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JOS ANTONIO ALVAREZ CAPEROCHIP1

Magistrado del Tribunal Superior de Justicia de Navarra


Profesor Titular de Derecho civil
Profesor Asociado de la Universidad de Navarra

CURSO DE DERECHO
DE OBLIGACIONES
Volumen I
Teora general
de la obligacin

CTVITAK

d A&
Primera edicin, 2000 NDICI:

EL DERECHO DE OBLIGACIONES
Captulo I. El concepto de obligacin 19
1. PRINCIPIOS INFORMADORES DEL DERECHO DE OBLIGACIONES 19
2. CONCEPTO DE OBLIGACIN 21
3. LA RELACIN OBLIGATORIA 23
3.1. Las fuentes de la relacin obligatoria 23
4. EL DOCUMENTO Y EL TTULO DEL CRDITO 26
4.1. La importancia del ttulo de crdito: el reconoci-
miento de firma y la elevacin de un documento
privado a escritura pblica 28
4.2. El rango del crdito 29
5. LA PROTECCIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA 32
5.1. Vnculo jurdico y relacin obligatoria: el carc-
ter esencialmente pblico de la relacin obliga-
toria 32
5.2. La insolvencia y sus efectos 34
5.2.1. La insolvencia punible 34
5.2.2. El concurso de los acreedores 35
5.2.3. Otras medidas de proteccin de los
No est permitida la reproduccin total o parcial de este libro, ni su tratamiento acreedores ante la insolvencia temida
informtico, ni la transmisin de ninguna forma o por cualquier medio, ya sea del deudor 36
electrnico, mecnico, por fotocopia, por registro u otros mtodos, ni su prs- 5.2.4. El embargo preventivo 37
tamo, alquiler o cualquier otra forma de cesin de uso del ejemplar, sin el per-
miso previo y por escrito de los titulares del Copyright.
Captulo II. Lmites institucionales a la posibilidad de
constitucin de obligaciones patrimoniales 39
1. EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y SUS
LMITES 39
Copyright 2000, by Jos Antonio lvarez Caperochipi
2. EL CARCTER RECEPTICIO DE LA DECLARACIN DE VOLUNTAD:
Civitas Ediciones, S. L. \A VOLUNTAD UNILATERAL COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES 42
Ignacio Ellacura, 3. 28017 Madrid (Espaa)
3. LA EXTERIORIZACIN DE LA VOLUNTAD 43
ISKN:84-470-1404-5
Depsito legal:M-19.191-2000 3.1. El reconocimiento de deuda 44
('impuesto en A. G. Cuesta, S. A. 3.2. La teora de las obligaciones naturales -Id
l'nnietl in Spain. Impreso en Espaa
|ioi (raucas Rogar, S.A. Navalcarnero (Madrid) 4. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y LA JUSTICIA DI .1 I ' K I ( l( I IV
INDICI-:
NDICE 9
LOS LMITES A LA RESTRICCIN O AGRAVACIN CONVENCIO-
NAL DE LA R E S P O N S A B I L I D A D CONTRACTUAL ........... 50
Captulo IV. El pago o cumplimiento 89
5.1. Cliuisnlti\ .............................
limitacin de la responsabilidad 51 1. CONCEPTO DE PAGO 89
2. PRINCIPIOS JURDICOS DEL PAGO 92
5.2. Cliinxtiltis de agravacin de la responsabilidad 3. El. MODO DE EFECTUARSE EL PAGO 94
nii/Kic/ii/il: teora de la clusula penal ...... 52 3.1. El sujeto legitimado para el cobro 94
5.2. 1 . Definicin y modalidades de clusula 3.1.1. El pago a persona autorizada 95
piMial ........................... 52 3.1.2. El pago al acreedor aparente 95
5.2.2. Naturaleza jurdica ............... 55 3.1.3. La eficacia del pago por u t i l i d a d del
5.2.3. La facultad judicial de moderar la pena 57 acreedor 98
3.1.4. El ofrecimiento de pago y el pago por
< .ipiiulo I I I . Elementos de la relacin obligatoria . . . 59 consignacin 98
I . I .A ( I A S I I K ACIN DE LOS ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLI- 4. CARACTERSTICAS DEL PAGO 100
GATORIA ..................................... 59 4.1. El tiempo del pago 100
2. I .A O H I . K , ACIN CON PLURALIDAD DE SUJETOS ......... 60 4.2. Lugar del pago 102
2.1. /:'/ principio de mancomunidad y divisibilidad de 4.3. Gastos del pago 104
la obligacin ............................ 62 4.4. El recibo del pago 104
2.2. Obligaciones solidarias ................... 65 4.5. La imputacin de pagos 106
2.3. Fuentes de la solidaridad .................. 68 5. EL PAGO POR TERCERO 108
3. I,A PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN ...... 68 5.1. Facultad de cualquier tercero de abono de un cr-
3. 1 . Definicin y caracteres de la prestacin como ob- dito 108
jeto de la obligacin ...................... 68 5.2. La accin de regreso 109
5.3. El pago con subrogacin 112
3.2. Especialidades de la obligacin por razn del ob-
jeto ................................... 72 6. EL PAGO POR CONVENIO ENTRE EL DEUDOR Y SUS ACREEDORES 115
3.2.1. Las obligaciones genricas ......... 72 6.1. El pago por cesin de bienes 115
3.2.2. Las obligaciones alternativas ....... 75 6.2. La dacin en pago 119
3.2.3. Las obligaciones facultativas ....... 76
Captulo V. La cesin, modificacin y novacin del
3.3. Las prestaciones pecuniarias ............... 77 crdito . 123
3.3.1. El principio nominalista ........... 77 1.
3.3.2. Las clusulas de estabilizacin ...... 79 LA CESIN DE CRDITOS 123
1.1. Concepto y distincin de figuras afines 123
3.4. La prestacin de intereses ................. 81 1.2. Eficacia de la cesin 126
3.4.1. Concepto ....................... 81 1.2.1. Eficacia nter partes 126
3.4.2. Los intereses legales .............. 83 1.2.2. En particular, la garanta de la solven-
3.4.3. La usura como lmite a los intereses cia del deudor 127
convencionales ................... 84 1.2.3. Eficacia de la cesin frente a terceros 129
3.4.4. El anatocismo ................... 86 1.2.4. Eficacia de la cesin frente al deudor I <d
3.4.5. El recibo de capital sin reserva de in-
tereses ........................... 86 1.3. La proteccin de los acreedores del acreedor cedculc MI
1.4. La cesin de crditos litigiosos I i.'
10 NDICE NDICE 11

2. LA MODIFICACIN Y-NOVACIN DE LA OBLIGACIN 133 1.2. El deber de prestacin y los deberes de conducta . 166
2.1. Concepto ci novacin 133 1.3. Principios de la responsabilidad contractual .. 167
2.2. C//sc.s i/c novacin 137 1.3.1. Unidad conceptual de la responsabili-
2 . 2 . 1 . l.a novacin subjetiva por cambio de dad contractual y extracontractual . . . 167
acreedor 137 1.3.2. La medida de la responsabilidad con-
2.2.2. La novacin subjetiva por cambio de tractual y extracontractual 168
deudor: la expromisin y la delegacin . 138 1.3.3. Supuestos particulares de responsabi-
2.2.3. La novacin objetiva 139 lidad contractual 170
2.2.4. El efecto novatorio del aplazamiento 1.4. Ejecucin especfica e indemnizacin sustitutoria 171
del pago 141
2.2.5. La novacin por cambio de causa . . . 142 2. EL RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO Y LA MORA DEL DEUDOR . 1 72
2.1. Concepto de mora 172
('aplalo VI. La extincin de las obligaciones 143 2.2. Efectos de la mora 174
2.3. La intimacin como prespuesto de la mora ... 175
I. LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 143
2. REMISIN O CONDONACIN DE DEUDA 144 3. LA TUTELA DEL CRDITO 1 76
2.1. Concepto: el nimo de liberalidad 144 3.1. La accin directa 177
2.2. La forma de la condonacin: la condonacin tcita 145 3.1.1. Definicin y supuestos de ejercicio . . 177
2.3. La aceptacin de la remisin por el deudor . . . . 147 3.1.2. Condiciones de ejercicio 179
3. LA CONFUSIN 148 3.1.3. Excepciones oponibles por el deudor
4. LA COMPENSACIN 150 del deudor 179
4.1. Concepto 150 3.2. La accin revocatoria o pauliana 180
4.2. Naturaleza de la compensacin 151 3.2.1. Definicin 180
4.2.1. El automatismo de la compensacin . 151 3.2.2. Presupuestos para el ejercicio de la accin 183
4.2.2. La oponibilidad de la compensacin en 3.3. La accin subrogatoria 184
la tercera y en el concurso 153 3.3.1. Definicin y condiciones de ejercicio . 184
4.3. Requisitos de la compensacin 155 3.3.2. El ejercicio extrajudicial de la accin
4.4. Deudas excluidas de la compensacin 157 subrogatoria 185
5. LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA 158
Captulo VIH. El rango y privilegio del crdito 187
5.1. Concepto y requisitos 158
5.2. La dificultad extraordinaria o inadecuacin del 1. CONCEPTO DE CRDITO PREFERENTE 187
objeto de la obligacin (frustracin del fin de la 1.1. Rango y privilegio 187
misma) como imposibilidad 160 1.2. El principio de la par condictio creditorum .. 189
5.3. El principio de conservacin de la obligacin . . 161 1.3. Privilegios y derechos reales de garanta 190
2. PRINCIPIOS QUE RIGEN EL ORDEN ni ; , LA I'RLTI-.RHNCIA DE
Captulo VII. Incumplimiento, cumplimiento defec-
LOS CRDITOS EN EL CDIGO C I V I I 191
tuoso y mora. Las acciones de tutela del crdito . . . . 165
2.1. Principio de legalidad y tipicidad 191
I. INCUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD 165 2.2. Preferencia de la afeccin singular 193
1 . 1 . Incumplimiento y cumplimiento defectuoso .. 165 2.3. El orden jerrquico y excluyente de los privilegios . 194
12 NDICE NDICE 13
3. Los sui'ERi'Kivii i'.<,ios 196 2.1. Concepto de cobro indebido 220
3.1. El superprivilegio del crdito salarial 197 2.2. El requisito del error en el pago de lo indehido . 221
3.2. Sii/HT/Hirilcgios especiales inmobiliarios 197 2.3. El cobro indebido y el enriquecimiento sin C/IIIMI 223
3.2.1. El superprivilegio de la Hacienda p- 2.4. La mala fe en el cobro de lo indebido 224
blica 198 3. LA GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS SIN MANDATO 225
3.2.2. El superprivilegio de los aseguradores 199 3.1. Concepto 225
3.2.3. Otros superprivilegios 199 3.2. Derechos y deberes del gestor oficioso 226
4. l ' K I V I l . ( . ( ; I O S REGSTRALES INMOBILIARIOS 199 3.3. La ratificacin de la gestin y el aprovechamien-
5. PRIVILEGIOS REFACCIONARIOS 201 to de las ventajas 227
5.1. Privilegios refaccionarios inmobiliarios no ins- 4. El. ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 227
critos 201 4.1. Concepto 227
5.2. La refaccin mobiliaria 202
4.2. El enriquecimiento sin causa como principio ge-
5.3. La refaccin salarial 203 neral de derecho 228
6. LOS PRIVILEGIOS GENERALES 204 4.3. Configuracin jurisprudencial de la accin de en-
6.1. La ordenacin de los privilegios generales: su ca- riquecimiento sin causa 230
rcter subsidiario y escriturario 204 4.3.1. Definicin jurisprudencia] de la accin
6.2. Privilegios generales salariales 205 de enriquecimiento sin causa 230
6.3. Privilegios generales alimenticios y concrsales 206 4.3.2. Supuestos de enriquecimiento sin causa
6.4. Privilegios generales tributarios v por cuotas a la recogidos por la jurisprudencia 232
Seguridad Social .' 207 4.3.2.1. Uso de cosa ajena 232
6.5. Privilegios escriturarios 209 4.3.2.2. El consumo de cosa ajena sin
6.5.1. Concepto de crdito escriturario . . . . 210 ttulo .' 233
6.5.2. Valor escriturario al crdito reconocido 4.3.2.3. El empleo sin ttulo de una
en sentencia firme 211 actividad profesional 234
6.5.3. Crditos de vencimiento o exigibilidad 4.3.2.4. Enriquecimiento e incorpo-
diferida a efectos de preferencia escri- racin de provechos a una co-
turaria 212 sa inmueble 236
4.3.2.5. El principio: nadie puede co-
brar dos veces por la misma
OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES prestacin 240
4.3.2.6. El enriquecimiento sin causa,
Captulo EX. Cuasicontratos y enriquecimiento sin causa . . 217 la reciprocidad y la imposibi-
1. LOS CUASICONTRATOS 217
lidad sobrevenida en las obli-
gaciones recprocas 242
1.1. Los cuasicontratos en la ordenacin de las fuen- 4.3.2.7. Enriquecimiento injusto y
tes de las obligaciones en el Cdigo civil y su cr- compensacin por la convi-
crisis 217 vencia no matrimonial 243
1.2. Los cuasicontratos tpicos y atpicos en el Cdigo
civil y la jurisprudencia 219 4.4. La subsidiariedad de la accin de enriquecimien-
to sin causa 244
2. El. COBRO DE LO INDEBIDO 220 4.5. Los enriquecimientos indirectos 245
14 NDICE

Captulo X. La responsabilidad civil 249 CURSO DE DERECHO DE


1. CON( i I-TO 249 OBLIGACIONES
2. R E S P O N S A B I L I D A D C I V I L Y RESPONSABILIDAD PENAL . . . . 252
3. l i l i M I ' N I O S DKFINITORIOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 254
V I. Iji nocin civil de culpa 254 Volumen I
3.1.1. La previsibilidad y evilabilidad del dao Teora general de la obligacin
como elemento definitorio de la culpa . 254
3.1.2. La culpa en la responsabilidad profe-
sional 256
3.2. La imputabilidad de la conducta a su autor . . . 257
3.3. La relacin de causalidad 257
3.4. El dao resarcible 259
4. LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS AJENOS 260
4.1. La responsabilidad de padres y tutores 261
4.2. Responsabilidad de centros de enseanza 262
4.3. Responsabilidad por los actos de dependientes . 263
4.4. Responsabilidad por daos causados por animales 265
4.5. Responsabilidad por daos causados por cosas
inanimadas 266
4.5.1. El deber de conservacin y reparacin
de edificios 266
4.5.2. Responsabilidad por objetos arrojados
o cados 267
4.5.3. Responsabilidad por explosin de m-
quinas, inflamacin de sustancias, hu-
mos y emanaciones 268
5. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD EXTRA-
CONTRACTUAL 269
6. INDEMNIZACIN POR CAUSA DE MUERTE 270
CAPTULO I
EL CONCEPTO DE OBLIGACIN

1. Principios informadores del derecho


de obligaciones

Los dos principios informadores del derecho moderno


de obligaciones son la patrimonialidad de la responsabili-
dad y la libertad de obligarse. El Derecho civil patrimonial
moderno se debe explicar desde los principios elaborados
por la revolucin liberal, y se sustentan stos sobre dos
pilares: en primer lugar, que se prohibe la coaccin perso-
nal para la exigencia del cumplimiento de las obligacio-
nes; y, en segundo lugar, el principio de la libertad patrimo-
nial, o autonoma de la voluntad en el mbito patrimonial,
que se formula en los siguientes trminos: como quiera
uno obligarse, queda obligado.
La patrimonialidad de la responsabilidad significa el
fin de la coaccin personal. La coaccin personal era el
modo ordinario de exigencia del cumplimiento de las obli-
gaciones en el Antiguo Rgimen; la historia de la literatura
presenta estremecedores relatos de deudores encarcelados
por no pagar sus deudas, lo que repugna a la mentalidad
moderna. Por ello, en el mbito patrimonial civil, a partir
de la codificacin, los tipos penales derivados del incum-
plimiento de las obligaciones son residuales, y quedan
prcticamente limitados a las defraudaciones (estafa,
apropiacin indebida, etc.) e insolvencias punibles, y a los
delitos societarios, todos ellos fundados en un comporta-
miento doloso del deudor intencionalmente encaminado a
engaar a su acreedor, y no en quebrantos patrimoniales
imprevistos. Ha pasado a la historia del derecho tanto la
manus ineiectio, la entrega personal del deudor que
incumple a su acreedor, como la prisin pblica por deu-
das, y tampoco quedan vestigios de penas accesorias como
la muerte civil, infamia o destierro del deudor insolvente'.
20 CAP. ].Kl. CONCEPTO DE OBLIGACIN 2. CONCEPTO DE OBLIGACIN 21

