todos los pueblos de nuestro
continente, en cuanto el derecho a la igualdad siga siendo una utopa. Pero an durante

43
la conquista, hubo otro documento legal de gran importancia, en las llamadas
ordenanzas de descubrimiento.
f) Ordenanzas de Descubrimiento, Nueva Poblacin y Pacificacin de las indias.
(Segovia 13 de Julio de 1573)
Este nuevo cuerpo legal, promulgado por Felipe II, puso oficialmente fin al rgimen
de Conquista, pretendiendo iniciar un proceso de pacificacin al cual debera contribuir
eficazmente una poltica emigratoria y vinculante entre los pueblos espaol y
americano. Es este el origen legal de la poca denominada La Colonia, que se prolonga
durante los dos siglos siguientes.
En lo substancial, las ordenanzas expresan el espritu vigente en Espaa a fines del
Siglo XVI y, desde luego, la voluntad real, a travs de las siguientes disposiciones.
"A los Virreyes presidentes Audiencias y gobernadores de las nuestras Indias del mar
ocano y a todas las otras personas a quien lo infrascrito toca y atae y puede tocar y ataer
en cualquier manera sabed que para que los descubrimientos nuevas poblaciones y
pacificaciones de las tierras y provincias que en las Indias estn por descubrir poblar y
pacificar se hagan con ms facilidad y como conviene al servicio de dios nuestro y bien de
los naturales entre otras cosas hemos mandado hacer las ordenanzas siguientes.
1. Ninguna persona de cualquier estado y condicin que sea haga por su propia
autoridad nuevo descubrimiento por mar ni por tierra ni entrada nueva poblacin ni
ranchera en lo que estuviere descubierto o se descubriere sin licencia y provisin o
de quien tuviere nuestro poder para la dar su pena de muerte y de perdimiento de
todos sus bienes para nuestra cmara y mandamos a los nuestros virreyes audiencias
gobernadores y otras justicias de las Indias que no den licencia para hacer nuevos
descubrimientos sin envirnoslo primero a consultar y tener para ello primero
licencia nuestra.

1) Bases jurdicas del rgimen colonial.


Durante los siglos XVII y XVIII, Espaa, adems de consolidar su poder poltico desde
California hasta los confines de Arauco, desarrolla un admirable proceso unificador,
trasplantando al nuevo continente la organizacin jurdica, administrativa, eclesistica y

44
militar de la metrpoli y consiguiendo, sobre la base de la fe y la lengua comunes, la ms
vasta expansin cultural en la historia de la Humanidad. A partir del Siglo XVII, junto con
culminar el proceso descubridor y las acciones de conquista, se afianza progresivamente la
paz y se profundiza la expansin de la idiosincrasia hispnica sobre las razas indgena y
negra, no slo por va evanglica y educativa, sino principalmente por la virtual fusin
gentica indiscriminada de todos los componentes tnicos. Esta generacin de una subraza
hispanoamericana, en el lapso de dos siglos, es tambin un fenmeno nico en la historia.
En el campo estrictamente jurdico, el molde espaol es aplicado con escasas
modificaciones a la realidad americana, y sigue constituyendo el antecedente ms prximo
de la codificacin actual de nuestros pases. Sobre esta base, es fcil advertir que la
poblacin americana, indgena o criolla fue asumiendo paulatinamente la condicin
subditaria de la corona, por lo menos en un aspecto formal; sin perjuicio las desigualdades e
injusticias que fueron cultivando la vocacin de independencia y que, sin embargo,
subsisten an, expresadas en la discriminacin clasista, an latente en todas las naciones de
Iberoamrica.
En el campo especifico de los derechos humanos, los siglos XVII y XVIII entregan
indudablemente un curso de progreso; pero ello no significa que se alcance un grado
aceptable de respeto por la dignidad del indio, ni de los dems componentes de los
estamentos populares. Con todo, debe reconocerse el esfuerzo oficial por mejorar las
condiciones de vida de los sectores ms postergados. La misin de Protectoria de Indios,
ejercida generalmente por religiosos en cada virreinato, Capitana o Gobernacin, fue la
expresin ms significativa de esa preocupacin; pero debi mantenerse en una constante
lucha contra los sectores econmicamente ms poderosos, que defendieron sin
transacciones los discutibles ttulos de sus encomiendas y el virtual derecho de propiedad
que ejercieron sobre los aborgenes y que siguieron ejerciendo sobre el campesinado,
despus de la Independencia. Podra decirse, que los atropellos a los derechos humanos,
que an subsisten en nuestra Amrica, tiene sus races en el conflicto moral que se genera a
partir de la conquista. Como seala Fernando Murillo en la obra antes citada "los graves
problemas sobre la tica de la conquista, que haban llenado el Siglo XVI, fueron
substituidos por las dificultades y litigios, no menos trascendentes sobre la tica colonial.

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Pero esos conflictos de todo orden; examinados bajo el lente de la dignidad del hombre que
razonablemente se enfocaba en esa poca, es decir, en los Siglos XVII y XVIII; surgan y
se abordaban por tres cauces diferentes. La cristianizacin de los aborgenes, su insercin
en la cultura occidental, y su humana y pacifica realizacin como personas. Pero era por
desgracia, muy frecuente, que el tercer aspecto de la dignidad as concebida, se subordinara
a la cristianizacin o a la insercin en la cultura europea.

3) La Posicin de la Iglesia en la Conquista y la Colonizacin de Iberoamrica.


En el 2) de este prrafo, hemos hecho referencia a diversas actuaciones, que algunos
sacerdotes catlicos asumieron, a partir del descubrimiento del Nuevo Mundo. Esta
conducta religiosa, en cuanto antecedente que influye en el proceso colonizador, slo se
observa en Iberoamrica; no obstante que, paradojalmente, son las colonias inglesas de
Norteamrica, las que nacen y se organizan, por emigrantes religiosos y en nombre del libre
ejercicio de los cultos cristianos, que la Monarqua inglesa prohiba o persegua.
Precisamente, entre las caractersticas que diferencian tan profundamente los
acontecimientos invocacionales de Iberoamrica y de Angloamericana, est el papel,
circunstancialmente distinto, que le corresponde jugar al cristianismo en uno y otro caso.
Pero basta sealar, por ahora, que respecto de las conquistas de Espaa y Portugal, la Iglesia
Catlica, como religin oficial exclusiva y excluyente en ambos Estados, ejerce en sus res-
pectivas metrpolis un papel tutelar de los valores cristianos; y naturalmente, desplaza su
influencia hacia las tierras americanas, como protagonista principal de la misin
evangelizadora que la propia autoridad poltica invocaba para legitimar la Conquista.
Obviamente, ninguno de estos antecedentes resulta aplicable al proceso migratorio de los
colonizadores britnicos.
Particularmente, dentro de Iberoamrica, es el caso de Espaa el ms significativo. No
slo porque la participacin de la Iglesia Catlica tuvo lugar desde el descubrimiento
mismo; y porque la conquista se extendi a territorios tan vastos y sobre culturas aborgenes
tan diversas; sino tambin, porque indudablemente, 1a influencia de la iglesia era, a la
razn, mucho ms importante en Espaa que en Portugal. Por eso, el presente anlisis
corresponde especficamente a la intervencin de la Iglesia Catlica en la Conquista y la

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Colonizacin de Hispanoamrica; y slo por extensin al caso de la colonizacin
portuguesa.
Bsicamente, en relacin con la materia en examen, es posible distinguir cuatro
aspectos, que merecen un breve anlisis, si se quiere precisar su significado en el singular
proceso de la colonizacin espaola. En primer trmino, debe considerarse la controversia
teolgica y moral que suscita en el mundo cristiano, el aparecimiento en la escena humana
del aborigen americano. El segundo aspecto, est representado por el estilo que asume la
evangelizacin de los pueblos aborgenes. En tercer lugar es necesario detenerse,
brevemente, en la influencia humanizadora.
Por ltimo, corresponde mencionar sumariamente los instrumentos jurdico-teolgico a
travs de los cuales se formaliza la posicin de la iglesia frente a los variados problemas
vinculados al orden religioso que van surgiendo a travs del proceso colonizador.

a) La Controversia Teolgica y Moral que suscita la aparicin del Aborigen en la


concepcin cristiana de la Humanidad.
Si se tiene en cuenta la visin universalista, casi cosmolgica que haba alcanzado el
cristianismo en Europa, particularmente en Espaa, a fines del siglo XV; y si se considera
adems que uno de los pilares de 1a conviccin cristiana era el privilegio del hombre, en
cuanto a haber sido creado por Dios a su imagen y semejanza; entonces es posible advertir
la magnitud del problema teolgico y tico que hace surgir en el pensamiento cristiano de la
poca la irrupcin de esta especie, de indudable forma humana, pero espiritualmente tan
distinto no slo al hombre cristiano, sino tambin al hereje, de las tierras hasta entonces
conocidas.
Desde luego, la idea de la evangelizacin de estos humanos, que no haban tenido la
gracia de conocer a Dios, surge como un deber insoslayable, que la monarqua asume desde
sus primeras decisiones en torno a su poltica sobre las tierras descubiertas. Las
instrucciones de los Reyes Catlicos al Gobernador de las Indias don Nicols de Ovando,
comentadas en la letra a) del Prrafo 2) de este captulo, marcan claramente esta primera
inspiracin moral con que se desea manejar el problema de los "nuevos sbditos".

