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CAPITULO III
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL
1. ANTECEDENTES
1.1 Antecedentes remotos y prximos de la Seguridad Social
Teniendo en cuenta que la seguridad social se desarrolla desde una perspectiva

tanto sociolgica como jurdica, pues segn lo manifestado por el tratadista
Guillermo Cabanellas, () el apetito de seguridad social se traduce en conservar
el bien logrado y evitar los males que contra l conspiran. En lo personal se
concreta en la integridad fsica y en la salud corporal y mental. En lo familiar se
ampla esa misma aspiracin para aquellos que de uno dependen. En lo
econmico consiste en que no merme lo que se posee y lo que se gana, y en
estimular las perspectivas de superar los ingresos y de aumentar, en dinero o en
bienes, lo que ser tesoro y atesoramiento.1 En este sentido, y en consideracin a
la enorme importancia de la seguridad social dentro de las relaciones humanas,
hemos encontrado que su desarrollo y evolucin se remonta a las culturas del
mundo antiguo, en Egipto, por ejemplo, se crearon instituciones de defensa y
ayuda mutua, ()que prestaban auxilio en caso de enfermedad, como el servicio
de salud pblica, financiado con un impuesto especial.2 En Grecia, desde tiempos
antiguos, se estableci un auxilio para los ciudadanos con limitaciones fsicas, de
la misma manera, el Estado provea educacin a los hijos de quienes haban
perecido en defensa del Estado, establecindose instituciones denominadas
erans, asociaciones de trabajadores con fines de ayuda mutua, as como las
hetairas, uniones formadas por artesanos que ejercan el mismo oficio e
igualmente abarcaba la asociacin de esclavos y los eraices, asociaciones que
agrupaban trabajadores con fines de ayuda mutua y prctica religiosa.
En Roma se establecieron los collegia corpora oficie, organizaciones grupales de

formacin, ayuda mutua, religiosa y asistencia tanto a colegiados como sus
familias, cuya fundacin se atribuye a NUMA. Estas asociaciones fueron
trascendentes tanto por su clasificacin como por su nmero y marcan el
nacimiento de la seguridad social y del derecho sindical, dado que llegaron a
1
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Tratado de Poltica Laboral y Social, Tomo III. Buenos Aires: Editorial
Heliasta S.R.L, 1983. Pgina 390.
2
NUGENT, Ricardo. La Seguridad Social: Su historia y sus fuentes. En: http://www.bibliojuridica.org/libros
desempear un papel importantsimo tanto a nivel gremial como institucional,
llegando a contar con grupos perfectamente definidos como msicos, joyeros,
carpinteros, forjadores de cobre y tintoreros, entre otros.3 Dentro de estas
instituciones encontramos las sodalitates y collegias, definidas por Cabanellas
como () las corporaciones de espritu piadoso, que pagaban cierta suma de
dinero al fallecer uno de sus asociados.4 Y los que por ser considerados
competitivos con la autoridad legtima, fueron llamados a desaparecer
aproximadamente en el ao 64 a. de C. An cuando, en criterio de otros autores,
su desaparecimiento se debi a la cada de Roma como resultado de las
invasiones brbaras. En este sentido, adems de los colegios de oficios, es
importante sealar el gran aporte del pueblo romano, si tenemos en cuenta que ya
a comienzos del siglo II el jurisconsulto Ulpiano, formul la primera tabla de
mutualidad, lo cual pone de relieve la relevancia de las instituciones provisionales
desde pocas remotas.
Por otro lado, es igualmente relevante la existencia de las guildas, instituciones de

carcter gremial originarias de Escandinavia y extendidas en Gran Bretaa y los
pueblos germanos y anglosajones, creadas con el carcter de ()asociaciones
de asistencia mutua, unidas por el juramento de ayudar y socorrer en
determinadas circunstancias a los enfermos, apoyadas en el principio de
solidaridad.5 Estas organizaciones se asimilan a los Colegios Romanos y se
crearon adems de los fines antes descritos, con funciones de tipo poltico militar
y laboral, que a travs de convites o reunin de grupos, tomaban decisiones
tendientes a hacer o perfeccionar una obra, por lo que para los historiadores se ha
tornado difcil ()establecer un punto concreto de iniciacin para estas
agrupaciones, pues bien pudieron girar alrededor de ideas puramente religiosas,
mercantilistas, o de otra naturaleza, () todas las finalidades [sin embargo],
dirigieron su fuerza hacia la defensa de unos intereses grupales o quiz
profesionales, y se mantuvieron por algn tiempo hasta abrirle paso a otras
organizaciones diferentes en su composicin pero identificadas en sus metas. 6
3
ESCUDERO, Silvio. Curso de Derecho Colectivo del Trabajo. Bogot: Ediciones Librera del Profesional, 1993.
Pgina 15.
4
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit., pgina 416.
5
NUGENT, Ricardo. Op. Cit.
6
ESCUDERO, Op. Cit., pgina 16.
Coherentes con los colegios de oficios, las cofradas, llevan consigo (..)la
inquietud religiosa al oficio, que se traduce prcticamente en el mutuo socorro de
los cofrades o agremiados cuando alguno de ellos se encontrara enfermo,
quedara lisiado o se viera postrado en la vejez, a ms de costearse el entierro y el
no menos importante funeral de los suprstites.7, estos auxilios se entregaban
mas a ttulo gratuito que por obligacin jurdicamente adquirida y proporcional a la
pobreza del cofrade, pues aunque el asociado contribua, eso no generaba
derechos de subsidio o asistencia, an cuando si se brindaban auxilios de
asistencia mdica, internacin hospitalaria, entrega de subsidios monetarios a
desempleados e invlidos y pago de gastos de entierro. En Espaa, se tornaron
ms relevantes las cofradas gremiales, por encima de las generales y militares,
dada su importancia dentro de la vida poltica del Estado y de nuevo, la
competencia con la autoridad legtima, el gobierno contrarrest su eficaz
desarrollo, por lo que muchas de ellas terminaron convirtindose en gremios y
hermandades.
Las hermandades se concibieron como pequeas sociedades mucho ms

organizadas, que al igual que las cofradas, adquiran distintos caracteres pues
podan ser de carcter profesional dirigidas a ciertos oficios, o abiertas para los
habitantes de determinada poblacin. Las prestaciones otorgadas guardaban
(...)adecuada proporcin con lo aportado y ajustado especficamente, sin
discrecionalidad ni liberalidades de influencia personal para los asociados.8, estas
instituciones terminaron por bifucarse aproximadamente a mediados del siglo
XVIII, en dos instituciones denominadas montepos y sociedades de socorro
mutuos, la primera de ellas definida como ()aquella asociacin que sin nimo
lucro, ejerce una modalidad de previsin de carcter social o benfico,
encaminada a proteger a sus asociados o a sus bienes contra circunstancias o
acontecimiento de carcter fortuito o imprevisible.9, estas instituciones se
encargaban de asumir riesgos de larga duracin como los de vejez e invalidez y
se organizaron por gremios, por lo cual surgieron militares, de funcionarios, de
artesanos y obreros y de profesiones liberales. Las sociedades de socorro mutuos,
nacieron junto con los movimientos de resistencia obrera, en defensa de la lucha
de los trabajadores, por lo que en un principio fueron clandestinos aunque
posteriormente fueron regulados y protegidos por el Estado y al contrario que los
7
CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Op. Cit. Pgina 1.
8
Ibidem.
9
ENCICLOPEDIA DE LA CULTURA ESPAOLA. Madrid: Editorial Plaza & Janes. Pgina 376.
montepos, asuman riesgos de corta duracin, como enfermedades, accidentes e
incapacidades, cubriendo la asistencia mdica y farmacutica.10
Posteriormente, con el advenimiento de la Revolucin Industrial, la cual ha sido

explicada por Marx, sealando que el fenmeno preponderante de sta fue la
presencia de ()una lucha entre dos subclases de los poseedores de la tierra y
de la riqueza, la burguesa y la nobleza11, situacin que luego generara que la
clase trabajadora luchara para vencer un da al capital y organizar el reino de la
libertad por el trabajo.12 La revolucin industrial estuvo marcada por dos sucesos
importantes para la seguridad social, uno de ellos fue el auge del capitalismo
moderno, en el que las finanzas mundiales se depositan en su mayor parte, en los
grandes mercaderes y banqueros; el segundo suceso, es la decadencia del
cooperativismo de las corporaciones de oficios, dada la influencia de hegemonas,
monopolios y privilegios, con lo cual los asalariados tendrn reducidas
posibilidades de subsistir de forma independiente. La situacin de los artesanos
era menos alentadora, si se tiene en cuenta que los talleres fueron reemplazados
por grandes fbricas, apareciendo as una organizacin distinta que agrupa en
inmensos centros industriales a masas de proletarios. Estos fenmenos, sumados
a que en el ao 1791, Le Chapelier propusiera una ley en la que se prohibi todo
gnero de asociaciones que pretendieran defender intereses comunes, apoyada
en () la concepcin individualista de la sociedad y del hombre, segn la cual,
cada ser humano deba obrar por si solo en la bsqueda de su nivel de vida, en el
pensamiento de la escuela econmica liberal, que afirmaba la existencia de leyes
econmicas naturales cuyo desarrollo inevitable producira el progreso de los
pueblos y de los hombres, y en las especulaciones polticas de sus tericos, que
exigan el respeto incondicionado de la frmula fisiocrtica y liberal de dejar-hacer
y dejar-pasar (..)13, lo cual produce la abolicin de las corporaciones de oficios y
como consecuencia de ello, la desaparicin del rgimen protector impulsado por
las cofradas y las hermandades y llevando a la institucin del mutualismo privado,
que se basaba en aportes peridicos o particulares, de acuerdo al riesgo que se
quisiera amparar.
10
HERRAIZ, Csar. Las pensiones de las mutualidades de previsin social en Espaa. Madrid: Universidad
Autnoma de Madrid. Pgina 1.
11
DE LA CUEVA, Mario. El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo Tomo II. Mxico: Editorial Porra, 2003. Pg.
9
12
Ibidem.
13
dem.
Dado que las nuevas medidas tendientes a garantizar el derecho al trabajo y la
previsin social fueron insuficientes y que esta condicin se generaliz en todos
los estados europeos y muy a pesar de la presin ejercida por la burguesa, que
en las fbricas se comienza a adquirir la conviccin verdadera sobre la libertad de
trabajo, las mejores condiciones para ejercer la labor contratada y el principio de
libertad sindical, naciendo as el inters por los sistemas obligatorios de previsin
social con el fin de ()cubrir los riesgos de invalidez profesional y la
desocupacin, casi siempre con mnimas cuotas semanales, que forman los
mismos trabajadores, para las ingratas eventualidades que puedan afectarlos. 14
Instituciones de Amparo (Ahorro, Jubilaciones, Seguro Social, Asistencia

Social y Seguro Privado) como antecedentes de la existencia de la
Seguridad Social
Tal como se ha esbozado anteriormente, la seguridad social pretende satisfacer

las necesidades del individuo, principalmente aquellas relacionadas con la
atencin de salud y los ingresos en el momento de vejez e invalidez. Sin embargo,
para llegar a ella el hombre ha recurrido a diferentes mecanismos los cuales han
ido evolucionando para lograr una mejor y ms ptima satisfaccin de
necesidades.
Es as como debemos referirnos a los diferentes mtodos e instituciones utilizadas

por la humanidad en la bsqueda de un adecuado sistema de Seguridad Social,
para ello mencionaremos las principales caractersticas, ventajas y desventajas de
cada uno de ellos, analizados desde el punto de vista de su complejidad.
1. LA ASISTENCIA
Conforme a lo planteado por el espaol Almansa Pastor, la asistencia es la

manera ms precaria de satisfacer las necesidades sociales, pues se configura
con los actos de caridad que suministran unos individuos a otros. Dichos
comportamientos constituyen el instrumento protector del que se vale la sociedad
par preservar a los individuos contra la indigencia, es decir, cuando la persona
14
carece de los medios indispensables para satisfacer su subsistencia, ya sea por
su indigencia o por depender de su ncleo familiar15
La asistencia puede producirse de las siguientes maneras, dependiendo del sujeto

que otorga la proteccin:
a. Asistencia Familiar: Es la que surge de los vnculos familiares existentes

entre las personas, por lo cual tiene un sustento tico fuerte derivado en la
solidaridad efectiva entre consanguneos y un sustento jurdico emanado de las
obligaciones alimentarias propias del derecho civil. Sin embargo, presenta
serias dificultades expresadas principalmente en la dependencia de la
efectividad de la medida a la capacidad econmica del ncleo familiar.
b. Asistencia Privada: En este tipo de asistencia, el sujeto que se preocupa por

otorgar la proteccin es particular y sus recursos son privados, sin que exista
intervencin ni apoyo del Estado. Esta forma de satisfaccin de necesidades
resulta igualmente precaria, toda vez que se enfoca en solucionar de manera
temporal las necesidades de los individuos, sin otorgar un verdadero remedio a
las causas que originan el estado de indefensin y desproteccin de los
necesitados, dejando a un lado la dignidad de los mismos.
c. Asistencia Pblica o social: Tambin es denominada BENEFICIENCIA, se

define como el conjunto de mecanismos protectores de necesidades sociales
dispuestos por la administracin pblica para garantizar al ciudadano los medio
precisos para atender sus necesidades vitales16 (subraya fuera de texto).
Tal como lo seala Arenas Monsalve, la asistencia pblica se caracteriza por

un comportamiento activo del Estado, el cual no se limita a tolerar la asistencia
privada, sino que contribuye con la creacin de polticas sociales que ayuden a
la satisfaccin de las necesidades humanas. Ello lo realiza mediante la
asignacin de dinero o servicios a los sujetos dignos de proteccin, sin que
stos deban realizar ningn tipo de aporte o contraprestacin a cambio de los
recursos o servicios ofrecidos.
15
ARENAS MONSALVE, Gerardo, El Derecho Colombiano de la Seguridad Social, Editorial Legis, Segunda
Edicin, Bogot D.C., 2007. Pgina 5.
16
Ibidem. Pgina 6
Sin embargo, estas medidas cuentan con las siguientes limitaciones y
desventajas:
Debido al otorgamiento de servicios sin contraprestacin alguna, la principal

limitacin de este tipo de mecanismo es la insuficiencia econmica o de
disponibilidad financiera.
La persona asistida carece de un derecho subjetivo, pues la proteccin es

una facultad discrecional del ente pblico.
2. LA PREVISIN
La previsin constituye un mecanismo ms idneo que la asistencia para la

satisfaccin de necesidades sociales, pues busca una solucin ms profunda y
relacionada con el origen de la situacin de desproteccin. As, supone un anlisis
previo de la necesidad previsible, para realizar actos tendientes a atender la
contingencia.
La previsin puede presentarse desde el punto de vista individual, a travs de la

institucin del ahorro; o de manera colectiva mediante los instrumentos del
mutualismo y el seguro privado.
a. Ahorro: Es una medida de proteccin individual en la cual se sacrifica el

consumo actual de bienes y servicios, con el fin de disponer esos recursos
econmicos en la previsin de necesidades futuras previsibles. An cuando el
ahorro no es suficiente para la proteccin de eventuales necesidades, s
constituye un mecanismos idneo, que combinado con otros, resulta altamente
beneficioso para la sociedad y la satisfaccin de sus falencias.
Dentro de las ventajas de este mecanismo, destacamos las siguientes:
Es el individuo el que atiende por s mismo la necesidad, por ello es un

instrumento que dignifica al ser humano, pues le otorga la posibilidad de
satisfacer por s mismo sus necesidades, sin recurrir a la caridad de los
particulares o del Estado.
Es de fcil disposicin para la atencin de la necesidad, pues al ser
propios los recursos no se requiere ningn tipo de trmite para su
consecucin.
Reduce el consumo de los individuos, facilitando el control de la inflacin

y aumentando la renta nacional. Esto debido a que se restringe la
circulacin de dinero en el pas, pues est siendo destinado al ahorro.
En cuanto a las desventajas, se sealan las siguientes:
Las personas subvaloran las necesidades futuras al considerarlas lejanas e

inciertas, por lo cual prefieren destinar sus recursos econmicos al
consumo actual de bienes y servicios. Ello aunado a los bajos niveles de
ingreso que impiden destinar parte de ellos al ahorro, hacen que este
mecanismo sea uno de los menos utilizados.
En pases con economas inflacionarias, existe el riesgo que el dinero

ahorrado pierda su capacidad adquisitiva debido a la depreciacin
monetaria.
Al ser un mecanismo individual se puede presentar el evento en el cual el

dinero ahorrado no sea suficiente para la satisfaccin de la necesidad
futura, hacindose necesario un reparto del riesgo en la colectividad.
b. Mutualismo: Es uno de los mecanismos colectivos en los cuales se realiza

una difusin del riesgo. En l hay voluntad de pertenencia a un grupo
colectivo, en la que cada miembro es la al vez asegurado y asegurador de los
dems, y es la misma mutualidad la que percibe las cuotas y reparte las
prestaciones. Adems no persigue la obtencin lucro con su actividad
colectiva17
La mutualidad supone un conjunto de individuos con intereses comunes, en el

cual todos realizan de manera individual un ahorro dirigido a un fondo comn,
dndose de esta manera una dispersin del riesgo que permite a cada una
de las personas del grupo obtener beneficios o prestaciones superiores al
ahorro realizado.
17
Ibidem. Pgina 7
Siguiendo lo planteado por Arenas Monsalve en su obra, mencionaremos las
principales ventajas y desventajas de este mecanismo:
Dentro de las ventajas encontramos:
A diferencia de la desventaja planteada en la Asistencia, el individuo
aqu cuenta con un derecho subjetivo a reclamar su prestacin, teniendo
en cuenta que realiz aportes al mecanismo de proteccin.
A diferencia de lo que ocurre con el ahorro, se reparten las necesidades

de cada individuo sin que, en principio, se presenten situaciones en las
cuales el ahorro del sujeto no sea suficiente para la satisfaccin de la
necesidad.
Este mecanismo no persigue objetivos comerciales, siendo su nica

finalidad el beneficio de los afiliados.
En cuanto a las desventajas, se presentan las siguientes:

Su carcter voluntario, pues no logra grandes coberturas y por ende una
suficiente dispersin del riesgo.
La diferencia en la capacidad econmica de los miembros del grupo, lo cual

genera disimilitud en los aportes y en las necesidades de cada uno de
ellos.
c. Seguro Privado: Tal como se mencion anteriormente, el seguro privado es

un mecanismo de previsin colectiva, que recurre a la dispersin del riesgo,
diferencindose del mutualismo en que la dispersin obedece a un
procedimiento tcnico en el cual el participante no es propietario de su aporte,
sino que paga a una entidad una prima que permite financiar el riesgo
asegurado en caso de que ste se presente.
MUTUALISMO SEGURO PRIVADO

El beneficiario es propietario de su El beneficiario no es propietario del
aporte. aporte, pues entrega una prima, que
constituye un precio reducido que
permite financiar su riesgo.
Carece de un carcter tcnico para Tiene un carcter tcnico que
calcular el valor del aporte realizado. permite calcular el valor de la prima.
Es para un grupo muy reducido, Permite que una empresa se
pues los mutualistas se ponen en encargue del aseguramiento,
contacto por s mismos colocando en contacto ms personas
y favoreciendo la dispersin del
riesgo.
Las principales ventajas del Seguro Privado sealadas son:
El traslado del costo del riesgo a otro sujeto a cambio de un precio

significativamente menor.
La posibilidad jurdica de exigir la proteccin cuando se han cumplido los

requisitos establecidos.
El empleo de tcnicas actuariales para el clculo de la prima.
Mayor dispersin del riesgo.
Ahora bien, las desventajas del Seguro Privado son:
Exigir el valor total de la prima al asegurado.
El lucro comercial perseguido por la empresa agrupadora.
3. SEGUROS SOCIALES
Surge a partir de la superacin de las deficiencias del seguro privado, acogiendo

su tcnica bsica pero agregndole un criterio social y un a intervencin estatal
proteccionista. Por ello son definidos como seguros obligatorios, de origen legal,
gestionados por entes pblicos y dirigidos especficamente a proteger
necesidades generales derivadas de riesgos que afectan a individuos
determinados legalmente18
18
Ibidem. Pgina 9
Teniendo en cuenta que los seguros sociales se basan principalmente en la figura
de los seguros privados, presentamos a continuacin una comparacin entre
dichas figuras con el objeto de plantear de manera clara las caractersticas propias
de la institucin estudiada en este aparte.
SEGURO PRIVADO SEGURO SOCIAL