Como el acreedor no tiene efectivamente ninguna justicia, cuyos principios eran reflejo de unos principios
medida personal coactiva contra su deudor, el patrimonio primeros basados en el ser natural de las cosas, perspec-
es la nica garanta para el cumplimiento de las obligacio- tiva que no se acepta en el derecho moderno. La secula-
nes, entendido el patrimonio como el conjunto de los bie- rizacin del derecho civil patrimonial es seguramente el
nes prsenles y futuros del deudor (art. 1.911 CC). En el tercer gran principio o la tercera innovacin que la revo-
derecho moderno, si el deudor no cumple voluntaria- lucin liberal aporta al derecho moderno de las obligacio-
mente sus obligaciones, es privado coactivamente de sus nes. El derecho civil patrimonial liberal no pretende res-
bienes presentes, y si stos no bastan, son vinculados los ponder a un sistema coherente de pensamiento que se
futuros, pero nunca es encarcelado por deudas, ni la insol- inserte en una concepcin filosfica o teolgica del mun-
vencia o el incumplimiento de las obligaciones se conside- do, sino que pretende ser una tcnica de valoracin y orga-
ran infamantes. Ello no significa que no pueda haber pres- nizacin de la responsabilidad patrimonial.
taciones de contenido estrictamente personal; es decir, la
patrimonialidad no es elemento esencial de la prestacin,
pero en caso de incumplimiento slo se podr hacer efec- 2. Concepto de obligacin
tiva la responsabilidad sobre el patrimonio del deudor, y
toda prestacin debida de carcter personal queda tradu- La obligacin se define como un vnculo entre dos per-
cida en responsabilidad patrimonial en caso de incumpli- sonas que consiste en una prestacin personal debida al
miento. acreedor (deber) que est garantizada por el patrimonio
El principio de la autonoma de la voluntad es el se- del deudor (obligatio), que el derecho reconoce, cualquiera
gundo pilar del moderno derecho de obligaciones, tiene dis- que sea su modo y forma de constituirse y cualquiera que
tintos perfiles segn la perspectiva desde la que se enfoque. sea su contenido, siempre que no sea contrario a la moral
La libertad patrimonial se define ya en el ordenamiento de o a las leyes. El derecho de obligaciones es aquella parte
Alcal como el consensualismo; esto es, la libertad de con- del derecho civil que estudia la responsabilidad patrimo-
tratar en la forma que se estime conveniente, y la exigibili- nial de la persona.
dad de todos los pactos aun innominados y privados. Frente
al ritualismo de los derechos primitivos, o exigencia de As, la obligacin se define por relacin al patrimonio del deu-
dor, nocin moderna que unifica el conjunto de los bienes de una
prestar el consentimiento de acuerdo con unos procedi- persona para afectarlos al cumplimiento de las obligaciones. El
mientos formales preconstituidos (stipulatio), y con unas patrimonio es el conjunto de los bienes del deudor que se identifi-
garantas de publicidad (presencia de un funcionario auto- can para hacer efectiva la responsabilidad de la persona, que, como
rizante o de testigos cualificados), y de acuerdo con mode- liemos dicho, en el derecho civil, slo se puede hacer efectiva sobro
los contractuales tpicos (nominalismo), se admite que los bienes. El patrimonio es adems el concurso virtual de los acree-
como quiera uno obligarse, queda obligado. La obligacin dores. La dogmtica de la obligacin no surge tanto por la necesi-
dad de dar operatividad al principio de la autonoma de la voluntad,
existe desde que se presta el consentimiento (art. 1.254 CC), o para explicar las consecuencias que en el derecho tiene la deroga-
y pueden establecerse los pactos, clusulas y condiciones cin de la prisin por deudas, sino ms en concreto, y principal
c|iie se tengan por conveniente, siempre que no sean contra- mente, para regular de modo coherente el principal problema di-l
rios a las leyes, a la moral o al orden pblico (art. 1.255 CC). derecho de obligaciones, que es el rgimen jurdico de la respond
bilidad civil; y en particular resolver los conflictos que se plaiiU-.m
KM todo caso, en el Antiguo Rgimen el derecho civil entre los acreedores para saber quin cobra primero y qu clouda
l > . i l i iinonial tena la pretensin de ser un orden lgico de cobran primero, ante la insolvencia del deudor.
22 CAP. I.EL CONCEPTO DE OBLIGACIN 3. LA RELACIN OBLIGATORIA 2.1

El principio que rige el rgimen de la responsabilidad la persona sobre sus bienes, y no en la propiedad, el
patrimonial, y que en consecuencia define tambin la obli- principio dogmtico del sistema civil, y que afectando la
gacin, es el de que los acreedores son iguales entre s (par propiedad al crdito (a la responsabilidad) tiene que
conditio creditorum), y que ante la insolvencia del deudor resolver el problema de la insolvencia, esto es, la insu
los crditos se reducen proporcionalmente; pero las excep- ficiencia del patrimonio del deudor para el pago de las
ciones a esle principio general son ms importantes que el obligaciones.
principio mismo, y por su origen, por el modo de cons-
tituirse (publicidad), y por la forma de constituirse (es- El Cdigo civil no define la obligacin, sino que simplemente la
c r i t u r a pblica), los crditos pueden ser preferentes. El describe (art. 1.088 CC: toda obligacin consiste en dar, hacer o no
concurso de los acreedores es as efectivamente una concu- hacer una cosa). El Cdigo tampoco regula un rgimen especfico
rrencia esencialmente desigual de los acreedores, pues del objeto y de la causa de la obligacin, pues regula el objeto y la
dentro del concurso el autntico principio es la graduacin causa desde la perspectiva del contrato, y ello es debido a que hist-
ricamente la obligacin se examin como un efecto del contrato y
v jei arqui/acin de las deudas, y se cobran con preferencia que no tiene una identidad dogmtica propia fuera del contrato; as,
los crditos privilegiados, y eventualmente tambin un cr- el Libro IV del Cdigo civil se refiere a las obligaciones y los contra-
dito puede llegar a tener una preferencia sobre bienes con- tos. El desarrollo de una dogmtica especfica de la obligacin y el
cretos en el concurso o fuera de l. Y adems esta preferen- estudio autnomo del objeto y la causa de la obligacin son propios
cia de los crditos puede hacerse efectiva tanto en el de la escuela alemana del siglo xix, que conocemos como pandects-
concurso como fuera del concurso a travs de las oportu- tica, y est en relacin con la elaboracin de una teora general de
las obligaciones, cuyos principios tericos fund la doctrina espa-
nas terceras. ola del xvi y xvn, y que estudia la obligacin en sentido patrimo-
nial, es decir, la obligacin como consecuencia de la nocin de patri-
La conclusin es que la obligacin es un mero a priori concep- monio y su afectacin en responsabilidad.
tual, cuya identidad en el concurso o fuera de l no se explica por
su causa, sino por su rango, es decir, su oponibilidad y preferencia
a los dems crditos del mismo deudor. Despus de la revolucin
liberal, no es la perpetuacin de la propiedad la razn de ser del 3. La relacin obligatoria
derecho, sino la regulacin de la responsabilidad, que se concibe
limitada a los bienes; pero sobre el conjunto de los bienes (patri- La obligacin es algo ms que un vnculo entre dos
monio), aunque los acreedores son tericamente iguales, hay cr-
ditos que se cobran con preferencia. El estudio cientfico y siste- personas, pues la esencia del vnculo, para que pueda ser
mtico del derecho patrimonial desde esta perspectiva se ensaya considerado como jurdico, es la eficacia que el ordena-
por primera vez en el siglo xvn espaol en la obra de un gallego miento jurdico le reconoce, es decir, la imposicin coac-
ilustre, SALGADO DE SOMOZA, que escribi el libro de cabecera de la tiva de su cumplimiento y la regulacin de su contenido.
ciencia alemana del xix. No en vano la obra de SALGADO DE SOMOZA Es lo que llamamos una relacin obligatoria.
estudia el laberinto del concurso de los acreedores, desarrolla una
concepcin personalista del derecho de obligaciones, que hace del
concurso de los acreedores, ordenados segn su rango y prioridad,
i-l principio sobre el que se asienta el derecho civil de los bienes. 3.1. LAS FUENTES DE LA RELACIN OBLIGATORIA

El concepto moderno de obligacin proviene de un En primer lugar, para que nazca para el derecho, la
M e n l o de estudio sistemtico y cientfico del derecho obligacin tiene que tener un origen legtimo. Es la teora
patrimonial, que cree descubrir en la responsabilidad de de las fuentes de las obligaciones.
24 CA' I I-1. CONCEPTO DE OBLIGACIN 3. LA RELACIN OBLIGATORIA 13

La importancia ce la teora de las fuentes de las obliga- Es este uno de los campos donde ms ha evolucionado el dere-
ciones estriba en que el origen de una obligacin define la cho civil moderno, pues el principio clsico de responsabilidad por
culpa se ha mostrado insuficiente para prevenir los perjuicios y
razn de su exigencia y las lneas fundamentales de su peligros generados por el desarrollo de la tcnica; se regulan por
rgimen jurdico, Es decir, las obligaciones en sentido ello legislativamente modos de responsabilidad objetiva sin culpa
patrimonial nacen cuando el derecho las establece o reco- en funcin del riesgo creado, o del provecho obtenido, asumindose
noce, v ello sucede porque identifica su origen como leg- socialmente la responsabilidad a travs de los seguros obligatorios.
t i m o o debido. Esta tendencia a la responsabilidad objetiva surgi de la legislacin
social en materia de accidentes laborales y accidentes de circu-
l ; .l paradigma de obligacin en sentido patrimonial es lacin y se ha generalizado a otros campos como la navegacin
martima o area, la defensa del medio ambiente y ciertas formas
la obligacin que nace del contrato, esto es, del acuerdo de de responsabilidad profesional. El derecho moderno asume tam-
v o l u n t a d e s entre personas destinado especficamente a bin el principio de la responsabilidad objetiva del Estado por los
crear obligaciones patrimoniales, como instrumento que daos causados por sus funcionarios o en la prestacin de los servi-
hace electiva la libertad de disposicin del patrimonio: cios pblicos, lo que supone un paso importante en la credibilidad
donar, vender, permutar, asociarse, etc. La autonoma de de la actuacin de la Administracin pblica. Igualmente se am-
la voluntad en el derecho patrimonial se manifiesta en la plan los regmenes de responsabilidad objetiva de empresarios,
libertad de celebrar los contratos que se estimen conve- padres, tutores y maestros en daos causados por dependientes,
hijos, pupilos y alumnos.
nientes, y en la forma que se crea procedente. El derecho
reconoce el contrato, cualquiera que sea su forma, como
fuente legtima de obligaciones, esto es, la libertad con- Tambin es fuente de obligacin el deber ce restituir
tractual. los provechos injustamente disfrutados y que correspon-
dan a un tercero, es decir, el deber de restituir el enrique-
Pero el reconocimiento de las obligaciones contractuales, la cimiento injusto.
autonoma de la voluntad en el derecho patrimonial, no es indiscri-
minada. Las obligaciones contractuales se reconocen por su causa, Histricamente el contrato y el delito fueron considerados
a travs de la cual se califican y definen, y en virtud de ella se some- como las fuentes primordiales de las obligaciones, pero al no
ten a ciertas limitaciones. La causa es el nimo de liberalidad en la comprender la divisin bipartita la totalidad de los supuestos
donacin (se prohibe la donacin presunta, y la donacin informal); posibles, se agruparon los restantes en una categora residual (ex
la reciprocidad en los contratos de intercambio de bienes y servicios variis causarum figuris) que Gayo dividira a su vez en obligacio-
(compraventa, arrendamiento, permuta, etc.), y el nimo de lucro nes cuasicontractuales y cuasidelictuales. A esta cuatriparticin
en el contrato de sociedad. La obligacin contractual est justifi- clsica, que se acepta sin reservas durante todo el derecho inter-
cada en cada caso bien porque se quiere enriquecer formalmente al medio, la codificacin aade la ley, resaltando la primaca del
donatario, bien porque se quieren intercambiar bienes y servicios en Estado en todo el derecho patrimonial, y resultando as plasmada
los contratos recprocos, bien porque se aportan a una sociedad la teora de las fuentes de las obligaciones en el artculo 1.089 CC.
tliclios bienes o servicios con la idea de obtener un beneficio. Hoy en da, sin embargo, no se acepta por la doctrina ni esta cla-
sificacin ni esta terminologa. Los delitos se consideran f u e n t e
autnoma de obligaciones; los cuasidelitos reciben un nombre-
El derecho establece tambin como fuente de obliga- propio en la teora de la responsabilidad civil por culpa o negli-
cin el deber de indemnizar los daos causados por culpa gencia, y los cuasicontratos son objeto de una crtica doctrinal
o negligencia (art. 1.902 CC); es decir, que quien causa unnime por su falta de sustancialidad. Ha surgido, sin embargo,
dao a otro y dicho dao le es imputable, debe compensar con gran fuerza la teora del enriquecimiento injusto, que agni|>;i
econmicamente el dao causado. las figuras antes denominadas cuasicontractuales, y que- sisu-ma
26 CA'. I. K l . CONCEPTO DE OBLIGACIN 4. EL DOCUMENTO Y EL TITULO DEL CRDITO 27

tiza la exigencia di' causa para los transvases patrimoniales, y el por el ordenamiento jurdico al definir los privilegios ere
deber de restiluh l<> recibido sin causa. Se trata de una categora diticios. El documento del crdito es por eso algo ms i|iie
de elaboracin lundamentalmente jurisprudencial, ante la crisis un mero medio de prueba de la obligacin, y cuando en
del modelo rodil icado de las obligaciones, incorporando la juris- virtud del documento el crdito obtiene oponibilidad a ter-
prudencia diversas figuras al servicio del justo equilibrio de las
prestaciones cu el contrato, y de la justicia de los intercambios en ceros o preferencia, decimos que el documento del crdito
el trlii o. es ttulo de crdito.

l ; ,n conclusin, la parte general del derecho de obliga- Mientras la obligacin permanece como relacin privada, el
ciones reconoce tres fuentes propias o autnomas de obli- orden jurdico no tiene constancia de la misma, y por ello, para evi-
gaciones en sentido patrimonial: el pacto o acuerdo entre tar maniobras de connivencia entre particulares, que pueden per-
seguir causar dao a terceros o defraudar al fisco o a otras normas
las parles, la responsabilidad por los daos causados cul- imperativas, dicha relacin no surte efectos frente a terceros
pable o negligentemente, y el deber de restituir lo recibido (arts. 1.227CCy 1.526CC).
sin causa. Cada categora de obligacin define uno de los
l i e s i'iandes tratados en que se divide el derecho de las La fehaciencia permite conocer indubitadamente quines son
obligaciones: el derecho contractual, el derecho de daos los otorgantes, y en qu fecha se constituy la obligacin. El docu-
v el derecho de la restitucin. mento que garantiza la personalidad de los otorgantes y la fecha
de otorgamiento se llama documento fehaciente, y un documento
Adems la ley puede imponer una obligacin como es fehaciente por su intervencin pblica o por el fallecimiento de
consecuencia de la regulacin de una institucin o situa- uno de los otorgantes, si no hay duda sobre la autenticidad de la
firma (art. 1.227 CC), y ello sin perjuicio de que la jurisprudencia
cin jurdica (por ejemplo, el deber del arrendador de admita que la certeza de una fecha en un documento pueda pro-
reparar la cosa arrendada, o el deber del comunero de barse por cualquier medio admitido en derecho y no slo por su
contribuir proporcionalmente a los gastos de conserva- fehaciencia (SSTS 12 de marzo de 1985 y 18 de diciembre de
cin de la cosa comn, etc.); es lo que conocemos como 1990). El documento del crdito, cuando es escritura nica y
una obligacin heternoma, es decir, aquella obligacin autntica, tiene tambin eficacia legitimadora para la reclamacin
cuyo origen no est en s misma, sino que es consecuen- del crdito (art. 1.164 CC), y permite presumir la transmisin del
cia legal de una institucin jurdica (causa remota). El crdito (art. 1.464 CC). Adems, el documento de crdito surte
tambin ciertos efectos por s mismo: en posesin del deudor per-
definirla como una obligacin en sentido patrimonial mite presumir el pago (art. 1.900 CC), permite presumir la condo-
tiene su importancia, pues se le aplica el rgimen general nacin de intereses (art. 1.110 CC) y, en ciertas condiciones, la
de las obligaciones (en cuanto a pago, rango, compensa- condonacin de la deuda (art. 1.189 CC); la destruccin de buena
cin, mora, etc.). fe del documento de crdito exime de restituir en el pago de lo
indebido (art. 1.899CC).