47
Pero por cierto, la solucin - siendo correcta - no fue nada fcil; no slo porque la
evangelizacin no sera recibida por los aborgenes en dcil y alegre entrega espiritual, sino
adems, porque el deber evangelizador seria en la prctica inseparable del proceso cultural y
ambos, de la accin civilizadora, como se denomina habitualmente a la influencia cotidiana
de los hbitos del pueblo conquistador sobre el pueblo sometido. No importara en absoluto,
si la resistencia indgena a la evangelizacin hubiera sido anterior o posterior a la
civilizacin que se les impuso, porque no slo la transferencia de cultura y de hbitos deben
ser acogidas voluntariamente para ser legitimas, sino tambin y tal vez por ms profundas
razones, el mensaje religioso. Por eso el ejemplo de Juan Alateo, primer indgena bautizado
que muere por ello en manos de sus hermanos de raza, carece de fundamentos ticos para
justificar la fuerza corno instrumento de evangelizacin, de cultura o de civilizacin.
Surgido el conflicto en que el conquistador recurre a la fuerza para imponer al
indgena su plan econmico, de organizacin y de gobierno, la indiferencia de ste ante la
fe catlica y su resistencia o evasin al ritual religioso, pasan a constituir pretextos
recurrentes para justificar el rgimen de fuerza y la utilizacin de la violencia. Es dentro
de este contexto, donde surge entonces el recurso supremo: la tesis de la racionalidad
precaria o sub-humana, con que el principal antagonista De Las Casas, Gonzalo
Fernndez de Oviedo, pretende explicar la imperfeccin del indgena y su incompleta
condicin, que slo fsicamente cumplira el requerimiento cristiano de estar hecho a
imagen y semejanza de Dios. Dicho de otro modo, no bastaba la forma humana, se
precisaba adems, la racionalidad plena.
La controversia entre el indgena integralmente idneo para ser cristiano, al cual existe el
deber de cristianizar y por lo mismo, de tratar con respeto a su dignidad humana; y el
aborigen subhumano, cuya incapacidad intelectual y espiritual lo revelan como
semiracional y por ello, llamado a estar sometido, hasta que adquiera el grado de
racionalidad que lo habilite para ser cristianizado y adquirir su plena dignidad humana;
tales son las posiciones que configuran el punto sustancial controvertido y que se traducen
en la prctica, en la servidumbre del indio, parecida en muchos casos a una virtual
esclavitud; o en el respeto a sus derechos humanos esenciales.

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Fray Bartolom de Las Casas percibi con clarividencia el destino de los pueblos
aborgenes, si se aceptaba la artificiosa tesis teolgica de quienes negaban a stos la
plenitud de su condicin humana; y respondi a sus contradictores con talento y admirable
tenacidad.
Como seala Fernando Murillo Rubiera, en su obra "Amrica y la dignidad del
hombre", pginas 61 a 67: "Las Casas situ la controversia en el terreno de la Antropologa
Metafsica, partiendo de la universalidad del linaje humano, reflejo de la voluntad y primer
elemento de la creacin. A los que negaban la presencia plena de esencia racional en el
indio los pona frente al absurdo de pensar .... Y si la Divina Providencia se hubiera
descuidado, en la creacin de innumerables "almas racionales, dejando errar a la naturaleza
humana..." E1 solo planteamiento de esta duda, tornaba inaceptable el relativismo de la
dignidad humana, slo las personas intelectualmente normales merecan ser hijos de Dios y,
por lo tanto, slo ellas tenan derecho a los privilegios de ese seoro csmico otorgado a la
especie en el acto divino de la creacin.
El gran mrito intelectual del Padre Las Casas fue quitar a la tesis del relativismo
humano su soporte teolgico. Al lograrlo, le rest todo fundamento tico y puso
resueltamente de su parte a la monarqua, para la cual la evangelizacin de los pueblos
indgenas constitua la justificacin moral de la conquista.
b) E1 estilo que asume la evangelizacin.
Muchos de los pueblos aborgenes que habitaban las islas del Caribe acogieron
amistosamente la llegada de los conquistadores. Ello facilit los pasos iniciales de la obra
misional y origin una relacin afectiva y paternalista de los primeros frailes, que llegan a
partir del segundo viaje de Coln en 1494, con los pobladores de la espaola, Cuba a islas
menores
Pero la evangelizacin era inseparable de la civilizacin y sta asumi, desde el
comienza, un sesgo econmico y lucrativo por encima de cualquier buen propsito cultural
o educacional. Para el indgena, la explotacin y el mal trato de que lo haca vctima el
soldado o el encomendero y el mensaje bondadoso del misionero, aunque eran experiencias
contradictorias, resultaban inseparables. De este modo, la obra evangelizadora se vio
seriamente interferida e incluso malograda, por la imposicin del trabajo forzoso y sus

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crueles consecuencias. Dentro de ese cuadro, el conflicto entre gran parte de los sacerdotes
que acompaaban a las expediciones y la autoridad militar o poltica que las conduca, fue
inevitable y perdur, con mayor o menor intensidad, a travs de la Conquista y la Colonia,
en toda la Amrica hispana.
Particularmente significativo de este clina es el episodio ocurrido en La Espaola a
fines de 1510. En Agosto de ese ao haban llegado a la isla los padres dominicos Pedro de
Crdova, Antonio Montesinos y Bernardo de Santo Domingo, quienes a las pocas semanas
de su arribo se haban percatado del trato cruel y despiadado de que se haca vctima a los
aborgenes. Pero lo que consideraron ms grave, fue el grado de tolerancia y tcita
aceptacin de esas iniquidades, con que la Poblacin se haba acostumbrado a convivir. Los
dominicos decidieron afrontar ese peligroso estado de perversin y encomendaron al padre
Antonio Montesinos para que reprochara en la Santa Misa la conducta colectiva tolerante y
encubridora adoptada por la poblacin espaola de la isla.
Fernando Murillo Rubiera en su obra "Amrica y la Dignidad del Hombre", pgs.95 y
97, relata de este modo ese episodio, ocurrido el 30 de Noviembre de 1510, en el cuarto
Domingo de Adviento: "E1 padre Montesinos torn como base del sermn la glosa de la
frase evanglica "Yo soy la voz que clama al Desierto". Gracias a Bartolom de Las Casas,
a la sazn clrigo en La Espaola, nos es conocido parte del contenido de ese sermn
histrico, del que muchas veces se han recordado algunas de sus frases acusadoras:
"Con qu derecho, con qu justicia tenis en tal cruel y horrible servidumbre a estos
indios? Con qu autoridad habis hecho tan detestables guerras a estas gentes que
estaban en sus tierras, mansos y pacficos, donde tan infinitos de ellos, con muertes y
estragos nunca odos, habis consumido? Cmo los tenis tan opresos y fatigados, sin
darles de comer y sin curarlos de sus enfermedades?... Estos no son hombres? No
tienen nimas racionales? ...Esto no entendis? Esto no sents?...Tened en cuenta que
en el estado que estis no os podis ms salvar que los moros o turcos que carecen y no
quieren la fe de Cristo."

"Terminado el sermn, fray Antonio sali de la iglesia con la cabeza muy erguida,
dejando a todos estupefactos y en gran agitacin."