Se presenta entre dos sujetos, la Interactan tres sujetos: El asegurador
empresa y el beneficiario. (entidad pblica, el contratante
(empleador) y el asegurado y
beneficiarios (trabajador y sus
familiares)
La totalidad del aporte corresponde al La cotizacin est a cargo del
asegurado. contratante y el asegurado,
superndose los problemas
contributivos del mutualismo y el
seguro privado.
La afiliacin es voluntaria. La afiliacin es obligatoria y se
encuentra regulada legalmente,
superndose la autonoma para
regular las clusulas contractuales.
Busca fines individuales lucrativos y Naturaleza jurdica de derecho pblico,
comerciales, pues es manejada por derivada del rgano de gestin, de la
entidades particulares. funcin econmica social y de los fines
estatales y de inters general
perseguidos.
No est determinado el sujeto digno de Est dirigido a los trabajadores
proteccin mediante la afiliacin, pues dependientes19
sta es voluntaria.
An cuando el mecanismo de los seguros sociales implicaron una gran evolucin

en la satisfaccin de las necesidades de los trabajadores, mantuvieron ciertas
19
Debido a tres razones principalmente: 1.La responsabilidad que el sistema jurdico le impone al empresario
con sus trabajadores. 2. La proteccin que el sistema le brinda a los trabajadores como sujetos activos de la
economa.
deficiencias que llevaron a la creacin de la seguridad social, dichas desventajas
fueron:
Marginacin para ciertos sectores de la economa, dignos de la misma

proteccin.
Proteccin condicionada al aseguramiento o afiliacin previa.
Se establece un rgimen asegurativo por cada riesgo sin tener en cuenta su

origen profesional o comn.
No se atiende la totalidad de la necesidad, simplemente en proporcin a los

aportes realizados.
De esta manera, se dio lugar a la seguridad social como un mecanismo ms

avanzado de proteccin y satisfaccin de necesidades, buscando cobijar una
mayor cantidad de riesgos sociales y un mayor nmero de poblacin, pues
supone una cobertura general de riesgos en beneficio de toda la poblacin,
mediante una solidaridad general que se realiza a travs de la redistribucin de la
renta nacional20
Antecedentes prximos de la Seguridad Social
Alemania: En Alemania se encuentra el verdadero origen del sistema de los

seguros sociales, en el ao 1881 en la Alemania de Bismarck, en nombre del
Kiser Guillermo II, se comienza a acuar un nuevo orden provisional teniendo en
cuenta el creciente inters por el bienestar de los obreros, el cual ostentaba
adems un objetivo oculto, como era el del brindar una relativa estabilidad que
mantuviera a los trabajadores tranquilos y no se desataran revoluciones, como la
que se produjeron en Mxico en el ao 1910 y en Rusia en el ao 1917, por lo que
()se insta al Reichtag a instaurar una nueva y durable garanta que asegure la
paz interior y d, a aquellos que sufren la asistencia a la cual tienen derecho. 21,
por lo que surge as, un proyecto de ley acerca de accidentes de trabajo, el cual se
complement con un socorro en caso de enfermedad. En este sentido, el 13 de
julio de 1883 se aprob la Ley del Seguro Obligatorio de enfermedad, para
20
ARENAS MONSALVE, Gerardo. Op cit. Pgina 11
21
posteriormente, el 6 de julio de 1884 aprobar la ley de seguros obligatorios de
accidentes de trabajo y el 22 de julio de 1889, la referente al seguro obligatorio por
invalidez. De esta manera, y an, cuando sea paradjico, como producto de la
presin de la Iglesia, de los diversos grupos polticos y sectores acadmicos y
posterior a que los trabajadores se organizaran en asociaciones de ayuda y
beneficio solidario, en Alemania se desarrolla el sistema de previsin social que
ampara riesgos tales como enfermedad, accidente de trabajo, vejez o invalidez
total o parcial.
Francia: A pesar del individualismo francs presente durante la Revolucin

Francesa, y raz de la emisin de la Declaracin del Hombre y del Ciudadano, en
este Estado se insert la proteccin contra los riesgos sociales de esta manera:
La asistencia pblica es un deber sagrado. La sociedad debe la subsistencia a los
ciudadanos desgraciados, sea procurndoles trabajo, sea asegurndoles medios
de subsistencia a los que estn incapacitados en el trabajo22, posicin de
raigambre finalista que se plasm en el ao 1848, al crearse talleres que
pretendan asegurar adecuadamente el derecho a trabajar, los cuales fueron
llamados al fracaso si se tiene en cuenta que no haba norma positiva que
garantizara su estabilidad y su impulso. Sin embargo, el 29 de mayo de 1880, el
diputado MARTIN NADAUD present en el Congreso, por primera vez en Francia,
un proyecto de ley en el que se contemplaba la necesidad de proteger a los
obreros vctimas de un accidente de trabajo. En l se estableca la responsabilidad
del patrono en todos los supuestos salvo en aqullos en los que mediase dolo o
fuerza mayor. En su nico artculo poda leerse:El jefe de toda empresa industrial,
comercial o agrcola es responsable, dentro de los lmites de la presente ley, del
dao causado a todo obrero o empleado, muerto o herido en el trabajo, ya sea el
accidente consecuencia del inmueble o de las instalaciones de la empresa, ya sea
consecuencia del trabajo mismo.23 A este proyecto siguieron otros, como los de
Peulevey, Faure, Girard y Lokroy, los cuales se materializaron dieciocho (18) aos
despus del proyecto inicial, concretamente, por lo que el 26 de marzo de 1898, el
Congreso de los Diputados aprob por unanimidad la Ley de 9 de abril de 1898,
en materia de responsabilidad en aquellos accidentes de los que los obreros son
vctimas en su trabajo. Finalmente, en la Constitucin Francesa de 1946 se afirm
en su prembulo que la la nacin garantiza al individuo y a la familia las
condiciones necesarias para su desarrolloespecialmente al nio, a la madre y a
los trabajadores de edad avanzada, la proteccin de la salud, la seguridad
material, el reposo y las comunidades Todo ser humano que, a consecuencia
de su edad, estado fsico o mental o situacin econmica se hallare incapacitado
22
Ibidem.
23
PIC, Paul. La Ley de accidentes de trabajo francesa del 9 de abril de 1898. Madrid: Editorial Universitaria
Ramn Areces. 2003.
para trabajar, tendr derecho a obtener de la colectividad los medios para una
existencia adecuada.24
Amrica Latina: Los antecedentes del sistema de seguridad social en Amrica

Latina, se remontan a la poca de emancipacin americana, en la cual se
concedieron pensiones vitalicias por los servicios prestados, tal y como ()se
haba practicado ya con los soldados de los tercios hispnicos de los siglos XVI y
XVII, en sus campaas europeas casi incesantes. Tales beneficios, antecedentes
de la Seguridad Social, no la constituyen propiamente para el criterio
contemporneo.25 En pocas mas recientes, la previsin y la seguridad social han
sido puntos de gran importancia en las constituciones latinoamericanas, as, los
ordenamientos de Colombia, Guatemala, Bolivia, Brasil y Cuba, proclaman la
misin de asistencia social en cabeza del Estado, quien deber prestarla a los que
carezcan de medios de subsistencia y a quien podrn exigir el cumplimiento,
quienes estn incapacitados fsicamente para trabajar. En otros textos
constitucionales se implantan con carcter obligatorio los seguros sociales, y se
les otorga un carcter de derechos irrenunciables e imprescriptibles de los
trabajadores, que deben ser asumidos directamente por el Estado, lo cual sucede
en pases como Costa Rica, Cuba, El Salvador, Guatemala, Mxico, Nicaragua y
Uruguay.
Carta del Atlntico: Este documento hace parte de una declaracin conjunta
suscrita el da 14 de agosto de 1941, entre los presidentes americanos Franklin
Delano Roosevelt y Winston Churchill, en representacin de Estados Unidos y
Gran Bretaa y en la que se manifiesta conveniente hacer conocer ciertos
principios comunes en la poltica nacional de sus respectivos pases, en los cuales
descansan sus esperanzas de lograr un porvenir mejor para el mundo, la que
posteriormente fue incorporada a la Declaracin de las Naciones Unidas de 1942.
En lo que atae a la seguridad social, este documento, pretendi lograr una
colaboracin entre naciones para mancomunadamente alcanzar metas afines en
temas como normas de trabajo, prosperidad econmica y evidentemente, en
seguridad social. La Carta del Atlntico dio origen a importantes planes de gran
importancia para el mbito de la seguridad social, uno de los ms importantes es
el Informe de Beveridge, en el cual se plantea la necesidad de que la seguridad
social proteja no solo al sujeto trabajador sino tambin a los trabajadores que
independientemente ejercen su labor.
24
25
Ibdem., Pgina 418.
Etapas de la Seguridad Social en Colombia
En este punto analizaremos las diferentes etapas de la seguridad social en

Colombia, basndonos en el estudio realizado por Gerardo Arenas Monsalve en
su reciente obra. Por ello, hablaremos de cinco periodos a saber:
1. Periodo de Dispersin.
2. Periodo de Organizacin del Sistema.
3. Periodo de Expansin.
4. Periodo de cambios y crisis.
5. Periodo de reformas estructurales.
1. PERIODO DE DISPERSIN (Desde el nacimiento de la Repblica hasta

1945)
En esta etapa se crearon diferentes beneficios propios de la seguridad social, sin

la existencia de un sistema ni una planificacin establecida, limitndose
simplemente a la dispersin de algunas prestaciones. Este periodo se caracteriz
entre otras cosas por las siguientes circunstancias e innovaciones:
Se caracteriz por la ausencia de intervencin estatal en un primer

momento, por lo que predominaron los beneficios asistenciales derivados
de prcticas mutuales de los militares, artesanos y organizaciones obreras.
Se presentaron mecanismos de asistencia privada dirigidas a satisfacer
necesidades de salud a travs de JUNTAS DE SOCORRO, ocupando un
lugar especial en este trabajo la iglesia Catlica.
No obstante lo anterior, se presentaron algunas obras de asistencia pblica

promovidas por el General Rafael Uribe Uribe, las cuales tendieron a eliminar
la caridad, para reemplazarla por acciones legtimas del Estado tendientes a
cumplir con su deber de asistencia social. Ello llev a la reforma constitucional
de 1936 en la cual se dispuso la asistencia pblica es funcin del Estado. Se
prestar a quienes, careciendo de medios de subsistencia o de derecho para
exigirla de otras personas, estn fsicamente incapacitados para trabajar.
Por otra parte, se observaron mecanismos de mutualismo en los cuales los

militares, los artesanos y los movimientos obreros propendieron por una
colaboracin mutua mediante la implementacin de montepos militares,
cooperativas de produccin y consumo, y las cajas comunales de ahorro.
Los primeros beneficios normativos se otorgaron para el sector oficial, en

un primer momento para el estamento militar y posteriormente para las
personas civiles oficiales. Fue as como a travs de los decretos de 1821 y
1823 se otorgaron beneficios a viudas, hurfanos y padres de militares
cados en combate y pensiones vitalicias a favor del libertador. Adems, los
militares contaron con la primera institucin de seguridad social en
Colombia denominada Caja de sueldos de Retiro de la Fuerza Militares
Por su parte, el personal civil recibi jubilaciones que dependan de requisitos

de tiempo, ticos y polticos. Tambin resulta importante resaltar que en esta
etapa se protegi el gremio de los educadores, quienes a travs de la Ley 50
de 1986 obtuvieron la pensin de Gracia que exista a favor de los militares.
Igualmente los civiles contaron con la creacin de un sistema de Previsin
Social para las comunicaciones aplicado a trabajadores de las ramas postal y
telegrfica.
En bsqueda de la participacin del Estado, se aprueban leyes aisladas

sobre pensiones, maternidad, sindicatos, riesgos profesionales, pagos de
salarios durante la incapacidad, enfermos de lepra, trabajadores petroleros
y de la construccin, seguro de vida, entre otros temas. Avances que se
logran gracias a la combinacin de intervensionismo estatal humanitario y
los frutos de las primeras reclamaciones obreras.
De esta manera se observa que los beneficios en esta poca se otorgaron

de manera parcial y restrictiva, privilegindose ciertos sectores y gremios
de la economa y de la industria.
Por ltimo, en este periodo a partir del ao 1928 se procur armonizar los
beneficios sociales y crear instituciones de seguros sociales tomando el
modelo alemn, tales como la Caja de Previsin Social de RIOCAJA,
surgida de la negociacin colectiva de Fedenal.
2. PERIODO DE ORGANIZACIN DEL SISTEMA (De 1945 hasta 1967)
En esta poca se establece una legislacin general y relativamente uniforme para

las relaciones laborales del sector pblico y privado, establecindose beneficios de
seguridad social como prestaciones sociales a cargo del empleador.
Se expidi el Decreto Ley 2350 de 1944 , acogido posteriormente como

legislacin permanente a travs de la Ley 6 de 1945, en los cuales se
estableci que los beneficios de seguridad social quedaban a cargo del
empleador a ttulo de prestaciones sociales, razn por la cual se evidencia
una diferencia entre los trabajadores pblicos y privados.
En el sector privado se establecen las prestaciones en cabeza de los

empleadores de manera transitoria, hasta tanto se creara una entidad
estatal de seguridad social. As, el artculo 12 de la Ley 6 de 1945
estableci mientras se organiza el Seguro Social Obligatorio,
correspondern al patrono las siguientes indemnizaciones o prestaciones
para con sus trabajadores...
Ello fue reafirmado por el Cdigo Sustantivo de Trabajo cuando dispuso que
las prestaciones sociales dejarn de estar a cargo de los patronos cuando el
riesgo de ellas sea asumido por el Instituto Colombiano de los Seguros
Sociales, de acuerdo con la ley y dentro de los reglamentos que dicte el mismo
estatuto
En el Sector pblico se fund la Caja Nacional de Previsin como entidad

encargada del pago de prestaciones sociales, la cual contaba con
personera jurdica autnoma, cuya administracin estaba en manos de la
Junta Directiva, integrada por representantes del gobierno, de los
empleadores y de los obreros. Esta entidad contaba con apoyo financiero
de la Nacin, quien a su vez garantizara todas las obligaciones de la Caja.
De la misma manera se autoriz la creacin de otras cajas a nivel territorial,

por sectores econmicos y hasta por entidades, lo cual gener posteriores
inconvenientes en el sistema.
Sin embargo, hacia los aos sesenta y setenta se empez a vislumbrar la crisis
de estas entidades, conforme a estudios tcnicos y anlisis oficiales de la
poca.
En este periodo se crea el Instituto de Seguros Sociales mediante la Ley 90
de 1946, eligindose el modelo alemn en el cual se protega
exclusivamente a los asalariados debido a que se crea que la economa
capitalista terminara sometiendo a toda la poblacin al rgimen salarial.
La fundacin de esta institucin recibi apoyo de las diferentes fuerzas sociales

(estado, empleadores y trabajadores), por lo cual el Instituto de Seguros
Sociales nace como una entidad autnoma de derecho social, con personera
jurdica, patrimonio propio distinto de los bienes del Estado e independiente del
mismo, motivo por el que se seal que se encontrara bajo la vigilancia y
control de la Superintendencia Bancaria.
En este primer momento el Instituto Colombiano de Seguros Sociales slo

tena a su cargo prestaciones asistenciales de salud, quedando postergada
la asuncin de prestaciones econmicas, lo cual se vea cada vez ms
lejano tomando en cuenta las serias dificultades en su desarrollo, derivadas
principalmente del dficit hospitalario, las controversias surgidas con el
personal mdico y el constante agobio presupuestal del Instituto.
Sin embargo, con los Decretos 3169 y 3170 de 1964 se logr poner en marcha
el seguro de Riesgos Profesionales, el cual tuvo en general resultados
positivos.
Por otra parte, la Ley 90 de 1946 seal dentro de las funciones del ICSS la
de organizar las cajas de compensacin destinadas a atender a los
subsidios familiares que algunos patronos decidieran asumir en beneficio
de los afiliados obligatorios. As las cosas, surgen las Cajas de
Compensacin Familiar como un beneficio para los trabajadores y sus
familias y adems como un alivio para los empleadores quienes podan
canalizar algunos pagos de manera que no tuvieran incidencia salarial ni
prestacional. En este sentido se expiden los Decreto 118, 249 y 1521 de
1957.
Mediante Decreto 118 de 1957 se cre el Servicio Nacional de Aprendizaje

(SENA) el cual est estrechamente vinculado a la Seguridad Social y busca
capacitar a los trabajadores y tecnificar a los aprendices de acuerdo con las
Recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Con la Ley 171 de 1971 se cre la Pensin Sancin como mecanismo
ideado por el congreso para evitar que los trabajadores del sector privado
fueran despedidos injustamente antes de cumplir los requisitos de la
pensin patronal de jubilacin que se causaba con 20 aos de servicios
exclusivos al mismo empleador, toda vez que no haba entrado en vigencia
el sistema pensional del seguro social26.
3. PERIODO DE EXPANSIN (Desde 1967 hasta 1977)
Esta etapa se caracteriza por la ampliacin de los beneficios del sistema de

seguridad social, as como la expansin geogrfica de su cobertura. Es tambin la
etapa que marca el prembulo de la crisis del sistema de seguridad social que se
evidenciar en el siguiente periodo27
En esta etapa se pone en marcha el seguro de invalidez, vejez y muerte a

cargo del Instituto de Seguros Sociales, pues hasta antes del 1 de enero de
1967 el Instituto slo cubra los riesgos de enfermedad y maternidad(EGM)
y de Riesgos Profesionales (ATEP).
A partir de la ampliacin de la cobertura surgen nuevos problemas

econmicos para el Seguro Social, originados en el dficit de los aportes
realizados por el Estado, en la falta de transparencia en el manejo de los
seguros econmicos y en la politizacin de la administracin de la entidad.
Se genera una ampliacin geogrfica de la cobertura del Sistema, con la

creacin del Seguro Social Campesino que otorga prestaciones a la
poblacin del sector rural. Igualmente se ampla la cobertura con la
creacin del Seguro Mdico Familiar.
En esta etapa se fortalecen los servicios prestados por las Cajas de