4. El documento y el ttulo del crdito Por la intervencin pblica del documento, el do-
cumento adquiere fehaciencia y tambin puede adquirir
La documentacin del crdito no slo confiere al cr- preferencia si desde su origen se ha constituido como do-
d i t o de un medio de prueba, sino que tambin por la inter- cumento pblico; por eso, por la importancia de la docu-
vencin pblica del documento hace al crdito fehaciente, mentacin del crdito, el ordenamiento jurdico otorga a las
oponible a terceros (art. 1.227 CC), y preferente, si se partes la facultad de documentar el crdito y elevarlo a
adapla a los mdulos de publicidad del crdito establecido escritura pblica.
28 CA'. I. I'.I.CONCKITO DE OBLIGACIN 4. EL DOCUMENTO Y EL TITULO DEL CRDITO 29

4.1. LA IMPORTANCIA DEL TTULO DE CRDITO: tampoco lo otorga el protesto de una letra de cambio (SSTS 29 de
EL R E C O N O C I M I E N T O DE FIRMA Y LA ELEVACIN abril de 1988 y 14 de junio de 1988) o el acta notarial (SSTS 16 de
DE UN DOCUMENTO PRIVADO A ESCRITURA PBLICA junio de 1947 y 17 de junio de 1958). Es decir, que el rango no lo
otorga el documento, sino la intervencin pblica en el origen del
crdito o autori/.acin del documento (escritura pblica). La ra/.n
El ttulo de crdito se considera habitualmente como es que la fehaciencia pblica garanti/.a no slo la fecha del docu-
un elemento instrumental o accesorio al crdito mismo, y mento, o la firma de los otorgantes, sino tambin incorpora una
se considera al crdito como una realidad espiritual verosimilitud de la causa del crdito y una publicidad, tutelada por
Independente del modo con que se prueba. un importante despliegue de medidas penales (delitos de falsedad,
falsificacin, estala, alzamiento, etc.), y adems fundamenta una
Sin embargo, la prctica patrimonial y mercantil nos recaudacin tributaria, que significa un sacrificio de los particulares
ensena que el crdito es inseparable de su documento y que que tambin es garanta de autenticidad.
. u n en l.i realidad del trfico el ttulo hace las veces del dere-
cho (comoen el pago a un acreedor aparente: art. 1.164,oen Por la importancia del documento pblico, la ley
l.i i i u Mili/acin del ttulo de crdito en el cobro de lo inde- otorga al acreedor una accin especfica destinada a ele-
bido: iirt. 1.899 CC). Por ello, dentro de la preparacin del var el documento privado a escritura pblica (arts. 1.278 y
j u i c i o ejecutivo la ley regula con carcter general un procedi- 1.279 CC). En este caso, el documento adquiere rango
miento de reconocimiento de firma al objeto de dotar al cr- escriturario. Si bien, el rango escriturario del crdito, es
d i l o de un documento fehaciente y ejecutivo (art. 1.430 decir, la preferencia sobre otros crditos posteriores, ven-
LKC), procedimiento que puede utilizarse con independen- dr dada no por la fecha de su otorgamiento, sino por la
cia de la ejecucin misma (lo que en la LEC 1/2000 parece se de la fecha de su elevacin a escritura pblica.
debe hacer por el procedimiento monitorio, art. 812, o como
medida cautelar, art. 721); y tambin se regula el reconoci-
miento de firma como acto preparatorio en los procedimien- 4.2. EL RANGO DEL CRDITO
tos ordinarios o de apremio en negocios de comercio (arts.
1.547 y 1.548 LEC; arts. 326 y 327 LEC 1/2000). Por otra El ordenamiento jurdico valora el rango y la preferen-
parte, vamos a ver a continuacin, y estudiaremos ms en cia del crdito en su conflicto con otras deudas del mismo
detalle en el captulo VIII, que en el derecho moderno orga- deudor, situando al acreedor en un orden legal de pre-
niza un sistema pblico de garanta de la titulacin autn- ferencia en caso de insuficiencia del patrimonio del deu-
tica (protocolo notarial y Registro de la Propiedad), en el que dor. El rango de un crdito est ligado ordinariamente al
se funda el sistema de privilegios y preferencias crediticias y modo de constituirse (el ttulo de crdito).
la ordenacin del concurso de los acreedores. Las razones del orden de las preferencias y privilegios
son de orden pblico y a travs de ellos se atienden intere-
El documento privado reconocido judicialmente, igual que el ses que trascienden a la relacin particular de las partes,
documento privado con fecha fehaciente (art. 1.227 CC), no son como es la seguridad del sistema financiero por la ordena-
documentos escriturarios a efectos del privilegio crediticio (art. cin del rgimen de las deudas que gravan los bienes, la
1.924.3 CC). Por lo que dichos documentos, aunque puedan servir
de ttulo para la ejecucin, fundar un procedimiento monitorio, o actividad econmica y el trfico mercantil. Existen intere-
liMHT preeminencia para la prueba de las obligaciones o para su ses pblicos preferentes que se protegen a travs del rango
oponibilidad a terceros, no otorgan por s rango al crdito (SSTS 1 preferente de los crditos: la proteccin de los trabajado-
< l r mayo ce 1896, 23 de enero de 1942 y 15 de abril de 1955), como res a travs del sistema de los privilegios salariales, la pro-
)0 CAP. I.EL CONCEPTO DE OBLIGACIN 4. EL DOCUMENTO Y EL TITULO DEL CRDITO 31

leccin del concurso mismo y el establecimiento de los ditos en el derecho moderno. La razn principal debe ser la
principios del orden financiero y tributario (Registro de la organizacin de un sistema financiero moderno y la racio-
Propiedad y protocolo notarial). nalizacin y simplificacin del rgimen del concurso de los
acreedores. La supresin de la coaccin personal en el dere-
La preferencia se define como una excepcin al principio de la cho de obligaciones trae una gran inseguridad al trfico eco-
igualdad de los acreedores. La preferencia y el rango son cosas distin- nmico, y se hace necesario preconstituir un sistema
tas. La preferencia es un concepto genrico, que consiste en la facul- pblico de garantas para la proteccin de los acreedores.
tad que tiene el acreedor de cobrar su crdito en el concurso o fuera Una de las innovaciones ms importantes de la codificacin
de l, antes de los acreedores comunes. El Cdigo regula dos tipos de es la organizacin de un sistema de publicidad de los crdi-
preferencias: las generales y las especiales; las generales sobre todos tos destinado a dar seguridad al trfico mercantil y a la
los bienes del deudor (art. 1.924 CC), y las especiales sobre bienes
muebles (art. 1.922 CC) e inmuebles (art. 1.923 CC). A la ordenacin adquisicin de la propiedad, lo que se consigue a travs del
jerrquica de las preferencias se la conoce como prelacin de crdi- Registro de la Propiedad y del protocolo notarial. A travs de
tos, gozando de prelacin las preferencias especiales sobre las genera- la publicidad, el crdito se incorpora a un ttulo pblico, lo
les (arts. 1.926 y 1.927 CC), las preferencias generales entre s por el que permite fundar un crdito territorial seguro y sienta las
orden de su enumeracin legal (art. 1.929 CC), y entre los escritura- bases para un sistema financiero moderno y funcional. El
rios por su fecha (prior tempore potior iure, art. 1.929 CC). El rango, ttulo pblico de crdito es el documento pblico que,
por su parte, es un concepto elaborado por la doctrina hipotecaria, y
que se define desde un punto de vista positivo como la capacidad basado en la inscripcin registral o el protocolo notarial que
ofensiva de un crdito, esto es, su capacidad de prevalecer ante los el Estado tutela, crea o reconoce un crdito preferente, otor-
crditos concurrentes sobre el mismo bien del mismo deudor en caso gndole un rango en el concurso y en el trfico mercantil.
de insuficiencia de su patrimonio. Dado que los privilegios especiales
se fundamentan en la publicidad, el rango se constituye en los mis-
mos formalmente, bien por la inscripcin en el registro, bien por el Es el objetivo buscado con la organizacin del protocolo notarial y
carcter escriturario del crdito, y es a los privilegios especiales a los el Registro de la Propiedad. Se crea un sistema de garanta de la
que se refiere normalmente el trmino rango (identidad y especiali- fehaciencia de los crditos (el protocolo notarial) y se pretende identi-
dad), usndose en otros contextos como sinnimo de preferencia. ficar los bienes sobre los que se puede hacer efectivo el crdito (Regis-
tro de la Propiedad), adems de la perfecta identificacin de los
comerciantes, las sociedades y sus representantes (Registro Mercan-
Con excepcin de los llamados superprivilegios (en til). Por eso la revolucin liberal, a la vez que formula el principio
particular ciertos crditos de la Hacienda pblica, los ase- general de la igualdad de los acreedores, establece una regulacin
guradores, los trabajadores, reparacin de aeronaves y detallada y extraordinariamente compleja del rango de los crditos,
barcos, etc.) y de los privilegios refaccionarios (los de fundado en la publicidad y fehaciencia que otorgan el Registro de la
reparacin y conservacin de una cosa), el sistema civil de Propiedad y el protocolo notarial. La organizacin del Registro de la
las preferencias crediticias se funda en la publicidad del Propiedad y la unificacin del notariado supone toda una revolucin
Registro de la Propiedad y de la escritura pblica. La en el derecho patrimonial y es la base para la organizacin de un sis-
tema crediticio, tributario y catastral moderno. Supone la afectacin
publicidad es el gran principio que rige el derecho de obli- de la propiedad en garanta y el fin de los seoros jurisdiccionales y
gaciones. Son crditos preferentes los crditos documen- privilegios sobre los bienes. Ahora los nicos privilegios que reconoc-
tados en escritura pblica o los inscritos y anotados en el el derecho son los crediticios, y la propiedad territorial, a travs drl
Registro de la Propiedad. Registro, se afecta primariamente al crdito inscrito (principio i l < -
publicidad); el ttulo pblico es algo ms que un medio de pruelia dr
No es fcil resumir el porqu de esta importancia deci- la obligacin y la propiedad, pues casi se convierte en la esencia ilr Lis
siva ile la publicidad en la identificacin y eficacia de los er-
.12 CAP. I.EL CONCEPTO DE OBLIGACIN 5. LA PROTECCIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA

Aunque en el derecho moderno se sientan los princi- (accin de exhibicin y embargo preventivo), cuando i-sia
pios de la igualdad de los acreedores, responsabilidad pendiente de cumplimiento determina los modos di' su
patrimonial universal y consensualismo, es lo cierto que cumplimiento o extincin, y facilita al acreedor n u - d m ,
por la preferencia de la afeccin singular y de los crditos coactivos para la exigencia de la obligacin en caso dr
escriturarios, y por la inoponibilidad de los contratos y incumplimiento o cumplimiento defectuoso del deudor.
actos privados (arts. 1.227 y 1.230 CC), el crdito entre
particulares no documentado pblicamente es una catego- El procedimiento ejecutivo regula la ejecucin coactiva
ra residual, de difcil prueba en el trfico y en el concurso, sobre el patrimonio del deudor. El ordenamiento jurdico
de existencia sospechosa para terceros afectados, y de regula cuidadosamente en la ejecucin el orden de los cr-
cobro problemtico; y tambin de presencia residual en el ditos, estableciendo unos rdenes rigurosos para su pago y
concurso en caso de insolvencia del deudor. Por otra exigencia (terceras), y regulando minuciosamente en caso
parte, el crdito privado no es ejecutivo, y por ello para de insolvencia declarada (concurso y quiebra) la ejecucin
instar su realizacin coactiva debe previamente obtenerse de los crditos preferentes y la distribucin del remanente
un ttulo pblico ejecutivo (sentencia judicial, reconoci- en caso de insuficiencia entre los acreedores comunes.
miento judicial de firma, elevacin a escritura pblica, El ordenamiento jurdico tambin establece medidas
etc.). Por eso puede decirse que el crdito sin documentar radicales de defensa de terceros ajenos al vnculo obliga-
pblicamente es un alma en pena, que existe, pero no se le cional que pueden verse afectados por el mismo (acree-
ve, y que los principios espiritualistas del derecho patri- dores, legitimarios, cnyuge, etc.), tanto en el momento de
monial abocan al acreedor a una difcil situacin en caso la constitucin de la obligacin como durante su penden-
de incumplimiento o insolvencia de su deudor. cia o cumplimiento, y, asimismo, establece medidas radi-
La conclusin es que el rango que un crdito entre par- cales de tutela de los principios constitutivos del propio
ticulares obtiene por la forma y publicidad, es tambin un orden jurdico (proteccin del medio ambiente, recauda-
elemento definitorio del crdito mismo. cin tributaria, lucha contra la inflacin, exclusin de bie-
nes del comercio, etc.).