50
El sermn del padre Montesinos inspir durante 300 aos la conducta de muchos
sacerdotes en su labor misionera en el Nuevo mundo; y no sera un anacronismo sostener
que esa inspiracin sobrevivi despus de la Independencia y que subsiste an en nuestros
das, en el corazn de otros religiosos, como los Obispos Cmara, Romero, Silva y Alvear,
o como los sacerdotes Gutirrez, Cardenal,................... y Hustado, cuya entrega a la misin
reivindicadora de los desposedos y marginados de Amrica ha sido una expresin
admirable del autntico espritu del Evangelio. Es necesario precisar, sin embargo, que esa
bondad misionera no siempre fue comprendida por la jerarqua eclesistica; y por lo mismo,
nunca lleg a ser una posicin generalizada del clero, en la historia iberoamericana. Podra
decirse, que la posicin oficial de la iglesia fue, casi siempre, coherente con la actitud de la
Autoridad Poltica, y sta, obviamente, estuvo demasiado sometida a las exigencias de un
riguroso pragmatismo, a veces en franca divergencia con los requisitos de la tica social.
En sntesis, es objetivo sostener que la evangelizacin del nuevo mundo, fue una
misin heroica, ejercida casi siempre a contrapelo de los propsitos econmicos de la
Conquista y de las exigencias prcticas de la Colonizacin. Tal vez por eso, la visin
cristiana entre los pueblos de Amrica consiste an, preferentemente, en una esperanza de
felicidad para despus de la muerte y en una especie
de invalidez del espritu humano para acceder a la justicia y a la equidad en este mundo.

c) La influencia humanizadora de los autnticos misioneros.


Pese al sesgo pesimista del estilo que asumi la evangelizacin en Iberoamrica, no
puede omitirse, en este breve anlisis, el efecto moralizador, formativo y educador que fue
generando la conducta de la mayora de los misioneros que acompaaron a los
expedicionarios. As ocurri por lo menos durante 80 aos que cubre el periodo de la
Conquista, es decir hasta la promulgacin por Felipe II de las "Ordenanzas de Nueva
Poblacin y Pacificacin de Las Indias" en 1573. Por supuesto, no sera igualmente cierto
sostener que ese predominio de autnticos misioneros se mantuvo posteriormente durante
los siglos XVII y XVIII. Iniciada la Colonia y generalizada la pacificacin de los pueblos
indgenas, aumenta considerablemente el nmero de religiosos que emigran al Nuevo

51
Mundo y, por lo mismo, la vocacin misional experimenta el letargo propio de toda
consolidacin.
E1 fenmeno anotado no es sino una expresin ms de las tendencias conductuales
propias de la Naturaleza Humana. Cuando la necesidad de la accin es evidente y cuando
existe la certeza de los sacrificios y los riesgos que esa accin implica, slo las personas de
verdadera vocacin estn dispuestos asumirla. Religiosos de ese temple y de esa conviccin
humanista fueron los primeros; y su obra fue valiosa y ejemplarizadora para quienes
habran de continuarla.
Junto con el padre benedictino Bernardo Boil y el padre Jernimo Ramn Paul, que
viajan con Coln en su segunda expedicin, los frailes dominicos Cordova, Montesinos y
Santo Domingo, ya mencionados, estuvieron tambin entre los primeros y fueron ellos
quienes recibieron en La Espaola a Bartolan de Las Casas, poco despus de su
ordenacin sacerdotal. Pero es la figura de ste ltimo, la que simboliza histricamente la
lucha de los misioneros por la dignidad del indgena americano. Es cierto que a pesar de esa
lucha de los pueblos indgenas fueron vctimas de innumerables crueldades; pero no hace
falta un esfuerzo de imaginacin demasiado grande, para advertir cuantos sufrimientos ms
habran experimentado sin la proteccin de los misioneros.
El mrito de Las Casas estuvo en haber combinado hbilmente su accin y su intelecto
en una campaa sin tregua durante 35 aos por los derechos humanos de los aborgenes en
las Indias Occidentales. Esa campaa se inicia en 1516 con su "Memorial de Remedios para
las Indias", en el que exige restituir la libertad de los indios y asegurar su vida como seres
humanos; y culmina en 1551 con la Junta de Valladolid, donde desarrolla ante el
Emperador y las Cortes, la correcta interpretacin y aplicacin de las Leyes Nuevas, cuya
promulgacin, l mismo haba conseguido ocho aos antes.
Por cierto, el Padre Las Casas dej muchos seguidores, tanto en el plano ideolgico
como en la accin misional. En el campo doctrinario debe mencionarse, desde luego, al
padre Francisco de Victoria, fundador de la Escuela de Telogos de Salamanca, al que
seguiran Domingo de Soto, Francisco Surez y Melchor Cano, entre muchos otros; adems
del fraile agustino Alonso de Veracruz y del jesuita Jos de Acosta, que tienen el mrito de
haber trasplantado a las primeras aulas americanas los principios ticos de la escuela

52
Salmantina. Pero es tal vez en el terreno prctico de la accin misionera donde la obra de
Las Casas deja su mayor herencia; Julin Garcs y Bernardino de Nieraga en la zona del
Caribe, Antonio Rubio en Nueva Esperanza, Juan Paln en Quito, Juan de Atienza en Per,
Diego de Torres en Paraguay y Juan de Valdivia en Chile, son algunos de los numerosos
sacerdotes que prosiguen la obra de Bartolan de Las Casas, en el curso de la Conquista,
durante todo el siglo XVI y las primeras dcadas del siglo XVII.

d) Los instrumentos jurdico-teolgicos en relacin con la conquista y la colonizacin


de Amrica.
Bsicamente, respecto de la condicin humana de los indgenas y de su titularida a los
derechos esenciales de las personas, slo cabe resear tres documentos de carcter
teolgico, todos de origen pontifical: Las Bulas Sublimis Deus y Altitudo Divini Consilii y
la Carta Pastorale Officium. Los tres fueron promulgados por el Papa Pablo III en 1537. Su
dictacin fue el resultado de la profunda inquietud que preocupaba en la poca a los
misioneros radicados en Amrica. Para ellos resultaba ya impostergable un
pronunciamiento de la ms alta Jerarqua, que respaldara en forma oficial y definitiva la
doctrina del humanismo pastoral, que deba inspirar la evangelizacin de los indgenas. El
mayor mrito de esa gestin correspondi al dominico Fray Bernardino de Minaya, quien
viaj desde Per a Mxico, para luego trasladarse a Espaa, y desde all dirigirse por tierra
a la Ciudad Eterna, premunido del respaldo epistolar de los Obispos de Michoacn, Vasco
de Quiroga y de Tlaxcala, Julio Garcs, adems de una completa informacin que le
proporcion el Consejero de Indias Juan Bernardino Luco, hombre de reconocida
integridad que haba manifestado su franco respaldo a la obra misionera.
E1 padre Minaya consigue ser escuchado por el Papa en varias entrevistas y como
resultado de ellas, emite las Bulas y la Pastoral, cuyos contenidos se resumen a
continuacin:
La Bula Sublimis Deus.- Su texto expresa un reconocimiento categrico de la humana
dignidad del indio, sealando en sntesis que son plenamente capaces de asumir la fe y que
la asumen con presteza y fervor; que la predicacin es una obra pastoral y que no puede ser
interferida ni obstaculizada; que debe respetarse la libertad de los indios y su derecho de