Compensacin Familiar, las cuales amplan su campo de accin.
Se da un importante esfuerzo por unificar normativamente el sistema

prestacional oficial, con los Decretos Ley 3135 de 1968 y 3130 del mismo
26
ARENAS MONSALVE, Gerardo. Op cit. Pgina 85
27
Ibidem. Pgina 85
ao. Igualmente mediante el Decreto 3118 de 1968 se cre el Fondo
Nacional de Ahorro.
En esta etapa se empieza a evidenciar la crisis financiera de la seguridad

social en el sector oficial y se buscan soluciones econmicas mediante la
Ley 4 de 1966 y el Decreto 435 de 1971, las cuales evidentemente no
fueron suficientes.
Se da el primer esfuerzo para integrar los deberes asistenciales del Estado

con el Sistema de Seguridad Social, por lo que se crea el Sistema Nacional
de Salud, el cual no logr una integracin adecuada, pero mejor
notablemente la atencin de salud de la poblacin.
Por ltimo es importante resaltar que en este periodo se busc proteger al

pensionado y su familia, mediante la expedicin de normas tendientes a
mejorar su situacin. (Ley 10 de 1972, Ley 33 de 1973, Ley 12 de 1975 y
Ley 4 de 1976).
4. PERIODO DE CAMBIOS Y CRISIS (Desde 1977 hasta 1990)
Es un periodo en el que se introducen cambios de importancia en el sistema de

seguridad social, pero es tambin un periodo donde los estudios econmicos y
sociales sealan la magnitud de la crisis del sistema y se proponen los diversos
mecanismos estructurales de solucin28
Este periodo inicia con la expedicin de la Ley 12 de 1977 que otorg al

Presidente la facultad de reorganizar el rgimen de Seguros Sociales, lo
cual realiz mediante el Decreto Ley 1650 del mismo ao, en el cual cambi
la denominacin del Instituto Colombiano de Seguros sociales a Instituto de
Seguros Sociales y formul la separacin entre seguros asistenciales y
seguros econmicos.
En esta etapa se pone fin a los enfrentamientos con el sindicato de

trabajadores de los funcionarios del ISS, pues el Decreto 1651 de 1977
cre una nueva categora de trabajadores denominada funcionarios de
seguridad social, los cuales tenan derecho a la negociacin colectiva.
28
Ibidem. Pgina 95
Existe una marcada influencia de la jurisprudencia en el desarrollo del
sistema, definiendo temas como el alcance de la pensin sancin y el
rgimen de transicin de las pensiones patronales a las del Seguro Social.
Esta etapa cont con importantes diagnsticos sobre la situacin del

sistema, destacndose entre ellos el INFORME CHENERY que destac
entre otras problemas que el sistema era disperso y protega de manera
incompleta los riesgos sociales, tena muy baja cobertura y mltiples
inequidades internas y adoleca de problemas financieros.
5. PERIODO DE REFORMAS ESTRUCTURALES (Desde 1990)
De esta manera se ha denominado el proceso iniciado en el pas hacia 1990,

cuya magnitud definitiva es todava impredecible... en el que convergen cambios
radicales en la estructura econmica e institucional del pas, que determinaron la
creacin de un nuevo modelo de seguridad social29
Este periodo estuvo caracterizado por un ambiente de reformas polticas y

procesos de globalizacin de la economa con indiscutible predominio del
sistema capitalista sobre el socialismo derrocado.
Esta etapa est claramente influenciada por la Constitucin Poltica de

1991, con la cual se supera el modelo asistencial de proteccin social al
definir la seguridad social como un derecho y un servicio pblico sujeto a
los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. Igualmente
estableci que el Estado tiene la direccin, coordinacin y control del
sistema; y que la prestacin de los servicios est a cargo de instituciones
pblicas o privadas.
En desarrollo de la nueva constitucin se inician reformas dirigidas a una

racionalizacin del tamao del Estado, suprimiendo y reestructurando
entidades. As, se transform la naturaleza jurdica del ISS, convirtindose
en una Empresa Industrial y Comercial del Estado y variando
consecuentemente la calidad de sus trabajadores.
29
Ibidem. Pgina 100
El Sistema Integral de Seguridad Social creado por la Ley 100 de 1993
En desarrollo de lo preceptuado por la Constitucin Poltica de 1990, la Ley 100 de

1993 conform el Sistema Integral de Seguridad Social por los sistemas de
Pensiones, Salud, Riesgos profesionales y Servicios Sociales Complementarios;
sin incluir en l las asignaciones familiares o de subsidio familiar.
Las principales caractersticas de este sistema son:
Tiene como objetivos garantizar las prestaciones econmicas y de salud de
los afiliados.
Es dirigido, coordinado y controlado por el Estado
Consagra la posibilidad de gestin pblica y privada, permitiendo la

creacin de entidades particulares administradoras del sistema.
Conserva la poltica de obligatoriedad de la afiliacin para el reconocimiento

de prestaciones, pero otorga la libertad de eleccin de las instituciones,
como medio para asegurar la calidad y competencia.
Promueve la afiliacin de trabajadores independientes y de otros sectores

de la poblacin que anteriormente estaban excluidos.
En el sistema de Pensiones estableci un rgimen dual en el cual coexisten

el Rgimen solidario de prima media con prestacin definida y el
Rgimen de ahorro individual, en el cual los afiliados pueden escoger
libremente la entidad.
En el Rgimen de Seguridad Social en Salud se cre adems del Rgimen

contributivo, un rgimen subsidiado para los sectores de la poblacin
marginados.
La organizacin del Rgimen de Seguridad Social en Riesgos Profesionales

se deleg al Gobierno.
Cambios posteriores a la Ley 100 de 1993
En materia de Salud, el Acto Legislativo No. 1 y la Ley 715 de 2001
redisearon las transferencias de recursos alas entidades territoriales para
la financiacin del rgimen subsidiado de salud, crendose el SISTEMA
GENERAL DE PARTICIPACIONES
La Ley 789 de 2002 dispuso crear el Sistema de Proteccin Social como un

conjunto de polticas pblicas orientadas a disminuir la vulnerabilidad y a
mejorar la calidad de vida de los colombianos, especialmente de los ms
desprotegidos
La Ley 797 de 2003 constituy un fortalecimiento para las cotizaciones y un

recorte sistemtico de los derechos para el rgimen de prima media.
La Ley 789 de 2002 y la 828 de 2003 buscaron reducir la evasin en

materia de afiliacin y cotizaciones.
El Acto Legislativo 1 de 2005:
o Estableci el principio constitucional de la sostenibilidad financiera,

asegurndose que en el futuro las Leyes propendan por ella.
o Igualmente desmont los regmenes pensionales excepcionales (salvo
los de fuerza pblica y los de los ex presidentes de la Repblica),
fijndoles como fecha de expiracin el 31 de julio de 2010.
o El acto legislativo prohbe los acuerdos pensionales y las pensiones
extralegales.
o Elimin la mesada pensional de Junio y generaliz el lmite mximo de
mesada pensional, estableciendo de esta manera dos deducciones al
gasto pensional.
o Estableci reglas para la revisin de pensiones que se adquieran con
abuso del derecho o sin los requisitos legales o convencionales.
La ley 1122 de 2007 modifica el Sistema General de Seguridad social en

Salud, para obtener una mejor prestacin de los servicios a los usuarios.
Se ocupa de reestructurar el rgimen subsidiado, fija nuevas reglas de
financiamiento y fortalece la presencia del Estado en la gestin a travs de
la red pblica. En cuanto al rgimen contributivo, se introducen limitaciones
a la integracin vertical entre administradoras y prestadoras, se aumenta la
cotizacin al 12.5% del ingreso base y se fijan reglas de atencin oportuna
a los usuarios30
30
Ibidem. Pgina 133
1. LA SEGURIDAD SOCIAL EN EL MBITO DEL DERECHO
INTERNACIONAL
En virtud del tema sub examine, consideramos pertinente resaltar que si bien en
Colombia a la entrada en vigencia de la Constitucin de 1.991 ya existan
legislativamente los principios y normas rectoras que regulaban el mbito de la
seguridad social, el Mximo Tribunal Constitucional ha sealado que la
Constitucin no se termina con el nmero de su articulado, pues en ella se
incluyen normas internacionales contenidas en tratados ratificados por Colombia.
Esta concepcin del Bloque Constitucional ha hecho que la Corte Constitucional
invoque normas internacionales relacionadas con la seguridad social y que
regulen sus relaciones dndole el rango de constitucionales, encaminadas a
proteger derechos de sus asociados y beneficiarios. En este orden de ideas,
concluimos que los principios de la Seguridad Social no se agotan con los
preceptos de la Constitucin, ni con sus leyes y decretos, sino que involucran
tambin los principios que se hayan establecido en Convenios Internacionales
debidamente ratificados por Colombia, como por ejemplo los de la O.I.T.,
Protocolos y Pactos internacionales, entre otros.31
Consecuente con lo dicho, procedemos a efectuar una presentacin y disquisicin

sobre los Convenios Internacionales que se han referido a la Seguridad Social, y
que han sido adoptados por nuestro Legislacin interna, as:
DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO
Desde 1919, la Repblica de Colombia ha sido activamente socia de la

Organizacin Internacional del Trabajo (OIT). Desde dicha data, la precitada
Organizacin, en consorcio tripartito con los gobiernos, empleadores y
trabajadores, ha venido laborando para mejorar las condiciones de trabajo y de
vida en todo el mundo, mediante un amplio esfuerzo de investigacin, asistencia
tcnica, funcin de iniciativa internacional y la adopcin de Convenios y
Recomendaciones en el campo socio-laboral.
31
Diversos han sido los pronunciamientos de la Corte Constitucional, que se refieren a la adopcin de
elementos de derecho internacional que regulan principios sociales en el bloque de constitucionalidad, dentro
de los cuales tenemos las sentencias: T-568-99 M.P. Carlos Gaviria Daz, T- 256-00 M.P. Jos Gregorio
Hernndez, C-551-03 M.P. Eduardo Montealegre Lynett, T-642-04 M.P. Rodrigo Uprimny Yepes, T-666-04 y T-
697- 04 M.P. Rodrigo Uprimny Yepes y T-827-04 MP: Rodrigo Uprimny Yepes.
El Congreso de la Repblica de Colombia ha ratificado cincuenta de tales
Convenios, lo cual constituye un esfuerzo del Estado colombiano para adaptar su
legislacin interna a tales normas. En ese sentido, los Convenios Internacionales
del Trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin interna ...32
Ahora bien, dentro de las prestaciones o contingencias que se ven incluidas dentro
del marco de la seguridad social, la OIT las ha clasificado en nueve amplios
grupos, que el autor Gerardo Arenas Monsalve enumera, as:
()
1) Asistencia mdica por enfermedad;

2) Prestaciones sociales por enfermedad;
3) Prestaciones de desempleo;
4) Prestaciones por vejez;
5) Asistencia mdica y prestaciones econmicas por accidente de trabajo y
enfermedad profesional;
6) Prestaciones por invalidez;
7) Prestaciones por muerte;
8) Asistencia mdica y subsidios econmicos por maternidad; y
9) Asignaciones familiares.
No obstante, como lo ha sealado la misma OIT, el crecimiento de la

seguridad social no se ha detenido ah, sino que hoy en da la seguridad
social puede muy bien comprender desgravaciones impositivas especiales,
vivienda o alimentos subsidiados, e incluso el suministro de transporte.
Adems, agrega, en muchos pases industrializados estos regmenes se
han transformado en complejos instrumentos para llevar a cabo las
denominadas transferencias sociales, es decir, para la redistribucin del
dinero, los bienes y los servicios en beneficio de los estratos mas
necesitados. Al mismo tiempo se reconoce que las aspiraciones de la
poblacin van mas all de la mera subsistencia y que se requiere que se le
garantice un mnimo de vida bsico. ()33
32
CONVENIOS INTERNACIONALES DEL TRABAJO RATIFICADOS POR COLOMBIA. Ministerio de Trabajo y
Seguridad Social. Edicin: Enero de 1993. Pg.7.
33
ARENAS MONSALVE, Gerardo; Op. Cit
Bajo la anterior perspectiva, en materia de Seguridad Social encontramos los
siguientes Convenios Internacionales de la OIT, que han sido adoptados en
nuestro Pas:
CONVENIO N 002 DE 1919 CONVENIO RELATIVO AL DESEMPLEO

Este convenio fue ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de
ratificacin 20.06.33. y su entrada en vigencia fue el 14 de julio de 1921.
Impone a los Estados miembros la obligacin de reportar una estadstica

ante la Oficina Internacional del Trabajo en un trmino mximo de tres
meses, donde se relacionen los datos sobre el desempleo y las medidas
que se adopten para combatirlo. Seala que los pases que implementen un
seguro de desempleo, debern aplicarlo sin discriminacin alguna frente a
los trabajadores nacionales y extranjeros que sean nacionales de pases
que tambin ratifiquen el convenio. No obstante, consideramos que este
convenio no ha sido exitoso en nuestro Pas, pues basta con mirar las cifras
del DANE para ver como las polticas que han venido adoptando nuestros
gobernantes no han sido las mas conducentes para combatir esta afeccin
social.
CONVENIO N 003 DE 1919 RELATIVO AL EMPLEO DE LAS MUJERES

ANTES Y DESPUES DEL PARTO
Este Convenio igual que el anterior, fue ratificado por la Ley 129 de 1.931,
bajo el registro de ratificacin 20.06.33. Su entrada en vigor fue el 13 de
junio de 1921 y ha sido revisado en 1952 por el Convenio N 103.
Efecta el convenio toda una clasificacin de lo que denomina empresas

industriales, y expone una definicin de empresa comercial para generar
unas directrices que garantizan unas condiciones dignas a la mujer antes y
despus del parto, como por ejemplo el derecho a no trabajar durante seis
semanas con posterioridad al parto, el derecho a recibir durante el periodo
de ausencia todas las prestaciones que garanticen un bsico de derechos
para ella y su hijo, e incluso los descansos proporcionales para amamantar
a su hijo, entre otros.
Consideramos que este Convenio sirvi de pilar para la composicin del

Cdigo Sustantivo de Trabajo, pues vemos como genero toda una gama de
regulaciones -incluso un capitulo V- en cuanto a la proteccin especial
(como el fuero) de la mujer en estado de embarazo que hoy en da han
evolucionado para ser mejoradas pero que en su espritu normativo
continan vigentes.
CONVENIO N 012 DE 1921 REALTIVO A LA INDEMNIZACIN POR

ACCIDENTES DE TRABAJO EN LA AGRICULTURA
Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de ratificacin 20.06.33.,
y su entrada en vigor fue el 26 de febrero de 1923.
Compromete a todos los Estados adscritos a la OIT que ratifiquen el

convenio, la obligacin de cobijar a todos los trabajadores del sector
agrcola los beneficios y leyes que tengan como finalidad conceder una
indemnizacin que se emane de un accidente sobrevenidos a causa del
trabajo o durante la ejecucin del mismo. Vemos como este Convenio
constituye una especie de prembulo al sistema de riesgos profesionales,
pues desde su expedicin trata el tema de indemnizaciones derivadas u
ocasionadas por la relacin laboral, y erradica la discriminacin que pudiera
existir sobre su aplicacin a los trabajadores agrcolas.
CONVENIO N 017 DE 1925 CONVENIO RELATIVO A LA INDEMNIZACIN

POR ACCIDENTES DE TRABAJO
y tiene como entrada en vigencia el 01 de abril de 1927.
Coadyuvante con el convenio citado inmediatamente anterior,

consideramos que el convenio sub examine tambin tuvo influencia directa
en el sistema integral de seguridad social, pues estableci la obligacin de
conceder al trabajador o a sus derechohabientes una indemnizacin como
forma de compensar el hecho de haber sido victima de un accidente de
trabajo, especificando a su vez cuales trabajadores son los beneficiarios de
la indemnizacin, es decir, no efecta discriminacin entre trabajadores del
sector pblico y privado, pero si excluye un grupo de trabajadores como los
trabajadores ajenos a la empresa del empleador, trabajadores a domicilio,
miembros del ncleo familiar del empleador que vivan con l, etc. Y seala
que el mismo no aplica a la gente de mar, personas de rgimen especial y
trabajadores de la agricultura por ya tener un convenio especial que los
regula.
Tambin instituye el pago de la incapacidad por accidente de trabajo y la

obligacin de prestarse al trabajador toda la asistencia mdica, quirrgica y
farmacutica por parte del empleador o de la institucin de seguro contra
accidentes o enfermedades (hoy A.R.P., E.P.S., etc.).
Este Convenio tuvo diversas recomendaciones de la OIT, a saber:
Recomendacin 22.- Recomendacin sobre importe mnimo de las

indemnizaciones por accidentes de trabajo. El cual bsicamente
reglamenta una tarifa de indemnizaciones que hoy en da se equiparan a
una pensin por invalidez, fijndoles a su vez una equivalencia o proporcin
segn el grado de incapacidad. Tambin hace referencia a la situacin en
que fallece el trabajador, y establece la calidad de las personas que son
catalogadas como derechohabientes.
Recomendacin 23.- Recomendacin sobre jurisdicciones

competentes para la solucin de los conflictos relativos a la
indemnizacin por accidentes de trabajo. Aconseja que las
discrepancias originadas por accidentes de trabajo deben ser de
competencia preferente asignada a tribunales especiales o comisiones
arbtrales, conformados por magistrados de carrera o sin ellos, pero con un
nmero igual de representantes del empleador y de los trabajadores.
CONVENIO N 018 DE 1921 REALTIVO A LA INDEMNIZACIN POR

ENFERMEDADES PROFESIONALES
su fecha de entrada en vigor fue el 01 de abril de 1927, y ha sido revisado
mediante el Convenio N 42 de 1934.
Impone una obligacin a los Estados de garantizar a las victimas de

enfermedades profesionales o a sus derechohabientes una indemnizacin
y tarifas similares a las establecidas para los trabajadores que son victimas
de accidentes de trabajo. Instituye como enfermedades profesionales, las
enfermedades y las intoxicaciones producidas por substancias
determinadas por la OIT, siempre y cuando dichos padecimientos afecten a
los trabajadores establecidos en el mismo cuadro y que se originen del
trabajo de una empresa que se encuentre sujeta a la legislacin nacional.
Este Convenio tambin tuvo una recomendacin de la OIT:

Recomendacin 24.- Recomendacin sobre la indemnizacin
por enfermedades profesionales. La cual da libertad a los pases
miembros de que adems de la lista de enfermedades profesionales
de que trata el convenio, puedan efectuar una lista adicional de
enfermedades puedan ser incluidas en dicho rango y ser
susceptibles de indemnizacin.
CONVENIO N 019 DE 1925 RELATIVO A LA IGUALDAD DE TRATO

ENTRE LOS TRABAJADORES EXTRANJEROS Y NACIONALES
EN MATERIA DE INDEMNIZACIN POR ACCIDENTES DE
TRABAJO. Ratificado por la Ley 129 de 1.931, bajo el registro de
ratificacin 20.06.33., tiene como fecha de entrada en vigor el 08 de
septiembre de 1926.
Constituye un derecho a la igualdad entre trabajadores o sus

derechohabientes nacionales y no nacionales pero que sean originarios de
un pas que haya suscrito el Convenio y que hayan sufrido un accidente de
trabajo, los mismos derechos y garantas que tienen los trabajadores
nacionales en esta materia.
CONVENIO N 024 DE 1927 RELATIVO AL SEGURO DE ENFERMEDAD

DE LOS TRABAJADORES DE LA INDUSTRIA, DEL COMERCIO Y
DEL SERVICIO DOMESTICO
su fecha de entrada en vigor fue el 15 de Julio de 1928.
Ordena crear un seguro de enfermedad obligatorio, en condiciones

equivalentes a las establecidas en el mismo convenio, y las cuales sern
aplicables a los obreros, empleados y aprendices de las empresas tanto
industriales como comerciales y a los trabajadores del servicio domestico y
a domicilio. Tambin determina una limitante de aplicacin a un grupo
especfico de trabajadores.
Establece el convenio, que el seguro deber estar a cargo de instituciones

especializadas de seguros que tendrn un control administrativo y
financiero de los poderes pblicos y no podrn perseguir ningn fin
lucrativo, y que en caso de haber sido creadas por origen privada debern
ser reconocidas por los poderes pblicos. Resaltamos como este convenio
no solo da luces al sistema de seguridad social en materia de salud y
riesgos profesionales, sino que tambin le impone al Estado la constitucin
de organismos de control que se dediquen a la supervisin del manejo de
dichas instituciones, en este caso, podramos traer a presente las
superintendencias y secretarias especializadas.
CONVENIO N 025 DE 1927 RELATIVO AL SEGURO DE ENFERMEDAD