5. La proteccin de la relacin obligatoria La obligacin, en definitiva, slo de modo descriptivo


puede definirse como vnculo que une la persona del deu-
dor con su acreedor para el cumplimiento de una presta-
5.1. VNCULO JURDICO Y RELACIN OBLIGATORIA: cin en virtud de una causa, pues es sta una perspectiva
EL CARCTER ESENCIALMENTE PBLICO individualista que olvida el autntico sentido del vnculo
DE LA RELACIN OBLIGATORIA entre el acreedor y el deudor: la relacin obligatoria, tal
como es contemplada y valorada por el ordenamiento jur-
El ordenamiento jurdico valora y protege la obligacin dico, es algo ms que una relacin entre dos particulares
desde su nacimiento: identifica su fuente, tambin la ido- (acreedor y deudor) relativa al cumplimiento de una pres-
neidad de su origen y moralidad (teora de la causa), valora tacin, y ha de definirse como la valoracin que hace el
el comportamiento del acreedor y del deudor a lo largo de ordenamiento jurdico de ese vnculo privado en funcin
l oda la vida del vnculo obligacional, prestando medidas de de su origen, la proteccin de las partes intervinientes, su
luk-la y conservacin del crdito (acciones directa, subroga- rango y naturaleza, la posible defraudacin de terceros
loria v revocatoria); y de conservacin de la cosa debida (acreedores, legitimarios) y los intereses pblicos que del i
CAP. I.EL CONCEPTO DE OBLIGACIN LA PROTECCIN DE LA RELACIN O H I . I C A T O k I A 35
34

nen la existencia y razn de ser del orden jurdico en s. La estafa hay un engao efectivo y una disposicin palrimonial que
obligacin no slo es el vnculo particular y privado que beneficia al deudor y perjudica al ulular o acreedor de los Im-nes,
mientras que en el delito de alzamiento no son elemcnlos dekTini-
une la persona del deudor con la de su acreedor, en fun- nantes ni el engao ni el provecho patrimonial.
cin de los que se debe y por qu se debe, sino que es una
relacin jurdica, que trasciende a las partes privadas e En el delito de alzamiento se protege especialmente la
interesa a la Repblica. La relacin obligatoria no slo ejecucin procesal, tipificando las conductas que d i l a t a n ,
afecta al acreedor y al deudor, sino tambin a toda la dificultan o impiden la ejecucin de un embargo o proce-
colectividad, porque existe un testimonio pblico de la dimiento ejecutivo (art. 257.1.2. CP), y el concurso do los
misma y porque la realidad de su existencia y pago tras- acreedores, penndose la posposicin fraudulenta do acree-
ciende a las partes e incide en la existencia de un mercado dores, tras la admisin judicial de la demanda de con-
y sistema financiero y tributario de derecho pblico. curso, suspensin o quiebra (art. 259 CP), o la presenta-
cin dolosa de datos falsos en el concLirso (art. 261 CP).
5.2. LA INSOLVENCIA Y SUS EFECTOS
5.2.2. El concurso de los acreedores
Uno de los conceptos decisivos en la proteccin del cr-
dito y del acreedor es el concepto de insolvencia. Como Para el supuesto de insolvencia del deudor, el concurso
vamos a ver, el concepto de insolvencia no es un concepto de los acreedores es un procedimiento judicial universal
unvoco, sino que aparece en distintos contextos y con dis- de concurrencia de los acreedores, destinado a graduar los
tintas finalidades, otorgando a los acreedores medidas de crditos y a proceder a su realizacin sobre el remanente
coaccin y garanta cuyo sentido es la tutela de la efectivi- del patrimonio del deudor insolvente.
dad del crdito y la racional ejecucin del concurso en
caso de insuficiencia del patrimonio del deudor. El concepto bsico de insolvencia que define la ley es
aquella situacin patrimonial del deudor cuyo pasivo
supere al activo, habiendo dejado el deudor de pagar sus
5.2.1. La insolvencia punible obligaciones corrientes (art. 1.913 CC). En estado de insol-
vencia el deudor tiene obligacin de presentarse judicial-
En primer lugar, el concepto de insolvencia es un con- mente a concurso, y de no hacerlo se deriva la posible
cepto penal que se manifiesta esencialmente a travs del insolvencia punible, y en general la rescisin de los pagos
delito de alzamiento de bienes, o insolvencia punible del realizados en estado de insolvencia (art. 1.292 CC). Por la
artculo 257.1.1. CP. Constituye el tipo penal la conducta declaracin de concurso queda el deudor inhabilitado
del deudor que con dolo expreso se constituye en un para la administracin de sus bienes (art. 1.914 CC),
estado de insolvencia, real o ficticia, para defraudar los pasando los mismos a administracin judicial.
derechos de sus acreedores. Lo caracterstico del delito no
os el estado de insolvencia mismo, sino la maliciosa Habitualmente, sin embargo, no es el deudor el que
insta la declaracin de concurso, sino que sta se inicia a
defraudacin de los acreedores. instancias de los acreedores, y entonces no se exige el con-
I''.I al/amiento de bienes se confunde muchas veces con la estafa, traste previo y formal de un estado de insolvencia, bas-
c | i i r es un lipo penal cercano, pero del que se distingue porque en la tando para iniciar el procedimiento que haya ejecuciones
id CAP. ].EL CONCEPTO DE OBLIGACIN
5. LA PROTECCIN DE LA RELACIN OBLIGATORIA < /

pendientes, y que no se hayan encontrado en alguna de anticipado del crdito, a no ser que se preste por el deudor
ellas bienes libres suficientes para cubrir la cantidad que se una garanta suficiente alternativa (art. 1.829 CC).
reclame (arts. 1.158 LEC y 876 C de C). Por lo que el estado
de insolvencia frente a los acreedores se define simple- La insolvencia anterior y pblica, aunque no sea decla-
mente como la imposibilidad del deudor de hacer frente a rada, determina la responsabilidad del cedente del crdito
sus deudas a su vencimiento, aunque sea por una temporal (art. 1.529 CC); y en la delegacin de deuda, aunque haya
liquidez, derivado todo ello del principio de la responsabi- sido aceptada por el acreedor, la responsabilidad del deu-
lidad patrimonial universal, que presupone no slo el dor cedente (art. 1.206 CC).
deber de cumplir las obligaciones, sino tambin el deber de Basta la sospecha fundada de insolvencia para la diso-
cumplirlas a su vencimiento; el concurso no se funda en la lucin de la sociedad (art. 1.700 CC) y la extincin del
insolvencia contrastada, sino en un estado de sospecha mandato (art. 1.732 CC), y para que el fiador pueda diri-
sobre el deudor que no cumple a tiempo sus obligaciones. girse contra el deudor principal en demanda de relevacin
y aseguramiento (art. 1.843.2 CC). La insolvencia temida
Como el procedimiento concursal es habitualmente un procedi- faculta al vendedor para suspender la entrega de la cosa
miento traumtico y de alto coste, que muchas veces consume por s
mismo el activo del deudor, el ordenamiento jurdico permite al vendida (art. 1.467 CC), principio que se extiende a todo
deudor posponer la ejecucin universal, aun sin justificar su solven- supuesto de cumplimiento de obligaciones recprocas.
cia, por medio de un convenio concursal de quita y espera (art.
1.912 CC), obteniendo judicialmente el apla/.amiento y en su caso
reduccin de crditos, previa la convocatoria de asamblea de todos 5.2.4. El embargo preventivo
los acreedores conocidos, que permite asimismo suspender las eje-
cuciones pendientes, siempre que medie la aprobacin de las tres
quintas partes del pasivo del deudor, y de las dos terceras partes de Siempre que haya un temor fundado de insolvencia,
los acreedores que tomen parte en la votacin (art. 1.139 LEC). incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obliga-
cin en el momento de su vencimiento, el acreedor que
tenga una apariencia suficiente de derecho puede pedir
5.2.3. Otras medidas de proteccin de los acreedores judicialmente el embargo preventivo de bienes suficientes
ante la insolvencia temida del deudor de su deudor, que se acordar desde luego, aun sin or al
deudor, siempre que, si el juez lo estima necesario, el
acreedor embargante asegure los daos que se puedan
La sospecha fundada sobre la solvencia del deudor derivar al deudor de dicho embargo preventivo (art. 728.3
produce diversos efectos radicales en el crdito, destina- LEC 1/2000).
dos a proteger al acreedor y asegurar el cumplimiento de
la obligacin, o al menos para limitar el perjuicio temido Ante la insuficiente regulacin del Cdigo civil y de la Ley de
al acreedor. Enjuiciamiento Civil, es sta una categora de elaboracin funda-
mentalmente jurisprudencial, que destaca su carcter excepcional
El principal efecto de la insolvencia es el vencimiento Los tres requisitos jurisprudencialmente establecidos pan rl
anticipado de las obligaciones, que no slo se produce embargo preventivo son: en primer lugar, la apariencia del derecho,
;uitt.- la insolvencia declarada (art. 1.915 CC), sino tambin i1! llamado bonus funius inris, que se extiende a todo supuc-sio dr
.uilc 1 la insolvencia temida (art. 1.129.1 CC). Por su parte, deuda, aunque est pendiente de liquidacin, y aunque no ronsir
l,i insolvencia del fiador tambin produce el vencimiento documentalmente la deuda en s, bastando un t t u l o s u l u i c n i c
(como en la rendicin de cuentas); en segundo lugar, el l i c s p p
CAP. I.EL CONCEPTO DE OBLIGACIN

temido o perculum in mora, bastando el riesgo previsible, de ocul- CAPITULO I I


tacin, dilapidacin o malbaratar los bienes del deudor, por el
mismo o por terceros, y teniendo en cuenta que la naturaleza del LMITES INSTITUCIONALES A LA POSIBILIDAD
riesgo est en funcin del ttulo de crdito, pues si el ttulo es ejecu- DE CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES
tivo, el riesgo es ya de por s presumido; y habiendo declarado tam-
bin los tribunales la necesaria prudencia en el embargo preventivo, PATRIMONIALES
restringiendo la embargabilidad de bienes necesarios para el desa-
rrollo de la profesin u oficio del deudor, o imprescindibles en su
vida cotidiana, o que representen bienes especialmente afectos a su 1. El principio de la autonoma de la voluntad
personalidad o familia; y, en tercer lugar, el aseguramiento de los y sus lmites
daos posibles por el acreedor embargante, cuando haya un riesgo
de que el embargo preventivo produzca un dao o empobreci- La libertad patrimonial se hace efectiva a travs de los contratos.
miento evaluable al deudor. Establecindose como principio que el Un rgimen de responsabilidad patrimonial fundado en la autono-
acreedor debe correr con los gastos y daos que ocasiona el ma de la voluntad se predica de las obligaciones patrimoniales sur
embargo preventivo. gidas de los contratos. Las obligaciones indemnizatorias se fundan
Por otra parte, el aseguramiento del acreedor no se limita al en la culpa o negligencia, y las obligaciones de restitucin en el enri-
embargo y puede consistir en diversas medidas aseguradoras pre- quecimiento injusto.
vias, como las diligencias preliminares previstas en el artculo 256
de la LEC 1/2000, la intervencin de libros de comercio o papeles o El principio de la autonoma de la voluntad, tal como sr
documentos del deudor (arts. 497, 499, 501, 603, 605 y 2.166 LEC; configura en la codificacin napolenica, significa en pr-
arts. 328 y ss. LEC 1/2000), y aun el embargo preventivo no es una mer lugar que las partes pueden concertar lo que quieran

f
medida unitaria, y puede consistir desde la toma de razn en el
Registro de la Propiedad o en otros registros pblicos, hasta la des- sobre su patrimonio, y como quieran (consensualismo),
posesin del deudor y puesta en administracin judicial de los bie- fijando libremente el contenido de los contratos, esto es,
nes preventivamente embargados. creando obligaciones patrimoniales sin necesidad de ajus-
tarse a los mdulos tipificados por la ley (compraventa,
La LEC previene la posibilidad de embargo preventivo arrendamiento, seguro, sociedad, donacin, etc.), bastando
cuando el acreedor tenga ttulo ejecutivo o documento para el nacimiento de la obligacin la exteriorizacin de la
reconocido por el deudor (art. 1.401 LEC), o peligro fun- voluntad con nimo de obligarse; y en segundo lugar, la
dado de no atender la deuda a su vencimiento por no ser autonoma de la voluntad significa tambin que lo pueden
espaol el deudor, por no tener domicilio conocido o por concertar entre los propios sujetos contratantes, sin necesi-
no ser hallado en su domicilio (art. 1.400 LEC), pudiendo dad de intervencin de ninguna autoridad pblica, ni de
solicitar embargo sobre los bienes que el acreedor seale ajustarse a ninguna exigencia de forma pblica.
(art. 1.408 LEC). La nueva LEC 1/2000 se limita a recono-
cer la facultad de solicitar embargo preventivo si resultase La libertad patrimonial es, por tanto, en primer lugar, y tal como
medida idnea e insustituible (art. 727). se formula en la codificacin napolenica, una libertad frente al
nominalismo (tipicidad) de los contratos, y, en segundo lugar, una
libertad frente a la forma y la intervencin pblica de los contratos.
Aunque, como tambin hemos dicho y desarrollaremos ms deteni-
damente despus, no deja de ser una libertad llena de riesgo, pues
aunque las partes puedan acordar lo que quieran, la correcta calili-
cacin de los contratos trasciende a la autonoma de la voluntad y se
determina por su causa; adems, como hemos visto, aunque las
40 CA'. II.LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 1. EL PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y SUS LMITES 41

obligaciones pueden existir sin solemnidad alguna, el rango de las del rgimen patrimonial de la codificacin civil. El Anti-
obligaciones se deriva de su forma, y son preferentes los crditos guo Rgimen prevea la ineficacia del contrato y el dere-
registrados (hipotecarios o anotados), los crditos escriturarios
(constituidos en escritura pblica) y los crditos fehacientes. cho a la restitucin de las recprocas prestaciones cuando
el precio es desproporcionado y no se ajusta al valor de la
contraprestacin; en el derecho surgido tras la codifica-
La autonoma de la voluntad, aunque presupone que la cin se afirma rotundamente que el contrato, cualquiera
obligacin nace del solo consentimiento, tiene unas exi- que sea el precio fijado en el mismo, enriquece con causa
gencias institucionales de identificacin del consenti- o justificadamente.
miento contractual. La libertad de constituir obligaciones
presupone la exteriorizacin del consentimiento entre una
pluralidad de sujetos (declaracin recepticia), pues nadie Sin embargo, esta innovacin, fundada en las doctrinas liberales
que informaron el proceso codificador, no ha desbancado totalmente
queda obligado consigo mismo (es la problemtica de la del mbito del derecho privado la exigencia del justiprecio en los
voluntad unilateral como fuente de las obligaciones); y contratos, que puede en realidad considerarse el alma misma del
tambin que el consentimiento y su exteriorizacin com- derecho patrimonial, y renace la categora del precio justo con nom-
prenda los elementos esenciales de la obligacin: objeto y bres diversos y en lugares distintos, trada muchas veces en la sabia y
causa (la deuda no nace porque se declara o reconoce, justa resolucin de casos concretos por nuestra jurisprudencia, hasta
sino porque se debe). llegarse a constituir en principio informador del derecho civil patri-
monial de nuestros das. Vamos a ver cmo en el orden patrimonial
Por otra parte, la no exigencia de tipicidad en la decla- civil la justicia del precio de los contratos, esto es, la equivalencia de
racin hace de la reciprocidad y el nimo de lucro como las prestaciones recprocas, se convierte en un elemento recurrente
en la jurisprudencia para sostener la propia coherencia del rgimen
requisito causal el fundamento legal de la obligacin (se patrimonial civil, y reaparece en figuras como la usura, la frustracin
debe porque te deben, o porque formas una sociedad); del fin del contrato, la imposibilidad sobrevenida, la modificacin
aceptndose tambin como causa el nimo de liberalidad, judicial de los contratos, el enriquecimiento injusto, la teora de la
pero manifestndose una desconfianza institucional ante causa ilcita, la simulacin, el fraude de acreedores, etc. Podemos
aquellos contratos que no impongan obligaciones recpro- concluir que aunque la justicia del precio haya dejado de ser un ele-
cas a las partes: exigencia de forma sustancial en las dona- mento esencial en la configuracin causal de la obligacin, constitu-
ciones o actos lucrativos, esto es, prohibicin de las dona- ye un autntico principio informador de la aplicacin juris-
prudencial del derecho de obligaciones.
ciones obligatorias o presuntas (teora de las obligaciones
naturales). Vamos a ver en consecuencia en este captulo
cmo las figuras jurdicas ms debatidas en la dogmtica Por otra parte, el rgimen de la responsabilidad patri-
civilista despejan a su vez las dudas sobre la propia confi- monial trasciende a las partes e interesa la Repblica, y
guracin doctrinal de la obligacin patrimonial y los lmi- fundado en el principio de la tutela judicial de la propie-
tes de la autonoma de la voluntad. dad, est fuertemente intervenido, sin que las partes pue-
dan prefigurar la intervencin jurisdiccional del patrimo-
La autonoma de la voluntad significa tambin en la nio del insolvente (ejecucin singular, concurso, quiebra),
codificacin la libertad de fijar el precio en los contratos. ni el orden de los privilegios y preferencias crediticias; y
La supresin de la figura, que regul detalladamente el por otra parte, el orden jurdico desconfa drsticamente
uslo precio en el rgimen de las Partidas, conocida como de los pactos privados sobre el rgimen de responsabilidad
rescisin por lesin enorme o enormsima de uno de los patrimonial, limitando los efectos de los pactos de I mi
contraanles, es una de las innovaciones ms importantes tacin de la responsabilidad [pacto de no pedir dolo
LA EXTERIORIZACIN DE LA VOLUNTAD 43
42 CAP. II.LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES

(art. 1.102 CC)], o de los pactos de agravacin de la res- para torear, porque no estima probado que la autorizacin se obtu-
viese precisamente por las gestiones del reclamante. En ambas sen-
ponsabilidad (clusula penal), resultando una imposibili- tencias, como se ve se, da por supuesta la vinculacin del oferente a
dad virtual de pactar sobre la responsabilidad que nace de la oferta pblica. Por su parte, en el concurso con premio, la STS de
culpa o negligencia, bien sea para agravarla, bien para res- 14 de enero de 1983 establece la obligacin de publicar la novela
tringirla. premiada tal como se previno en las bases del concurso; y la STS de
12 de junio de 1997, respecto a los demandantes que concursaron
como sufridores en el programa Un, dos, tres, y ganaron dos apar-
tamentos en Torrevieja (Alicante), considera que no pueden ser MIS
2. El carcter recepticio de la declaracin lituidos stos por dos bungalows, estableciendo la exiglbilklad espe-
de voluntad: la voluntad unilateral cfica del resultado del concurso, con cita del arlculo 9 de la l.cy de
como fuente de las obligaciones Consumidores y Usuarios.