53
posesin sobre sus tierras y sus bienes; que nadie tiene derecho a someterlos a esclavitud o
servidumbre; y finalmente, que no se les puede forzar a abrazar la religin, sino que esta
decisin debe ser asumida voluntariamente por ellos mismos.
La Bula Altitudo Divini Consil .- Es un instrumento de Derecho Cannigo, relativo a la
aplicacin del rito catlico en la administracin de los Sacramentos a los indios,
particularmente, respecto del bautismo y del matrimonio. Se instrua en ella a los
misioneros sobre ciertas licencias rituales para hacer posible la imposicin sacramental,
dentro de mbitos culturales tan distintos a los tradicionales del mundo cristiano.
La Pastorale Officium.- Se trata de una carta pontifical dirigida al Arzobispo de Toledo,
Cardenal Tavera, en su calidad de mximo prelado de la iglesia Espaola, disponindole la
inmediata aplicacin de las Bulas Sublimis Deus y Altitudo Divini Consil .
Los efectos de los instrumentos pontificios en el curso posterior de la controversia
espaola sobre la poltica indigenista, fueron trascendentales. Pero hay dos consecuencias
prcticas y directas que son especialmente significativas. Una de ellas es la profundizacin
de la Escuela Teolgica de Salamanca, sobre el fundamental tema de la Dignidad y
Derechos de los pueblos aborgenes, estudio que se consolida en dos nuevas reelecciones
del Padre Vittoria: De Temperatia y De Indis. La consecuencia fue, nada menos, que la
promulgacin de las Nuevas Leyes de Indias, en cuya imitacin y redaccin cupo al padre
Las Casas un papel decisivo.
4) Los Derechos Humanos en las Colonias Inglesas de Norteamrica.
Como lo seal al iniciar el estudio de los fenmenos de convivencia que suscita el
descubrimiento de Amrica; la situacin de los ingleses, escoceses e irlandeses, que pasan a
radicarse en la costa atlntica de Amrica, desde la Pennsula del Labrador hasta el Cabo de
Florida, es esencialmente distinta a la de los conquistadores ibricos. El proceso
colonizador de los britnicos no constituye conquista, no se inicia bajo la induccin ni el
patrocinio del Estado, no pretende explorar otras tierras ni realizar nuevos descubrimientos,
no establece contacto masivo con poblaciones aborgenes y, obviamente, no engendra una
nueva raza. Todas esas cosas slo las viene a hacer en alguna medida, el pueblo
norteamericano tres siglos ms tarde; y despus de haber declarado y consolidado su
independencia. La conquista del oeste, ocurrida slo el siglo XIX, es un fenmeno

54
exclusivo de los EE.UU. y Canad. En la Amrica espaola, el siglo XVII ya no quedaban
tierras por descubrir.
Por eso, en las colonias inglesas no hay problemas de convivencia entre europeos y
americanos; y en consecuencia, tampoco hay conflictos ticos de dominacin ni de
conquista; ni se precisan leyes de indios; ni se discuten mtodos de evangelizacin, ni
estilos de civilizacin.
Finalmente y como obvia consecuencia de esta especie de "cambio de domicilio" que
representa la colonizacin inglesa, son los propios colonos quienes legislan sobre su
convivencia. Sus derechos humanos son derechos entre iguales; o al menos, entre personas
de la misma raza y del mismo origen geogrfico y cultural; y slo excepcionalmente, surge
alguna disposicin relativa a los siervos o a los esclavos. Ms escasas an, son las
normativas o instrucciones de origen real y las que se dictan, obedecen generalmente al
propsito de recordar a los colonos las prerrogativas de la corona y sus privilegios
tributarios.
Desde la llegada del Mayflower a la Baha de Massachusetts hasta la consolidacin
jurdica de la Independencia, las colonias norteamericanas dictan y promulgan ocho
instrumentos jurdicos. Sus textos expresan por s mismos las peculiares condiciones de las
comunidades inglesas y el progresivo avance de sus derechos hacia su plena autonoma.
a) Cuerpo de Libertades de la Bahia de Massachesetts. ao 1641.
El Rey Carlos II habla reconocido, ya en 1629, el derecho de los hombres libres de
Massachesetts a dictar sus propias leyes; ello, naturalmente, junto con designar a
representantes reales en el control de la Ca. Comercial de la Colonia. No obstante, slo en
1939 surgen los primeros proyectos de legislacin redactados por dos colonos, Nathaniel
Ward y John Cotton. Despus de superar numerosas reservas y objeciones, particularmente
de quienes venan ejerciendo de hecho alguna autoridad, se promulga el primer texto
legislativo de la Nueva Inglaterra bajo el ttulo de Cuerpo de Libertades. Su contenido,
inspirado en la legislacin inglesa de la poca, represent un avance en la formalizacin de
algunos derechos humanos esenciales, y sirvi de base a los instrumentos jurdicos que las
distintas colonias inglesas van implementando posteriormente.

55
Las disposiciones ms importantes del Cuerpo de Libertades de Massachesetts son las
siguientes:
"La humanidad, la educacin y la cristiandad exigen que todo hombre disfrute de unas
libertades, inmunidades y privilegios con oportunidad y medida; el respeto hacia ellos ha
supuesto siempre la paz y la estabilidad de las Iglesias y Repblicas y la privacin de los
mismos ha llevado a la crisis y a la ruina."
"Por lo tanto. Nosotros afirmamos nuestro deber, hasta que se establezca el Gobierno
pleno, de recoger y declarar todas las libertades para que sean, observadas ahora y en
adelante y las ratificamos con nuestro consentimiento solemne."
1. "No se quitar la vida a nadie, ni se le difamar en su honor o en su nombre; nadie ser
arrestado, reprimido, desterrado, mutilado ni de ninguna forma castigado; ningn
hombre se ver privado de su mujer o de sus hijos, ni se le confiscarn bienes o
propiedades, ni se vern perjudicados a causa de su raza por la ley o por actos de la
autoridad, a no ser que lo autorice as, en virtud de la equidad, alguna ley del pas
aprobada por una Corte General y suficientemente publicada, o en caso de carencia de
ley, por la palabra de Dios. Y en los casos de pena capital, o los relativos a destierros o
mutilaciones, de acuerdo con lo que estima la corte General."
2. Toda persona dentro de su jurisdiccin, sea habitante o extranjero, se someter a la
misma justicia y a la ley que tienen carcter general para la plantacin, las cuales
constituimos para que sean aplicadas sobre nosotros con imparcialidad y sin dilacin."
"Normas para los derechos y libertades relativos a los procedimientos judiciales."
18. Ninguna persona ser detenida o encarcelada por la autoridad antes de ser condenada
si puede garantizar mediante fianza o prenda su conducta recta y su buen
comportamiento en ese tiempo, salvo en los casos de crmenes capitales, desacatos ante
la Corte reunida y aquellos casos expresamente fijados por un acto de la Corte."
26. Todo hombre que se sienta incapaz de ejercitar su propia defensa ante una Corte,
tendr libertad para contratar a cualquier hombre que no sea recusado por la Corte,
para que lo defienda, siempre que no se le pague o recompense con ello. Esto no
eximir al acusado de responder personalmente a las preguntas que la Corte le
formule."

56
29. En todos los procesos el demandante y el demandado podrn elegir de mutuo acuerdo,
si quieren ser juzgados por el juez o por un jurado, a no ser que la ley prevea otra cosa.
La misma posibilidad se garantizar a todas las personas en las causas criminales.
41. Toda causa criminal que se siga contra una persona que est en prisin o en libertad
bajo fianza ser tratada y determinada por la Corte a la que corresponda conocer de ella
y se seguir sin prejuzgar el fallo.
42. Nadie ser juzgado dos veces por la justicia civil a causa del mismo crimen o
agravio.
45. Nadie ser forzado mediante tortura a confesarse autor o acusar a otros como autores
de un crimen, siempre que no se trate de un caso capital donde sea plenamente
sospechoso, y haya un convencimiento de que existe suficiente evidencia de su
culpabilidad, despus del testimonio de sus cmplices y de los dems conspiradores,
tras lo cual puede ser torturado por medios que no sean brbaros ni inhumanos.
46. Nosotros no autorizamos aquellas penas corporales que sean brbaras, inhumanas o
crueles.
48. Todo habitante del pas podr buscar y consultar los "documentos o registros de
cualquier Corte u oficina pblica y podr obtener una transcripcin o un ejemplar de
los referidos escritos, compulsado y firmado por el responsable de la dependencia,
mediante el pago de las tasas establecidas al efecto.
"Libertades ms peculiares relativas a los hombres libres."
58. La autoridad civil tiene poder para guardar la paz, los preceptos y las reglas de Cristo
observadas por todas las Iglesias, de acuerdo con su palabra, y as se har mediante
medios civiles y no eclesisticos.
59. La autoridad civil tiene poder y libertad para castigar a un miembro de cualquier
iglesia, mediante un procedimiento de la justicia civil, a pesar del cargo que ocupe y
del vinculo o relacin que mantenga con su iglesia.
61. Ningn magistrado, jurado, oficial o cualquier otra persona ser obligado a informar o
revelar cualquier crimen privado u ofensa que no presente peligro para esta plantacin,
o para alguno de sus miembros, si su conciencia le obliga a mantener secreto por una
promesa hecha a Dios, salvo que sea requerido legalmente para prestar testimonio.