DE LOS TRABAJADORES AGRCOLAS
su fecha de entrada en vigor fue el 15 de Junio de 1928.
Vincula a los Estados Miembros a constituir un seguro por enfermedad a

todos los obreros, empleados y aprendices de las empresas agrcolas, el
cual es similar en sus requisitos y limitantes al convenio precitado. No
obstante, se concede el derecho gratuito a que el trabajador reciba una
asistencia mdica especializada para el tratamiento de su enfermedad y a
la percepcin de medicamentos y medios teraputicos suficientes de buena
calidad. Consideramos que es una redaccin acertada la que integra el
convenio, como quiera que no solamente le concede al trabajador unas
protecciones a su indefensin, sino que se las trata de brindar en
condiciones dignas, para que no se vea afectado del todo en su mnimo
vital.
Recomendacin 29.- Recomendacin sobre los principios

generales del seguro de enfermedad. Refiere al campo de aplicacin
del seguro, en el entendido de que no debe existir distincin de los
beneficiarios por razn de su edad, sexo, o labor a ejecutar a ttulo
profesional, por contrato de trabajo o aprendizaje, sin embargo resalta la
conveniencia de fijar unos parmetros de edad en trabajadores que ya
son beneficiarios de otra prestacin como es el caso de la adquisicin
de la pensin de vejez.
CONVENIO N 081 DE 1947 RELATIVO A LA INSPECCIN DEL

TRABAJO EN LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO
Ratificado por la Ley 23 de 1967, bajo el registro de ratificacin 13.11.67.,
su fecha de entrada en vigor fue el 07 de abril de 1950.
Impone a los Estado miembros, la constitucin de un sistema que se

encargue de velar por la inspeccin del trabajo de los establecimientos
industriales, la cual se deber realizar por conducto de los inspectores del
trabajo que estn a cargo, quienes debern supervisar el cabal acatamiento
por parte de las empresas de las disposiciones legales referentes a las
condiciones de trabajo y a la proteccin a los trabajadores en sus
condiciones de trabajo, tales como reglas de higiene y seguridad industrial.
Este convenio tiene una intima relacin con las actuales competencias del
Ministerio de la Proteccin Social, dentro de las cuales se encuentra el velar
por las condiciones dignas de los trabajadores en el desarrollo de sus
labores y la existencia de las medidas de proteccin para prevenir posibles
accidentes. Desafortunadamente vemos como hoy en da no es posible dar
aplicacin a cabalidad a este convenio, no por falta de voluntad de los
funcionarios del Ministerio, sino por la falta de volumen de personal que se
dedique a esta labor, por cuanto es muy reducido el nmero de inspectores
que pueden atender estos requerimientos frente al creciente y voluminoso
nmero de empresas que necesitan de estas inspecciones; sin embargo,
con la creacin de las entidades que se dedican a la atencin y prevencin
de riesgos profesionales se les delega en cierta forma la creacin de planes
y programas que instruyan a las empresas para que tomen medidas
conducentes a evitar cualquier situacin que genere un accidente laboral o
enfermedad profesional.
CONVENIO N 102 DE 1952 RELATIVO A LA NORMA MNIMA DE LA

SEGURIDAD SOCIAL
Es adoptado por la Conferencia General de la Organizacin Internacional
del Trabajo el da 28 de junio de 1952, y en ella se establece que el mismo
podr ser denominado como el Convenio sobre la seguridad social
(norma mnima). Lo anterior, como quiera que este Convenio recopila unos
derechos y garantas e impone unas directrices para los estados, en lo que
refiere al mnimo de sistemas y normas que deben prever las coberturas
que comprende el sistema de seguridad social integral, tales como
atenciones mdicas, desempleo, accidentes y enfermedades profesionales,
jubilaciones, etc.
CONVENIO N 129 DE 1969 RELATIVO A LA INSPECCIN DEL TRABAJO

EN LA AGRICULTURA
Ratificado por la Ley 17 de 1975, bajo el registro de ratificacin 16.11.76.
Define el significado de la empresa agrcola como las empresas o partes

de empresas que se dedican a cultivos, cra de ganado, silvicultura,
horticultura, transformacin primaria de productos agrcolas por el mismo
productor o cualquier otra forma de actividad agrcola. Ordena igual que el
anterior Convenio, la implementacin de un sistema dedicado a la
inspeccin de las condiciones de trabajo en el sector agrcola, adicionando
que el cumplimiento de las empresas a las disposiciones legales tambin
debe incluir adems de la legislacin, las convenciones colectivas y laudos
arbtrales.
DEL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS,

SOCIALES Y CULTURALES.-
La expedicin del Pacto sub judice, se fundamenta en criterios y pilares

catalogados como fundamentales que son incluidos en la Carta de las Naciones
Unidas, tales como la paz, libertad y justicia en el mundo, que tienen como
finalidad el imponer el reconocimiento de la DIGNIDAD a todas las personas
integrantes de una familia humana. Tambin hace referencia a la Declaracin
Universal de derechos Humanos, en el entendido de que no puede tolerarse el
constreimiento a la libertad humana, y la imposicin de polticas basadas en el
temor y la miseria, y que por el contrario se deben generar condiciones que le
permitan a las personas convivir en un ambiente proteccionista de sus derechos
econmicos, sociales y culturales en concordancia con su derechos polticos y
civiles.
Tambin se acoge en el Pacto, un criterio que parte de la teora del contrato social
en el entendido de que el individuo al ser beneficiario de ciertas garantas y
derechos, se encuentra de manera reciproca obligado a respetar y atender
determinados deberes con respecto a los dems integrantes de su comunidad y
frente al Estado, como son los contemplados en este Pacto. Es por ello que en
materia de Seguridad Social se establecen algunos artculos que tienen como
objetivo garantizar las condiciones dignas del trabajo y por ende el desarrollo en
pro de la sociedad, pues dentro de sus regulaciones se destacan los siguientes
artculos:
Artculo 7.- Reconocen el derecho que tienen todas las personas a tener
unas condiciones laborales equitativas y agradables, en las cuales se le
asegure su renumeracin en proporciones equivalentes a su labor y sin
ningn tipo de discriminacin, as como la garanta de tener un sitio de
trabajo seguro y en condiciones adecuadas de higiene.
Artculo 9.- Tal vez el ms relevante con nuestro tema, pues le impone a
los Estados el derecho a reconocer a todas las personas su seguridad
social, incluso al seguro social. Lo anterior, atendiendo nuevamente los
criterios de condiciones dignas y justas para todos los asociados, en virtud
de la cual el estado debe amparar a todos sus administrados las atenciones
mnimas sin importar sus calidades o recursos socioeconmicos.
Actualmente nuestro Gobierno, si bien no ha podido implementar el Sistema
de seguridad social integral a todas las clases sociales, por lo menos ha
empezado por atender las necesidades bsicas en salud, es por ello que se
crea el sistema denominado SISBEN que tiene como objetivo atender en
condiciones dignas a las clases menos favorecidas en lo que refiere al
sistema de seguridad social en salud.
Artculo 10.- Reconoce a la familia como el ncleo esencial de la sociedad,

y por ello hace relacin a la proteccin especial a las madres durante un
periodo de tiempo razonable antes y despus del parto quienes deben ser
beneficiarias de una licencia remunerada y con acceso a las prestaciones
de seguridad social. Igualmente se efecta una resea de los nios y
adolescentes, los cuales deben ser protegidos de las formas de explotacin
econmica y social, y que en caso de que lleguen a laborar, su actividad no
resulte nociva para su salud y moral, o incluso que atente contra su vida.
Artculo 12.- Nuevamente reconoce el derecho que tienen las personas

para disfrutar de los ms altos cnones de salud fsica y mental, reiterando
que para incrementar dichos niveles se deben mejorar en todos sus
aspectos el medio ambiente y la higiene laboral, as como la prevencin de
enfermedades y la creacin de escenarios que aseguren una satisfactoria
atencin medica.
Los anteriores artculos son los que tienen relacin directa con la Seguridad
Social, y por ello son incluidos en este pacto, pues su finalidad es la de originar
unas condiciones dignas y justas a las personas que integran una sociedad.
PROTOCOLO ADICIONAL A LA CONVENCIN AMERICANA SOBRE

DERECHOS HUMANOS EN MATERIA DE DERECHOS ECONMICOS,
SOCIALES Y CULTURALES, "PROTOCOLO DE SAN SALVADOR"
Parte originalmente de la Convencin Americana sobre derechos Humanos Pacto

de San Jos de Costa Rica, adems hace referencia a los principios de la
democracia, as como a todos los derechos esenciales del hombre y los derechos
y garantas que han sido reseados en el Pacto de los derechos econmicos,
sociales y culturales, genera el "Protocolo de San Salvador".
Referente a la Seguridad Social como rama generadora de garantas y derechos

irrenunciables de las personas, el Protocolo de San salvador estableci diversos
preceptos que son bsicamente reiterativos de los expresados en el Pacto
Internacional De Derechos Econmicos, Sociales Y Culturales, tales como el
derecho a trabajar en condiciones satisfactorias de higiene y seguridad (art. 7),
prohibicin del trabajo nocturno para menores de 18 aos, y el derecho a la
seguridad social (art. 9), donde parte que toda persona tiene derecho a ser
protegida por la seguridad social con respecto a los riesgos de vejez o incapacidad
para adquirir sus medios bsicos y llevar una vida en condiciones dignas y
decorosas. As mismo refiere que los trabajadores activos tendrn derecho a la
atencin mdica y al subsidio de jubilacin en casos de accidentes, enfermedades
o licencias de maternidad.
De lo anterior concluimos, que la Seguridad Social por ser uno de los pilares
fundamentales de la sociedad, debe estar imperiosamente incluida en cada uno de
los Convenios, Tratados y Pactos que se encaminen a la proteccin de los
derechos mnimos y fundamentales de las personas, pues su naturaleza garante
y consecuente con los factores socioeconmicos actuales, tiene como finalidad
preservar las condiciones dignas, justas y bsicas de los seres humanos en su
entorno social.
2. AMPARO CONSTITUCIONAL
En el artculo 48 de nuestra Carta Magna se seala que: La Seguridad Social es

un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar bajo la direccin,
coordinacin y control del Estado, en sujecin a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad, en los trminos que establezca la Ley.
Se garantiza a todos los habitantes el derecho irrenunciable a la Seguridad Social.
El Estado, con la participacin de los particulares, ampliar progresivamente la

cobertura de la Seguridad Social que comprender la prestacin de los servicios
en la forma que determine la Ley.
La Seguridad Social podr ser prestada por entidades pblicas o privadas, de

conformidad con la ley.
No se podrn destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad

Social para fines diferentes a ella.
La ley definir los medios para que los recursos destinados a pensiones
mantengan su poder adquisitivo constante.
Siendo este derecho de rango constitucional fundamental, los trabajadores tienen

facultad para reclamar a travs de la accin de tutela cuando ellos o sus familias
consideren vulneradas sus garantas y es as como se ha logrado amparar
derechos derivados de los sistemas de salud y riesgos profesionales,
esencialmente, esto, dado su ntimo vnculo con el proceso personalsimo de vida
de los trabajadores, requiere de un tratamiento preferencial, pues estos derechos
no pueden ser sometidos a largas discusiones judiciales cuando est de por medio
la vida y la dignidad de las personas.
La seguridad social como derecho fundamental autnomo: En los ltimos aos la

Corte ha dado un ltimo paso ms a esta ampliacin de los derechos
fundamentales y susceptibles de proteccin mediante la accin de tutela. Se trata
de la idea de la seguridad social como derecho fundamental autnomo.
3. EN LA CORTE CONSTITUCIONAL
En diversas sentencias de tutela sobre aspectos del sistema de pensiones, como

las que se ocupan de los bonos pensionales (ver, por ejemplo, las sentencias T-
1565/ 2000, T-671/2000 y SU-1354/2000), la Corte se refiere a la seguridad social
como derecho fundamental en forma directa, para protegerlo tanto en materia de
salud como de pensiones. Adems, en las sentencias de tutela en las que la Corte
ha resuelto considerar como vas de hecho decisiones contenidas en sentencias
de casacin de la Corte Suprema de Justicia, tambin sobre reconocimiento de
pensiones (como la S. T-1306/2001), la Corte ha considerado directamente el
derecho pensional como un derecho fundamental.34
Cuando una persona padece el estado de extrema necesidad, no se le puede

excluir de la proteccin eficaz a la dignidad personal a que tiene derecho, sino
extenderle toda la ayuda posible, incluso otorgarle prelacin en la destinacin de
bienes y servicios, de acuerdo con el artculo 11 superior. Si rige entre nosotros un
Estado Social de Derecho, se deben destinar universalmente los bienes y
servicios, de suerte que nadie quede excluido de la seguridad social. No puede
haber excusa vlida para la miseria y el abandono de los asociados. La inspiracin
social de la Carta Poltica no es un enunciado abstracto, se repite; es una de las
finalidades esenciales del Estado Social de Derecho, y la Corte constitucional
tiene el deber de defender la guarda e integridad de la Constitucin. Por ello, para
esta Corporacin la seguridad social implica la coherencia entre validez y eficacia.
De nada sirve a la comunidad que estn consagradas las garantas, si stas no se
realizan. La perfeccin significa realizacin de las finalidades de un ente. Es la
realidad la pauta de la perfeccin (que viene del latn perfectio, realizado). 35
34
Arenas Monsalve Gerardo, El derecho colombiano de la seguridad social, Legis, Colombia, 2006, pg.141
35
Corte Constitucional, sentencia No. T-290 de junio 21 de 1994. M.P. D. Vladimiro Naranjo Mesa
4. CONCEPTO
Es el instrumento jurdico y econmico que establece el Estado para garantizar a

todo ciudadano el amparo de los riesgos de invalidez, vejez y muerte, as como los
derechos a la salud y el amparo de todo riesgo de orden laboral y profesional, a
travs del reparto equitativo de la renta nacional y por medio de prestaciones del
Seguro Social, al que contribuyen los empleadores, los trabajadores y el Estado, o
alguno de ellos como subsidios, pensiones y atencin facultativa y de servicios
sociales, que otorgan de los impuestos de las dependencias de aquel, quedando
amparados contra los riesgos profesionales y sociales, principalmente de las
contingencias de la falta o insuficiencia de ganancia para el sostenimiento de l y
de su familia.
Por su parte, la Organizacin Internacional del Trabajo- O.I.T. defini as la

Seguridad Social: La proteccin que la sociedad proporciona a sus miembros,
mediante una serie de medidas pblicas, contra las privaciones econmicas y
sociales que, de no ser as, ocasionaran la desaparicin o una fuerte reduccin de
los ingresos por causa de enfermedad, maternidad, accidente de trabajo, o
enfermedad laboral, desempleo, invalidez, vejez y muerte; y tambin la proteccin
en forma de asistencia mdica y de ayuda a las familias con hijos.36
5. LA SEGURIDAD SOCIAL COMO SERVICIO PUBLICO
La seguridad social es un servicio pblico obligatorio, cuya direccin, coordinacin

y control est a cargo del Estado y que ser prestado por las entidades pblicas o
privadas en los trminos y condiciones establecidos en la presente ley.
Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el Sistema General de

Seguridad Social en Salud. Con respecto al Sistema General de Pensiones es
esencial slo en aquellas actividades directamente vinculadas con el
reconocimiento y pago de las pensiones37
6. Los prestadores del servicio pblico de la seguridad social.
La primera precisin necesaria implica sealar que servicio pblico no es sinnimo

de servicio estatal. De modo que el carcter de servicio pblico de la seguridad
social supone admitir que se trata de un servicio que puede ser prestado por el
Estado o por el sector privado.
36
O.I.T., 1991, Administracin de la seguridad social
37
Ley 100 de 1993 Art. 4
7. La obligatoriedad del servicio pblico
Seala expresamente la Constitucin que la seguridad social constituye un

servicio pblico obligatorio. Desde la ptica de los prestadores, este aspecto se
confunde con la calidad y continuidad que ya se han mencionado, y desde la de
los afiliados, implica que la legislacin puede imponer criterios de obligatoriedad.
En efecto, se deriva de la obligatoriedad del servicio pblico de seguridad social,

que la afiliacin sea obligatoria para los sectores de poblacin que la ley seale.
8. La seguridad social y el derecho de huelga
La Constitucin de 1991 trajo, dentro de sus novedades normativas, la idea de que

se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios pblicos esenciales
definidos por el legislador (art. 56). La novedad consisti en que la garanta de
ese derecho slo puede tener restriccin en los servicios pblicos que se
consideren esenciales por el legislador.
La ley de seguridad social (L. 100 de 1993) defini el asunto en los siguientes
trminos:
Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el sistema general

de seguridad social en salud. Con respecto al sistema general de pensiones
es esencial solo en aquellas actividades directamente vinculadas con el
reconocimiento de las pensiones (art. 4).
Desde luego, con base en una interpretacin analgica y sistemtica, habra que
agregar que en el sistema de riesgos profesionales- omitido en la norma que se
acaba de mencionar- las actividades directamente relacionadas con el
reconocimiento y pago de pensiones constituiran igualmente servicios pblicos
esenciales.
9. La seguridad social y la continuidad del servicio y de los derechos.
Se seala en la teora administrativa que una caracterstica bsica de los servicios

pblicos es el principio de continuidad en su prestacin. La Corte Constitucional ha
acogido esa idea para establecer criterios de proteccin de los afiliados en el
sistema de seguridad social, no solamente como continuidad del servicio, sino
tambin como un derecho a la continuidad en el disfrute de las prestaciones. Con
base en esta idea, la Corte ha sealado que debe aplicarse el principio de
continuidad en el servicio pblico de salud de los trabajadores dependientes, aun
cuando se incurra en mora, cuando el contrato de trabajo se halle suspendido o
cuando la empresa est en liquidacin.
10. La seguridad social y el rgimen de cotizaciones
Debe precisarse tambin que servicio pblico no significa servicio gratuito. La