La voluntad privada, para poder ser fuente de obliga- La vigencia de la oferta pblica es indefinida a no ser
ciones, ha de provenir de una declaracin recepticia, esto que se prevean en las bases del concurso uis condiciones
es, ser una oferta aceptada en la gnesis de una relacin especficas de caducidad de la oferta. Sin embargo, la
contractual (oferta y aceptacin). Sin embargo, por el oferta se entiende tcitamente revocada cuando de su
desarrollo tcuico y los medios de comunicacin de naturaleza se derive un trmino, o cuando resulte cum-
masas, tanto la doctrina como la jurisprudencia admiten plido el objeto de la oferta. El oferente puede tambin
el carcter vinculante de la oferta hecha al pblico, a per- revocarla durante su vigencia, pero debe cumplir para la
sona indeterminada, si fue cumplida o aceptada formal- revocacin los mismos requisitos de publicidad con que se
mente antes de mediar la revocacin de la oferta o de que hizo la oferta, y en caso de revocacin intempestiva o si un
sta debiese entenderse revocada tcitamente. interesado no pudo ni debi llegar a conocer la revoca-
cin, debern indemnizarse los daos causados en quien
Las principales promesas pblicas son las del concurso confi en la vigencia de la oferta.
con premio, la recompensa por descubrimiento de un delin-
cuente o esclarecimiento de un delito, y la recompensa por
restitucin de objetos extraviados. En todos estos casos la 3. La exteriorizacin de la voluntad
indeterminacin del destinatario no impide que la oferta
sea vinculante y el promitente quede obligado a la celebra- La expresin de la voluntad para ser jurdicamente vin-
cin del concurso segn las bases ofertadas y al pago del culante se hace sobre el objeto y sobre la causa de la obliga-
premio prometido a quien cumpliese la oferta de descubri- cin. El consensualismo llevado hasta sus ltimas conse-
miento, esclarecimiento o restitucin. Fundndose la vincu- cuencias pretenda que la sola voluntad abstracta era el
lacin en la necesidad de proteger la confianza generada y origen de las obligaciones; pero la sola voluntad es un ser
en la responsabilidad por la apariencia creada. informe y sin nombre, que no puede identificarse; la obliga-
En la STS de 6 de junio de 1916, la vctima de una estafa ofreci cin adquiere su identidad cuando es identificado su objeto
20.000 ptas. a quien descubriese y encarcelase a su autor; un polica y su causa, es decir, cuando la voluntad es calificada.
reclama el premio, y la sentencia rechaza su demanda por tratarse Se debe, pues, en este contexto distinguir entre exte-
ilc un funcionario pblico legalmentc obligado. La STS de 19 de riorizacin formal y causa, para concluir que la realidad
niavc de 1932 desestima una demanda de un premio de 25.000 ptas.
proinclidn a quien consiguiese para el promitente una autorizacin de la voluntad est en su objeto y causa, y no en el inslrii
44 CAP. II.LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 3. LA EXTERIOR1ZACION DE LA VOLUNTAD 4S

ment a travs del cual se manifiesta (la declaracin o reconocimiento carece de causa (STS 7 de abril de 1997). l'm t90 i - l
reconocimiento); por otra parte, aunque la calificacin reconocimiento de deuda es inexistente e ineficaz por falla do i .INS.I
tpica no es esencial a la gnesis del contrato y de la obli- si se prueba que el demandante no entreg la cantidad que ivi l.im.i
como prestada (STS 29 de junio de 1998).
gacin, la reciprocidad es un elemento mnimo de concep-
tuacin causal, que hace de los actos lucrativos una cate- Esto no signilica que el reconocimiento de deuda est privado dr
gora especial sometida a un riguroso control en su origen eficacia, pues impone la exigencia del deudor de desvirtuar los
hechos reconocidos, y facilita la posicin procesal del acreedor, Ks
y desarrollo por los peligros que presenta de daar al pro- un medio de prueba que presume existente una situacin de hecho,
mitente y aun a terceros. Es la problemtica de identidad y tambin la causa si se reconoce, por ejemplo, una deuda en con-
causal que se plantea en las debatidas figuras del recono- cepto de honorarios (STS 23 de febrero de 1998); el reconoci-
cimiento de deuda y de la obligacin natural. miento presume la existencia de una deuda y tambin la cuanta
reconocida (STS 13 de febrero de 1998); la aprobacin de unos
extractos de cuenta y aun la no oposicin tempornea a los extrac-
3.1. EL RECONOCIMIENTO DE DEUDA
tos debidamente notificados supone un reconocimiento de la deuda
(STS 14 de mayo de 1992).
La doctrina alemana del siglo xix, dentro de las catego- Tras el reconocimiento de deuda, se presume la deuda recono-
ras dogmticas sobre el consentimiento contractual uni- cida y su cuanta, pero acaso no es imposible la prueba negativa de
lateral y abstracto, desarrolla la teora de que la sola la lalta de deuda? La respuesta es que la presuncin de causa es
relativa, y ha de tomarse como indicio significativo, no como causa
voluntad es fuente de obligaciones, lo que no slo se fun- de la obligacin. Para desvirtuar la eficacia del reconocimiento de
damenta en la publicidad y confianza, es decir, no slo deuda la jurisprudencia slo exige indicios verosmiles de falta de
tiene su manifestacin ms palpable en la promesa deuda o de irregularidades o vicios en su cuanta o exigibilidad (STS
pblica, sino tambin las relaciones entre particulares, en 6 de febrero de 1998). El reconocimiento no invierte la carga de la
el reconocimiento de deuda. prueba, porque no es por s mismo una prueba privilegiada de la
deuda, basta la existencia de una sospecha ra/onable (STS 14 de
En Espaa, la jurisprudencia del Tribunal Supremo, no mar/o de 1989).
dejndose llevar por modas doctrinales, con gran sentido El reconocimiento de deuda es tratado en ocasiones como un
prctico y rigor tcnico, ha afirmado reiteradamente que el contrato autnomo, porque es frecuente llamar reconocimiento a
reconocimiento de deuda no tiene valor por s mismo acuerdos modificativos, transaccionalcs, liquidatorios o de rendi-
corno fuente de obligaciones, constituyndose en un medio cin de cuentas, que tienen su propia causa jurdica, siendo en reali-
de prueba de la existencia de la obligacin y de su cuanta, dad el denominado reconocimiento un instrumento o plasmacin
pero que no se constituye por s en causa de la obligacin. formal de un acuerdo (SSTS 15 de lebrero de 1989 y 3 de marzo de
La obligacin se constituye necesariamente por una concu- 1997), y a veces el reconocimiento es un acuerdo privado que modi-
fica lo pactado en documento pblico y que tiene eficacia limitada
rrencia de consentimientos sobre la cosa y sobre la causa; entre las partes otorgantes (STS 4 de marzo de 1994).
la voluntad para generar obligaciones debe exteriorizarse y
ser aceptada (recepticia) sobre una causa concreta, pero la La razn de la limitada eficacia del reconocimiento de
voluntad no es por s misma causa de la obligacin. deuda estriba, como explica la jurisprudencia (SSTS 18 de
El acreedor no puede pretender cobrar amparndose exclusiva-
abril de 1997 y 13 de febrero de 1998), en que el objeto y la
mrnle en el tenor literal de un documento, puesto que el reconoci- causa de la deuda es parte del contenido constitutivo ck- l.i
mk-Mlo de deuda no tiene valor por s mismo (STS 16 de enero de misma, y no puede ser sustituida por un elemento i n s i i u
I 999), y si, por ejemplo, pretende encubrir un prstamo usurario, el mental y probatorio como es el reconocimiento.
46 CA'. II.LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 4. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y LA JUSTICIA DEL PRECIO 47

3.2. LA TEORA DE LAS OBLIGACIONES NATURALES en carta particular en pago de unos pretendidos servicios
por un enfermo terminal, no cumple con los requisitos del
Las obligaciones naturales se definen corno aquellas testamento y no es jurdicamente exigible por no cumplir
que no son exigibles, pero que si se prometen, la promesa tampoco con los requisitos formales de la donacin (STS
es vlida, y si se pagan, su pago o cumplimiento es irrepe- 13 de junio de 1994), y por las mismas razones tampoco es
tible (soluti retentio). jurdicamente exigible la promesa de cesin de un inmue-
ble a la compaera hecha tras la separacin de la esposa
Se discute cules eran consideradas obligaciones naturales en el (STS 22 de junio de 1998), o el compromiso moral de
derecho romano. El caso tpico era el de las obligaciones contradas abandonar las fincas arrendadas, que no puede interpre-
por el esclavo, ampliado posteriormente a la restitucin de los prs- tarse como renuncia a un derecho de prrroga (STSJ
tamos concedidos al filius familiae, a las obligaciones contradas por Navarra, 25 de marzo de 1993).
quien ha sufrido una capitis diminutio, a las obligaciones extingui-
das por sentencia injusta, y en el derecho justinianeo tambin a los
alimentos prestados o prometidos a parientes respecto de los que no En el rgimen del Cdigo civil las promesas de dar no tienen efi-
existe una obligacin legal, y el pago de gastos funerarios a un cacia jurdica mas que cuando se reconocen como obligaciones
extrao. Tambin se discute cules eran los efectos especficos de la naturales; las donaciones no pueden prometerse, porque la dona-
obligacin natural, y, en particular, si eran susceptibles de compen- cin es un acto traslativo de la propiedad (art. 618 CC), y no pueden
sacin, novacin y afianzamiento. ser objeto de donacin aquellos bienes de los que no puede disponer
el donante al tiempo de la donacin (art. 635 CC). Por ello en la
En el rgimen legal positivo se proponen como supuestos ms donacin se exige la entrega simultnea de los muebles (arl. 632 CC)
importantes de obligaciones naturales el pago de las deudas de o la escritura de donacin privada en caso de los muebles (art. 632
juego (art. 1.789 CC), el pago de intereses sin estar previamente esti- CC) o la escritura pblica en caso de donacin de inmuebles (art.
pulados (art. 1.756 CC) y el pago de un crdito prescrito (art. 1.935 633 CC), debiendo entenderse que las escrituras son traslativas de
CC). Sin embargo, parece obvio que no es necesario el desarrollo de una propiedad que actualmente tiene el donante. La promesa de
una categora general para explicar el rgimen de unos supuestos donacin carece de efectos jurdicos, e incluso est prohibida la
particulares, que tiene cada uno su propia razn sustantiva para donacin de bienes futuros (art. 635 CC). Derogndose tambin en
explicar la soluti retenlio. el rgimen del pago de lo indebido las llamadas donaciones presun-
tas o ex lege (arts. 1.900 y 1.901 CC), en cuya virtud histricamente
La jurisprudencia, recientemente, abandona el marco se presuma que el que paga sin error se entiende que debe o que
clsico de las obligaciones naturales y emplea la figura para dona. La razn de este estrictsimo rgimen de los actos lucrativos
es no slo la necesaria proteccin del donante, sino tambin la exi-
prestar eficacia a las promesas o atribuciones, que estn gencia de coherencia de un sistema que prohibe los pactos suceso-
basadas en el cumplimiento de un previo deber moral o de rios y que establece una rigurosa exigencia de forma para los actos
conciencia. Fundndose la causa de atribucin en el oficio lucrativos y mortis causa, y que define la causa como elemento esen-
de piedad (art. 1.894 CC) o en la justa causa (art. 1.901 CC). cial para la existencia y prueba de las obligaciones.
Los supuestos paradigmticos son la pensin prometida y
luego no cumplida a una joven seducida (STS 17 de octu-
bre de 1932) y la promesa de la heredera nica de cumplir 4. La autonoma de la voluntad y la justicia
ron los deseos de un moribundo de que fueran atendidos del precio
unos parientes necesitados (STS 5 de mayo de 1958).
La admisin de la categora, sin embargo, no es indis- En la codificacin el principio de autonoma di- l . i
i i i minada; as la promesa de donar unas acciones hecha voluntad se concibe tambin como libertad de fijar i - l i < > n
48 CAP. II LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 4. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y LA JUSTICIA DEL PRECIO 4M

tenido de los acuerdos o pactos patrimoniales, y muy que el derecho no puede limitar a priori, exigiendo un precio justo.
especialmente como libertad de fijar el precio, derogn- Por otra parte, la libertad de cobrar intereses era imprescindible
dose la exigencia medieval del justiprecio que provena de para el modelo social secularizado y econmico capitalista que
una pretensin de moralidad objetiva de los contratos, surge de la revolucin liberal.
desarrollada por diversas escuelas teolgicas.
Sin embargo, la justicia del precio no deja de estar des-
La codificacin hace suyo el principio liberal de que el provista de significado en el Cdigo civil. Se seala por la
contrato enriquece con causa o justificadamente, derogn- doctrina que la justicia del precio y la reciprocidad justa
dose el rgimen histrico de la rescisin por lesin, esto de las prestaciones son elementos determinantes de la
es, la facultad de los contratantes de declarar ineficaces calificacin de los contratos, y se emplean regularmente
los contratos en los que el precio sea desproporcionado. en la interpretacin de los trminos de un contrato y en la
Es decir, que en la codificacin no se concibe el justo pre- determinacin de sus fines. La justicia econmica del con-
cio en las obligaciones contractuales como lmite institu- trato informa en el artculo 1.154 CC la facultad de mode-
cional a la autonoma de la voluntad. racin equitativa por el juez de la pena convencional pac-
tada para el caso de incumplimiento, interpretando la
Las discusiones teolgicas y morales sobre la justicia del precio jurisprudencia que, en trminos generales, en toda rela-
en los contratos y la prohibicin de cobrar intereses en el prstamo cin de aseguramiento ante daos futuros, la indemniza-
tienen su origen en la prevencin clsica contra la usura. Tanto en el cin no puede superar el dao. Adems, el precio justo
Antiguo Testamento como en la filosofa griega se desarrolla la doc- define el dao patrimonial que permite la rescisin por
trina de la intrnseca inmoralidad de cobrar intereses en el prs- fraude de acreedores, o la causa ilcita que permite anular
tamo, y afirma Aristteles que el dinero no produce (ruto, por lo que
el inters se define como el parto monstruoso del dinero. La filoso- el contrato por fraude a los legitimarios o por engao a
fa escolstica parece la primera en haber dado una explicacin terceros. La razn es que la justicia econmica de los con-
coherente de la usura, ligando la prohibicin de cobrar intereses en tratos, si puede ser eludida en ocasiones por razones parti-
el prstamo a la exigencia de un justiprecio en los contratos, consi- culares, con carcter general no slo interesa a las partes,
derando una modalidad de hurto tanto el cobro de intereses en el sino que es garanta frente a terceros (acreedores, legiti-
prstamo como el pago de un precio desproporcionado en la com- marios), y sustenta el orden fiscal y la intervencin admi-
praventa o en cualquier otro contrato recproco. Segn la teologa nistrativa en la contratacin.
tomista, el fundamento del lucro es el trabajo o el lcito comercio,
considerndose la especulacin como una ganancia inmoral. La jurisprudencia presta especial atencin a la justicia
Kl perfil de la teora dejaba, sin embargo, flecos a la discusin, del precio en los contratos en la delimitacin de los concep-
como el alcance y la licitud del riesgo (periculum sortis) como ttulo tos de simulacin, usura y fraude. Y el precio excepcional-
para cobrar mleivses, la licitud de la estipulacin penal (pacto de mente bajo, injusto o abusivo en los contratos, levanta sos-
una indemnizacin econmica para el retraso o incumplimiento de pecha sobre la moralidad del contrato y sus fines, pues la
la obligacin), y el alcance de la l i c i t u d de cobrar una renta o censo equivalencia justa es lo que la STS de 29 de noviembre de
por la transmisin temporal o perpetua de la propiedad. En la prc- 1989 denomina presupuesto de razonabilidad del contrato.
tica la teora jurdica y econmica del siglo xvm destac la incohe- La jurisprudencia ha rescatado tambin la clusula medie-
rencia de prohibir el lucro en el prstamo y en la compraventa y, sin
embargo, permitirlo en la sociedad (riesgo), en los contratos aleato- val llamada rebus sic stantibus, para permitir la modifica
rios o en el arrendamiento, destacndose que el inters slo es una cin de los contratos de tracto sucesivo y ejecucin diferida,
equivalencia econmica justa del uso y depreciacin del dinero con cuando su cumplimiento resulta excesivamente gravoso
el paso del tiempo, as como de la relatividad del valor de las cosas para una de las partes, definiendo tambin la excesiva o u-
SO ( Al' II LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 5. LMITES A LA RESTRICCIN DE LA RESPONSABILIDAD CONTKA T I I A I M

