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LA NULIDAD PROCESAL EN EL NUEVO

CDIGO PROCESAL PENAL

1.- Algunas caractersticas

a) Drsticas consecuencias que determina su


aplicacin, las mismas que no slo afectan el
inters de alguna de las partes, sino, tambin al
sistema procesal en su conjunto, y por ende al
Estado.
b) Contornos tan difusos o imprecisos.
c) Su reciente regulacin positiva.

2.- mbitos de operatividad de la nulidad


procesal

a) Tutela de derechos
b) Admisibilidad y valorabilidad de la prueba
prueba prohibida
c) Recursos
d) Incidente de nulidad

3.- Teoras sobre la nulidad


3.1. La nulidad como vicio del acto

a) La configuracin de la nulidad como vicio del


acto, es decir, como modo de ser del acto;
posicin que ha llevado a privilegiar todo
esfuerzo por determinar qu es el acto vlido, y
cules son sus elementos que permiten afirmarlo
como tal.
b) La identificacin entre ineficacia e invalidez.
c) La existencia de diversos grados de nulidad
correspondientes a los grados de ineficacia
(inexistencia, nulidad absoluta, nulidad relativa
y anulabilidad).
d) Influencia ejercida por los civilistas que
dedicaron gran atencin al negocio jurdico,
principalmente a fijar que elementos
determinaban la validez del acto, entendiendo
que la nulidad es un vicio del acto.

3.2. La nulidad como categora extrnseca al acto

a) La nulidad es la sancin prevista por la ley para


los actos procesales que presentan desajustes
con el modelo normativo. En esa lnea Hugo
Alsina considera que la nulidad es la sancin
por la cual la ley priva a un acto jurdico de sus
efectos normales cuando en su ejecucin no se
han guardado las formas prescritas para la
misma; por su parte Verg Grau define la
nulidad como la sancin que Ley aplica al acto
procesal al que le falta algn requisito
considerado indispensable, privndole de los
efectos a que estaba destinado1.

b) En relacin a la nulidad como sancin, puede


sostenerse que la configuracin y
funcionamiento de la nulidad depender de los
valores que se quiera fomentar, lo cual nos
acerca a la trascendencia o fundamento
valorativo de esta institucin, y que luego
desarrollaremos con ms amplitud.

3.3. La nulidad como tcnica instrumental

a) Esta teora parte de la consideracin de que la


nulidad es una categora extrnseca al acto, pero
entiende que ella en rigor representa una tcnica
procesal a travs de la cual el Juez valora la
adecuacin a Derecho de los actos procesales,
de manera que apreciando un desajuste en el
acto enjuiciado, hace uso de tal tcnica para la
eliminacin de los actos irregulares.

b) En esta teora una idea cardinal es la concepcin


de que la norma es la pauta para la valoracin
de la nulidad.

c) Se aprecia con nitidez la trascendencia que


tiene, para la articulacin legal concreta de la
1
Ibidem.
nulidad, el fundamento valorativo que se
atribuye a la misma.

d) En una clara alusin a su fundamento


valorativo, este autor ha sealado que la nulidad
debe proteger no el proceso sin ms, sino, el
proceso con todas las garantas, el proceso
debido.

4.- El objeto de proteccin de la nulidad: su


fundamento valorativo
a) Si la nulidad es una tcnica, un rgimen
procesal que el ordenamiento establece, habr
que concluir que el legislador pretenda obtener
con ella alguna finalidad que se consideraba
necesaria.
b) Una primera aproximacin al objeto de
proteccin de la nulidad alude a que ella gira en
torno al principio de legalidad procesal.
c) Las formas procesales constituyen condicin
necesaria para la realizacin de un proceso
penal propio de un Estado de Derecho.
Corroborando esta afirmacin el maestro
alemn Claus Roxin ha establecido que en un
procedimiento penal propio del Estado de
Derecho, la proteccin del principio de
formalidad no es menos importante que la
condena del culpable y el restablecimiento de la
paz jurdica.
d) las formas procesales no constituyen un fin en s
mismas, sino que se orienta a la consecucin de
una meta principal, que consiste en hacer
efectivas las garantas que consagra la
Constitucin para proteger los intereses
involucrados en el proceso.

e) La concepcin del proceso como el


establecimiento de las condiciones adecuadas
para el otorgamiento de tutela judicial, distingue
entre un nivel bsico que consiste en la
regulacin de los distintos actos y su forma
(nivel procedimental), y un nivel superior que
consiste en la regulacin de los presupuestos
que deben darse y los principios que deben regir
esa sucesin de actos (nivel procesal),
orientados a consagrar un proceso con todas las
garantas.

f) Proteger el nivel bsico al mismo nivel que el


nivel superior, derivara en un formalismo
intil2, con lo cual parece claro que la
formalidad y el rito pueden ser objeto de
proteccin siempre que tenga relacin directa
con las garantas que deben respetarse en un
proceso, para que este sea debido.

g) En suma, sta es la raz del instituto de las


nulidades: analizar en todo el proceso si los
2
HERNANDEZ, Pgs. 125 a 127.
actos procesales que se tienen en mira pueden
reputarse como vlidos en funcin de las
garantas legales.

h) Como puede advertirse el fundamento


valorativo de la nulidad deriva directamente del
respeto de derechos y garantas que la
constitucin ha consagrado, con lo cual podra
sostenerse justificadamente que la nulidad tiene
un fundamento constitucional.