57
Libertades de las Mujeres.
79. Si un hombre, al morir, no deja a su mujer una pensin suficiente para su estado, ser
ayudada tras presentar reclamacin ante la Corte General.
80. Ninguna mujer casada podr ser castigada o azotada por su marido, a no ser que ste
acte en defensa propia contra el ataque de aquella. Si existe alguna razn para corregir
a la mujer se interpondr una demanda ante la autoridad, reunida en una Corte, de
quien nicamente recibir el castigo.
Libertades de los siervos.
85. Si algn siervo escapare de la tirana y crueldad de su seor y acudiera a refugiarse en
la casa de un hombre libre de la misma ciudad estar protegido y asistido hasta que se
adopte una medida para resolver la situacin. Si as se ordena, ser devuelto
inmediatamente al seor del cual huy o entregado al asistente o polica del que
solicit proteccin.
87. Si algn hombre golpea a su criado o criada en los ojos o en los dientes, le mutila o
desfigura, salvo en caso fortuito, le dejar marchar de su servicio y tendr derecho a
una indemnizacin con arreglo a lo que disponga la Corte.
Libertades de los forasteros y extraos
89. Todo extranjero que profese la religin cristiana y acuda a nosotros huyendo de la
tirana o de la opresin (de sus perseguidores) del hambre, de las guerras o por otro
motivo de fuerza o necesidad, ser acogido y asistido, contando con el poder y la
prudencia de Dios
90. Si algn barco o buque, amigo o enemigo, naufragara en nuestras costas, no se atacar
a las personas que en l viajen ni se abandonarn los bienes que transporte, sino que las
personas sern socorridas y los bienes puestos a salvo, certificndolo as la autoridad,
hasta que se adopte una orden sobre ellos.
91. No existirn ms vnculos de esclavitud o cautividad que los propios de un prisionero
legal, hecho tal por mandamiento justo, y los que recaen sobre aquellos extranjeros
que vienen con gusto, o los que nos envan; y todos stos podrn desarrollar las
libertades y costumbres si cristianas que establece la Ley de Dios de Israel, en lo que

58
moralmente se refiere a esas personas. Esto no exime a la servidumbre, que ser
juzgada como tal por la autoridad."
"Sobre los Animales."
92. Nadie tratar tirnica o cruelmente a un animal que est destinado habitualmente a
usos domsticos."
93. Si algn hombre tiene la oportunidad de conducir ganado entre dos lugares distantes,
y los animales se muestran cansados, hambrientos, caen enfermos o estn parturientas,
tendr la obligacin legal de hacerlos descansar, o dejar que se refresquen el tiempo
adecuado, en cualquier lugar abierto que no sea un maizal, un prado o est destinado a
algn uso especial."
b) Acta de Tolerancia de Maryland.- ao 1649.
La colonia de Maryland haba surgido slo en 1634 como consecuencia de las
persecuciones religiosas en Inglaterra. Su fundacin se atribuye a Leonard Calvest y a un
grupo de catlicos, que junto a otros cristianos disidentes se radican en la costa.
Sin embargo, su verdadero fundador habra sido Lord Baltimore, animado por el
propsito de dar refugio a catlicos originarios de Virginia y de Nueva Inglaterra, que eran
hostilizados por cuqueros y puritanos de esas colonias.
En todo caso, el origen de su fundacin explica el espritu del Acta de Tolerancia, cuyo
texto est dedicado exclusivamente a la libertad religiosa; naturalmente, bajo el limitado
concepto que en ese tiempo se tena de esa libertad. En lo substancial, el Acta de Meryland
dice lo siguiente:
"Dado que en un estado cristiano, bien gobernado, lo primero que se debe tener en
consideracin, con gran atencin y que debe ser regulado, es lo referente a la religin y al
respeto a Dios... , queda ordenado... que en adelante en esta provincia si alguna o algunas
personas blasfemaran contra Dios o negaran que nuestro Salvador Jesucristo es hijo de
Dios, o que la Santsima Trinidad est formada por el Padre, Hijo y Espritu Santo, o la
Divinidad de una de las tres personas de la Trinidad o la unidad de la Divinidad .... debern
ser castigados con la pena de muerte y la confiscacin o prdida legal de todas sus
tierras...."

59
"Y dado tambin que en materia religiosa forzar la conciencia se ha demostrado
frecuentemente como peligroso, en los pases en que esto se ha llevado a cabo y con el fin
de asegurar un gobierno ms tranquilo y pacifico en esta provincia, as como la
conservacin de la amistad y el afecto mutuo entre sus habitantes ..... ordenamos
(exceptuado lo declarado anteriormente en la presente ley) que en adelante cualquier
persona perteneciente a esta provincia .... que declare creer en Jesucristo, no ser
incomodada ni molestada o perjudicada de ninguna forma a causa o con respecto a su
religin, ni en el libre ejercicio de la misma en el territorio de la provincia.... ni compelido
de ninguna manera a la creencia o a la prctica de otra religin contra su consentimiento,
con tal de que esta persona no sea desleal con el lord propietario, ni produzca violencias .o
conspire contra el gobierno establecido actualmente o en el futuro bajo su autoridad o la de
sus herederos.
c) Normas Fundamentales de Carolina.- ao 1669.
Por edicto del 24 de Marzo de 1663, Carlos II haba otorgado la regin de Carolina a
ocho miembros de la nobleza vinculados a la Corte.
Se trataba en realidad, de una especie de delegacin de la soberana. Porque en ese
tiempo, ya se aceptaba por los colonos que la Soberana resida en el Rey; aceptacin
inevitable, despus de haber sido socorridos por las armas inglesas para detener invasiones
espaolas desde el sur y francesas desde el norte.
Pero el territorio de Carolina era entonces mucho ms extenso que los actuales Estados
de Carolina del Norte y del Sur. Toda la costa atlntica meridional, desde el sur de Virginia
hasta Florida, incluyendo los territorios interiores hasta las estribaciones de los Montes
Apalaches, se llamaban en ese tiempo Carolina; y abarcaban virtualmente los estados de
Tnesse, Alabama, Missisipi, Louisiana, Georgia, Arkansas, Missouri y Florida. Por cierto
que a mediados del Siglo XVII, la mayor parte de esas tierras se encontraba an
deshabitada.
Las principales disposiciones contenidas en las Normas de Carolina, aparecen
inspiradas en el propsito de consolidar la autoridad de los propietarios agrcolas, precisar
sus derechos en materia de participacin poltica y judicial y establecer ciertos mrgenes de
tolerancia religiosa. Algunos de sus artculos ms significativos, son los siguientes:

60
16. En cada seoro, baronazgo y feudo el respectivo seor tendr poder para juzgar en su
propio nombre, y conocer de todas las causas, tanto civiles como criminales; pero en
lo que concierne a las personas que no sean habitantes, vasallos o sbditas del referido
seoro, baronazgo o feudo stos podrn mediante el pago de 40 chelines para el uso
del seor propietario, apelar de la corte del seoro o baronazgo a la corte del condado,
y de la corte del feudo a la corte del distrito.
22. En todos los seoros, baronazgos y feudos todos los sbditos estarn bajo la
jurisdiccin de sus respectivos seores. Ningn sbdito podr salir libremente del
territorio de su seor y vivir en cualquiera parte, sin obtener licencia firmada y sellada
por su seor.
23. Todos los hijos de los sbditos sern sbditos, y as para todas las generaciones.
63. Todos los jurados estarn compuestos de doce personas, y no ser necesario que las
decisiones sean unnimes, sino que el veredicto se pronunciar con el consentimiento
de la mayora.
70. Ser una accin vil e infame defender a un acusado por dinero o recompensa; y
ninguna persona (excepto si es pariente prximo, no ms all del grado de primo
hermano) estar autorizada a defender la causa de otra persona hasta que el Juez, ante
la corte reunida, le tome juramento de que no defiende por dinero o recompensa, ni lo
recibir en el futuro, ni directa ni indirectamente haya pactado con la parte, cuya causa
va a defender, para recibir dinero o recompensa por la defensa de su causa.
100.Entre los principios de comunin de toda Iglesia o confesin se incluirn los tres
siguientes, sin los cuales ningn acuerdo o asamblea de hombres, con aspiraciones
religiosas, ser considerada como Iglesia o confesin:
I. Que Dios existe.
II. Que Dios debe ser adorado pblicamente
III. Que es un deber legitimo de todo hombre, garantizado por los gobernantes, dar
testimonio de la verdad; y que toda Iglesia o confesin debe, dentro de sus
principios de comunin, poner por escrito la forma externa mediante la cual dan
testimonio de la verdad en la presencia de Dios, si es por la imposicin de las