rosidad sobrevenida la nocin de imposibilidad sobreve- rarse una de las bases de las obligaciones contractuales (arl.
nida que presta excusa razonable para su incumplimiento. 141.1.8 CE). Los contratantes no pueden sancionarse rec-
La conclusin es que aunque la justicia del precio y la procamente, porque ha sido excluida del derecho privado la
justa reciprocidad de las prestaciones no son elementos justicia privada, y la propiedad y responsabilidad patrimo-
esenciales de la configuracin del contrato y no limitan la nial est tutelada por los tribunales. Por ello, cualquier res-
autonoma de la voluntad de las partes, la jurisprudencia triccin o ampliacin de la responsabilidad patrimonial ha
ha elevado el principio de la justicia econmica de las obli- de considerarse excepcional, y deber estar fundada en una
gaciones de un contrato a elemento central informador de justa causa, que es la que explica su naturaleza, pues por
todo el derecho de las obligaciones, tanto en la califica- definicin no existen penas privadas.
cin como en la interpretacin y cumplimiento de los con-
tratos, siendo elemento determinante tambin de la pro-
teccin de los terceros ajenos al contrato que pueden 5.1. CLUSULAS DE LIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD
quedar afectados por el mismo (cnyuge, acreedores, legi- CONTRACTUAL
timarios), como para la tutela de los intereses pblicos
que se definen en las normas imperativas. La jurisprudencia se muestra, en trminos generales,
favorable a la admisin de las clusulas restrictivas de la
responsabilidad contractual civil (SSTS 16 de julio de
5. Los lmites a la restriccin o agravacin 1982, 25 de abril de 1984 y 5 de febrero de 1985, relativa
convencional de la responsabilidad contractual esta ltima a la liberacin de responsabilidad por mora en
el contrato de obra). Ello se debe a que se interpretan
Como hemos dicho, el rgimen de la responsabilidad como configuradoras de la reciprocidad contractual y no
patrimonial ha de considerarse de orden pblico, y no propiamente como restrictivas de la responsabilidad,
pueden los particulares derogar el rgimen jurisdiccional debiendo en consecuencia la restriccin fundarse en una
de intervencin del patrimonio del deudor insolvente en justa causa (el riesgo, el provecho, la garanta, la aleatorie-
temas como los de ejecucin singular o universal del patri- dad), que se presume.
monio del deudor, o en el rgimen de los privilegios o pre-
ferencias crediticias. La prctica ensea que son comunes Sin embargo, las restricciones de la responsabilidad no
las clusulas que amplan o restringen la responsabilidad se presumen, y han de estar expresamente establecidas en
patrimonial entre las partes, estando dichas clusulas el contrato. La jurisprudencia, en primer lugar, sospecha
sometidas a un rgimen muy restrictivo, aunque no sean sobre su legitimidad y exige, en consecuencia, que las
de por s nulas, cuando pueden ser un elemento determi- clusulas de limitacin de responsabilidad no sean contra-
nante de la configuracin de la obligacin. rias a la moral o al orden pblico (SSTS 10 de diciembre
de 1950 y 11 de febrero de 1991); y establece tambin prin-
La razn de la restriccin es que la fijacin de la respon- cipios restrictivos a la interpretacin de dichas clusulas,
sabilidad o la pena, como tal, est excluida del mbito de la si no estn claramente redactadas o si no estn particular-
disponibilidad de las partes por estar fundado justamente el mente aceptadas en los contratos de adhesin, o si no se
derecho en nuestros das en el principio constitucional de puede presumir que el aceptante las conoci o debi cono
derogacin de las penas privadas, y el principio de legalidad cerlas en el momento de la aceptacin (SSTS 3 de dick-m
cu rl orden sancionatorio (art. 24 CE), lo que ha de conside- bre de 1982 y 16 de febrero de 1986).
52 CAP. II LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 5. LMITES A LA RESTRICCIN DE LA RESPONSABILIDAD CONTRA TI I A l . 5 <

De ningn modo estas clusulas restrictivas de respon- Para que exista clusula penal, la jurisprudencia exig/
sabilidad pueden excluir la responsabilidad por dolo (art. tambin que la pena pactada sea una consecuencia inde
1.102 CC), ni tampoco la debida diligencia del deudor en pendiente y autnoma de la prestacin principal, como
el cumplimiento de la obligacin (art. 1.104 CC; STS 22 de prestacin aadida o accesoria, y por ello no considera
febrero de 1997). clusulas penales una clusula de caducidad de unas
acciones (STS 27 de mayo de 1904) o la clusula de rever-
El rgimen de exigencia de responsabilidad por los actos culpa- sin de un inmueble por incumplimiento de destino (STS
bles o negligentes no puede excluirse en los contratos, y ha de consi- 23 de octubre de 1970).
derarse que es un lmite general a la autonoma de la voluntad el
principio de la responsabilidad que se deriva de los actos culpables o La clusula penal no es una institucin unitaria. Por
negligentes. Aunque el contratante pueda asumir un riesgo superior
al normal del contrato como parte del alea contractual que define la las funciones que cumple la jurisprudencia distingue entre
regla normativa de un contrato, o como configurado!' de la reciproci- clusulas penales propiamente dichas, clusulas penales
dad, y en ese sentido, slo en este sentido, s se admiten las clusulas penitenciales y clusulas penales liquidatorias.
restrictivas de la responsabilidad. Un caso particular de exclusin de
responsabilidad es el pacto de exclusin de la rendicin de cuentas En las clusulas penales propiamente dichas se fija
en el mandato, que la jurisprudencia admite como vlido siempre una responsabilidad agravada para el incumplimiento o
que sea en virtud de una causa, o presuponga que el mandante cumplimiento defectuoso; la clusula penal puede consis-
conoce una ve/ realizado y aprueba el resultado de la gestin (STS 5 tir en una pena o prestacin nica, en una cuanta peri-
de abril de 1956, 21 de febrero de 1967 y 27 de noviembre de 1992). dica, muy corriente para la penalizacin del retraso (a
En la legislacin de defensa de consumidores y usuarios, de res- tanto por da), o en la que la pena se endurece progresiva-
ponsabilidad civil por productos defectuosos, de publicidad y de mente (con el retraso, con el tanto de cumplimiento defec-
seguro, se imponen restricciones a la eficacia de las clusulas limita- tuoso), o consistir en un descuento progresivo del precio
tivas de la responsabilidad civil, y la jurisprudencia, en aplicacin (como las que se analizan en las SSTS de 20 de mayo de
del artculo 3 LCS de 8 de octubre de 1980, considera comnmente
las clusulas restrictivas de la responsabilidad contractual limitati- 1986 y 20 de febrero de 1989, clusula penal progresiva y
vas de los derechos del asegurado, exigiendo una especfica aproba- acumulativa). Son muy corrientes las clusulas de prdida
cin (STS 17 de junio de 1992), principios especficamente desarro- de todo lo entregado a las que la jurisprudencia aplica
llados en la ley 7/1998, de 13 de abril, sobre condiciones generales tambin la moderacin proporcional de la pena (SSTS 13
de la contratacin. de junio de 1962 y 19 de mayo de 1988).
Si la funcin de la clusula penal es otorgar la facultad
5.2. CLUSULAS DE AGRAVACIN DE LA RESPONSABILIDAD de desistimiento, se la denomina clusula penitencial.
CONTRACTUAL: TEORA DE LA CLUSULA PENAL Dicha facultad de desistimiento no se presume (art. 1.153
CC), y normalmente debe tener una causa onerosa: se
otorga por precio, tal como se regula en el rgimen de las
5.2.1. Definicin y modalidades de clusula penal arras en la compraventa (art. 1.454 CC). La facultad de
desistimiento es excepcional, y por ello, si las partes lijan
Se puede definir la clusula penal como la preconstitu- una pena para el incumplimiento, no otorgan al deudor l.i
t. ion contractual de una responsabilidad patrimonial par- facultad de incumplir pagando la pena, sino que si se
I i c t i l a r , para los supuestos de cumplimiento parcial o puede cumplir, se debe cumplir en los trminos parlado-.
defectuoso, retraso o incumplimiento de una obligacin. (STS 6 de mayo de 1998). En la clusula penileiu i . i l l.i
54 CAR I I . L M I T E S A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES 5. LMITES A LA RESTRICCIN DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 55

pena, en consecuencia, no es tal pena, sino el precio de la de dicha causa en los que hay que fijar el lmite de la agrava-
acuitad de desistimiento. cin de la responsabilidad. Tambin se admite que la propia
La clusula penal puede tener finalmente una funcin funcin de garanta pueda ser causa de la pena (ahorra el
meramente liquidadora (simplificar el pago o cumpli- gasto de constituir una garanta real, favorece el cumpli-
miento, o facilitar la valoracin del dao en el incumpli- miento puntual y exacto, etc.), pero en este caso la agrava-
miento, preconstituir un mecanismo de prueba de los per- cin de la responsabilidad tiene el lmite legal de la usura.
juicios, etc.: SSTS 24 de septiembre de 1986, 7 de diciembre En segundo lugar, si lo que previene la clusula penal es la
de 1990 y 12 de enero de 1999). En estos casos no se puede facultad de desistimiento del deudor, tambin ha de tener
estimar renunciada ni la facultad de pedir responsabilidad una justa causa, pues la facultad de desistimiento puede
por dolo (art. 1.102 CC), ni la posibilidad de reclamar un perjudicar a terceros y est, en consecuencia, sometida a un
dao excedente del originariamente previsto, ni la elusin rgimen restrictivo de constitucin y ejecucin, y adems no
del deber general de rendicin de cuentas. slo habr de constituirse expresamente, sino que normal-
mente tendr que fundarse en una causa onerosa: un precio
Como se ve, la definicin que hemos dado de clusula penal no compensatorio, y un plazo de ejercicio razonable, como
es una definicin vlida por contradictoria, pues hemos dicho que la sucede en toda opcin unilateral, dada la nulidad de las con-
responsabilidad patrimonial no se puede fijar en el contrato, lo defi- diciones potestativas (art. 1.115 CC). Si la clusula penal
nido no puede entrar en la definicin, y en esta definicin adems tiene una funcin puramente liquidadora est sometida a la
repetimos literariamente los trminos a definir, sin describir el con- exigencia general de todo aseguramiento de que la indemni-
tenido esencial de la categora definida. Sin embargo, la indefini- zacin no puede sobrepasar el dao, y por ello no puede
cin de la definicin, valga la redundancia, tiene como virtud la cumplir notoriamente una funcin penal, ni eximir de
locali/.acin sistemtica de la figura, en sede de incumplimiento o poder ser contestada en la oportuna liquidacin de cuentas.
cumplimiento defectuoso, y adems subraya la sospecha que sus-
cita, pues por mandato constitucional en nuestro derecho se han
prohibido las penas privadas. Esto sentado, est claro que la clu-
sula penal no se puede definir porque no es una categora unitaria, y 5.2.2. Naturaleza jurdica
porque no se puede aceptar que es una pena, tal como expresamente
se previno en la base 19 del Cdigo civil. Seala la jurisprudencia que la culpa en el retraso no
es el elemento determinante en la aplicacin de la clusula
La clusula penal seala, en realidad, los lmites a la pre- penal (STS 7 de marzo de 1992), es decir, que puede pac-
visin de los efectos o preconstitucin de las consecuencias tarse y se aplica una responsabilidad agravada, aunque no
del cumplimiento defectuoso o incumplimiento de la obliga- haya culpa en el incumplimiento, en el cumplimiento
cin. Los lmites institucionales son los siguientes. En pri- defectuoso o en el retraso. Sin embargo, s es elemento
mer lugar, cualquier agravacin de la responsabilidad (clu- determinante de la aplicacin de la clusula la previsibili-
sula puramente penal) ha de estar basada en una justa dad del supuesto. As la pena no puede hacerse efectiva
causa, para que no exista sospecha de pena privada. La justa cuando se han alterado los supuestos de hecho para los
causa, que se presume, para que se reconozca eficacia al que fue establecida (SSTS 16 de septiembre de 1986, 25 dr
pacto de agravacin de la responsabilidad, puede ser el noviembre de 1997 y 30 de marzo de 1999). Por ejemplo,
riesgo, el coste de oportunidad, el sacrificio o dao del apla- si se alteran los proyectos originales con nuevos <.MK;II M>S
cimiento para el acreedor, o el provecho que deriva el deu- (SSTS 18 de diciembre de 1996 y 30 de noviembiv de
d( >i del cumplimiento tardo o defectuoso; y es en los lmites 1998). La clusula penal se funda en el riesgo de un d.m,
5. LMITES A LA RESTRICCIN DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL 57
S6 CAP. II.LMITES A LA CONSTITUCIN DE OBLIGACIONES PATRIMONIALES

