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Informe jurdico: La modificacin en el TI PUCP es constitucional y

salvaguarda el derecho a la identidad de las personas trans

La identidad de gnero es un derecho fundamental y existe un mandato constitucional de no


discriminacin. Por tanto, no se pueden restringir o limitar los derechos de una persona a partir
de su identidad de gnero.
La expedicin del TI con el nombre social permite garantizar el derecho a la educacin con
igualdad de oportunidades y sin discriminacin a las personas trans integrantes de la
comunidad universitaria.
La Reforma Trans PUCP dispone el uso del nombre social al interior de la PUCP, como parte de
su autonoma universitaria. No modifica el nombre legal que figura en el DNI.
El TI es un documento regulado por la PUCP, que no genera efectos pblicos, sino privados.
Anular la Reforma Trans PUCP aprobada contraviene el principio de no regresividad de los
derechos econmicos sociales y culturales, generando responsabilidad a la universidad.

El Grupo de Investigacin Derecho, Gnero y Sexualidad (DEGESE), reconocido ante el Vicerrectorado


de Investigacin de la PUCP, ha tomado conocimiento del pedido de reconsideracin formulado por su
Rector, Dr. Marcial Rubio Correa, mediante documento de fecha 1 de junio de 2017 que lleva por ttulo
Fundamentacin del Pedido de Reconsideracin del Acuerdo de la Sesin del Consejo Universitario del 31
de mayo de 2017. En ese documento se argumenta que la medida aprobada en la mencionada sesin de
Consejo, referente al reconocimiento en la Tarjeta de Identificacin (TI) de la identidad con la que se
reconocen las personas trans integrantes de la comunidad universitaria, constituye una ilegalidad.

En el presente informe jurdico demostramos que la mencionada medida es compatible con nuestro
ordenamiento constitucional y legal, y que su revisin ms bien coloca a la PUCP en una situacin
contraria al respeto de los derechos a la identidad, educacin, igualdad y no discriminacin, as como
al principio de no regresividad aplicable a los Derechos Econmicos Sociales y Culturales.

1. El derecho a la identidad de gnero es un derecho fundamental

La Constitucin Poltica del Per reconoce en su artculo 2 inciso 1 el derecho a la identidad, el cual ha
merecido un importante desarrollo por parte del Tribunal Constitucional Peruano. As, este ha
sostenido que debe ser entendido como el derecho que tiene todo individuo a ser reconocido
estrictamente por lo que es y por el modo como es 1, a lo que agrega que, se trata de un derecho a ser
individualizado conforme a determinados rasgos distintivos, que pueden ser objetivos o subjetivos.
En la citada sentencia el mximo Tribunal tambin seala que la identidad no ofrece como a menudo
se piensa, una perspectiva unidimensional sustentada en los elementos estrictamente objetivos o
formales que permiten individualizar a la persona. Se encuentra, adems, involucrada con una
multiplicidad de supuestos, que pueden responder a elementos de carcter netamente subjetivos, en
muchos casos, tanto o ms relevantes que los primeros.

En el caso de las personas trans, es particularmente importante la dimensin subjetiva de la Identidad,


que se manifiesta en una auto comprensin y auto definicin discrepante con los datos identitarios

1 Sentencia 02273-2005-HC. Fundamentos 21,22 y 23.


objetivos que fueron asignados al nacer. Esa discrepancia coloca a dichas personas en una situacin de
vulnerabilidad.

En el marco de la jurisprudencia internacional, resulta particularmente relevante la sentencia de la


Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Karen Atala Riffo y Nias contra Chile, la cual
seal que la orientacin sexual y la identidad de gnero de las personas son categoras protegidas
por la Convencin, aspecto que adicionalmente fue identificado de manera expresa como oponible
tanto frente al Estado como a privados.

De otro lado, los Principios de Yogyacarta 2, sealan que la identidad de gnero se refiere a aquella
caracterstica personalsima de un ser humano que representa la vivencia interna e individual del
gnero tal como cada persona la siente profundamente, la cual podra corresponder o no con el sexo
asignado al momento del nacimiento.

La medida adoptada por el Consejo Universitario en su sesin del pasado 31 de mayo busca que la
identidad de las personas trans aquella en la que subjetivamente se sienten reconocidas sea
respetada a travs de la adopcin de una Tarjeta de Identificacin (de uso interno en la universidad)
que la refleje. Esta medida es una materializacin del derecho fundamental a la identidad en el sentido
que la hemos desarrollado y por tanto no hay justificacin para su derogatoria.

2. Educacin universitaria libre de discriminacin: las obligaciones constitucionales y


convencionales de la Universidad

La educacin universitaria es un derecho fundamental, reconocido en los artculos 13 y 14 de la


Constitucin. Es precisamente por ese carcter que debe ser accesible a todas las personas que tengan
como proyecto de vida seguir una carrera universitaria y, en ese sentido, deben adoptarse todas las
medidas posibles que rompan con las barreras que lo impidan.

