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TEMA TERICO

1- Compare el delito de omisin de auxilio (art. 108 C.P.) con los delitos previstos en el art. 106 C.P. (30
puntos)
El delito de omisin de auxilio, levemente penado con multa,
resulta de aplicacin a aquellos casos en el que el que encuentra a un
menor de diez aos o a una persona herida o invlida o amenazada
de un peligro cualquiera, omitiere prestarle el auxilio necesario,
cuando pudiere hacerlo sin riesgo personal o no diere aviso inmediato
a la autoridad. Es un delito de pura omisin, cuyo castigo resguarda la
persona de individuos incapaces o amenazados de un peligro. El
castigo de la omisin de auxilio se funda en que, en ciertas
circunstancias, como son las que prev el art. 108, es un derecho
exigible el de la mutua asistencia o ayuda que se deben los hombres
en su convivencia social. Sujeto activo del delito puede ser cualquier
persona. La vctima puede ser una persona que no haya cumplido
diez aos de edad o cualquier otra persona que, por estar herida o ser
invlida o por otra causa, se encontrare amenazada de un peligro
cualquiera en su persona fsica, esto es, en su cuerpo, salud o vida.
Pero, entonces, no se tratara de un delito cuya pena solo
resguardara a las personas (Libro Segundo, Ttulo I), sino tambin a
su libertad. Presupuesto del delito es que el autor encuentre perdidos
o desamparados al menor o a la persona amenazada por un peligro.
El autor encuentra al menor o a la persona en peligro si la halla o se
da con ellos, buscndolos o no. No, si va o se encuentra en su
compaa o si es llamado en auxilio. El agente que encuentra a la
vctima en una de esas situaciones delinque si: a) sin exponerse a
sufrir en su persona un dao de alguna consideracin, no le presta el
auxilio que la vctima necesita para salvar el peligro que la amenaza
(omisin de auxilio directo); o b) hacindolo se expone a sufrir en su
persona un dao de alguna consideracin, justificadamente no le
presta el auxilio que necesita, pero omite dar, en alguna forma, aviso
inmediato a la autoridad para que se lo preste (auxilio indirecto). Si el
funcionario receptor omite el auxilio debe considerarse frente al art.
249 del C.P. El delito, que es formal y doloso y no admite tentativa, se
consuma con la omisin del auxilio directo o, en su caso,
subsidiariamente, con la omisin del auxilio indirecto. El delito no se
agrava por sus resultados daosos para la vctima.
Por su parte el art. 106 sanciona al que pusiere en peligro la
vida o salud de otro colocndolo en situacin de desamparo. El delito
consiste en poner en peligro la vida o salud de otra persona mediante
su colocacin en una situacin de desamparo. El autor coloca a la
vctima en esa situacin, si por su encierro, aislamiento o abandono,
la priva de la posibilidad de proporcionarse la asistencia fsica que
necesita de acuerdo con su condicin o de que otro se la
proporcione, creando as un peligro para su vida o su salud. El delito
se consuma con el acto del autor. Se ha afirmado que se trata de un
delito de peligro cierto, en el que ste constituye el resultado tpico y
que se consuma en el momento que el mismo se produce. La
tentativa es posible.
La Jurisprudencia de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
criminal y correccional de la capital federal del 2005, con respecto al
abandono de personas se ha expedido en el sentido que: Abandonar
significa colocar al sujeto pasivo en una situacin de desamparo
material. Ello no ocurre cuando la vctima, de acuerdo con las
circunstancias especiales del caso, pueda recibir asistencia en forma
inmediata o si el amparo puede prestarlo otra persona.
Es de los denominados delitos puros de omisin, es decir que es
la inaccin la que se convierte en delictiva, el sujeto activo debe
actuar por imperio legal y no lo hace, dejando de prestar los auxilios o
cuidados necesarios.
Para que sea punible esta conducta se requiere
indefectiblemente la comprobacin que se puso en peligro la vida o la
salud del sujeto pasivo o en una situacin de desamparo de la que
resulte peligro para la vida o salud, en otras palabras un abandono
peligroso y capaz de repercutir en la vida o en la integridad fsica de
una persona.
El abandono de persona supone la existencia de un dolo en el
autor referido al desamparo de la vctima y al peligro corrido en la
situacin en concreto, lo que significa que a nivel intelectual debe
incluirse la representacin de la posibilidad de que se producir un
peligro de lesin al bien jurdico protegido. No basta con la
comprobacin de quehaceres descuidados o negligentes, que no
sobrepasan el lmite de la culpa, puesto que el molde legal en estudio
no prev la forma culposa de comisin.
El dolo, directo o eventual, que exige y/o admite la figura en
anlisis, no puede presumirse, sino que debe acreditarse mediante
elementos de juicio probatorios idneos que hagan surgir sin dudas
razonables la existencia de aqul.
Por ello, el dolo especfico que impone el tipo, demanda de
parte del autor que se desentienda del incapaz y lo prive de una
proteccin en sentido amplio.
Este delito no puede ser cometido por cualquier persona, sino
que pueden perpetrarlo aquellos que tienen un especial deber de
cuidado, quien ocupa una posicin de garante, de lo que se
desprende que el sujeto activo debe mantener o cuidar a la persona
incapaz de valerse.
No se renen los elementos del tipo penal si el imputado no
coloc al incapaz en situacin de desamparo, no existi peligro para
su integridad fsica, es decir, no se lo priv de los auxilios y cuidados
que ele eran imprescindibles para mantener su vida y su salud ni
tampoco se le obstaculiz o impidi obtener los auxilios que su
condicin exiga. C.N.Crim. y Correc. Sala IV. Gonzlez, Gonzlez
Palazzo, Garrigs de Rbori. (Sec.: Lpez).
c. 46.202, GONZALEZ