61
manos, o besando la Biblia, corno se hace en la Iglesia de Inglaterra, estrechando las
manos, o de cualquier otra forma sensible.
101. Ninguna persona mayor de diez y siete aos tendr ningn beneficio ni proteccin de la
ley, ni tendr capacidad para ocupar un puesto de provecho u honorfico, si no es
miembro de alguna Iglesia o confesin, habiendo inscrito su nombre en el registro de
una sola religin.
102. Ninguna persona de una Iglesia o confesin alterar o molestar a la asamblea de una
religin distinta a la suya.
107. Aunque la caridad nos obliga a desear el bien de las almas de todos los hambres, y la
religin no permite alterar el estado civil y los derechos de ningn hombre, los
esclavos podrn, como los dems, pertenecer a la Iglesia o confesin que consideren
mejor y, por esta razn, ser miembros plenos de ellas como cualquier hombre libre.
Pero por el present documento ningn esclavo estar exento del dominio civil que su
amo tiene sobre l, sino que permanecer en el mismo estado civil y condicin que
tena antes."
108. Las asambleas que tengan idearios religiosos contrarios a las reglas arriba indicadas no
sern consideradas iglesias sino reuniones ilegales, y sern perseguidas como
sediciosas.
d) Concesiones y Acuerdos de West New Jersey.- ao 1677
Este documento suele atribuirse a William Penn, lder religioso los cuqueros, que al
dividirse el territorio de New Jersey haban tomado l control del sector oeste de esta colina,
venidos unos aos antes por Lord Berkeley, un miembro de la corte de Carlos II, que no
tuvo inters por radicarse en la zona.
Se trata en realidad de una pretensin constitucional, que al parecer, nunca lleg a
tener plena vigencia. Es interesante, en todo caso, constatar el estilo de filosofa cualquiera,
que no slo tuvo influencia en New Jersey, sino tambin en Carolina, Masachussets y
Pensilvania, entre otras comunidades de Norteamrica. La caracterstica de su pensamiento
era, sin duda, el rigor de sus preceptos ticos que solan entremezclar con la reglamentacin
jurdica de sus normas de convivencia. Este rasgo, junto a la preeminencia del derecho de

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propiedad, corno fundamento de poder poltico, se advierten en los siguientes artculos de
Concesiones y Acuerdos de West New Jersey.
Articulo 13.- Que las siguientes Concesiones son el Derecho comn o los Derechos
fundamentales de la provincia de West New Jersey.
Que el Derecho comn o los Derechos fundamentales y los privilegios de West New
Jersey son acordados personalmente por los propietarios y poseedores de tierras, y estn
destinados a ser los principios del Gobierno; y de esta forma no deben ser alterados por la
autoridad legislativa, o por la Asamblea descrita ms adelante, ya que ambas se constituyen
de acuerdo con estos principios con el fin de mantenerlos, y tambin para promulgar
cuantas leyes se aprueben, mientras no contradigan, difieran o alteren los referidos
principios, bajo cualquier pretensin o motivo."
Articulo 16.- Que ningn hombre, o grupos en los que se integre, tendr poder o autoridad
sobre la tierra para dictar reglamentos en materias religiosas, sin contar con las conciencias
de los hombres; por lo tanto de consiente, acuerda y ordena que ninguna persona o
personas, sean quienes sean, dentro de la referida provincia, y en cualquier tiempo, ser, de
ninguna forma y bajo ninguna pretensin, llamada a la cuestin o condenada, o herida, en
su persona, en su estado o en sus derechos, por causa de su culto o de sus juicios u
opiniones en materia religiosa; sino que todas y cada una de las personas podr, en todo
tiempo, pensar con libertad y practicar en toda la provincia el culto religioso que convenga
a su conciencia.
Articulo 22.- Que los procesos seguidos por toda causa, civil o criminal, sern seguidos y
resueltos por doce hombres honestos de la vecindad, citados y presentados por el sheriff de
la comarca o propiedad donde el hecho o la infraccin se ha cometido; y que nadie ser
obligado a pagar honorarios a un abogado o consejero por defender su causa, sino que todos
tienen libertad para defenderse a s mismos, si as se quiere. Y ninguna persona encarcelada
dentro de esta provincia por cualquier falta ser obligada a pagar honorarios al oficial de su
prisin, aunque se lo haya prometido, si se le pone en libertad.
Articulo 27.- Que ningn capitn de barco ni comandante de un buque dejar embarcar a
las personas que no porten un certificado firmado y sellado al menos por dos comisarios, en
el que se declare que esas personas son honestas y pueden ser embarcadas, especificando

63
que los nombres de dichas personas han sido expuestos pblicamente en tres lugares de la
provincia, sealados por los comisarios, por un espacio de tres semanas, informando de su
intenciones de viajar.
e) Carta de Privilegios de Pennsylvania; ao 1701.
E1 mismo William Penn, a quien se atribuyen las concesiones y acuerdos de West New
Jersey, fue el fundador de esta colonia, en cuya memoria tom posteriormente el nombre de
Pennsylvania.
Como en todos los documentos de los cuqueros, el Espritu religioso, junto a
rigurosos preceptos sobre la libertad de conciencia y de culto, presiden las normas civiles
con que se regulan garantas jurdicas de tan laico contenido como el derecho al debido
proceso o las facultades del dominio. Entre sus disposiciones, cabe reproducir las
siguientes:
Que ninguna persona puede ser realmente feliz si en el ejercicio de sus libertades
civiles se recorta su libertad de conciencia y de religin o confesin; y Dios Todopoderoso
es el nico Seor de la conciencia, padre de todas las ideas y del espritu y Autor de todo
conocimiento divino, fe y culto; que slo Dios ilumina las mentes, persuade y satisface el
entendimiento de las personas; yo, por la presente, garantizo y declaro que ninguna persona
o personas, habitantes de esta provincia o de estos territorios, que confiese a Dios, uno,
Todopoderoso, Creador, Seor y Gobernador del mundo y le muestre agradecimiento y que
asimismo reconozca la obligacin de vivir pacficamente bajo el gobierno civil, sern en
ningn caso, molestados o condenados en su persona o estado por causa de sus ideas; ni
sern obligados a frecuentar o practicar un culto religioso, asistir a una reunin y obedecer
a un sacerdote no acorde a sus conciencias, o a realizar o padecer cualquier acto o hecho
contrarios a sus ideas religiosas.
Que nadie debe ser, en lo sucesivo, obligado a responder una demanda, pregunta o
cuestin, cualquiera que sea, relativa a la propiedad, ante el Gobernador o el Consejo, o en
cualquier otro lugar, sino segn un proceso ordinario y justo, salvo que la ley fije en
adelante que esos rganos conozcan las apelaciones.

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S una persona, vctima de la tentacin o de la desesperacin, se quita la vida ser
sucedido en su estado y en sus relaciones por su mujer e hijos corno si hubiera fallecido de
muerte natural.
f) Declaracin de la Independencia de los EE.UU.; ao 1776; y cuerpos jurdicos
vinculados a su proclamacin.
Los antecedentes histricos de la Independencia de las 13 Colonias Britnicas,
establecidas a partir del Siglo XVI en las costas del Atlntico de Norteamrica, presentan
algunas caractersticas similares con el proceso separatista que 30 aos despus, iniciarn
las colonias espaolas del Continente. Pero entre esas analogas, slo cabe, en este estudio,
sealar dos: la primera, es el proceso preparatorio, que genera en el espritu de los
americanos, la odiosa discriminacin econmica de las metrpolis europeas con respecto a
sus colonias americanas; y la segunda, no menos irritante a travs del tiempo, consiste en la
permanente subordinacin de las autoridades locales y de sus personeros, al poder de los
representantes de los respectivos soberanos, que invariablemente son europeos y, por lo
tanto, advenedizos. Pero estas semejanzas que se explican por s solas, no permiten divisar
las razones por las cuales la independencia de las colonias del Norte se anticipa en ms de
30 aos a las del centro de sur de Amrica. La observacin no parece pueril, si se piensa
que, en alguna medida, esas tres dcadas de anticipacin contribuyeron tambin a
consolidar las extraordinarias ventajas de orden cientfico, econmico y tcnico, que los
americanos del norte toman a los del sur, en poco ms de un siglo.
De alguna manera, las razones originarias de esa anticipacin quedaron sealadas al
comienzo de este prrafo 4), cuando mencion las profundas diferencias de motivacin, de
origen y de establecimiento y desarrollo entre las colonias britnicas e ibricas.
Naturalmente, esa suerte de "cambio de domicilio", como llam a la emigracin de los
colonos ingleses, representaron en definitiva una relacin entre iguales, que nunca se dio en
las colonias hispnicas y portuguesas. Es ese conjunto de rasgos diferenciadores, lo que
determina que los norteamericanos se autolegislen durante toda la etapa colonial; y que a
travs de esa expresin legislativa de dos siglos, fueron naturalmente asumiendo y
profundizando las ideas filosficas y los conceptos jurdicos esenciales que conduciran
inevitablemente, al seccionamiento de su cordn umbilical con la Madre Patria.