Una de esas barreras la constituye la ausencia de reconocimiento de la identidad de gnero de las


personas trans y en relacin con esta, la discriminacin y los prejuicios que las colocan en una situacin
de vulnerabilidad3. Como ejemplo de esta situacin podra mencionarse que el Tribunal de Honor de
la PUCP y la Comisin que recibe denuncias sobre Hostigamiento Sexual vienen conociendo casos de
hostigamiento y violencia hacia estudiantes trans, por parte de otros estudiantes de nuestra
universidad, lo que pone en evidencia la existencia de una problemtica especfica sobre la materia.

La educacin como derecho fundamental y como servicio pblico obliga a que la PUCP adopte todas
las medidas necesarias para que sus estudiantes lleven a cabo su vida universitaria en igualdad de
oportunidades y sin discriminaciones. En ese sentido, nuestra universidad no puede desconocer la
identidad de gnero de sus estudiantes porque hacerlo significa, por un lado, ponerlos en una situacin
de riesgo frente a conductas prejuiciosas y discriminatorias, y por otro, afectar su dignidad humana.

2Estos principios fueron elaborados por un panel internacional de especialistas en legislacin internacional en el
ao 2009 y desarrollan ampliamente la manera en la que los Estados deben tutelar los derechos de las personas
LGTBI. En ese sentido, constituyen un importante aporte para el Derecho Internacional de los Derechos Humanos
(DIDH) para interpretar las normas y obligaciones internacionales sobre la materia.Disponibles en:
http://www.yogyakartaprinciples.org/principles_sp.pdf

3ONU, Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Observacin General 13, El derecho a la educacin
(artculo 13 del Pacto) U.N. Doc. E/C.12/1999/10, prr. 6.
En esta direccin, la Ley Universitaria exige el respeto a los principios de dignidad humana y el rechazo
a toda forma de violencia, intolerancia y discriminacin 4.

Debemos agregar, adems, que la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Attala Rifo y
nias contra Chile referido tambin en el punto precedente, al dejar establecido que la identidad de
gnero est protegida por la Convencin Americana de Derechos Humanos, extiende tambin esta
obligacin a los privados: ninguna norma, decisin o prctica de derecho interno, sea por parte de
autoridades estatales o por particulares, pueden disminuir o restringir, de modo alguno, los
derechos de una persona a partir de su (identidad de gnero).5

En suma, corresponde a la PUCP por mandato convencional, constitucional y legal tomar todas las
medidas necesarias para proteger el derecho de sus estudiantes a recibir una educacin sin
discriminacin, lo que razonablemente incluye crear las condiciones al interior de nuestra universidad
para que grupos en situacin de vulnerabilidad encuentren en ella un ambiente de respeto y bienestar.
Una de estas medidas ya aprobada es la de contar con una Tarjeta de Identificacin de uso interno
en la PUCP que contenga el nombre social de las personas trans integrantes de la comunidad
universitaria, sin que ello afecte los datos de identidad formal que aparecen en el Registro de la
RENIEC.

Resulta preocupante la convocatoria a una sesin de Consejo Universitario que est destinada a
revertir la mencionada medida. Ello porque el artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos establece que en el caso de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y la educacin
lo es rige un principio de progresividad, el que ha merecido un desarrollo doctrinal y jurisprudencial
de parte del Tribunal Constitucional Peruano. Este ha reconocido un principio de no regresividad de los
DESC6, por lo que la pretensin de dar marcha atrs en la medida aprobada, sin ningn fin legtimo que
lo justifique, constituye una medida regresiva constitucionalmente prohibida.

3. El Principio de Supremaca Constitucional en la adopcin de medidas por parte de la


Pontificia Universidad Catlica del Per

Los derechos fundamentales, tal como es el caso del principio a la dignidad y los derechos a la igualdad
de oportunidades, acceso a la educacin e identidad de gnero referidos previamente, tienen eficacia
tanto frente al Estado como a los particulares, categora esta ltima en la que se ubica la PUCP. Al
respecto, el Tribunal Constitucional ha sido claro al establecer de manera reiterada esta doble eficacia,
sealando por ejemplo en la STC 06730-2006-PA/TC fundamento 9 que los derechos
fundamentales vinculan, detentan fuerza regulatoria en las relaciones jurdicas de derecho privado, lo
cual implica que las normas estatutarias de las entidades privadas y los actos de sus rganos deben
guardar plena conformidad con la Constitucin y, en particular, con los derechos fundamentales.