Corte Constitucional ha tocado el asunto en forma tangencial, sealando que es
claro que el servicio pblico puede ser oneroso, tal como lo prev la propia Carta
en su artculo 367, sin exonerar de esa posibilidad a la seguridad social (S. C-408
de 1994). Por lo tanto, la seguridad social puede tener- y efectivamente tiene- un
rgimen tarifario, que se manifiesta en la obligacin del afiliado de pagar unas
cuotas peridicas para su financiamiento, que se denomina cotizaciones.
Pero igualmente hay aspectos de la seguridad social en los cuales el afiliado no

debe pagar cotizaciones: el rgimen subsidiado de salud, previsto en la
legislacin, constituye el caso ms evidente. El hecho de que no haya obligacin
de cotizacin en estos casos tambin se origina en que la seguridad social es un
servicio pblico: en efecto, ya se cit la norma constitucional que seala al
rgimen tarifario de los servicios pblicos tener en cuenta criterios de solidaridad y
redistribucin del ingreso (art. 367). Hay adems una norma constitucional ms
explcita al respecto: en el mismo captulo de los servicios pblicos, al mencionar
el bienestar general y el mejoramiento de la calidad de vida como finalidades del
Estado, seala que es objetivo fundamental de su actividad la solucin de las
necesidades insatisfechas de salud y otras (art. 366).
11. La seguridad social y el derecho de peticin.
Seala la Constitucin que el derecho de peticin, es decir el derecho a

presentar peticiones respetuosas a las autoridades por motivos de inters general
o particular y a obtener pronta resolucin es un derecho fundamental (art. 23). El
mencionado derecho puede ser objeto de regulacin respecto de organizaciones
privadas, pero esta reglamentacin legislativa an no se ha producido.
La Corte Constitucional ha construido doctrina conforme a la cual el derecho de

peticin puede ser ejercido frente a entidades que prestan servicios pblicos, y de
manera muy especfica, respecto de las entidades del sistema de seguridad social.
As lo ha sealado en varias sentencias de tutela (T-507/93, T-165/97, etc).
12. La seguridad social y la reserva de ley.
Finalmente, de la norma constitucional de la seguridad social como servicio

pblico, que deber prestarse en los trminos y condiciones que defina le ley, la
jurisprudencia de la Corte Constitucional ha derivado el criterio de que la
regulacin del mismo es de reserva del legislador y no puede ser objeto de
delegacin. As lo ha sealado en mltiples ocasiones en pronunciamientos de
control constitucional (S. C-263/96, C-542/98, C714/98, y C-1435/00) entre otras.38
13. Marco Legal de la Seguridad Social en Colombia
Ley 100 de 1993
Artculo 3
El Estado garantiza a todos los habitantes del territorio nacional, el derecho

irrenunciable a la seguridad social.
Este servicio ser prestado por el Sistema de Seguridad Social Integral, en orden
a la ampliacin progresiva de la cobertura a todos los sectores de la poblacin, en
los trminos establecidos por la presente ley.
Artculo 4
La Seguridad Social es un servicio pblico obligatorio, cuya direccin,

coordinacin y control esta a cargo del Estado y que ser prestado por las
entidades pblicas o privadas en los trminos y condiciones establecidos en la
presente ley.
Este servicio pblico es esencial en lo relacionado con el Sistema General de

Seguridad Social en Salud. Con respecto al Sistema General de Pensiones es
esencial slo en aquellas actividades directamente vinculadas con el
reconocimiento y pago de las pensiones.
14. El Sistema de Seguridad Social en Colombia
Fue creado por la Ley 100 de 1993 y comprende:
- El Sistema General de Pensiones

- El Sistema de Seguridad Social en Salud
- El Sistema General de Riesgos Profesionales.
- Servicios sociales complementarios (Cajas de compensacin)
38
Arenas Monsalve Gerardo, El derecho colombiano de la seguridad social, Legis, Colombia, 2006, pg. 142 y
s.s.
15. SISTEMA GENERAL DE PENSIONES
15.1 GENERALIDADES DEL SISTEMA
Desde la creacin del Instituto de los Seguros Sociales como entidad de previsin
de los riesgos de Invalidez, vejez y muerte en la cual los empleadores podan
subrogar el acaecimientos de dichos riesgos, el Sistema de Seguridad Social se
encontraba preponderantemente disperso como consecuencia de la existencia de
mltiples regmenes pensionales, mltiples entidades de previsin y as mismo la
carencia de polticas estatales unificadas que orientaran el Sistema, tal y como se
evidenci en el estudio histrico realizado en trabajos precedentes.
As, hasta la expedicin de la Ley 100 de 1993 el 23 de diciembre de dicho ao

existi en Colombia un nico esquema de financiacin de pensiones estructurado
sobre la estructura de fondos comunes a los cuales se realizaban aportes
peridicos por parte de los afiliados, aportes que se encontraban encaminados a
financiar el pago de las pensiones que ya se estaban reconociendo, es decir, que
los afiliados cotizantes contribuan a pagar las pensiones de las personas ya
cesantes en disfrute de sus pensiones, ms no sus propias pensiones, las cuales
estaran financiadas por los aportes que en el futuro realizaran los afiliados cuando
el trabajador cumpliera los requisitos de edad y semanas de cotizacin o tiempo
de servicios exigidos por las normas regulatorias de las entidades de previsin.
No obstante lo anterior, como consecuencia de la crisis del sistema de los fondos

comunes en la financiacin de las pensiones, los cuales contaban con grandes
dificultades para soportar el pago de las pensiones con los recursos existentes en
el fondo comn de todos los afiliados, toda vez que de manera progresiva fue
disminuyendo la cantidad de personas que era necesario que cotizaran para poder
financiar las pensiones que se encontraban pagando las entidades de previsin
(como consecuencia del decrecimiento de la tasa de natalidad y del incremento de
la expectativa de vida39) y teniendo en cuenta adicionalmente la dispersin
existente en cuanto a los regmenes pensionales aplicables, la Ley 100 de 1993
cre un sistema alternativo y paralelo al ya existente (adems de unificar y
homogeneizar las polticas existentes en el sistema vigente hasta el momento), de
acuerdo con el cual las pensiones ya no seran financiadas por los cotizantes que
aspiraban obtener el reconocimiento y pago de pensiones en el futuro, sino que
cada afiliado construira su pensin a travs del pago peridico de las cotizaciones
en una cuenta individual personal en la cual seran depositados los recursos que
en el futuro financiaran su propia pensin.
En ese orden de ideas, el artculo 12 de la Ley 100 de 1993 dispone que El

Sistema General de Pensiones est compuesto por dos regmenes solidarios
excluyentes pero que coexisten, a saber: a. Rgimen Solidario de Prima Media
39
Ver al respecto WELCH, Andrew, Work longer, have more babies, The Economist (print
edition), Septiembre 25 de 2003.
con Prestacin Definida. b. Rgimen de Ahorro Individual con Solidaridad, los
cuales, tal y como el artculo lo dispone, comparten principios comunes pero a su
vez cuentan con aspectos del todo autnomos que los hacen plenamente
diferenciables e incluso de aplicacin excluyente.
15.2 Caracteres comunes a los Regmenes Pensionales.
Como lo manifestamos precedentemente, los regmenes coexistentes en el

Sistema son paralelos, mas sin embargo tal situacin no implica que sean
completamente autnomos en su regulacin o en sus principios toda vez que la
Ley 100 contempla disposiciones de carcter general que irradian la estructura de
los dos regmenes, dentro de las cuales nos permitimos destacar los siguientes
(de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 13 de la Ley 100 de 1993):
1. Libre escogencia y exclusin
Teniendo en cuenta que la Ley 100 de 1993 mantuvo vigentes los dos regmenes
y que las contingencias que se estn cubriendo son las de los trabajadores
dependientes e independientes de manera individual (no como en riesgos
profesionales donde la cobertura se extiende sobre el centro de trabajo del
empleador), corresponde a los afiliados potenciales determinar de manera previa a
cul de los dos regmenes se van a afiliar o si continan afiliados al Rgimen de
Prima Media a travs de su afiliacin al Instituto de Seguros Sociales realizada
con anterioridad a la entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones (1 de
abril de 1994).
As mismo, la libertad de escogencia se manifiesta en la posibilidad que tienen los

afiliados de trasladarse de un rgimen a otro sin que tal situacin perjudique (en
principio) las condiciones de cobertura ofrecidas por el Sistema General de
Pensiones toda vez que se han previsto mecanismos para poder trasladar de las
administradoras de un sistema al otro los recursos aportados a travs de los
cuales se financian las pensiones (dentro de los cuales se destaca la emisin de
los bonos pensionales en las condiciones reglamentadas principalmente en el
Decreto 1299 de 1994). Sin perjuicio de lo anterior, es necesario precisar que la
libertad de trasladarse no es absoluta, sino que por el contrario se encuentra
sujeta a ciertos condicionamientos impuestos por el legislador en cuanto su pleno
ejercicio pueda comprometer la eficiencia o la universalidad del sistema de
seguridad social.40
40
Corte Constitucional, Sentencia C-623 de 2004, M.P., Rodrigo Escobar Gil. El derecho a la libre
eleccin entre los distintos regmenes pensionales previstos en la ley, no constituye un derecho
absoluto, por el contrario, admite el sealamiento de algunas excepciones que, por su misma
esencia, pueden conducir al establecimiento de una diversidad de trato entre sujetos puestos
2. Limitaciones a la libre escogencia y traslados
En ese orden de ideas, en ejercicio de la libertad de configuracin legislativa

(avalada en la sentencia antes remitida), la ley 797 de 2003 determin algunas
restricciones a los traslados entre regmenes pensionales en atencin a la
sostenibilidad financiera del sistema, toda vez los nfimos periodos de cotizacin
de algunos afiliados al RPM que posteriormente se trasladaban al RAIS, estaba
debilitando la financiacin del pasivo pensional a cargo del fondo comn
administrado por el Instituto de los Seguros Sociales.
Al respecto, al Corte Constitucional en el pronunciamiento antes mencionado

determin que la limitacin temporal a los traslados entre regmenes y la
permanencia obligatoria de algunos trabajadores en el rgimen de prima media
con prestacin definida, permiten a partir del clculo actuarial que le da viabilidad
al sistema, lograr la financiacin de algunas pensiones que en un corto plazo se
convertirn en el derecho adquirido de ciertas personas.41
De acuerdo con lo anterior, las subreglas actualmente aplicables en materia de

traslados en el sistema de pensiones (de un rgimen a otro) son las siguientes:
i) Una vez efectuada la seleccin inicial los afiliados slo podrn

trasladarse de RPM a RAIS o viceversa una vez cada cinco (5)
aos.
ii) Los afiliados no podrn trasladarse de rgimen cuando les faltaren
diez (10) aos o menos para cumplir la edad para tener derecho a
la pensin de vejez; es necesario precisar que este aparte del literal
e) del artculo 2 de la Ley 797 de 2003, desconoce por completo
que en el RAIS no existe edad alguna para adquirir el derecho
pensional de vejez, razn por lo cual podra pensarse que tal
restriccin resulta inaplicable para trasladarse del RAIS al RPM. No
obstante lo anterior, debe adoptarse una interpretacin ms acorde
con el principio constitucional de sostenibilidad financiera (contenido
en el acto legislativo 01 de 2005) en el sentido de que la restriccin
se aplique para todos los traslados entre regmenes teniendo como
lmite la edad necesaria para pensionarse en el RPM, toda vez que
la interpretacin contraria podra generar una descapitalizacin de
los administradoras de fondos de pensiones entidades que, adems
de administrar los recursos propios de la seguridad social,
desempean un papel fundamental en la economa como
inversionistas institucionales.
aparentemente en igualdad de condiciones, tales como, el sealamiento de lmites especiales para

los servidores pblicos en relacin con la generalidad de los trabajadores.
41
Ibdem.
iii) Los pensionados por invalidez por el Instituto de Seguros Sociales o
por cualquier fondo, caja o entidad del sector pblico no podrn
trasladarse al RAIS.
iv) Las personas que al entrar en vigencia el sistema (01 de abril de
1994) tuvieren cincuenta y cinco (55) aos o ms de edad, si son
hombres, o cincuenta (50) aos o ms de edad, si son mujeres,
salvo que decidan cotizar por lo menos quinientas (500) semanas
en el RAIS, caso en el cual ser obligatorio para el empleador
efectuar los aportes correspondientes.
3. Efectos de los traslados
La ley 100 de 1993 en su artculo 113 regula de manera expresa los efectos que
se producen en virtud de los traslados entre regmenes pensionales, disposicin
en la cual se consagra como efecto principales el traspaso de recursos del ISS
hacia la AFP escogida por el afiliado (caso en el cual se tratar de un bono
pensional tipo A de acuerdo con lo dispuesto en Decreto 1299 de 1994), o el
correspondiente traslado de los saldos existentes en la cuenta individual del
afiliado a la AFP hacia el ISS, caso en el cual se acreditar el saldo total de las
cotizaciones en semanas de cotizacin, unidad de medida esencial para
determinar si el afiliado eventualmente tiene la posibilidad de adquirir el derecho
pensional de conformidad a las condiciones que explicaremos posteriormente.
Por ltimo, la libertad de escogencia se manifiesta de manera particular en el

Rgimen de Ahorro Individual (RAIS) en cuanto a la posibilidad que tienen los
afiliados de escoger entre cualquiera de las administradoras de fondos de
pensiones (AFP) existentes en el mercado que hayan sido constituidas de
conformidad con lo dispuesto en el Estatuto Orgnico del Sistema Financiero
(Decreto 663 de 1993) y que hayan sido autorizadas por parte de la
Superintendencia Financiera.
4. Solidaridad
Si bien podra llegar a afirmarse que el RAIS no contiene manifestaciones del

principio de solidaridad por cuanto cada persona financia de manera individual la
pensin a la cual tendr eventualmente derecho, en desarrollo del artculo 48 de la
Constitucin Poltica la legislacin ha determinado mecanismos para garantizar la
aplicacin del principio de solidaridad en los dos regmenes en dos sentidos
diferentes:
i) Mediante el fondo de solidaridad pensional, el cual tiene por
objeto subsidiar los aportes al Rgimen General de Pensiones de
los trabajadores asalariados o independientes del sector rural y
urbano que carezcan de suficientes recursos para efectuar la
totalidad del aporte, tales como artistas, deportistas, msicos,
compositores, toreros y sus subalternos, la mujer
microempresaria, las madres comunitarias, los discapacitados
fsicos, psquicos y sensoriales, los miembros de las cooperativas
de trabajo asociado y otras formas asociativas de produccin, tal
como lo dispone el artculo 26 de la Ley 100 de 1993.
ii) Mediante la garanta de pensin mnima, la cual es reconocida a
aquellos afiliados que no han cumplido con la totalidad de los
requisitos consagrados en la Ley para financiarse su propia
pensin. Teniendo en cuenta que existe un fondo comn a todos
los afiliados, en el RPM las pensiones garantizadas se financian
con los recursos existentes y con los que suministre la Nacin
cuando tales recursos no sean suficientes. Por el contrario,
teniendo en cuenta que en el RAIS cada afiliada cuenta con una
cuenta individual, la ley cre el Fondo de Garanta de Pensin
mnima del Rgimen de ahorro individual, el cual se financia con
un porcentaje especfico de las cotizaciones pagadas al Sistema.
5. Obligatoriedad de la afiliacin
Si bien en la versin inicial de la Ley 100 de 1993 nicamente se encontraban

previstas como afiliadas obligatorias aquellas personas que estuvieran vinculadas
mediante una relacin de trabajo, bien fuera en virtud de un contrato de trabajo,
una relacin legal o una relacin legal o reglamentaria, a partir de la entrada en
vigencia de la Ley 797 de 2003, como un desarrollo del principio de universalidad
del Sistema y con la finalidad de contribuir a la financiacin del mismo, se
determin que seran afiliados obligatorios no slo los trabajadores dependientes y
los servidores pblicos sino tambin las personas naturales que presten
directamente servicios al Estado o a las entidades o empresas del sector privado,
bajo la modalidad de contratos de prestacin de servicios, o cualquier otra
modalidad de servicios que adopten, los trabajadores independientes (artculo 15
de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 3 de la Ley 797 de 2003).
En el caso de los trabajadores independientes, corresponder a ellos realizar

directamente o a travs de entidades agrupadoras su afiliacin al Sistema, as
como tambin estarn obligados a realizar el pago de la totalidad del aporte
correspondiente al Sistema General de Pensiones a diferencia de lo que ocurre en
el caso de los trabajadores dependientes y servidores pblicos quienes realizan de
forma compartida el pago de los aportes a dicho sistema de acuerdo con lo
dispuesto en el artculo 20 de la Ley 100 de 1993.
Adems de lo anterior, en la ley 797 de 2003 igualmente se prev una expansin
adicional de la cobertura del Sistema General de Pensiones a aquellas personas
que resulten beneficiarias de los subsidios concedidos por la Nacin a travs del
Fondo de Solidaridad Pensional, quienes sin perder el derecho a la libre
escogencia debern afiliarse de manera obligatoria al Sistema de Pensiones.
Sin perjuicio de lo anterior, la legislacin prev igualmente que las personas que
sin estar legalmente obligadas a afiliarse al Sistema puedan llegar a hacerlo si as
lo desean, caso en el cual debern cumplir con la totalidad de las obligaciones
derivadas de la afiliacin, particularmente el deber legal de reconocer la
correspondiente cotizacin. As, el numeral 2 del artculo 15 de la Ley 100 de
1993 dispone que podrn afiliarse de forma voluntaria i) las personas naturales
residentes en el pas, ii) aquellas personas nacionales colombianas que se
domicilien en el exterior y que no se encuentren cobijadas por el numeral 1 del
artculo 15 de la Ley 100 de 1993, es decir, que no tengan la calidad de afiliados
obligatorios y iii) los trabajadores extranjeros que permanezcan en el pas en
razn de su vinculacin y no tengan una cobertura anloga de los riesgos de
invalidez, vejez y muerte en el pas del cual son nacionales o en algn otro pas en
el cual se encuentren afiliados. En este punto es necesario precisar que la
legislacin errneamente (a nuestro juicio) permite la afiliacin de los trabajadores
extranjeros al Sistema General de Pensiones, sin que medie una razn jurdica
suficiente que justifique que aquellos extranjeros que se encuentran en el pas en
virtud de un contrato de prestacin de servicios o de una vinculacin diferente a la
laboral, puedan igualmente afiliarse de manera voluntaria al Sistema de
Pensiones.
6. Identidad en el cubrimiento de riesgos
Teniendo en cuenta que los dos regmenes son coexistentes y tiene como
finalidad garantizar contingencias derivadas de la vida de los afiliados, las cuales
no dependen de condiciones particulares de trabajo ni de circunstancias
particulares al medio en el que se encuentran, los dos regmenes de pensiones
coexistentes cubren exactamente los mismos riesgos, toda vez que
independientemente de la eleccin realizada por el afiliado, se puede ver
eventualmente afectado por los mismos riesgos de Invalidez, Vejez y Muerte, de
los cuales a su vez se derivan las prestaciones correlativas de Pensin de
Invalidez, Pensin de Vejez, Pensin de sobrevivientes y el Auxilio Funerario,
cuyos requisitos y caractersticas analizaremos de manera detallada
posteriormente.
7. Prohibicin en la seleccin adversa
Desde el punto de vista netamente econmico, se entiende por seleccin adversa

aquel fenmeno de asimetra de la informacin en virtud del cual un determinado
productor (en este caso las entidades administradoras del sistema general de
pensiones) no tiene informacin suficiente para determinar el precio del bien o
producto por lo cual establece un precio igualitario sin tener en cuenta el mercado
objetivo, pudiendo incluso llegar a establecer un precio en detrimento de un
determinado grupo de consumidores del bien42.
En el caso del Sistema de la Seguridad Social podra presentarse la seleccin

adversa en aquellos eventos en que las entidades administradoras (de ser posible)
establecieran requisitos o controles encaminados a afiliar nica y exclusivamente
a los que puedan ser considerados como clientes rentables del Sistema, dejando
sin cobertura aquellas personas que pueden requerir de manera constante las
prestaciones derivadas del Sistema o aquellas cuyos aportes no son significativos
para la financiacin del mismo. No obstante lo anterior, la ley 100 de manera
expresa consagra un rgimen de afiliaciones y cotizaciones homogneo y
progresivo de acuerdo al ingreso base de liquidacin devengado por los afiliados,
de manera tal que les est prohibido a las administradoras rehusarse a afiliar a
cualquier persona que cumpla con los requisitos de ley para afiliarse (de acuerdo
con el artculo 15 de la ley 100 de 1993), toda vez que independiente de sus
condiciones particulares tendr derecho a exigir la cobertura del Sistema Integral
de Seguridad Social, incluidos los regmenes de pensiones.
2. PRESTACIONES Y DERECHOS DEL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES.
Derechos econmicos en el Rgimen Solidario de Prima Media con

prestacin definida
Cobertura
Riesgo de Invalidez Riesgo de Vejez Riesgo de Muerte