que ambas partes contratantes han contemplado y han 5.2.3. La facultad judicial de moderar la pena
asegurado mediante la previsin de sus consecuencias. La
razn, como es obvio, es que no se trata de una pena, que Los tribunales tienen la facultad legal de moderar las
exigira la prueba previa de culpa o negligencia, sino, penas convencionales. Dada la sospecha de pena privada
como se ha dicho, de un re forzamiento del vnculo obliga- que acompaa a toda clusula penal, la facultad judicial de
cional. moderacin de la pena (art. 1.154 CC) es de esencia a la
clusula penal, que no se presume lcita, y que por ello las
Una repetida jurisprudencia, cuya reiteracin exime de cantidades debidas en virtud de una clusula penal no son
su cita, establece que toda clusula penal ha de ser objeto lquidas (SSTS 16 de marzo de 1979 y 20 de febrero de
de una interpretacin restrictiva. Sus trminos han de ser 1988).
claros y terminantes (STS 14 de febrero de 1992), y no se
presume que comprenden supuestos distintos de los La jurisprudencia ha declarado reiteradamente que
expresamente establecidos (STS 17 de febrero de 1997). aunque la facultad de moderacin se prev legalmente
La interpretacin estricta se justifica normalmente en el slo para los supuestos de cumplimiento parcial o defec-
carcter sancionatorio de la clusula y en el favor debito- tuoso (art. 1.154 CC), se aplica con carcter general a toda
ris, pero ninguna de estas razones puede aceptarse: no hay clusula; es decir, que aunque haya incumplimiento total,
sancin alguna puesto que la clusula penal no es sancio- puede moderarse la pena pactada.
nadora, y el favor debitoris no existe en el derecho patri- En la jurisprudencia se encuentran tres causas funda-
monial moderno. La razn autntica de la interpretacin mentales de moderacin de la pena: en primer lugar, en
estricta de la clusula penal es que a falta de previsin funcin del carcter desproporcionado o abusivo de la
expresa ha de prevalecer el orden legal de la responsabili- pena misma (SSTS 16 de noviembre de 1995 y 30 de
dad, por la sospecha de pena privada que acompaa a marzo de 1999); en segundo lugar, en razn del cumpli-
toda clusula penal; pero dentro del orden de previsin la miento parcial o defectuoso del deudor (SSTS 25 de enero
clusula ha de aplicarse en sus propios trminos: as la de 1995 y 16 de marzo de 1999); y, en tercer lugar, por la
STS de 2 de noviembre de 1994 aplica a un cumplimiento concurrencia de circunstancias imprevisibles que, sin
defectuoso la pena pactada para el retraso en el cumpli- embargo, no excusan de la aplicacin de la clusula, aun-
miento, argumentando que si el acreedor tiene derecho a que justifican parcialmente el retraso o incumplimiento
rechazar un pago que no sea ntegro debe tener derecho (SSTS 15 de diciembre de 1995 y 12 de diciembre de
a reclamar la pena pactada para el retraso. 1996).
Resulta extraordinariamente interesante la STS de 28 de diciembre La facultad de moderacin se extiende tambin en las
de 1998, relativa a la aplicacin de una clusula penal a un subcontra- penas que acompaan a las clusulas de irrevocabilidad
lista de unas obras pblicas, que era una reproduccin de la clusula de los contratos de esencia revocables, con la pretensin
penal establecida para el contratista, y que tras un retraso no sustan- de hacerlos irrevocables, que son en esencia penas priva
cial en la entrega de la obra por el subcontratista, y el correspondiente das cuya licitud no se puede admitir incondicionalmc-nU-
i vi raso del contratista al dueo de la obra, el dueo de la obra estima (as exclusivas, apoderamiento de toreros, clusulas blin
no pertinente aplicar la pena al contralista. La sentencia rechaza la
aplicacin de la clusula penal al subcontratista, alegando el carcter dadas de directivos, clusulas de rescisin en los l u l b o l i s
ivslriclivo en la aplicacin de toda pena y la doctrina del enriqueci- tas y artistas, etc.).
mirnlo injusto, pero se trata de una doctrina dudosa, y de hecho el Tri-
bunal Supremo revoc el criterio contrario de la Audiencia.
CAPITULO III
ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA

1. La clasificacin de los elementos


de la relacin obligatoria

El principio de la autonoma de la voluntad comporta


que basta que se exteriorice la voluntad para que se consti-
tuya el crdito. Ni la escritura (documentacin), ni el otor-
gamiento de forma pblica son elementos esenciales de la
obligacin. La obligacin nace por la sola voluntad de las
partes, o por las otras fuentes legales (responsabilidad,
restitucin), pero no por su documentacin o forma.
Pero para que nazca jurdicamente la obligacin, debe
trascender el mbito interno de la conciencia y manifes-
tarse externamente; en las obligaciones contractuales la
voluntad ha de constar expresamente no slo sobre la
voluntad de obligarse, sino tambin sobre la concurrencia
de unos elementos esenciales. Slo se reconoce por el
derecho la obligacin cuando vincula la voluntad (consen-
timiento) al cumplimiento de una prestacin debida
(objeto) en virtud de una causa justa (la reciprocidad de
un contrato). En las obligaciones no contractuales (de res-
ponsabilidad o de restitucin), su estructura se configura
a semejanza de las contractuales.
Por tanto, son elementos esenciales de la obligacin la
pluralidad de los sujetos (acreedor y deudor), el objeto y la
causa. Slo existe obligacin si hay diversos sujetos, esto rs,
la dualidad de partes, normalmente acreedor y deudor, purs
no existen jurdicamente obligaciones con uno mismo. Ivs
tambin elemento esencial de la obligacin la prestacin
debida: dar a hacer o no hacer una cosa (art. 1.088 ( ' ( ' ) ;
objeto que ha de ser posible, lcito y determinado. Y l < l . i
obligacin ha de tener tambin una causa jurdica di- | > i
qu se debe; en las obligaciones contractuales la c;ms;i si-
refiere a la razn de ser del contrato (la ivcipiot id.ul. i I
60 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 2. LA OBLIGACIN CON P L U R A L I D A D DE SUJETOS 61
nimo de lucro), en las no contractuales la causa es definida tos, la obligacin se entiende dividida en tantas obligacio
por su fuente (el deber de indemnizar dao en la responsa- nes como sujetos y que cada acreedor slo tiene derecho ;i
bilidad, el enriquecimiento injusto en la restitucin). pedir y cada deudor slo tiene deber de prestar lo que les
corresponda (art. 1.137 CC). En caso de pluralidad de
Todos los dems elementos que se agreguen a una obli- sujetos, la obligacin se presume dividida en porciones
gacin se consideran elementos accidentales, definindose iguales, si no consta lo contrario (art. 392 CC).
como tales la condicin, el trmino y el modo, que evi-
dentemente slo son accidentales en cuanto que su existen- Tambin se presume que las obligaciones son divisibles;
cia no es de esencia de la obligacin, pero que una vez esto es, que la prestacin se puede cumplir (pluralidad
incorporados a la obligacin forman parte de la misma pasiva), y que se puede recibir (pluralidad activa) de modo
como circunstancias decisivas en la exigibilidad de la pres- independiente, por cada uno de los deudores o acreedores
tacin. A su vez, como hemos dicho, la documentacin del de la obligacin (art. 1.138 CC), y que en consecuencia no
crdito y la forma pblica son considerados elementos se exige la actuacin conjunta para el cumplimiento o exi-
accidentales o instrumentales, porque puede haber obliga- gencia de la obligacin, pudiendo actuar cada deudor o
cin constituida verbalmente o por signos, si no queda acreedor en una obligacin plural con autonoma o inde-
duda sobre la voluntad de obligarse, aunque, sin embargo, pendencia de sus compaeros (art. 1.139 CC). Dado que la
como decimos, el documento y la forma pblica identifi- indivisibilidad de la obligacin exige la actuacin conjunta,
can jurdicamente el crdito mismo, y le otorgan un rango la manifestacin procesal de la indivisibilidad de la obliga-
y una oponibilidad en ocasiones (ttulo del crdito). cin es el litisconsorcio activo necesario en caso de plurali-
dad de acreedores, y el litisconsorcio pasivo necesario en
caso de pluralidad de deudores.
2. La obligacin con pluralidad de sujetos
En virtud del principio de divisibilidad, el litisconsorcio procesal
Por definicin, la obligacin se constituye entre dos activo o pasivo para la exigencia procesal del cumplimiento de las
obligaciones se considera excepcional por la jtirisprudencia (STS 14
sujetos: acreedor y deudor; el deudor tiene deber de pres- de abril de 1986), y se estima tambin que si forman una comuni-
tar y el acreedor facultad de recibir. Sin embargo, la posi- dad, en caso de pluralidad de sujetos, aunque el objeto sea indivisi-
cin activa (acreedora) o pasiva (deudora) en una obliga- ble, cada uno de los cotitulares puede ejercitar los actos que benefi-
cin puede estar constituida por una pluralidad de sujetos, cian al consorcio. El cumplimiento de las obligaciones pecuniarias
por lo que si tomamos la nocin de sujeto como sinnimo se considera esencialmente divisible en virtud del artculo 1.151 CC
de persona, debemos distinguir entre sujeto y parte; la (SSTS 7 de octubre de 1992, 26 de mayo de 1980 y 17 de diciembre
obligacin tiene dos partes, y en cada parte puede haber de 1994); en aplicacin del artculo 1.138 CC, el crdito bancario ha
de estimarse dividido entre los cotitulares de una cuenta corriente y
una pluralidad de sujetos. los herederos de un cotitular fallecido slo pueden reclamar l.i
mitad (STS 21 de noviembre de 1994). Fuera del campo de las obli-
gaciones pecuniarias es difcil encontrar ejemplos jurisprudenciales
2.1. EL PRINCIPIO DE MANCOMUNIDAD Y DIVISIBILIDAD de obligaciones divisibles, y no slo cabe citar en este punto el ivfi
DK LA OBLIGACIN men restrictivo con el que la jurisprudencia trata la divisibilidad ilr
la cosa comn en la comunidad de bienes, por la restriccin i|iu-
suele suponer para su valor, sino incluso que el rgimen de la di\i
IU Cdigo civil establece como principio general la bilidad del cumplimiento ha de ser aun ms restrictivo que- el dr
IIKIIKonnmidad, esto es, que en caso de pluralidad de suje- divisin de la comunidad.
62 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 2. LA OBLIGACIN CON PLURALIDAD DI' SU II I (IS

Se hace difcil imaginar una obligacin absolutamente (solidaridad activa) tiene derecho a pedir, o i ;ul.i l<
divisible. Pues si existiere una divisibilidad esencial y abso- los deudores (solidaridad pasiva) tiene deber dr p n - ' . i . u .
luta, se debera hablar de una pluralidad de obligaciones y la totalidad del objeto de la obligacin (art. 1 . M 7 < < i
ya no existira razn para la pluralidad de los sujetos. La En la solidaridad se reconoce a cada uno de los .u n-c
experiencia parece mostrarnos que normalmente la obliga- dores o deudores solidarios la plena disponibilidad dd
cin plural presenta elementos ms o menos marcados de crdito (art. 1.143 CC), sin perjuicio de su deber di- ivs
indivisibilidad. La indivisibilidad puede provenir de su ori- ponder ante los coacreedores, por la parte que K-s
gen: la constitucin comn, que impone habitualmente un corresponde de su crdito (arts. 1.143, 1.146 CC), o del
pago o cumplimiento conjunto, pues el acreedor se puede derecho de repetir contra los codeudores por su parte
oponer al pago parcial (art. 1.157 CC), y en general al pago o (art. 1.145 CC).
cumplimiento dividido si no satisface ntegramente sus inte-
reses; por otra parte, en cuanto al objeto, slo se puede esti- Adems, la solidaridad pasiva comporta la cobertura de
mar divisible si las partes resultantes son cualitativamente la insolvencia (art. 1.145 CC) y la extensin de la responsabi-
idnticas y cuantitativamente proporcionales, y adems el lidad de los codeudores solidarios (art. 1.147 CC), de modo
valor no desmerece por la divisin; en cuanto a su causa, que si alguno resulta insolvente, no se perjudica con ello el
son indivisibles las obligaciones en funcin de la reciproci- crdito por la parte que le corresponde al deudor fallido,
dad contractual (art. 1.124 CC), y as, el vendedor puede sino que se debe por todos los deudores el todo, debiendo en
oponerse al pago fraccionado del precio de la cosa vendida la relacin interna cubrirse la insolvencia de modo propor-
(art. 1.500 CC); las obligaciones de hacer se presumen indi- cional a las cuotas respectivas que se presumen iguales; y la
visibles y personalsimas (art. 1.161 CC, salvo los supuestos indemnizacin que se deba por culpa contractual en el cum-
taxativos del art. 1.151 CC); finalmente, una obligacin plimiento defectuoso o incumplimiento por cualquiera de
puede constituirse con pactos expresos de indivisibilidad o los codeudores se extiende tambin a los dems.
deducirse sta del modo de constituirse la obligacin plural.
La solidaridad del crdito se emplea comnmente en el trfico
La indivisibilidad introduce diversas especialidades en el jurdico como un medio de reforzar la garanta del cumplimiento de
cumplimiento o exigencia de la obligacin que varan en fun- los crditos. La solidaridad resulta una relacin de garanta ms
cin de la intensidad misma de esa indivisibilidad. El prin- radical que la fianza, que se define como relacin accesoria, puesto
que en la fianza existe el beneficio de excusin del fiador, al que no
cipio general es que slo la actuacin conjunta permite el se puede reclamar ni perseguir sino previa la insolvencia o impago
cumplimiento de la obligacin indivisible, y que si el cumpli- acreditado del deudor principal, y a su vez en la fianza existe el
miento deviene imposible, la obligacin se sustituye por una beneficio de divisin entre cofiadores, que no rige en la solidaridad.
obligacin de pago de su valor (art. 1.150 CC), sin que cada
acreedor deba responder por la culpa o responsabilidad del La solidaridad no significa que slo exista un nico
que incumpli, ni deba suplir su insolvencia (art. 1.139 CC). vnculo entre las partes, sino que la pluralidad de sujetos
predica ordinariamente una pluralidad de vnculos, tal
como se pone de manifiesto en la llamada solidaridad
2.2. OBLIGACIONES SOLIDARIAS varia, y en el rgimen de las excepciones oponibles por los
deudores solidarios ante la reclamacin del acreedor. Los
La solidaridad se define por el Cdigo civil como acreedores y los deudores no tienen por qu estar ligados
aquella obligacin en la que cada uno de los acreedores del mismo modo y por las mismas condiciones, y se define
64 CAP. -ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 2. LA OBLIGACIN CON PLURALIDAD DE SUJETOS

como solidaridad varia aquella en la que el modo o condi- por su parte, pero si el acreedor condona la obligacin a u n c dr ! < > .
ciones de cumplimiento vara entre los codeudores o co- codeudores solidarios y no se puede entender que ha condonado l.i
acreedores (art. 1.140 CC). obligacin, los dems codeudores pueden oponer la excepcin di-
condonacin por la parte del condonado. Lo mismo sucede con l.i
excepcin de prescripcin; se afirma por la jurisprudencia que la
La solidaridad varia no es una situacin excepcional en el tr- interrupcin de la prescripcin perjudica igualmente a todos los
fico. Se da, por ejemplo, cuando en su origen las obligaciones soli- deudores solidarios (STS 14 de mayo de 1987); sin embargo, oslo
darias nacen por una diversidad de causas, lo que puede imponer slo se puede predicar cuando la solidaridad provenga del mismo
especialidades en su cumplimiento; por ejemplo, en caso de retraso origen y causa, no cuando se trate de una solidaridad varia, aunque
en el pago de la indemnizacin de un dao el deudor principal habr que estar en cada caso concreto a la justicia del caso y a su
estar obligado a pagar los intereses moratorios que correspondan, legislacin especfica.
mientras que la compaa aseguradora cuya responsabilidad se
entiende directa, y por tanto solidaria, est obligada tambin, en
ciertos casos, al abono de los intereses penalizados que se prevn en
el artculo 20 de la LCS. Tambin cuando se pacten condiciones par- 2.3. FUENTES DE LA SOLIDARIDAD
ticulares con un deudor o acreedor que no afecten al crdito, como
cuando el acreedor concede a un deudor solidario un aplazamiento Por el refuerzo de la garanta que supone, la ley esta-
sin que se entienda que ha modificado el crdito, lo que no impide
que pueda dirigirse contra los dems codeudores (art. 1.144 CC). blece la solidaridad en muy diversos campos del derecho
civil. As, en la responsabilidad de los coherederos (art.
El Cdigo prev tambin que el deudor solidario pueda 1.084 CC), de los cnyuges por deudas ordinarias de la
utilizar ante la reclamacin del acreedor todas las excep- familia (arts. 1.319, 1.369 CC), en el nombramiento de
ciones que se deriven de la naturaleza de la obligacin y mandatario por dos o ms personas (art. 1.731 CC), los
las personales que les sean propias, pudiendo oponer las comodatarios a los que se presta conjuntamente una cosa
excepciones personales que correspondan a los dems (art. 1.748 CC), en caso de pluralidad de gestores oficiosos
codeudores slo por su parte (art. 1.148 CC). (art. 1.890 CC), etc.