As, resulta claro que el derecho a la igualdad de oportunidades, acceso a la educacin e identidad de
gnero de las y los alumnos trans resultan exigibles y oponibles a la PUCP, siendo un deber
constitucional de sta el respeto a los mismos. Para el caso concreto estos derechos se materializan en
la expedicin de un documento interno que no tiene eficacia alguna fuera de la PUCP, tal como es el TI,
con la informacin correspondiente a la identidad de gnero en la que se encuentran reconocidos

4Artculo 5 incisos 10 y 16.


5Corte IDH. Caso Atala Riffo y Nias Vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012.
Serie C No. 239, prr. 91.
6SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL del 16 de abril de 2014 (STC-01.014-PI) Caso Ley de Reforma

MagIsterlal, prr. 47.


nuestros alumnos y alumnas. Por su relevancia y uso en la vida universitaria al interior del campus
PUCP, este documento tiene incidencia directa sobre las reales posibilidades del alumnado trans de
acceder con igualdad de oportunidades sin discriminacin a la educacin universitaria que brinda
nuestra Universidad.

A su vez, respecto a la alegacin de una eventual ilegalidad con la expedicin de una TI que contemple
un nombre social distinto al del DNI, es importante considerar que las normas legales deben respetar
la Constitucin y ser interpretadas de manera congruente con ella. A tal efecto, el artculo 51 de la
Constitucin establece que La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas
de inferior jerarqua, y as sucesivamente (). Sobre el particular, Marcial Rubio (2005:9) seala que
la validez de una norma inferior en rango depende de que tanto su forma como su contenido guarden
una relacin adecuada de subordinacin con las normas de rango superior.7 .

4. Sobre la legalidad de incluir en la tarjeta de identificacin de la PUCP el nombre con el que se


identifica la persona trans

El Rector ha manifestado los siguientes argumentos para sealar que la Poltica para el Respeto de la
Identidad de Gnero en la PUCP es contraria a la ley y a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional:

1. Que la Ley N 26497, Ley Orgnica del Registro Nacional y de Identificacin Civil, establece
que el Documento Nacional de Identificacin (en adelante, DNI) contiene los nombres y
apellidos del titular y que estos son inmutables a menos que, como ha reconocido el Tribunal
Constitucional, se siga un proceso judicial no contencioso para solicitar el cambio de nombre
en el DNI.

2. Que la Tarjeta de Identificacin de la PUCP es un documento pblico porque la educacin es


un servicio pblico.

Al respecto, a continuacin, contradeciremos estos argumentos y demostraremos que la Poltica para


el Respeto de la Identidad de Gnero en la PUCP (en adelante, la Poltica) es constitucional y respeta
las normas vigentes a nivel nacional.

4.1 La Poltica plantea la posibilidad de modificar el nombre social del estudiante o personal
trans de la PUCP nicamente para efectos dentro de la universidad y no su nombre legal

La Poltica parte por reconocer que, para modificar el nombre de una persona trans en su DNI (nombre
legal), se debe seguir un proceso no contencioso en sede judicial. Es as que en ningn extremo de la
Poltica se seala que la PUCP debe fungir como entidad que modifique el nombre legal de la persona
trans. Al contrario, lo que se propone es la implementacin de un mecanismo que permita que
internamente a nivel de la universidad se le asigne al estudiante o persona trans el nombre con el que
se identifica (y no su nombre legal). Ese nombre social figurar en la Tarjeta de Identificacin y en el
registro virtual de la PUCP y, por supuesto, ir anclado al cdigo del estudiante o personal y permitir
vincularlo/la a su nombre legal en las situaciones en que ello resulte necesario.

De esta forma, el nombre social del estudiante o personal trans nicamente generar efectos
privados dentro de la universidad (servicio de bibliotecas, servicio de cafeteras, registro de notas

7RUBIO, Marcial, La vigencia y validez de las normas jurdicas en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional,
en Themis Revista de Derecho, N 51, pp. 7 -18.
internos, servicios de salud, entre otros). La PUCP, al emitir documentos que generen eficacia pblica
(como los ttulos de licenciatura, diplomas de bachilleres, registro de notas en el Ministerio de
Educacin, reconocimiento de condicin de docente o documentos sobre el estudiante o personal que
se entreguen a una entidad pblica), lo har con el nombre legal del estudiante o personal. Esto resulta
posible porque la persona tambin posee un cdigo universitario, que es el que estar vinculado a un
nombre social para efectos dentro de la universidad y al nombre legal para efectos fuera de la
universidad.