Trabajadores del Trabajadores del Quienes cotizan:
sector pblico o sector pblico o Trabajadores del
privado, vinculados privado, vinculados sector pblico o
por contrato de por contrato de privado, vinculados
trabajo o relacin trabajo o relacin por contrato de
legal o reglamentaria. legal o reglamentaria. trabajo o relacin
legal o reglamentaria.
Cobertura
Trabajadores Trabajadores
independientes independientes Trabajadores
independientes
Personas que por Poblacin no
42
Ver al respecto SAMUELSON Paul Anthony y NORDHAUS William, Economa, Mxico D.F.,
McGraw Hill, 2006.
cualquier causa de cotizante por no tener
origen no profesional capacidad de pago.
ni provocada
intencionalmente,
hayan perdido el 50%
o ms de su
capacidad laboral.
Beneficios bsicos

Monto mensual de la Monto mensual de la Monto mensual de la
pensin depende de pensin pensin total de
la prdida de correspondiente a las sobrevivientes ser
capacidad laboral 1000 primeras igual al 45% del IBC
sufrida por el semanas es el 65% ms 2% de dicho
trabajador, as: del IBC. Por cada 50 ingreso por cada 50
semanas adicionales semanas adicionales
Prdida del 50% e a las 1000 hasta a las primeras 500
inferior al 66%, 1200, se incrementa semanas, sin que
corresponder al en un 2% hasta llegar exceda el 75% del
45% del IBC ms el al 73% del IBC. Por IBC.
1.5% de dicho cada 50 semanas
ingreso por cada 50 adicionales a las Monto mensual ser
Beneficios bsicos semanas adicionales 1200 y hasta 1400, igual al 100% de la
a las primeras 500 se incrementa en un pensin otorgada.
semanas de 3% hasta completar
&
cotizacin. el 85% del IBC. Monto mensual no
Garantas mnimas podr ser menor al
Prdida del igual o A partir del ao 2004 salario mnimo legal
superior al 66%, se estableci un mensual vigente.
corresponder al mtodo decreciente
54% del IBC ms el en funcin del nivel Se otorgar
2% de dicho ingreso de ingresos y se
indemnizacin
por cada con increment el nmero
sustitutiva a los
posterioridad a las de semanas
miembros del grupo
primeras 800 requeridas,
familiar del afiliado
semanas de estableciendo que el que no hubiese
cotizacin. valor de la pensin reunido los requisitos
no podr ser superior
exigidos.
al 80% del IBC ni
A pesar de sealar
inferior a la pensin
que la pensin de
mnima.
invalidez no podr
ser superior al 75%
del ingreso base de Monto mensual no
liquidacin, se seala podr ser menor al
que el Monto salario mnimo legal
mensual no podr mensual vigente
ser menor al salario
mnimo legal Se paga de manera
mensual vigente. retroactiva desde la
fecha en que
Se paga de manera cumplen los
retroactiva desde la requisitos.
fecha en que se
produzca tal estado. Si no cumple los
requisitos, se
Si no cumple los garantiza el pago de
requisitos, se una indemnizacin
garantiza el pago de sustitutiva.
una indemnizacin
equivalente a la
indemnizacin
sustitutiva en los
casos de vejez.
Condiciones de causacin, exigibilidad y pago

Invalidez causada Haber cumplido Para quienes se
por enfermedad. cincuenta y cinco benefician: Miembros
Exige fidelidad para (55) aos de edad si del grupo familiar del
con el sistema al es mujer o sesenta pensionado por vejez
menos del veinte (60) si es hombre. (A o invalidez por riesgo
(20%) del tiempo partir del ao 2014, comn que fallezca.
transcurrido entre el se incrementa a 57 De forma vitalicia, el
momento en que aos para las (la) cnyuge,
cumpli 20 aos y la mujeres y 62 para el compaero (a)
Condiciones de fecha de la primera hombre. permanente que
causacin, calificacin del tenga 30 o ms aos
exigibilidad y pago estado de invalidez. de edad, con vida
marital de no menos
(Edad) Invalidez causada de 5 aos continuos
por accidente. Exige con anterioridad a la
fidelidad para con el muerte. De forma
sistema al menos del temporal, el (la)
veinte (20%) del cnyuge, compaero
tiempo transcurrido (a) permanente que
entre el momento en tenga 30 o ms aos
que cumpli 20 aos de edad y no tenga
y la fecha de la hijos, mientras viva y
primera calificacin duracin mxima de
del estado de 20 aos, debiendo
invalidez. cotizar para acceder
a su propia pensin.
Hijos menores de 18
aos, mayores de 18
y hasta los 25 aos,
que se encuentren
estudiando y los
hijos invlidos
mientras subsistan
las condiciones de su
invalidez.
A falta de los
anteriores, son
beneficiarios los
padres del causante
si dependen
econmicamente.
A falta de los
anteriores, los
hermanos invlidos
del causante.
Invalidez causada Mnimo mil (1000)
por enfermedad. semanas en
Cincuenta (50) cualquier tiempo. (A
semanas cotizadas partir del 1 de enero
en los ltimos tres de 2005, el nmero
aos anteriores a la de semanas se
fecha de incrementar en 50 y
estructuracin. a partir de 2006 en
25 cada ao, hasta
Invalidez causada llegar a 1300 para el
por accidente. ao 2015).
Condiciones de Cincuenta (50)
causacin, semanas cotizadas
exigibilidad y pago en los ltimos tres
aos anteriores al
(Semanas hecho causante.
cotizadas)
Para menores de 20
aos, se debe
acreditar la cotizacin
de veintisis (26)
semanas en el ao
inmediatamente
anterior al hecho
causante o su
declaratoria.
Si se ha cotizado al
menos el 75% de las
semanas mnimas
para acceder a la
pensin de vejez, se
requiere que haya
cotizado 25 semanas
en los ltimos 3 aos.
Otras condiciones Calificacin
efectuada por el ISS,
ARPs, compaas de
seguros que asuman
este riesgo y EPSs,
determinar la prdida
de capacidad laboral
y el origen de dicha
contingencia.
Beneficios adicionales

(Auxilio Funerario) En virtud de lo sealado en el artculo 51 de la Ley 100 de 1993, se
entregar dicho auxilio a la persona que compruebe haber pagado los
gastos de entierro de un afiliado o de un pensionado. Corresponde al
valor correspondiente de la ltima mesada pensional, fijando como
lmite que no sea inferior a cinco (5) salarios mnimos legales
mensuales no superior a diez (10).
Derechos econmicos en el Rgimen de Ahorro Individual con

Solidaridad
Cobertura

Trabajadores del Trabajadores del Trabajadores del
sector pblico o sector pblico o sector pblico o
privado, vinculados privado, vinculados privado, vinculados
por contrato de por contrato de por contrato de
trabajo o relacin trabajo o relacin trabajo o relacin
legal o reglamentaria. legal o reglamentaria. legal o reglamentaria.
Cobertura
Trabajadores Trabajadores Trabajadores
independientes independientes independientes
Personas que se Personas que se Personas que se

vinculen vinculen vinculen
laboralmente con laboralmente con laboralmente con
posterioridad a la posterioridad a la posterioridad a la
vigencia del sistema vigencia del sistema vigencia del sistema
general de general de general de
pensiones previsto pensiones previsto pensiones previsto
en la Ley 100 de en la Ley 100 de en la Ley 100 de
1993. 1993. 1993
Beneficios bsicos

Monto mensual de la Afiliados que a los 62 Beneficios y
pensin depende de aos si son hombres garantas mnimas
la prdida de o 57 aos si son similares a las del
capacidad laboral mujeres que no han Rgimen de Prima
sufrida por el alcanzado a generar Media con Prestacin
trabajador, al igual la pensin mnima y Definida.
que lo sucedido en el cotizan ms de 1.150
Rgimen de Prima semanas, tienen Monto mensual ser
Media. derecho a que el igual al 100% de la
Gobierno Nacional pensin otorgada.
Monto mensual no les complete la parte
podr ser menor al que falta para
Monto mensual no
salario mnimo legal obtener la pensin.
podr ser menor al
mensual vigente. salario mnimo legal
Devolucin de saldos mensual vigente.
Beneficios bsicos Si no cumple los para quienes a los 62
requisitos, se aos, hombres y 57,
Si no cumple los
& garantiza la mujeres, no hayan
requisitos, se
devolucin del saldo acumulado el capital
garantiza a los
Garantas mnimas abonado en su necesario para beneficiarios, la
cuenta, ms los financiar un pensin, entrega del saldo
rendimientos, ms el al menos con el
abonado en su
valor del bono salario mnimo,
cuenta, ms los
pensional, pero el tienen derecho a la
rendimientos, ms el
afiliado puede devolucin del capital
valor del bono
mantener un saldo en ms los rendimientos pensional.
su cuenta y cotizar financieros y valor del
para constituir el bono pensional o
capital necesario pueden continuar
para acceder a la cotizando hasta
pensin de vejez. pensionarse.
Condiciones de causacin, exigibilidad y pago

Invalidez causada A la edad que Para quienes se
por enfermedad. escojan, si el capital benefician: Miembros
acumulado en la del grupo familiar del
Invalidez causada cuenta de ahorro pensionado por vejez
por accidente. individual les permite o invalidez por riesgo
obtener una pensin comn que fallezca.
Condiciones de mensual, superior al De forma vitalicia, el
exigibilidad similares 110% del salario (la) cnyuge,
mnimo legal compaero (a)
a las del Rgimen de
mensual permanente que
Prima Media con
tenga 30 o ms aos
Prestacin Definida.
de edad, con vida
marital de no menos
de 5 aos continuos
con anterioridad a la
muerte. De forma
temporal, el (la)
cnyuge, compaero
(a) permanente que
tenga 30 o ms aos
de edad y no tenga
hijos, mientras viva y
duracin mxima de
20 aos, debiendo
cotizar para acceder
Condiciones de a su propia pensin.
causacin, Si el pensionado (a)
exigibilidad y pago tena un compaero
(a) permanente, con
sociedad conyugal no
disuelta y derecho a
percibir pensin, se
divide entre ellos (as)
en proporcin al
tiempo de
convivencia. Si hubo
convivencia
simultnea en los
ltimos 5 aos, el (la)
beneficiaria ser el
esposo (a). Si hay
separacin de hecho,
el (la) compaera
permanente podr
reclamar su cuota
parte.
Hijos menores de 18
aos, mayores de 18
y hasta los 25 aos,
que se encuentren
estudiando y los
hijos invlidos
mientras subsistan
las condiciones de su
invalidez.
A falta de los
anteriores, son
beneficiarios los
padres del causante
si dependen
econmicame.
A falta de los
anteriores, los
hermanos invlidos
del causante.
Si no hay
beneficiarios, las
sumas acumuladas
harn parte de la
masa sucesoral.
Calificacin
efectuada por el ISS,
Otras condiciones ARPs, compaas de
seguros que asuman
este riesgo y EPSs,
determinar la prdida
de capacidad laboral
y el origen de dicha
contingencia.
Beneficios adicionales
- Auxilio Funerario: En virtud de lo sealado en el artculo 51 de la

Ley 100 de 1993, se entregar dicho auxilio a la persona que
compruebe haber pagado los gastos de entierro de un afiliado o de un
pensionado. Corresponde al valor correspondiente de la ltima
mesada pensional, fijando como lmite que no sea inferior a cinco (5)
salarios mnimos legales mensuales no superior a diez (10).
- Excedentes de libre disponibilidad: El saldo de la cuenta

individual es de libre disponibilidad, junto con el bono pensional, que
Beneficios exceda del capital requerido para que el afiliado acceda a una
Adicionales pensin, si la renta vitalicia o el retiro programado sea igual al 70% del
IBC, sin exceder 15 veces la pensin mnima vigente a la fecha
respectiva.
- Planes alternativos de capitalizacin y pensiones: Las

administradoras de pensiones suelen disear planes alternativos tanto
de capitalizacin como de pensiones, vigilados y autorizados por la
Superintendencia Financiera.
- Garanta de crdito y adquisicin de vivienda: Afiliado que haya

acumulado en su cuenta individual el capital requerido para financiar
una porcin superior al 110% del pensin mnima de vejez puede
emplear el exceso de dicho capital ahorrado como garanta de
crditos de vivienda y educacin.
Revocatoria de pensiones reconocidas irregularmente. El artculo 19 de

la Ley 797 de 2003 impone a los representantes legales de las instituciones
de Seguridad Social o quienes respondan por el pago o hayan reconocido o
reconozcan prestaciones econmicas, verificar de oficio el cumplimiento de
los requisitos para la adquisicin del derecho y la legalidad de los
documentos que sirvieron de soporte para obtener el reconocimiento y pago
de la suma o prestacin fija o peridica a cargo del tesoro pblico. Y en el
caso de comprobar el incumplimiento de los requisitos o que el
reconocimiento se hizo con base en documentacin falsa, debe el
funcionario proceder a la revocatoria directa del acto administrativo aun sin
el consentimiento del particular, contrario a lo sealado en el artculo 73 del
Cdigo Contencioso Administrativo que seala que cuando un acto
administrativo haya creado o modificado una situacin jurdica de carcter
particular y concreto, como es el caso de una pensin, no podr ser
revocado sin el consentimiento expreso del titular.
Dicha norma se remonta al Decreto 2665 de 1988, reglamento general de

sanciones, cobranzas y procedimiento del Instituto de Seguros Sociales, que
prevea la suspensin de las prestaciones econmicas y de salud al acaecimiento
de los siguientes hechos: cuando se causaran por afiliacin ilegal; cuando se
comprobara que no tena derecho a ellas; cuando el pensionado por invalidez
provisional no se sometiera a los exmenes y revisiones mdicas ordenadas;
cuando hubiese cesado la invalidez que origin la pensin y cuando las
prestaciones hubiesen sido obtenidas de manera ilegal y fraudulenta, en este
sentido, en varios pronunciamientos de tutela, la Corte Constitucional manifest
que lo sealado en el Decreto 2665 de 1988 se torna inaplicable si se tiene en
cuenta que los derechos pensionales una vez otorgados, toman el carcter de
derechos adquiridos, a los cuales adems se les aplica la regla de la cosa
juzgada administrativa, sealando para estos efectos: En la doctrina moderna, ha
sido superado el concepto de Bielsa quien sostena que "el acto administrativo es,
por principio general, revocable" y hoy se admite la inmutabilidad formal que
implica que la revocabilidad slo procede en circunstancias de excepcin y no
procede cuando viola leyes superiores, como ya ha quedado explicado. Para el
caso concreto, la cosa juzgada administrativa se predica del acto administrativo
que concedi la pensin. Y el acto posterior (suspensin de la pensin), hecho
extemporneamente, no tiene la fuerza suficiente para sostener la opinin de que
adquiri la presuncin de legalidad (...)43De esta manera, la pensin concedida
adquira un carcter de inmutabilidad, an en los eventos planteados.
Posteriormente, con la Ley 797 de 2003 se abri la posibilidad de revocar, sin el

consentimiento del particular, las pensiones o prestaciones econmicas
reconocidas de manera irregular, como previamente se expuso, en tal sentido, y
con nimo de garantizar no solo la sostenibilidad financiera del sistema sino
tambin los principios de transparencia, moralidad y eficacia, propios de las
actuaciones administrativas, se impuso el deber de verificacin oficiosa de los
documentos por parte del funcionario correspondiente, en este sentido lo seala la
Corte Constitucional: () con arraigo en los principios que informan la funcin
administrativa, al igual que en aras de la legalidad de los derechos adquiridos y de
la defensa del tesoro pblico, la verificacin oficiosa que el artculo 19 impone
como deber, confluye en la esfera positiva con claro linaje constitucional. Sin
embargo, es de observar que la Administracin no puede a cada rato estar
43
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia T 355 del nueve (9) de agosto de 1995. Magistrado
Ponente: Alejandro Martnez Caballero.
revisando lo que ya revis, derivando en un cuestionamiento recurrente sobre los
mismos motivos y causas, que a ms de no consultar el sentido y alcance del
artculo 19, raya en el desconocimiento del non bis in idem. Revisado un asunto
por la Administracin ste debe ser decidido de manera definitiva y la
Administracin no puede volver a cuestionar el mismo asunto una segunda o
tercera vez.44
Al respecto de los alcances de la revocatoria de las pensiones concedidas de

manera irregular, la Corte Constitucional, seal que teniendo en cuenta que
existen empleadores que tienen a su cargo el pago de pensiones de sus ex
empleados, razn por la cual, tales empleadores, junto con sus pagadores,
tesoreros o quienes hagan sus veces, son destinatarios del artculo 19 demandado
en los trminos prescritos. De suerte tal que, para efectos de este artculo se
pone de relieve la funcin pagadora de pensiones que obra tanto en cabeza de las
instituciones de Seguridad Social, como en cabeza de los empleadores que tienen
a su cargo el pago de las pensiones de sus ex empleados. Y por supuesto, se
pone de relieve la funcin pagadora que en general se predica del Estado y de los
particulares frente a las decisiones administrativas o judiciales que resuelven
pedimentos o conflictos pensionales a favor de los trabajadores y ex
trabajadores.45. Sealando adems que los motivos por los que se puede
promover la verificacin oficiosa habrn de fundarse en causas reales, objetivas,
trascendentes y verificables, que no emerjan de la simple intuicin, subjetividad
irracional, capricho o animadversin del funcionario, excluyendo as falencias
formales dentro de las que se encuentran las inconsistencias por desactualizacin
de la informacin, contrario a lo ocurrido cuando el incumplimiento de los
requisitos aludidos est tipificado como delito y la Corte seala claramente que
basta con la tipificacin de la conducta como delito, para que la administracin
pueda revocar, aunque no se den los otros elementos de la responsabilidad penal,
de tal manera que en el evento de que el reconocimiento se hizo con base en
documentacin falsa o se halla comprobado el incumplimiento de los requisitos,
basta con que sean constitutivos de conductas tipificadas por la ley penal,
hiptesis en la cual se inscribe la utilizacin de documentacin falsa, en
conexidad o no con conductas tipificadas por la ley penal tales como el cohecho,
el peculado, etc. Como que se trata de una circunstancia de ostensible ilegalidad,
respecto de la cual, (...) la aplicacin del principio de buena fe deber operar es
en beneficio de la administracin para proteger el inters pblico, pues en este
44
CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia C 835 del veintitrs (23) de septiembre de 2003.
Magistrado Ponente: Jaime Arajo Rentara.
45
Ibidem
caso la actuacin fraudulenta con la que se dio origen o desarrollo a la actuacin
de la administracin rompe la confianza legtima que sustenta la presuncin de
legalidad del acto expedido bajo tales circunstancias
Finalmente, es necesario sealar que para proceder a la mencionada revocatoria,

se habr de cumplir con el principio del debido proceso, con arreglo a los artculos
74, 28, 14, 34 y 35 del Cdigo Contencioso Administrativo, por lo que mientras se
adelante el procedimiento y el acto no haya sido revocado, se le deber pagar de
manera normal al titular o a sus causahabientes la correspondiente pensin o
prestacin econmica.
3. ESTUDIO JURISPRUDENCIAL SEGURIDAD SOCIAL
Corte Constitucional
Sentencia No. T-974/05. M. P. Jaime Araujo Rentera
Constituye esta sentencia de tutela uno de los pronunciamientos mas notables

que ha proferido la Corte Constitucional en lo que refiere al conflicto de aplicacin
de normas, por cuanto si bien reconoce que: las situaciones relacionadas con
los derechos, las prerrogativas, los servicios, los beneficios y en general las
situaciones prestacionales de un trabajador, se resuelven con las normas
vigentes al tiempo del suceso existen situaciones en las que debe primar la
aplicacin del principio de favorabilidad consagrado en el artculo 53 de la Carta
Constitucional, cuando ello configure una aplicacin de normas que brinden un
escenario mas favorable al trabajador ...en caso de duda en la aplicacin e
interpretacin de las fuentes formales de derecho....
En el caso concreto, la Sala acepta que el derecho del causante se configuro en

vigencia de la Ley 797 de 2003 pero que si se le exigen los requisitos all
contemplados (semanas de cotizacin) el accionante no los rene y por ende no
tendra acceso a la pensin de invalidez; en consecuencia observa que al
aplicarse los preceptos de la Ley 100 de 1993 el actor consolida su derecho y
adquiere el status de pensionado, siendo ella la razn por la cual acude al
principio de favorabilidad y ordena reconocer la pensin.
Atendiendo la condicin del accionante (padece de trombosis que le origin un