65
Pero desde el punto de vista ideolgico, la razn de fondo de esos 30 aos de
anticipacin es que los ingleses de Amrica no necesitaron precedentes externos para
elaborar el pensamiento liberal que los habilitara espiritualmente en la aventura de su
independencia. Su constitucionalismo inveterado, sustentador del equilibrio entre dos
fuentes de Soberana, su sentido individualista de la libertad y su original concepcin de la
igualdad, escalonada en categoras sociales, que venan siendo aprendidas desde los
tiempos de la Carta Magna; fueron palancas intelectuales especialmente idnea para optar
por el autogobierno. Ese pensamiento, ms arraigado en las Iglesias disidentes que en el
anglicanismo, viaj a Amrica con los colonos, se cultiv en las nuevas tierras con marcada
acentuacin de la soberana popular sobre la soberana dinstica y recibi desde el siglo
VII, la nutriente de los pensadores ingleses. Nathaniel Ward, William Penn, John Berkeley,
Tomas Paine y el propio John Locke (a quien se le atribuye la redaccin de las Normas
Fundamentales de Carolina), difundieron sus ideas constitucionalistas y liberales, no solo
atreves de sus escritos tericos, sino en los propios instrumentos jurdicos que sirvieron de
antecedentes a la Declaracin de la Independencia.
Nada de esto pudo ocurrir en las Colonias ibricas durante los siglos XVII y XVIII,
porque las autoridades americanas formaban parte de la red burocrtica del Estado espaol
o portugus; y porque el elemento europeo radicado en el Nuevo Mundo y an nacido en
estas tierras, se senta ms ligado a la poblacin de la Madre Patria que al pueblo indgena
de la nueva nacin. Por eso, el pensamiento separatista nace en Iberoamrica, mucho
despus que en las Colonias inglesas y por eso, tambin, la independencia de stas, pas a
constituir tan valioso precedente ideolgico en la liberacin de los pueblos hispano
americanos.
Formalmente, la Declaracin de la Independencia de los 13 estados de Norteamrica,
fue proclamada el 4 de Julio de 1776, pero durante los dos aos precedentes se haban
estado dando pasos preparatorios en esa direccin.
Inicialmente, slo como expresiones de protesta por las elevadas tasas arancelarias y
las restituciones al comercio exterior de las colonias, se celebran reuniones y se publican
declaraciones que van creando un ambiente propicio al pronunciamiento definitivo. En
1774 se celebra un primer Congreso de todas las colonias, que se repite en 1775; de ellos

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surgen medidas comunes de defensa de sus intereses, que son asumidas al comienzo por
New York, Delaware, Carolina y Georgia, a las cuales se van sumando las restantes desde
fines de 1775 hasta mediados de 1776. Entretanto las colonias pasan a definirse
jurdicamente como Estados y redactan sus respectivas Constituciones que pasan a sustituir
las antiguas cartas coloniales.
E1 ms importante de esos documentos es la Declaracin de Derechos del Buen
Pueblo de Virginia, aprobada en la localidad de. Williamsburg el 12 de Junio de 1776. Su
trascendencia radica precisamente, en que su texto implica una virtual ruptura del vnculo
poltico con Inglaterra, adelantndose en 22 das a la Declaracin formal de la
Independencia de los 13 Estados. Entre sus disposiciones ms significativas, cabe
transcribir las siguientes:
Que todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes y tienen
ciertos derechos innatos, de los que, cuando entran en estado de sociedad, no pueden privar
o desposeer a su posteridad por ningn pacto, a saber: el goce de la vida y de la libertad,
con los medios de adquirir y poseer la propiedad y de buscar y obtener la felicidad y la
seguridad.
Que todo poder es inherente al pueblo y, en consecuencia, procede de l; que los
magistrados son sus mandatarios y sus servidores y en cualquier momento, responsables
ante l.
Que en litigios relativos a la propiedad y en pleitos entre particulares, el antiguo juicio
por jurado de doce hombres es preferible a cualquier otro, y debera considerarse sagrado
Que la libertad de prensa es uno de los grandes baluartes de la libertad y no puede, ser
restringida jams, a no ser por gobiernos. despticos.
Entretanto, ya se haba constituido el Comit encargado de formalizar el instrumento
declarativo de la Unin, que se traducira definitivamente en la Declaracin de la
Independencia de los Estados Unidos, Thomas Jefferson, Benjamn Franklin, John Adams,
Robert Livingston y Roger Sherman, fueron los encargados de precisar solemnemente el
histrico documento. El texto de la Declaracin, en sus incisos 1, 2, 5 y 6 que son, sin duda,
los ms relevantes, dice lo siguiente:

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Cuando en el curso de los acontecimientos humanos, se hace necesario para un pueblo
disolver los vnculos polticos que lo han ligado a otro y tomar entre las naciones de la
tierra el puesto, separado e igual, a que las leyes de la naturaleza, le dan derecho, un justo
respeto al juicio de la humanidad le obliga a declarar las causas que lo impulsan a la
separacin.
Sostenemos por evidentes, por si mismos, estas verdades: que todos los hombres son
creados iguales; que son dotados por su Creador de ciertos derechos inalienables; entre los
cuales estn la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad; que para garantizar estos
derechos se instituyen entre los hombres los gobiernos, que derivan sus poderes legtimos
del consentimiento de los gobernados; que siempre que una forma de gobierno se haga
destructora de estos principios, el pueblo tiene el derecho a reformarla o a abolirla, e
instituir un nuevo gobierno que se funde en dichos principios, y a organizar sus poderes en
la forma que a su juicio sea la ms adecuada para alcanzar la seguridad y felicidad. La
prudencia, claro est, ensea que no se deben cambiar por motivos leves y transitorios
gobiernos de antiguo establecidos; y, en efecto, toda la experiencia ha demostrado que la
humanidad est ms dispuesta a padecer, mientras los males sean tolerables, que a hacerse
justicia aboliendo las formas a que est acostumbrada. Pero cuando una larga serie de
abusos y usurpaciones, dirigida invariablemente al mismo objetivo, demuestra el designio
de someter al pueblo a un despotismo absoluto, tiene el derecho, tiene el deber, de derrocar
ese gobierno y establecer nuevas garantas para su futura seguridad. Tal ha sido el paciente
sufrimiento de estas colonias; tal es ahora la necesidad que las obliga a reformar su anterior
sistema de gobierno. La historia del actual rey de Gran Bretaa es una historia de repetidos
agravios y usurpaciones, encaminados todos directamente hacia el establecimiento de una
tirana absoluta sobre estos Estados. Para probar esto, sometemos los hechos al juicio de un
mundo imparcial.
Segn el jurista espaol Gregorio Peces-Barba, en su obra sobre Derechos Humanos
(Madrid 1987) la Declaracin de Independencia de los EE.UU. es el primer texto legal de
corte racionalista con el cual se enfrenta la legitimacin historicista del Sistema
Constitucional britnico. Agrega Peces Barba: El racionalismo insnaturalista de la leyes