Es por ello que la Poltica no vulnera la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Peruano en torno
al proceso judicial de cambio legal de nombre ni la legislacin del RENIEC; toda vez que no hace
referencia a una modificacin de nombre legal; sino al reconocimiento de un nombre social que respete
la identidad de gnero de los estudiantes y personal trans nicamente a efectos internos de la PUCP y
que ira vinculado al nombre legal para efectos y procesos externos a la universidad

4.2. La Tarjeta de Identificacin es un documento que genera efectos privados a nivel interno
de la PUCP y que forma parte de la autonoma universitaria en torno al rgimen de gestin
universitario

En la lnea de lo sealado anteriormente, resulta necesario cuestionar el argumento planteado en el


Pedido de Reconsideracin que seala que la Tarjeta de Identificacin de la PUCP es un documento
pblico porque la educacin es un servicio pblico. En efecto, la educacin es un derecho y un servicio
pblico como ha reconocido el Tribunal Constitucional en diversas oportunidades 8; sin embargo, de
ello no deriva que la Tarjeta de Identificacin de la PUCP (ni las resoluciones de admisin de
estudiantes, de contratacin de docentes, de proclamacin de autoridades, entre otros) sea un
documento pblico y que, por tanto, nicamente deba contener el nombre legal del estudiante o
personal PUCP.

Los documentos pblicos son aquellos que poseen eficacia jurdico-pblica, es decir, que son emitidos
por una autoridad administrativa y que generan efectos ante entidades pblicas 9 . As, el Carn
Universitario, por ejemplo, s es un documento pblico porque i) es emitido por la Superintendencia
Nacional de Educacin Universitaria y porque ii) genera efectos ante entidades pblicas (permite el
acceso al medio pasaje, el reconocimiento de la persona como estudiante ante el Ministerio de
Educacin o incluso funge como mecanismo reconocido de identificacin del estudiante fuera de la
PUCP).

Por el contrario, la Tarjeta de Identificacin es un documento que:

i) Es emitido por la PUCP (persona jurdica de derecho privado sin fines de lucro, de
conformidad con el artculo 2 del Estatuto de la universidad).

ii) No genera efectos pblicos porque no es un documento vlido de identificacin ante


entidades pblicas (a diferencia del DNI, del Carn Universitario, de la Licencia de
Conducir):

8 Cfr.: TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.Expedientes N 0014-2014-PI/TC; N 0016-2014-PI/TC; 0019-2014-PI/TC;


0007-2015/PI/TC; 00010-2014-PI/TC; 0017-2008-PI/TC.
9 SNCHEZ MORN, Miguel. Derecho Administrativo: Parte General. Rstica: 2016, p. 226.
a. No es reconocido como un documento vlido de identificacin como estudiante o
personal universitario en espacios fuera del universitario. No sirve para el acceso al
medio pasaje ni a descuentos en servicios culturales. El Ministerio de Educacin en
ninguna ocasin lo aceptara como mecanismo de identificacin ante ningn
procedimiento administrativo.
b. No puede ser empleado ni cuestionado en un procedimiento administrativo ante
ninguna entidad pblica.

Por tanto, la Tarjeta de Identificacin es un documento que la PUCP regula y que no genera efectos
pblicos, sino privados. Es por ello que desde un primer momento la propuesta de Reforma Trans pudo
ser puesta en conocimiento del Consejo Universitario para aprobarse, como efectivamente sucedi,
que la TI pueda contener el nombre social del estudiante o personal trans para los servicios y trmites
dentro de la universidad. Ello, adems, se ha realizado dentro de la autonoma universitaria que le
concede la Constitucin Poltica del Per a la PUCP en su artculo 18 y, concretamente, dentro de la
potestad autodeterminativa que posee esta para determinar su rgimen administrativo 10 . De esta
manera, como ha sealado el Tribunal Constitucional en las sentencias referidas, la PUCP posee la
potestad autodeterminativa de establecer los principios, tcnicas y prcticas de sistema de gestin que
faciliten la consecucin de los fines de la institucin universitaria.

En ese sentido, la Poltica aprobada por el Consejo Universitario en la sesin del 31 de mayo ltimo, en
el extremo de permitir el cambio de nombre, gnero y foto de la persona trans integrante de la
comunidad universitaria, significa la adopcin de una tcnica y prctica de gestin que permitir
reconocer la identidad del estudiante o personal trans dentro de la comunidad universitaria y que,
para documentos pblicos o externos a la PUCP, anclar estos datos a los reconocidos legalmente. Ello
es perfectamente compatible con la Constitucin, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y la
normativa legal vigente a nivel nacional; incluida la del RENIEC.

Lima, 4 de junio de 2017

*El Grupo de Investigacin en Derecho, Gnero y Sexualidad (DEGESE) est conformado por docentes,
egresadas/os y estudiantes de la Facultad de Derecho de la PUCP.

10 Tribunal Constitucional, Sentencia N 4232-2004-PA, fundamento jurdico 28; Sentencia N 0017-2008-PI,


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