73.80%, como prdida de la capacidad laboral) compartimos lo esgrimido por el
Mximo Tribunal Constitucional, quien adems de aplicar la condicin mas
beneficiosa al actor, efecta una acertada disquisicin referente que la mora del
empleador en el pago de las cotizaciones al Sistema, no puede truncar al
beneficiario de las prestaciones del mismo, pues de ser as se le estara endilgado
una responsabilidad que no se origina de la voluntad del trabajador sino de una
omisin del empleador.
Este principio de favorabilidad ha sido un factor primordial para la Corte al

momento de dirimir conflictos en el tema de aplicacin normativa y ha sido
bsicamente reiterativo en diversas sentencias como en la T-1268/2005 entre
otras, dejando as claramente expuesta su posicin frente a estos casos donde
claramente expone su proteccin especial.
Sentencia No. C-890/99. M. P. Vladimiro Naranjo Mesa
En esta situacin dirime la Corte una problemtica referida con la aplicacin entre
un regmenes, partiendo de la premisa que existen profesiones u oficios que se
regulan por una normatividad especial, en este caso un miembro de la fuerza
pblica quien no obstante tener una regulacin especifica, se ve inmerso en una
condicin de desigualdad si se compara su rgimen con el establecido en la Ley
100/93. Es por ello que la Corte considera que excepcionalmente, cuando se
demuestra que sin razn justificada las diferencias surgidas de la aplicacin de los
regmenes especiales generan un trato inequitativo y desfavorable para sus
destinatarios, frente a quienes se encuentran sometidos al rgimen comn de la
Ley 100 de 1993, se configura una evidente discriminacin que impone el retiro de
la normatividad especial, por desconocimiento del derecho a la igualdad
consagrado en el artculo 13 Superior
Sin embargo explica la Corte que para que se pueda predicar esta desigualdad
dada la complejidad e independencia que caracteriza a los regimenes de
excepcin, y as evidenciar una verdadera discriminacin que origine la aplicacin
del rgimen comn y no especial, se deben presentar tres presupuestos a saber:
1) que la prestacin objeto de anlisis sea autnoma y separable del conjunto de
beneficios contenidos al interior del ordenamiento especial, 2) que ste le otorgue
un beneficio inferior al reconocido por el rgimen comn, y 3) que no est prevista
gracia o ddiva que compense el trato diferente46. Sin embargo en el caso
concreto no encuentra viables los argumentos de la demanda y decide declarar
exequibles las normas acusadas (artculos 89, 90 y 91 del Decreto Ley 0094 de
1989).
46
Criterio reiterativo de lo ya expresado en la Sentencia C-080/99; M.P. Alejandro Martnez
Caballero.
No consideramos equitativos los criterios que establece la Corte en esta sentencia
para determinar un juicio de desigualdad en la aplicacin de regmenes, pues es
bien sabido que los sistemas de excepcin se caracterizan en su mayora por
tener prebendas mas beneficiosas para sus integrantes que las contempladas
incluso en el rgimen comn, es por ello que resulta bastante ambicioso querer
ser beneficiario de los dos sistemas, es decir, adoptar lo mejor de cada rgimen,
pues de ser as se podra estar incurriendo incluso en una contradiccin al
principio de inescindibilidad de la Ley, por ello pensamos que se debe aplicar el
rgimen ya sea comn o especial en su integridad, es mas, esta tesis ha sido
interpretada por la misma Corte en otros pronunciamientos (Sentencia C- 461/95,
M.P. Eduardo Cifuentes Muoz y T-348/97, M.P. Eduardo Cifuentes Muoz los
regmenes excepcionales deben someterse integralmente a stos sin que pueda
apelarse a los derechos consagrados en el rgimen general..
Sentencia No. T-229/94. M. P. Alejandro Martnez Caballero
Establece la Corte Constitucional la Viabilidad de suspender la pensin de

invalidez cuando el afectado presenta una evolucin favorable que desaparece la
causal que la origino, siendo ello una de las razones por las cuales en la mayora
de prestaciones de esta naturaleza se concede el derecho provisionalmente y
sujeto a revisiones peridicas. Tambin impone correlativamente la obligacin al
empleador de estar atento a la situacin de su trabajador porque en el evento que
pueda volver a trabajar es factible que sea reinstalado a su sitio de trabajo, cuando
se tratare de un empleo de carrera administrativa.
A nuestro juicio es acertada la posicin de la Corte porque avala la revisin de la

invalidez a efectos de proteger al sistema de un eventual fraude, y crea una
especie de proteccin para el trabajador que se recupere a su vida laboral y pueda
volver a generar ingresos que le garantice su mnimo vital.
Lo expresado en esta oportunidad fue reiterado posteriormente en la Sentencia

No. T-356/95 por el mismo ponente, quien agrega la posibilidad de reintegrar al
trabajador rehabilitado a su puesto de trabajo por va de tutela como mecanismo
transitorio mientras la justicia ordinaria dirime la situacin, en aras de garantizar la
proteccin al derecho fundamental al trabajo.
Sentencia T-045/97. M.P. Eduardo Cifuentes Muoz
Indica la Corte que si bien en algunas oportunidades se le ha conferido el rango de

derecho fundamental a la pensin de invalidez, no siempre es procedente su
reconocimiento por va de tutela pues de tornarse habitual esta situacin estara
asumiendo competencias que le corresponde dirimir a la Justicia ordinaria, quien
debe calificar los argumentos expuestos en los actos administrativos que deciden
un derecho, mxime cuando no se configuran los requisitos para predicarse la
existencia de un perjuicio irremediable.47
No obstante lo expresado en esta sentencia, existen diversos eventos en los

cuales la Corte a efectos de garantizar los derechos que le asisten a las personas
que se encuentran en una condicin de proteccin especial ha concedido el
derecho a la pensin de invalidez por conducto de la accin de tutela, pensamos
que estas decisiones resultan acertadas cuando se evidencia de manera cierta el
desamparo de una determinada persona, mas no deben proceder cuando se
invocan de forma genrica y ausente de un acervo probatorio que acrediten la
indefensin.
Corte Suprema de Justicia Sala Laboral-
Radicacin No. 22171 del 23 de septiembre 2004; M. P. Isaura Vargas

Daz.
Ratifica la Corte su posicin, que no obstante la fecha en que se inicien las

dolencias y padecimientos fsicos de los afiliados al sistema, para efectos de
aplicar el rgimen normativo se debe tener en cuenta es la data que la Junta
Regional de Calificacin de Invalidez o su Superior dictaminen como
estructuracin de la invalidez.
Informa la Corte que a partir de la expedicin de la Ley 100/93, las Juntas de

Calificacin de Invalidez adquirieron la competencia para determinar el grado de
invalidez de un afiliado, debiendo acatar una serie de procedimientos, directrices y
sometidas a un Manual nico de Calificacin de Invalidez; esta situacin resulta
vlidamente acertada pues garantiza una mayor transparencia e idoneidad en la
materia, pues vale recordar que anteriormente esta facultad estaba en cabeza de
los mdicos del Instituto. Con este criterio se ha definido ampliamente el tema de
cual rgimen se debe aplicar en casos de duda en la causacin del derecho,
47
Sentencia T- 443/05; M.P. Rodrigo Escobar Gil. Se reitera en esta sentencia, cuales son los
elementos que se deben configurar para peticionar de manera excepcional la pensin con el fin de
evitar un perjuicio irremediable, y recalca la improcedencia de la tutela para solicitar un derecho
pensional.
siendo destacable resear que el derecho se consolida a partir de la
estructuracin como tal y no desde sus inicios.
Radicacin No. 23414 del 26 de Julio 2005; M. P. Carlos Isaac Nader y

Lus Javier Osorio Lpez.
Previo al estudio del conflicto de que normatividad se debe aplicar, la Corte seala
que para que se pueda causar el derecho a percibir la pensin de invalidez, las
cotizaciones deben sufragarse antes de la ocurrencia de la estructuracin de la
invalidez, toda vez que si bien pueden corresponder a periodos anteriores pero su
cancelacin se efecta despus de ocasionado el riesgo, no tienen el anotado
poder liberador, ni vinculan a la entidad aseguradora. En este caso precisamos
que se debe atender la actitud del empleador, pues si fue l quien omiti efectuar
las cotizaciones y con ello ocasiona la prdida del derecho a su trabajador es l
quien debe asumir la totalidad de prestaciones que con su negligencia no quiso
subrogar en la entidad aseguradora.
Ahora bien, en lo que refiere a la aplicacin de normas en el caso concreto del

demandante, acoge criterios expuestos con anterioridad por la misma Sala, los
cuales resultan coincidentes con lo expuesto por la Corte Constitucional, pues
seala que si el afiliado con el nmero de semanas que vlidamente tiene
cotizadas para el sistema no alcanza a adquirir el status pensional con la Ley que
se encuentre vigente para el momento en que se origina la invalidez, puede
invocar la norma anterior que rigi la materia siempre y cuando con ello adquiera
el derecho a pensionarse. Todo lo anterior en aplicacin al principio de la
condicin ms beneficiosa48. Con lo anterior quiere expresar la Corte que si bien
en la pensin de invalidez no se encuentra contemplado el rgimen de transicin,
no puede desconocerse las semanas de cotizacin que ha efectuado un afiliado
en su vida laboral por el simple hecho de no reunir 26 semanas en el ao anterior
a la estructuracin de la invalidez.
Llama la atencin del grupo como son coincidentes los criterios de la Corte
Suprema y la Corte constitucional, al propender dar una amplia proteccin al
afiliado al aplicarle el principio de favorabilidad y la condicin ms beneficiosa,
nociones totalmente considerables si entendemos que la persona que se
encuentra en estado de invalidez se encuentra en una situacin manifiesta de
48
Este criterio constituye una reiteracin de jurisprudencia que haba sido expuesta en las
sentencias Rad. 24280 del 5 de Julio de 2005, Rad. 23178 del 19 de julio, Rad. 24572 de la misma
anualidad, entre otras.
indefensin, y por ello requiere un trato excepcional y protector por parte de la
instituciones estatales como materializacin de uno de los objetivos primarios del
Estado social de derecho.
PENSIN DE SOBREVIVIENTES (sustitucin pensional y prestacin por

muerte):
No podemos iniciar el tema de la pensin de sobrevivientes, sin antes referir que

al expedirse la Constitucin de 1991, se busco dar una proteccin especial a la
Familia, entendindose la conformada inicialmente por un hombre y una mujer
quienes adquieren derechos y obligaciones conjuntas frente a quien llegue a
quedar desprotegido, al no contar por ejemplo con el apoyo econmico de quien
sustentaba el hogar. Debemos entonces partir del concepto de familia, que
nuestra actual Carta Constitucional instituyo en forma generosa, donde no slo la
constituye el vnculo matrimonial, sino tambin puede generarse de la convivencia
- legal o de hecho -, constituida con el transcurrir del tiempo y motivada en
vnculos afectivos, de colaboracin y solidaridad. Es decir, que la unin de un
hombre y una mujer, formada por la voluntad responsable y libre de realizar una
convivencia estable para formarse en familia, son objeto de proteccin
constitucional. La anterior resea es atendible efectuarla por cuanto no siempre es
la (o el) cnyuge quien tiene la titularidad inmediata de beneficiarse con respecto a
la pensin de sobrevivientes, sino que por el contrario existen personas como la
compaera permanente, menores hijos e incluso ascendentes que tambin tienen
derecho a percibir el derecho siempre y cuando renan con unas condiciones
expresadas en la ley.
Ahora bien dentro del desarrollo legal, encontramos una definicin que por su
claridad y concrecin quisimos traer a colacin pues seala que la pensin de
sobrevivientes es una prestacin econmica del Sistema de Seguridad Social que
cubre la contingencia del fallecimiento de un pensionado afiliado por vejez o
invalidez comn o de un afiliado al Sistema General de pensiones, en beneficio de
los miembros de su grupo familiar49.
Consecuente con lo dicho, sea la oportunidad para entrar a desarrollar el marco

jurisprudencial respecto a la pensin de sobrevivientes sobre los cuales se han
presentado divergencias en cuanto la norma que se debe aplicar, pues mientras
se presentan casos en los cuales fallece el pensionado en vigencia de la ley 100
49
ACTUALIDAD LABORAL Y SEGURIDAD SOCIAL. Editorial Legis. Septiembre octubre de
2006; N 137. Pag. 25.
del 1993, se reclama el reconocimiento acorde al rgimen legal que cobijaba al
pensionado en el momento en que adquiri su pensin de vejez (Decreto 758 de
1990).
Conforme lo anterior basta sealar que presentada la situacin en mencin, ha

existido suficiente pronunciamiento jurisprudencial el cual desata el conflicto antes
sealado en el sentido de que la pensin de sobrevivientes a que tiene derecho el
cnyuge suprstite y dems beneficiarios de quien se pension con anterioridad a
la Ley 100 de 1993, debe regirse por las normas vigentes al momento del
reconocimiento de la pensin de vejez.
Radicacin No. 10552 del 30 de abril 1998; M. P. Germn Valds

Snchez.
Jurisprudencialmente vale la pena resaltar el evento en el cual un afiliado fallece a

la luz de la vigencia de la ley 100 de 1993 por causas de origen no profesional; el
cual logr cotizar durante toda su vida laboral un considerable nmero de
semanas para los riesgos de vejez, invalidez y muerte pero que no cotiz dentro
del ao inmediatamente anterior.
Se ha pronunciado la Sala en numerosos fallos sobre el mismo tema (Sentencia

del 13 de agosto de 1997, radicacin 9758, entre otros), en los cuales deja
sentada su posicin, acerca del alcance y evolucin de las normas que
precedieron la Ley 100/93, y como tuvo ella como finalidad el disminuir los
requisitos para la obtencin de la pensin de sobrevivientes para los beneficiarios,
en aras de cubrir las consecuencias econmicas que conllevaba la muerte del
afiliado o pensionado al grupo familiar con la finalidad que no quedaran
desamparados; sin embargo establecida la reduccin de semanas de cotizacin
establecidas en la Ley 100 de 1993 se limito el termino en que se deban efectuar
las mismas, es por ello que difiere en el sentido que no seria justo el haber
cotizado tan solo unos meses al sistema dentro del ao inmediatamente anterior al
fallecimiento, es decir 26 semanas, con el hecho que se hubiera cotizado al
sistema durante, verbo y gracia, 14 aos y que el simple hecho de haber dejado
de cotizar el ao inmediatamente anterior al fallecimiento conlleve la perdida del
derecho a causar la pensin de sobrevivente.
Conforme a lo anterior, es indiscutible que si se cumple con el nmero de

cotizaciones al Sistema estatuidas por el acuerdo 049 de 1990, y con
posterioridad a la vigencia de dicho acuerdo se ocasiona el deceso del cotizante,
nos encontraramos ante la presencia de dos sistemas normativos de seguridad
social de posible aplicacin, (Acuerdo 049 - decreto 0758 de 1.990- y la ley 100 de
1.993), debiendo el juzgador inclinarse, con arreglo al artculo 53 de la
constitucin Poltica (principio de favorabilidad) por aplicar el primero de los
estatutos mencionados, por ser el rgimen ms favorable a quien en vida cumpli
con la fidelidad al sistema de seguridad social.
SALVAMENTO DE VOTO (Rafael Mndez Arango)
No obstante lo anterior se present sobre el anterior pronunciamiento una

discrepancia de criterio, el cual nos permitiremos argumentar y analizar de la
siguiente forma:
Se aduce que por tratarse del fallecimiento de un afiliado al sistema (no de un

pensionado), el derecho se rige por la ley vigente al momento de la ocurrencia del
deceso, por lo que resultan exigibles los requisitos de tal ley, en especial porque
para ste derecho no se contempl un rgimen de transicin que permitiera la
subsistencia de los requisitos previstos en la ley anterior para algunas especficas
situaciones.
Tambin indica que los operadores judiciales se encuentran sujetos al imperio de

la ley y no pueden adoptar criterios de equidad por encima del derecho positivo
vigente, siendo una obligacin constitucional imponer la Ley y no crear situaciones
de carcter subjetivo.
Si bien es cierto que las normatividades vigentes son para darles aplicacin
integral, compartimos el criterio de la ponencia por cuanto no sera justo para un
cotizante que por el simple hecho de haber dejado de aportar al sistema en el ao
anterior a su fallecimiento, pierda todos los aportes de una vida laboral y garantas
para su familia.
RESPECTO A LA LEY 797 DE 2003
En desarrollo de la reforma introducida por a ley 100 de 1993 y por la ley 797 de
2003, respecto de la pensin de sobrevivientes, las cuales ya fueron materia de
estudio, determinaremos entonces, que cambios introducidos por estas fueron
objeto de pronunciamiento jurisprudencial.
Ya establecidos las reformas en cuanto a la variacin del total de semanas de

cotizacin y el lapso de tiempo en que se deban acreditar, tenemos entonces que
la ley 797 de 2003 introdujo adems un pargrafo en el cual dispona que si la
causa del fallecimiento es homicidio, se aplicar lo prescrito para accidente, y si es
suicidio, se aplicar lo prescrito para enfermedad, pargrafo que fue declarado
INEXEQUIBLE, por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-1094-03 de 19
de noviembre de 2003, Magistrado Ponente Dr. Jaime Crdoba Trivio.
Del anlisis de la mencionada sentencia se infiere entonces que lo que se

rechaza es el trato diferente no justificado ni razonable que la ley dispone a los
miembros del grupo familiar de quien muere por enfermedad o por accidente, as
como la extensin de los mencionados porcentajes diferentes a los casos de
suicidio y homicidio.
Sentado el problema se llega a la conclusin, conforme lo estudia la Corte, que

carece de fundamento razonable y suficiente la distincin que efecta el legislador
pues introduce para establecer la densidad de cotizacin el evento que sea por
suicido u homicidio como causas de fallecimiento del afiliado. Por cuanto el
criterio, no es suficiente para soportar tal tipo de diferenciacin entre los miembros
del grupo familiar del afiliado en uno y otro caso.
As entonces, no se encuentran criterios objetivos que comprueben que la muerte

por enfermedad de un afiliado deba merecer una exigencia superior a la fijada
para los casos de muerte por accidente, cuando se trata de fijar la "densidad de
cotizacin" para efectos de la pensin de sobrevivientes. Bien lo determina la alta
corporacin cuando realiza un paralelo entre los dos casos y enfatiza en que por
principio, las muertes por enfermedad se producen por factores ajenos a la
voluntad del afiliado y la ausencia de argumentos para sustentar la distincin de
trato frente a la muerte causada por accidente, hacen que la referida
diferenciacin carezca de fundamento razonable que la justifique desde una
perspectiva constitucional. Finalmente seria igualmente injustificada desde el
punto de vista de los beneficiarios de la pensin de sobrevivientes, a quienes se
les impone una condicin ms gravosa, basada en circunstancias ajenas a la
voluntad.
Finalmente queremos precisar que atendiendo el mbito temporal de las normas

que regulan la pensin de sobrevivientes, si el fallecimiento aconteci entre el 1 de
abril de 1994 y el 28 de enero de 2003, se regulara por lo establecido en los
artculos 46 y siguientes de la Ley 100 de 1993, mientras que si el deceso ocurre
despus del 29 de enero de 2003, se aplicaran las regulaciones implementadas
por la Ley 797 de 2003.
Conflictos entre beneficiarios: Cnyuge y Compaera permanente.