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Naturales de Dios, como verdades evidentes, desafan en el texto americano, al viejo
Comon Law y al Bill of Rights, regidos bajo los fundamentos del sentido histrico.
Ciertamente, la fuerza racionalista del Ideario Norteamericano, expresado con sencillez
y precisin por la pluma de Jefferson, tuvo una enorme influencia entre los pocos
intelectuales hispano americanos, que por ese tiempo, ya avizoraban la posibilidad de la
autonoma econmica y poltica de sus pueblos. Desde 1776, Filadelphia se fue
convirtiendo en la capital del pensamiento filosfico y poltico de la poca, donde
concurran tanto europeos como iberoamericanos, con inquietudes intelectuales de
transformacin de las Sociedades tradicionales, en busca de ideas y antecedentes
desconocidos sobre la nueva realidad poltica y social que se incorporaba al mundo en las
postrimeras del Siglo XVIII.
Es cierto que muchos de los precursores de la Independencia de Iberoamrica haban
recogido en Espaa misma las primeras ideas de Constitucionalismo y Liberalismo; pero
resulta innegable el impulso intelectual y emocional que represent en ellos el
acontecimiento norteamericano. E1 venezolano Manuel Garca de Serra, radicado en
Filadelphia, tradujo al espaol varios textos de filosofa poltica escritos por Thomas Paine,
que habla sido asesor de Benjamn Franklin y fundador del peridico Pennsylvania
Magazine, algunos aos antes de la Independencia Americana. E1 texto de Garca de
Serra se llam La Independencia de Costa Firme, justificada por Thomas Paine 30 aos
ha. Otra obra de Paine, The rights of man, escrita en 1791, fue traducida tambin al
espaol; y por la misma poca, el colombiano Antonio Navio tradujo la Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano. Estos escritos y otros, se difunden entre la
intelectualidad de Hispano Amrica, junto a la Declaracin de Independencia de las 13
colonias inglesas; y constituyen el fundamento literario del proceso de emancipacin que se
desencadenara sobre el resto del Continente durante las tres primeras dcadas del Siglo
XIX.
Dos meses despus de la Declaracin de la Independencia, ms precisamente el 11 de
Septiembre de 1776, el estado de Delaware, proclama su Declaracin de Derechos y
Normas Fundamentales, en la cual, adems de confirmar su independencia, se establecen
numerosos derechos civiles y polticos que representan, en algunos casos, importantes

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avances a las Declaraciones anteriores de Massachusett, Carolina, Virginia y Pennsylvania.
Entre sus disposiciones ms importantes, cabe transcribir las siguientes:
Que todo Gobierno de Derecho, surgido del pueblo, est fundado solamente en el
pacto, e instituido nicamente para el bien de todos.
Que no deben promulgarse leyes retroactivas que castigan las faltas cometidas antes
de su promulgacin, por ser opresivas e injustas.
Que si el jurado celebra un proceso en el lugar en el que han acaecido los hechos, ello
supone una gran seguridad para la vida, la libertad y el estado de las personas.
Que nadie debe ser obligado a declarar contra s mismo ante los Tribunales del
Derecho comn.
Que la existencia de un Ejrcito bien adiestrado conduce a una defensa acertada, que
asegura la permanencia de un gobierno libre.
Que la existencia de ejrcitos es peligrosa para la libertad y no hay que reclutarlos ni
mantenerlos sin el consentimiento del poder legislativo.
Que en todo caso y en todo tiempo los militares deben permanecer bajo la estricta
subordinacin al gobierno del poder civil.
Que la independencia y la honradez de los jueces es esencial para la administracin
imparcial de la justicia y asegura los derechos y las libertades del pueblo.
Del estudio correspondiente a la evolucin jurdica Norteamericana puede concluirse
que los derechos personales no fueron consagrados en la Declaracin de la Independencia
de las 13 colonias, sino en los textos que cada Estado se fue dando a travs del proceso. Sin
embargo, el rango progresivo de obligaciones y derechos que el Pacto de la Unin va
creando entre los Estados Asociados, as como la solidez que va adquiriendo 1a Unin,
hacen recomendable primero e indispensable despus, que algunos de los derechos sean
consagrados corno garantas inexcusables en 1a estructura jurdica de los EE.UU.; y por lo
tanto, obligatorias e inalienables en todos los Estados y en todo el territorio de La Unin.
Para el propsito de esta recopilacin histrica, en esta primera parte de nuestro
estudio, slo interesan dos conjuntos de derechos, incorporados a la Constitucin de los
EE.UU. bajo el nombre de Enmiendas Constitucionales. El primer grupo corresponde a las

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enmiendas Primera a Dcima, las que son promulgadas el 15 de Diciembre de 1791. Las
ms relevantes y atingentes a los Derechos Humanos Esenciales son las siguientes:
Enmienda Primera: El Congreso no har ley alguna por la que se establezca una religin,
o se prohba ejercerla, o se limite la libertad de palabra o la de prensa, o el derecho del
pueblo a reunirse pacificrsete y pedir al Gobierno la reparacin de sus agravios.
Enmienda Segunda: Siendo necesaria una bien ordenada milicia para la seguridad de los
Estados libres, no se atentar contra el derecho del pueblo a poseer y llevar armas.
Enmienda Sexta: En toda causa criminal tendr el acusado derecho a que se le juzgue
pronto y pblicamente por un jurado imparcial del Estado y del distrito en que se haya
cometido el delito, delito que de antemano determinarn las leyes; a que se le haga saber la
naturaleza y la causa de la acusacin; a que se le caree con los testigos que contra l
depongan; a que se le concedan medios para hacer comparecer a los testigos de descargo, y
a tener la asistencia de un abogado para su defensa.
Enmienda Sptima: En los pleitos sujetos al common Law, el derecho a someterlos al
fallo del jurado ser mantenido siempre que su cuanta exceda de veinte dlares; ningn
hecho sobre el que recaiga sentencia se un jurado podr ser objeto de nuevo examen por
tribunal alguno de los Estados Unidos, corno no sea conforme a las reglas de la Common
Law.
Enmienda Novena: No se dar jams a la enumeracin de los derechos consignados en
esta Constitucin una interpretacin que anule o derogue otros que se haya reservado el
pueblo.
Enmienda Dcima: Corresponden a los respectivos Estados o al pueblo los poderes que no
se haya delegado por la constitucin a los Estados Unidos ni se hayan prohibido
expresamente a los Estados particulares.
Pero haban de transcurrir 75 aos para que los norteamericanos asuman por fin la
rectificacin de su gran pecado original; tan incompatible y contradictorio con el ideario
liberal y humanista que haba inspirado su independencia. La abolicin de la Esclavitud es
resuelta por los Estados del Norte a partir de 1864; pero slo se consolida e incorpora al
texto constitucional despus de la derrota de los Estados del Sur. En lo esencial, el
problema de la esclavitud abordado por las Enmiendas 13a., 14a. y 15a., que se promulgan

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sucesivamente en Diciembre de 1865, en Julio de 1868 y en Mayo de 1870. Sus respectivos
textos, que tienen hoy un valor histrico, establecen lo siguiente:
Enmienda Dcimo Tercera: Seccin primera: Ni en los Estados Unidos ni en cualquier
lugar sujeto a su jurisdiccin habr esclavitud ni trabajo forzado, excepto como castigo de
un delito del que el responsable haya quedado debidamente convicto.
Seccin Segunda: El Congreso estar facultado para hacer cumplir este articulo por medio
de leyes apropiadas.
Enmienda Dcimo Cuarta: Seccin primera: Todas las personas nacidas o naturalizada,
en los Estados Unidos y sometidas a su jurisdiccin son ciudadanos de los Estados Unidos
y de los Estados en que residen. Ningn Estado podr dictar ni dar efecto a cualquier ley
que limite los privilegios o inmunidades de los ciudadanos de los Estados Unidos; tampoco
podr Estado alguno privar a cualquier persona de la vida, la libertad o la propiedad sin el
debido proceso legal; ni negar a cualquier persona la vida, la libertad o la propiedad sin el
debido proceso legal, ni negar a cualquier persona que se encuentre dentro de sus lmites
jurisdiccionales la proteccin de las leyes, igual para todos.
Enmienda Dcimo Quinta: Seccin primera: Ni los Estados Unidos ni ningn Estado
podrn desconocer ni menoscabar el derecho de sufragio de los ciudadanos de los Estados
Unidos por motivos de raza, color o de su condicin anterior de esclavos.
Seccin Segunda: El Congreso estar facultado para hacer cumplir este articulo mediante
leyes apropiadas.
A titulo de comentario final, sobre el proceso jurdico de los Estados Unidos, parece
importante sealar su analoga con el pensamiento ingls, del recoge no slo su tradicin
constitucionalista y su espritu conservador, sino adems ese instinto legislativo para
reglamentar la vida slo a travs de reglas genricas abiertas, que la costumbre y 1a
jurisprudencia se encargan de llenar frente a cada caso concreto. En ello parece residir la
causa de que tanto en Inglaterra como en Estados Unidos, la Constitucin y las leyes
generales experimenten tan escasos cambios en el curso de la Historia.

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