5.- Sistemas de nulidad de los actos procesales

a) El sistema formalista: toda inobservancia de las


formas prescritas por la ley era nula, por cuanto
en s mismo era una contravencin a la ley.

b) Privatista: la determinacin de la esencialidad o


accidentalidad de las formalidades, siendo que
la primera s acarrea la invalidez del acto,
depende de las partes.

c) El judicialista: la determinacin de la
esencialidad o accidentalidad de las
formalidades, siendo que la primera s acarrea la
invalidez del acto, depende del Juez.

d) El legalista:la determinacin de la esencialidad


o accidentalidad de las formalidades, siendo que
la primera s acarrea la invalidez del acto,
depende de la ley.

6.- El sistema legalista de nulidades

a) no hay ms nulidades que las expresamente


prescritas en la ley.

b) Una interpretacin estricta y por dems rigurosa


de lo acabado de sealar llevara a concluir que
si un precepto no alude al trmino nulidad, o
incluso invalidez, como consecuencia para el
acto procesal que incumple o viola su
regulacin, simplemente no podr lograrse que
pierda su eficacia.

c) Se propone la equiparacin de la nulidad con


alusiones a prohibiciones de distinto tipo, es
decir que se autoriza a declarar la nulidad en
casos donde la ley utilice expresiones tales
como es inadmisible, no ser permitido, no
podr, etc.

d) Que un ordenamiento jurdico procesal haya


adoptado el sistema legalista de nulidades, no
significa que su formulacin legal deba ser
necesariamente especfica, en el sentido de que
los preceptos deban finalizar su texto con la
expresin bajo sancin o pena de nulidad.
e) Como consecuencia de ello actualmente se
reconoce pacficamente que el legislador puede
optar por formulaciones genricas, dando a
conocer las caractersticas que haran que un
acto cualquiera sea nulo -las denominadas
nulidades generales-.

f) Aunque mayoritariamente se reconoce que el


sistema legalista es el ms evolucionado de los
que se han conocido, principalmente porque
permite un mayor afianzamiento de la seguridad
jurdica, siendo este un valor jurdico que
caracteriza sealadamente a las Sociedades y
Estados modernos; sin embargo, no han faltado
posiciones discrepantes como la del profesor
Alberto Binder, quien propugna un sistema de
nulidad abierto de base constitucional,
desgajado de la idea de legalidad y tipicidad de
las nulidades, y por ello con un pie en el sistema
judicialista, ha sealado lo siguiente:

7.- Algunos problemas del sistema legalista

a) El sistema legalista de nulidades y el criterio


teleolgico.

b) El sistema legalista y las nulidades virtuales o


implcitas.
8.- La nulidad procesal y el acto procesal

a) Enrique Palacio afirma que son actos procesales


los hechos voluntarios que tienen por efecto
directo e inmediato la constitucin, el
desenvolvimiento o la extincin del proceso, sea
que procedan de las partes (o peticionarios) o de
sus auxiliares, del rgano judicial (o arbitral) o
de sus auxiliares, o de terceros vinculados a
aqul con motivo de una designacin, citacin o
requerimiento destinados al cumplimiento de
una funcin determinada.

b) Clari Olmedo ha sealado que la actividad


procesal se manifiesta en una serie progresiva y
concatenada de actos, de las facultades, poderes
y deberes establecidos genrica o
especficamente por la ley procesal, que
cumplen, ejercitan o satisfacen todas las
personas intervinientes en el proceso.

c) Dicha concepcin no se limita a considerar acto


procesal aquel que haya sido realizado
nicamente por el Juez o sus auxiliares, pues,
ser suficiente para reputar como tal aquel acto
producido dentro del proceso, y que por tanto
puede ser realizado por cualquier sujeto que
intervenga en l; la precisin acabada de sealar
resulta por dems pertinente dado que la
investigacin en el actual proceso penal no se
encuentra ya dirigida por el Juez, sino, por el
Fiscal, y de ser el caso por la Polica Nacional
en funcin de investigacin.

d) Si la actuacin policial tiene lugar antes del


inicio del proceso penal o mejor de su
formalizacin-, no constituiran autnticos
actos procesales, y por tanto, no seran
susceptibles de incurrir en causales de nulidad?
Sobre el particular Carlos Creus da cuenta de
que la tendencia jurisprudencial argentina es a
considerar que tales actos ingresan en el
rgimen general de las nulidades, y que en todo
caso no debe confundirse con la afirmacin de
que la nulidad de tales actos slo puede ser
alegada y declarada cuando los mismos ya estn
incorporados al proceso.

e) En nuestro pas, entendemos que s resulta


factible denunciar la nulidad de una acto
realizado en la fase de diligencias preliminares,
ya porque se trata de actos procesales que
formarn parte de la investigacin preparatoria,
o ya porque el artculo 65.2 del Cdigo
Procesal Penal establece expresamente que el
Fiscal precisar las formalidades de los actos de
investigacin para garantizar su validez.