Coexistencia de los beneficiarios con igual derecho.
El artculo 47 de la Ley 100 de 1993 establece como beneficiarios de la pensin de

sobreviviente, en primera instancia al cnyuge o compaera / ro permanente que
haya convivido con el difunto durante los ltimos cinco (5) aos con anterioridad a
su muerte. Igualmente, seala que si existe convivencia simultnea, la pensin
ser de la esposa o esposo. Y finalmente aclara que en caso de convivir los
ltimos cinco (5) aos con compaera o compaero permanente, manteniendo un
vnculo matrimonial anterior, se dividir la pensin en proporcin al tiempo de
convivencia. Ahora bien, procederemos a analizar algunos fallos con el fin de
analizar la aplicacin de la norma anteriormente mencionada.
La Corte Suprema de Justicia en el ao de 1999 seal que en caso de

convivencia simultnea del pensionado tanto con su cnyuge como con la
compaera, la beneficiara de la pensin de sobrevivientes, en primer trmino, es
la esposa, por cuanto as se desprende del artculo 7 del Decreto 1889 de 1994,
reglamentario de la Ley 100 de 1993. Pero en todo caso, para que el cnyuge
tenga el derecho a la susodicha sustitucin pensional, deber cumplir con los
requisitos exigidos ...50 (negrilla fuera de texto)
En esta sentencia se observa una aplicacin completa de la norma, donde no se

entra a analizar con un mayor grado de profundidad el caso planteado.
La Corte Constitucional por su lado, ha querido dar un enfoque sociolgico,

interpretando que lo realmente importante en este tema es identificar que el bien
protegido con la figura de la pensin de sobrevivientes es la familia, vista desde
los diferentes vnculos que la pueden llegar a conformar, por ello ha manifestado
que "El vnculo constitutivo de la familia - matrimonio o unin de hecho- es
indiferente para efectos del reconocimiento de este derecho. El factor
determinante para establecer qu persona tiene derecho a la sustitucin pensional
en casos de conflicto entre el cnyuge suprstite y la compaera o compaero
permanente es el compromiso de apoyo afectivo y de comprensin mutua
existente entre la pareja al momento de la muerte de uno de sus integrantes. Es
por ello que la ley ha establecido la prdida de este derecho para el cnyuge
suprstite que en el momento del deceso del causante no hiciere vida en comn
con l, salvo la existencia de justa causa imputable a la conducta del fallecido...
As (...) no es jurdicamente admisible privilegiar un tipo de vnculo especfico al
momento de definir quien tiene derecho a este beneficio. Por el contrario, la ley
acoge el criterio material -convivencia efectiva al momento de la muerte- y no
simplemente formal- vnculo matrimonial- en la determinacin de la persona
legitimada para gozar de la prestacin econmica producto del trabajo de la
persona fallecida...lo que se trata al momento de decidir acerca de una solicitud de
sustitucin pensional es de observar la situacin real de vida en comn de dos
50
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Laboral. Sentencia 11245 de marzo 2 de 1999.
personas, dejando de lado los distintos requisitos formales que podran
imaginarse. Es por eso que la compaera permanente puede desplazar a la
esposa.".51
El Consejo de Estado frente al conflicto de beneficiarios ha sostenido que "...la ley

da preferencia al cnyuge sobreviviente en la sustitucin de los derechos
pensionales de la persona fallecida sobre la eventual compaera o compaero
permanente de sta, privilegio que solamente pierde cuando, conforme a lo
dispuesto por el artculo 7 del Decreto 1160 de 1989, exista separacin legal y
definitiva de cuerpos o cuando en el momento del deceso del causante no hiciere
vida en comn con l, salvo en caso de hallarse en imposibilidad de hacerlo por
haber abandonado ste el hogar sin justa causa o haberle impedido su
acercamiento o compaa.52.
Una vez observado lo anterior podemos concluir que el Sistema de Seguridad

Social, al regular los beneficiarios de la pensin de sobrevivientes, fue ms all de
lo regulado en la legislacin civil, pues otorg un carcter vinculante a todas las
relaciones que una misma persona pueda llegar a entablar en sociedad. De esta
manera, encontramos una clara diferencia con las normas sucesorales en materia
civil, en las cuales de encontrarse vigente la sociedad conyugal ni siquiera se
considera la posibilidad de otorgarle un derecho a la compaera permanente que
convivi de manera simultnea con el difunto. As, tal como lo han manifestado las
altas cortes, se impone un criterio de preponderancia de la realidad sobre las
formalidades del vnculo, dndole vital importancia a las relaciones interpersonales
que efectivamente se construyeron durante la vida del causante.
Derecho a acrecer
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 47 de la Ley 100 de 1993, existen
claramente tres rdenes sucesorales para efectos de acceder a la pensin de
sobrevivientes: 1. Cnyuge o compaera o compaero permanente junto con los
hijos beneficiarios. 2. Padres del fallecido. 3. Hermanos invlidos que dependen
econmicamente del causante.
51
Corte Constitucional. Sentencia T 660 de 1998
52
Consejo de Estado. Seccin Segunda. Sentencia de julio 1 de 1993
De esta manera, resulta clara la posibilidad que diferentes beneficiarios adquieran
su derecho de manera simultnea, por cumplir cabalmente con todos los requisitos
para ello, evento en cual se distribuir de manera proporcional la mesada
pensional.
Lo anterior, aunado a la verificacin constante de los requisitos propios de la

calidad de beneficiario, da lugar a eventos en los cuales por la prdida de las
condiciones o por el fallecimiento de uno de los sucesores, se aumenta la cuota
parte recibida por los dems beneficiarios.
Esta figura resulta coherente con el espritu del sistema, toda vez que ante la
ausencia de los requisitos mnimos exigidos se perder el derecho a disfrutar de la
pensin, por lo cual habindose cotizado para la obtencin de una prestacin
definida, los dems beneficiarios tendrn derecho a aumentar su mesada.
Esta figura adquiere relevancia toda vez que la prdida del derecho simplemente
degenerara en un enriquecimiento sin causa por parte del Sistema, pues en
principio recibi la totalidad de aportes para responder por una mesada completa.
No obstante los argumentos jurdicos que propenden por la figura del acrecimiento
del derecho, surge una propuesta poco acogida dentro del grupo de trabajo en la
cual se sostiene que la prdida de dicha cuota parte redundara en un mecanismo
encaminado a la sostenibilidad financiera del sistema. Ello considerando que de
cualquier manera el sistema no recibe de manera ntegra el verdadero valor que
finalmente reconoce como mesada pensional, por lo cual no se estara
propiamente ante un enriquecimiento sin causa.
Extincin del derecho

Teniendo en cuenta que la calidad de beneficiario supone un cumplimiento integral
de requisitos legalmente establecidos, es evidente que ante la ausencia de uno de
dichos presupuestos se deslegitima la posicin de sucesor del causante, razn por
la cual cesar el derecho derivado de ella.
Ahora bien, el grupo observa la extincin del derecho desde dos enfoques. El
primero de ellos desde un ngulo meramente individual en el cual, al existir varios
beneficiarios y ante la prdida de los requisitos por parte de uno de ellos, se
extinguir el derecho subjetivo del antiguo beneficiario. Este es el caso por
ejemplo del hijo de 20 aos de edad que termina sus estudios, razn por la cual
perder el su derecho a percibir la cuota parte a l asignada.
Desde un segundo enfoque, observamos que el derecho a la pensin de

sobrevivientes es uno solo, independientemente de cuntos sean los beneficiarios
de la misma, razn por la cual el derecho nicamente se extinguir cuando
desaparezcan todos los sucesores del causante. Lo anterior teniendo en cuenta lo
preceptuado por el artculo 46 de la Ley 100 de 1993 en el cual se seala
Tendrn derecho a la pensin de sobrevivientes: los miembros del grupo familiar
del pensionado por vejez o invalidez por riesgo comn (Subraya fuera de texto).
De la norma transcrita se colige que la pensin de sobrevivientes no es
susceptible de ser sustituida, razn por la cual al no existir beneficiarios directos
del causante, sta se extinguir.
Teniendo en cuenta que la extincin del derecho desde su enfoque subjetivo tiene
plena relacin con el derecho a acrecentar el monto de la pensin percibida por
los dems beneficiarios, surge de nuevo el tema tratado en el acpite
inmediatamente anterior. Ello teniendo en cuenta que si se acoge la teora segn
la cual el derecho se extingue de manera individual, resultar ms viable la
implementacin del mecanismo en virtud del cual una vez perdido el derecho en
cabeza de uno de los beneficiarios, dicha cuota parte se extingue.
16. SISTEMA GENERAL DE SEGURIDAD SOCIAL EN SALUD
Objeto
La presente Ley establece el Sistema General de Seguridad Social en Salud,

desarrolla los fundamentos que lo rigen, determina su direccin, organizacin y
funcionamiento, sus normas administrativas, financieras y de control y las
obligaciones que se derivan de su aplicacin.
Los objetivos del Sistema General de Seguridad Social en Salud son regular el
servicio pblico esencial de salud y crear condiciones de acceso en toda la
poblacin al servicio en todos los niveles de atencin.
Las competencias para prestacin pblica de los servicios de salud y la

organizacin de la atencin en salud en los aspectos no cobijados en la presente
Ley se regirn por las disposiciones legales vigentes, en especial por la ley 10 de
1990 y la ley 60 de 1993. Las actividades y competencias de salud pblica se
regirn por las disposiciones vigentes en la materia, especialmente la ley 9 de
1979 y la ley 60 de 1993, excepto la regulacin de medicamentos que se regir
por lo dispuesto en la presente Ley.53
16.1 Deberes de los empleadores
El Sistema General de Seguridad Social de Salud crea las condiciones de acceso

a un Plan Obligatorio de Salud para todos los habitantes del territorio nacional
antes del ao 2001. Este Plan permitir la proteccin integral de las familias a la
maternidad y enfermedad general, en las fases de promocin y fomento de la
salud y la prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin para todas las
patologas, segn la intensidad de uso y los niveles de atencin y complejidad que
se definan.
Para los afiliados cotizantes segn las normas del rgimen contributivo, el
contenido del Plan Obligatorio de Salud que defina el Consejo Nacional de
Seguridad Social en salud<4> ser el contemplado por el decreto-ley 1650 de
1977 y sus reglamentaciones, incluyendo la provisin de medicamentos
esenciales en su presentacin genrica. Para los otros beneficiarios de la familia
del cotizante, el Plan Obligatorio de Salud ser similar al anterior, pero en su
financiacin concurrirn los pagos moderadores, especialmente en el primer nivel
de atencin, en los trminos del artculo 188 de la presente Ley.
Para los afiliados segn las normas del rgimen subsidiado, el Consejo Nacional
de Seguridad Social en Salud<4> disear un programa para que sus beneficiarios
alcancen el Plan Obligatorio del Sistema Contributivo, en forma progresiva antes
del ao 2.001. En su punto de partida, el plan incluir servicios de salud del primer
nivel por un valor equivalente al 50% de la unidad de pago por capitacin del
sistema contributivo. Los servicios del segundo y tercer nivel se incorporarn
progresivamente al plan de acuerdo con su aporte a los aos de vida saludables.
PARGRAFO 1o. En el perodo de transicin, la poblacin del rgimen subsidiado

obtendr los servicios hospitalarios de mayor complejidad en los hospitales
pblicos del subsector oficial de salud y en los de los hospitales privados con los
cuales el estado tenga contrato de prestacin de servicios.
PARGRAFO 2o. Los servicios de salud incluidos en el Plan Obligatorio de Salud

sern actualizados por el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud <4>, de
acuerdo con los cambios en la estructura demogrfica de la poblacin, el perfil
epidemiolgico nacional, la tecnologa apropiada disponible en el pas y las
condiciones financieras del sistema.
PARGRAFO 3o. La Superintendencia Nacional de Salud verificar la

conformidad de la prestacin del Plan Obligatorio de Salud por cada Entidad
53
Ley 100 de 1993 art. 152
Promotora de Salud en el territorio nacional con lo dispuesto por el Consejo
Nacional de Seguridad Social en Salud<4> y el Gobierno Nacional.
PARGRAFO 4o. Toda Entidad Promotora de Salud reasegurar los riesgos

derivados de la atencin de enfermedades calificadas por el Consejo Nacional de
Seguridad Social<4> como de alto costo.
PARGRAFO 5o. Para la prestacin de los servicios del Plan Obligatorio de

Salud, todas las Entidades Promotoras de Salud establecern un sistema de
referencia y contrarreferencia para que el acceso a los servicios de alta
complejidad se realizase por el primer nivel de atencin, excepto en los servicios
de urgencias. El gobierno nacional, sin perjuicio del sistema que corresponde a las
entidades territoriales, establecer las normas. 54
16.2Entidades Promotoras de Salud
Las Entidades Promotoras de Salud son las entidades responsables de la

afiliacin, y el registro de los afiliados y del recaudo de sus cotizaciones, por
delegacin del Fondo de Solidaridad y Garanta. Su funcin bsica ser organizar
y garantizar, directa o indirectamente, la prestacin del Plan de Salud Obligatorio a
los afiliados y girar, dentro de los trminos previstos en la presente Ley, la
diferencia entre los ingresos por cotizaciones de sus afiliados y el valor de las
correspondientes Unidades de Pago por Capitacin al Fondo de Solidaridad y
Garanta, de que trata el ttulo III de la presente Ley. 55
17. SISTEMA GENERAL DE RIESGOS PROFESIONALES
17.1 Definicin
El Sistema General de Riesgos Profesionales es el conjunto de entidades pblicas

y privadas, normas y procedimientos, destinados a prevenir, proteger y atender a
los trabajadores de los efectos de las enfermedades y los accidentes que puedan
ocurrirles con ocasin o como consecuencias del trabajo que desarrollan.
El Sistema General de Riesgos Profesionales establecido en este decreto forma
54
Ley 100 de 1993 art. 161
55
Ley 100 de 1993 art. 177
parte del Sistema de Seguridad Social Integral, establecido por la Ley 100 de
1993.
Las disposiciones vigentes de salud ocupacional relacionadas con la prevencin

de los accidentes trabajo y enfermedades profesionales y el mejoramiento de las
condiciones de trabajo, con las modificaciones previstas en este decreto, hacen
parte integrante del Sistema General de Riesgos Profesionales.56
17.2 Riesgos Profesionales
Son Riesgos Profesionales el accidente que se produce como consecuencia

directa del trabajo o labor desempeada, y la enfermedad que haya sido
catalogada como profesional por el Gobierno Nacional.57
17.3 Accidente de trabajo
Es accidente de trabajo todo suceso repentino que sobrevenga por causa o con
ocasin del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesin orgnica, una
perturbacin funcional, una invalidez o la muerte.
Es tambin accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecucin de

rdenes del empleador, o durante la ejecucin de una labor bajo su autoridad, an
fuera del lugar y horas de trabajo.
Igualmente se considera accidente de trabajo el que se produzca durante el

traslado de los trabajos desde su residencia a los lugares trabajo o viceversa,
cuando el transporte lo suministre el empleador.58
56
Decreto ley 1295/94 art. 1
57
Decreto ley 1295/94 art. 8
58
Ibidem art. 9

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CAPITULO III

DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

1.1 Antecedentes remotos y prximos de la Seguridad Social

Teniendo en cuenta que la seguridad social se desarrolla desde una perspectiva

En Roma se establecieron los collegia corpora oficie, organizaciones grupales de

Por otro lado, es igualmente relevante la existencia de las guildas, instituciones de

Las hermandades se concibieron como pequeas sociedades mucho ms

Posteriormente, con el advenimiento de la Revolucin Industrial, la cual ha sido

Instituciones de Amparo (Ahorro, Jubilaciones, Seguro Social, Asistencia

Tal como se ha esbozado anteriormente, la seguridad social pretende satisfacer

Es as como debemos referirnos a los diferentes mtodos e instituciones utilizadas

Conforme a lo planteado por el espaol Almansa Pastor, la asistencia es la

La asistencia puede producirse de las siguientes maneras, dependiendo del sujeto

a. Asistencia Familiar: Es la que surge de los vnculos familiares existentes

b. Asistencia Privada: En este tipo de asistencia, el sujeto que se preocupa por

c. Asistencia Pblica o social: Tambin es denominada BENEFICIENCIA, se

Tal como lo seala Arenas Monsalve, la asistencia pblica se caracteriza por

Debido al otorgamiento de servicios sin contraprestacin alguna, la principal

La persona asistida carece de un derecho subjetivo, pues la proteccin es

La previsin constituye un mecanismo ms idneo que la asistencia para la

La previsin puede presentarse desde el punto de vista individual, a travs de la

a. Ahorro: Es una medida de proteccin individual en la cual se sacrifica el

Dentro de las ventajas de este mecanismo, destacamos las siguientes:

Es el individuo el que atiende por s mismo la necesidad, por ello es un

Reduce el consumo de los individuos, facilitando el control de la inflacin

En cuanto a las desventajas, se sealan las siguientes:

Las personas subvaloran las necesidades futuras al considerarlas lejanas e

En pases con economas inflacionarias, existe el riesgo que el dinero

Al ser un mecanismo individual se puede presentar el evento en el cual el

b. Mutualismo: Es uno de los mecanismos colectivos en los cuales se realiza

La mutualidad supone un conjunto de individuos con intereses comunes, en el

A diferencia de lo que ocurre con el ahorro, se reparten las necesidades

Este mecanismo no persigue objetivos comerciales, siendo su nica

En cuanto a las desventajas, se presentan las siguientes:

La diferencia en la capacidad econmica de los miembros del grupo, lo cual

c. Seguro Privado: Tal como se mencion anteriormente, el seguro privado es

MUTUALISMO SEGURO PRIVADO

Las principales ventajas del Seguro Privado sealadas son:

El traslado del costo del riesgo a otro sujeto a cambio de un precio

La posibilidad jurdica de exigir la proteccin cuando se han cumplido los

El empleo de tcnicas actuariales para el clculo de la prima.

Mayor dispersin del riesgo.

Ahora bien, las desventajas del Seguro Privado son:

Exigir el valor total de la prima al asegurado.

El lucro comercial perseguido por la empresa agrupadora.

Surge a partir de la superacin de las deficiencias del seguro privado, acogiendo

SEGURO PRIVADO SEGURO SOCIAL

An cuando el mecanismo de los seguros sociales implicaron una gran evolucin

Marginacin para ciertos sectores de la economa, dignos de la misma

Proteccin condicionada al aseguramiento o afiliacin previa.

Se establece un rgimen asegurativo por cada riesgo sin tener en cuenta su

No se atiende la totalidad de la necesidad, simplemente en proporcin a los

De esta manera, se dio lugar a la seguridad social como un mecanismo ms

Antecedentes prximos de la Seguridad Social

Alemania: En Alemania se encuentra el verdadero origen del sistema de los

Francia: A pesar del individualismo francs presente durante la Revolucin

Amrica Latina: Los antecedentes del sistema de seguridad social en Amrica

En este punto analizaremos las diferentes etapas de la seguridad social en

1. PERIODO DE DISPERSIN (Desde el nacimiento de la Repblica hasta

En esta etapa se crearon diferentes beneficios propios de la seguridad social, sin

Se caracteriz por la ausencia de intervencin estatal en un primer

No obstante lo anterior, se presentaron algunas obras de asistencia pblica

Por otra parte, se observaron mecanismos de mutualismo en los cuales los