TEMA PRCTICO
Valeria Castro, hija de un afamado cirujano de nombre Ral,
haba quedado embarazada de su novio Julio Via. Cuando Ral
Castro se enter de esta circunstancia se indign y se preocup por la
reputacin familiar a partir de este hecho, por lo que le pidi a su hija
que no se hiciera ver en ese estado para que nadie se enterase del
mismo. Una tarde el mdico recost a su hija en una camilla y
explicndole que de seguir con el embarazo algn peligro poda correr
su vida, sin precisar cul porque no exista, la convenci de
practicarle un aborto, para evitarle esos supuestos inconvenientes
prescriptos. Para ello la recost en la camilla y le aplic anestesia.
Cuando haba comenzado los trabajos tendientes a lograr la muerte
del feto, ingres Julio Via, quien percatado de lo acontecido impidi
que el mdico continuara, prometindole no denunciarlo. A los nueve
meses, el mdico pidi practicarle el parto, a lo que su hija acept.
Encontrndose slo en el quirfano posibilit el nacimiento de un
varn, quien naci con excelente estado de salud. Luego de que la
madre se retirara a descansar, ahog al nio en una cubeta de agua
existente en esa sala, dicindole a la madre que haba muerto por un
paro cardiorrespiratorio. Con el correr de los das, se determin que la
anestesia que el mdico haba aplicado por error haba quitado la
posibilidad de concebir a Valeria. Todo ello ocasion que su novio
formulara la denuncia a la polica de todos los hechos. Califique la
conducta del mdico dando fundamentos. (35 puntos)
En primer lugar debe dejarse de manifiesto que en el caso en
cuestin se configuran varios delitos.
En primer lugar existe una tentativa de aborto por parte del
padre de la vctima quien con sus conocimientos cientficos intenta
realizar la maniobra abortiva. Jurdicamente el aborto es la
interrupcin del embarazo de una mujer debido a la muerte del feto
causada por la madre o por un tercero, con o sin expulsin del seno
materno. Expresa Nuez que la tentativa (como es el caso) tiene su
castigo en razn de la peligrosidad de los actos ejecutivos del delito
para el bien protegido. La figura tpica se encuentra en el texto del
artculo 85 del CP. El artculo 86 se refiere a aquellos casos (como el
presente) en el que interviene un mdico, cirujano, partera o
farmacuticos que, abusando de su ciencia o arte, causaren un aborto
o cooperaren en cualquier medida a causarlo, son punibles como el
autor de un aborto provocado, consentido por la mujer, pero adems
debern sufrir inhabilitacin por el doble del tiempo que el de la
condena. El profesional abusa de su ciencia o arte si, sin necesidad o
finalidad teraputica, causa o coopera a causar el aborto. La
inhabilitacin fundada en la violacin del deber profesional de curar, a
la vez que constituye un castigo por el abuso cometido, representa un
resguardo ante posibles reiteraciones.
Al practicar el parto y ahogar a la criatura, el mdico incurre en
el delito de homicidio agravado por el vnculo y por ensaamiento. El
homicidio es la muerte de una persona por otra. Se encuentra
tipificado en el art. 79 del CP. La represin del homicidio en su forma
simple, agravada o atenuada protege la vida humana, a la que se
considera el mayor bien de la persona por resultar presupuesto
ineludible para gozar de todos los dems, preexistente a toda
legislacin positiva y a la que garantizan a veces, en forma expresa y
otras, implcita- la Constitucin Nacional, los tratados internacionales
a los que se les ha reconocido idntica jerarqua a la de sta, las
constituciones provinciales y las leyes. El homicidio se agrava si el
autor, sabindolo, en el momento del hecho est ligado con la vctima
por una relacin parental ascendente o descendente o por
matrimonio (art. 80 inc.1 CP). Este tipo de delito se califica como
parricidio. La razn del agravamiento es, en este caso, la violacin por
el autor de los deberes de respeto y proteccin emergentes del
vnculo de sangre. El autor muestra un desafecto que vuelve ms
criminal la muerte causada. El texto del CP es claro al establecer la
pena Art. 80. - Se impondr reclusin perpetua o prisin perpetua,
pudiendo aplicarse lo dispuesto en el art. 52:

1. Al que matare a su ascendiente, descendiente o cnyuge,


sabiendo que lo son;
En el presente caso se configura otros agravantes en la muerte
del nio, cual es el homicidio cometido con ensaamiento y alevosa.
El homicidio con ensaamiento, encuentra su razn agravatoria en la
crueldad subjetiva y objetiva de la consumacin de la muerte. Mata
con ensaamiento el que deliberadamente, en el acto mismo de
matar, somete a la vctima a sufrimientos fsicos innecesarios.
Insidioso. El autor mata con alevosa si preordena su conducta para
matar sin peligro para su persona. La traicin del homicida ha sido y
es un agravante del delito, no slo por la indefensin de la vctima,
sino tambin por la perfidia del autor. As el art 80 ya citado prev en
su inciso 2 como causal agravante del delito 2. Al que matare a otro
con alevosa o ensaamiento,
Por ltimo, la incapacidad de concebir provocada por la
anestesia practicada configura el delito de lesiones gravsimas
tipificado en el art. 91. La lesin gravsima es la que produce una
enfermedad mental o corporal, cierta o probablemente incurable, la
inutilidad permanente para el trabajo, la prdida de un sentido, de un
rgano, de un miembro, del uso de un rgano o miembro, de la
palabra o de la capacidad de engendrar o concebir. Las lesiones,
cualquiera sea su gravedad, se califican si concurre alguna de las
circunstancias enumeradas en el art. 80 como el vnculo que existe
entre el mdico y el paciente en el caso de litis (inc. 1) La pena vara
segn la gravedad de las lesiones. Asimismo, dada su condicn
profesional resulta de aplicacin lo previsto en el art. 94: Sufrir la
pena de doscientos a mil pesos de multa, e inhabilitacin especial por
uno a cuatro aos, el que por imprudencia o negligencia, por
impericia en su arte o profesin, o por inobservancia de los
reglamentos o deberes a su cargo, causare a otro un dao en el
cuerpo o en la salud.

Pedro Guzmn advierte que su enemigo Pablo Balcarce est al


borde de un foso de dos metros de profundidad. Desde atrs le da un
empujn; como consecuencia de ello Balcarce cae al foso y se tuerce
el tobillo, razn por la cual desde el 24/04/2000 hasta el 24/05/2000
no puede manejar un vehculo de alquiler (porque no puede acelerar
el mismo con ese pie) aunque pudo s cobrar entradas en un
espectculo musical, trabajo que le brind su hermano por esos das
en que no poda realizar la actividad de remisero. Pablo Balcarce
formul denuncia penal en contra de Pedro Guzmn. Califique la
conducta de ste dando fundamentos. (35 puntos)
En el presente caso nos encontramos frente al delito de lesiones
leves. El CP protege el derecho de cada individuo a la incolumidad de
su cuerpo y salud. Se encuentran prescriptas en los arts. 89 (leves),
90 (graves) y 91 (gravsimas) Todas pueden cometerse con
circunstancias calificantes (art. 92) o atenuantes (art. 93).
Comete el delito de lesin leve y le corresponde prisin de un
mes a un ao- al que causare a otro, en el cuerpo o en la salud, un
dao que no est previsto en otra disposicin de este Cdigo. Es un
dao en el cuerpo la alteracin, por leve que sea, de la contextura
fsica de la persona de modo que afecte su conformacin corporal. La
alteracin corporal puede presentarse bajo la forma de contusin,
excoriacin, herida, fractura, mutilacin, etc. Puede ser un dao
interno o externo. Es un dao en la salud el detrimento funcional,
general o parcial, fsico o mental, del organismo de la persona,
cualquiera sea la importancia del perjuicio causado. El dao en la
salud puede consistir en una enfermedad corporal o mental, es decir,
en un proceso patolgico; o puede consistir en desequilibrios fsicos o
mentales pasajeros, como son los desmayos, los vmitos, las lagunas
mentales, etc. Puede tambin presentarse como un malestar
funcional manifestado por una sensacin de dolor, asco, etc. La lesin
puede causarse usndose un medio, violento o no, que obra
materialmente en la persona de la vctima (medio material); o
usndose un medio que obra moralmente en ella (medio moral),
como son las amenazas, los mensajes falsos, los sustos o cualquier
otro medio destinado a perturbar mentalmente. El comportamiento
lesivo puede ser una accin o una omisin). La lesin simple requiere
dolo, directo, indirecto o eventual.