El artculo 1.148 CC es de muy tortuosa redaccin y de muy dif- Por otra parte, diversas leyes especiales en el mbito civil impo-
cil comprensin porque se funda en la distincin histrica entre nen rgimen solidario de las obligaciones en el mbito de su regula-
excepciones personales y reales que ya no se acepta en la prctica cin, especialmente en cuanto se refiere al rgimen de la responsa-
procesal moderna. Se han propuesto distintas explicaciones que no bilidad. As, en la legislacin sobre navegacin area, daos
resultan convincentes; por ejemplo, rio se puede referir a la oponibi- nucleares, daos producidos por- la ca/.a, legislacin de defensa de
lidad de la excepcin de compensacin exclusivamente por la parte consumidores y usuarios, de responsabilidad por productos defec-
porque la compensacin extingue la obligacin. Desde luego, no tuosos, lesin del derecho de honor, intimidad e imagen, prensa e
parece que el rgimen de excepciones en la solidaridad pueda ser imprenta, etc.
distinto al que rige en la fianza (arts. 1.824 y 1.853), que, como
hemos dicho, es una obligacin de garanta de menos intensidad Pero resulta de sumo inters contrastar la evolucin
que la solidaridad, por lo que la oponibilidad parcial de excepciones jurisprudencial en este punto, pues la nueva consideracin
de un codeudor solidario desde el punto de vista legal parece que de la conducta significativa de las partes contratantes
slo se puede referir a los supuestos en los que uno de los deudores
solidarios sea menor o incapacitado. Aparte de ello, el artculo como fuente de obligaciones, y una cierta crisis del princi-
1.148 CC slo se puede referir a la solidaridad varia. As, por ejem- pio de la individualizacin de la culpa y de la responsahili
plo, la imposibilidad parcial de cumplimiento para uno de los deu- dad, han trado una importante ampliacin del rgimen
doivs solidarios no es lgico que extinga la obligacin ni siquiera de la solidaridad en el derecho civil.
(1(1 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 2. LA OBLIGACIN CON PLURALIDAD DE SUJETOS (i?

En el mbito contractual, una reiterada jurisprudencia recibieron el dinero (STS 4 de abril de 1988), o cuando
seala que no hace falta, para que nazca la solidaridad, hay una pluralidad de personas sobre las que recae la obli-
que la misma se exprese literalmente en el contrato, pues gacin de prestar alimentos (SSTS 8 de mayo de 1965 y 30
puede inferirse tanto del modo de constituirse la obliga- de junio de 1979).
cin, de los antecedentes de la negociacin, como de la
intencin expresa o tcita de los contratantes (SSTS 12 de Pero el mbito donde ha habido una mayor aportacin
mayo 1987, 19 de noviembre de 1989 y 19 de diciembre de jurisprudencial al rgimen de la solidaridad ha sido el de la
1991). Diversas sentencias se refieren especficamente a la responsabilidad civil derivada de culpa o negligencia. Tras
exigencia de una interpretacin correctora del artculo un perodo de oscilacin jurisprudencial, en la jurispru-
1.137 CC, cuando los crditos constituidos en el mbito dencia de los aos sesenta (SSTS 23 de febrero de 1966, 20
negocial permanecen unidos por el fin de las prestaciones, de mayo de 1968 y 20 de febrero de 1970) se afirma tajante-
la apariencia de actuacin conjunta y el aprovechamiento mente la responsabilidad solidaria de todos los autores de
indistintos de los beneficios del contrato, pues as lo exige un dao culpable o negligente.
la satisfaccin del inters del acreedor: como cuando se
trata de pagar el precio de obras y servicios encargados de Se dan diversos argumentos a favor de esta postura: que el resar-
modo conjunto (SSTS 19 de julio de 1989, 17 de mayo de cimiento del daado merece mayor proteccin que la tutela del
1993 y 3 de septiembre de 1997), o en las ventas realizadas autor del dao; que la nocin de culpa no es reductible y que por ello
el autor del dao culpable lo es de todo el dao, aunque intervengan
de modo conjunto (STS 12 de diciembre de 1996), en el muchos autores; la generalizacin de criterios de responsabilidad
abono a proveedores de cantidades que quedaron pen- objetiva en daos causados en actividades productivas o actividad
dientes en la construccin de un inmueble en rgimen de empresarial; y, tambin, la aplicacin por analoga del rgimen de la
cooperativa (STS 19 de mayo de 1993) y en general en accin civil derivada del delito (art. 116 del nuevo CP y art. 107 del
toda constitucin conjunta de una obligacin donde cabe antiguo). Sin embargo, son argumentos relativamente dudosos, ya
inferirse la comunidad de intereses (STS 14 de junio de que la responsabilidad solidaria supone sacrificar el principio de la
1982), o cuando existe comunidad de intereses entre individualizacin de la culpa, extiende la responsabilidad civil por
culpa o negligencia ms all de los daos razonablemente previsi-
varias sociedades que se aprovechan de la venta de un bles, y presenta el peligro de imponer condenas donde no hay culpa
inmueble respecto del pago de la comisin de venta (STS o hasta donde no llega ra/onablemente la imputabilidad. Por otra
13 de diciembre de 1996). parte, la responsabilidad por culpa no se puede asimilar indiscrimi-
nadamente a la responsabilidad civil derivada del delito: por ejem-
Tambin realiza la jurisprudencia una importante plo, en la STS de 8 de febrero de 1983, un nio que pasaba casual-
ampliacin de los supuestos legales de responsabilidad mente result lesionado en un ojo en medio de una pelea de
menores; al no poderse determinar cul fue el nio que arroj el
solidaria, estableciendo la responsabilidad solidaria de los objeto punzante causante de la herida se condena solidariamenle a
que administran conjuntamente una cosa por el resultado los padres de todos los menores que participaron en la pelea. Se
de la gestin (STS 20 de abril de 1977), aunque si los man- trata de una extensin a mi juicio inapropiada de la responsabilidad,
datarios actan independientemente la obligacin no es que hace del derecho un ejecutor ciego, que quiere remediar el
solidaria (SSTS 2 de julio de 1966 y 22 de septiembre de designio inescrutable que caus la lesin del menor; porque jusia
1989). Igualmente se establece la responsabilidad solida- mente la esencia del derecho no es la de reparar el dao, que en si
ria de la restitucin de lo cobrado indebidamente (SSTS mismo es irreparable, sino identificar al culpable, e imponerle, p<n
su culpa o negligencia, la responsabilidad; yo creo que la rcsponsab
2.3 de mayo de 1903 y 20 de mayo de 1956), si no se puede lidad de los partcipes, fundada en no denunciar al autor, qur PIVMI
d e t e r m i n a r la cantidad que cobr cada uno de los que uniblemente conocan, debi establecerse como mancomunada
68 CAP. ITLELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 69

La solidaridad se establece tambin en los supuestos de respon- es decir, el acreedor debe reclamar el auxilio judicial para
sabilidad profesional y empresarial; as, la responsabilidad solidaria proceder bien a la desposesin forzosa del deudor, bien al
del promotor, arquitecto y aparejador, por vicios en la construccin cumplimiento sustitutorio a costa del deudor, bien a la
(vanse SSTS 27 de septiembre de 1995 y 16 de octubre de 1995), o condena indemnizatoria si el cumplimiento forzoso no es
del mdico y el centro mdico por los daos derivados de negligen-
cia en la actuacin mdica (STS 29 de junio de 1990). En el mbito posible. El cumplimiento forzoso de las obligaciones se
de la responsabilidad objetiva (arts. 1.903, 1.905, 1.908 y 1.910 CC, y hace por sustitucin o por indemnizacin segn la natura-
rgimen de la responsabilidad del Estado por actos de los funciona- leza de la prestacin debida (segn sea de cosa concreta,
rios en la atencin de los sei-vicios pblicos), que establece la res- sea de actividad o estrictamente personal).
ponsabilidad solidaria de todos los intervinientes, y se afirma que el
responsable legal es responsable directo y solidario; o en el mbito
de la responsabilidad de las empresas por actos de sus directivos o La nocin de prestacin toma en cucnla como elemento determi-
dependientes, que actan en su nombre (representacin aparente). nante de la definicin del objeto de la obligacin no tanto la con-
En estos casos la solidaridad no slo tiene una justificacin mate- ducta del deudor, sino la satisfaccin del inlcrcs del acreedor; es
rial, sino que tambin se explica por la necesidad de simplificar el decir, concibe el objeto de la obligacin no desde la perspectiva del
proceso judicial: los altos costes de una demanda plural, en la que la deudor, sino desde la perspectiva del acreedor, lo que es decisivo lam-
absolucin de un codemandado supone el deber de pagar sus costas, bin para la efectividad del cumplimiento. El inters del acreedor es
en un sistema como el presente de condena preceptiva en costas, lo tutelado en la obligacin, porque ya no rige el principio clsico del
aconseja imputar los daos sobre cualquiera de los responsables, favor debitoriis, y, por otra parte, dicho inters slo es (nielado en
sin perjuicio de que ste pueda repercutir sobre el directamente res- cuanto tiene un contenido patrimonial, pues, como hemos dicho, es
ponsable, individualizando perfectamente la culpa. caracterstica esencial del derecho moderno de obligaciones la dero-
gacin de la coaccin personal. El Derecho favorece al acreedor, por-
que favorecer al deudor es negar el derecho.
3. La prestacin como objeto de la obligacin
Tradicionalmente se distinguen tres clases de obligacio-
nes por razn de su objeto: las obligaciones de dar, de hacer
3.1. DEFINICIN Y CARACTERES DE LA PRESTACIN y de no hacer (art. 1.088 CC). La obligacin de dar se
COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN extiende tambin a la de entregar todos los frutos y acceso-
rios producidos por la cosa desde que es debida (arts. 1 .095
Como el derecho se funda en la prohibicin de la justi- y 1.097 CC), e implica un radical deber de conservacin de la
cia privada y en el monopolio pblico de la coaccin, el cosa debida (art. 1 .094 CC), presumindose la culpa si la
acreedor no puede por su propia autoridad tomar para s cosa se destruye en manos del deudor (art. 1.182 CC).
el objeto de la obligacin que le es debido. Es un hurto el
acto por el cual el acreedor se apropia de lo que le es Las obligaciones de hacer y de no hacer, como hemos dicho, se
debido sin consentimiento del deudor. El acreedor slo entienden naturalmente indivisibles (art. 1.161 CC), salvo que en el
puede recibir la cosa debida de manos del deudor, o por cumplimiento no se tenga en cuenta la persona del deudor y su
medio de la desposesin judicial del deudor. Por eso el objeto se descomponga en unidades mtricas objetivas (art. 1.151
objeto de la obligacin no son las cosas, sino la conducta CC). La jurisprudencia, sin embargo, tiende a admitir ciertas formas
de cumplimiento parcial y defectuoso de la obligacin de hacer si
debida del deudor, esto es, la prestacin, el cumplimiento con eso se satisface el inters el acreedor, anteponiendo la nocin de
voluntario de la obligacin que satisface el inters del retribucin del servicio a la de ejecucin de una obra nica e indivi-
acreedor. A falta de cumplimiento voluntario de la presta- sible, aduciendo en ocasiones la presuncin de divisibilidad ce la
cin, procede la ejecucin forzosa especfica de la misma; obligacin (STS 17 de febrero de 1997).
70 CAP. Til.ELEMENTOS DE I.A RELACIN OBLIGATORIA 3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 71

Para que la obligacin sea jurdicamente exigible su aun de cantidades ilquidas, pues si se pretende conceder al acree-
objeto ha de ser posible, lcito y determinado. La imposi- dor una proteccin judicial completa no basta con entregar lo que
bilidad originaria da lugar a que la obligacin no nazca, en su da se adeudaba, sino lo que representa en el momento del
cumplimiento, lo que exige compensar con intereses el retraso, cual-
mientras que por la sobrevenida la obligacin se extingue quiera que sea la causa del mismo (SSTS 24.4.98 y 21.5.98; en sen-
(art. 1.272 CC). La ilicitud del objeto (art. 1.271.3) se asi- tido contrario, STS 3 de abril de 1998); tambin se afirma iviierada-
mila a la ilicitud en el contenido (art. 1.255 CC) y en la mente, aunque hay jurisprudencia contradictoria, que los inicreses
causa (art. 1.275 CC). Y no se admite que la determinacin puramente procesales, ex artculo 921 LEC, se deben por su carckT
de un elemento no esencial (por ejemplo, la cuanta) sancionatorio, aunque la cantidad reclamada sea ilquida (SSTS
pueda ser dejada al arbitrio del deudor o del acreedor, 1.12.97 y 20.11.98; en sentido contrario, STS 20.12.95), afirmando
pero s se admite la determinacin posterior por criterios que no es lgico diferenciar en el abono de intereses, '.A arl culo 921
LEC, entre cantidades lquidas e ilquidas, de resarcimiento y de ivs-
objetivos (arts. 1.273, 1.447, 1.448 y 1.449 CC), lo que es titucin, pues se trata de intereses ex lege (STS 3.10.96); existiendo
una concrecin de la prohibicin de las condiciones mera- tambin reiteradas sentencias que condenan al abono de iiieivses,
mente potestativas (art. 1.115 CC). legales o convencionales, aunque la cantidad debida sea i l q u i d a ,
por la injusticia que supone en s la prolongacin do la ivloncin
El concepto de iliquidez es un concepto prximo al de indetermi- indebida de lo ajeno (STS 7.6.94) o por el provecho que ha repor-
nacin, y se refiere a aquellas deudas que, aun estando determina- tado a la contraparte (STS 1 de abril de 1997; STS.I Navarra, 3 de
das en cuanto a su existencia, no lo estn en cuanto a su cuanta, y mayo de 1997), o porque as lo exige la satisfaccin completa del
no se pueden determinar por una simple operacin matemtica, acreedor (STS 21.5.98). Tambin la jurisprudencia dr la Sala pri-
pues falta por conocer o cuantificar el contenido de la obligacin. mera efecta la compensacin de deudas ilquidas, en los suploslos
As en el contrato de obra o de servicios slo es lquida la obra desde de incumplimiento contractual, si la contraparte cae en estado de
que se concretan los servicios prestados o las obras realizadas (STS insolvencia, pues no es lgico, por ejemplo, que se deba ntegra-
29.9.94), o cuando la cantidad debida depende del resultante tras la mente el precio de una obra si el contratista que la ha realizado
particin de la herencia (STS 10.10.95). La cantidad se considera defectuosamente es declarado concursado o quebrado, invocando
lquida si no tiene ningn elemenlo de indeterminacin, como en esta sede el artculo 1.124 CC y la exceptio non adimpleti contrac-
cuando el resultado depende de operaciones matemticas aunque tus (SSTS 12 de junio de 1993 y 27 de noviembre de 1995); la com-
stas sean complejas (STS 7.6.94), y se repite Uimbin reiterada- pensacin judicial, aunque no haya liquidez, si hay crditos recpro-
mente por la jurisprudencia que si la deuda est acreditada con cos se funda en la justicia objetiva y en la reciprocidad contractual
todos sus elementos esenciales, las meras discrepancias sobre su (STS 9 de abril de 1994).
cuanta no obstan a su liquide/. (STS 18.2.94), y es lquida la deuda
aunque la condena lo sea a una cantidad inferior a la reclamada Yo creo que la apariencia contradictoria de la jurispru-
(SSTS 21.3.94 y 20.7.95). dencia del TS sobre la liquidez de la deuda se debe a que
La falta de liquidez se toma principalmente como excusa al cum- ante la existencia de un retraso al pago o cumplimiento de
plimiento de la obligacin, y a efectos de la condena al abono de la obligacin, la jurisprudencia clsica consideraba que si
intereses. La liquidez de la deuda impide que se declare moroso al no haba liquidez, no se deban intereses, mientras que la
deudor (STS 20.6.97), con la consecuencia de no deberse los llama- jurisprudencia ms reciente valora tambin el carcter
dos intereses moratorios (STS 18.4.97); tampoco se devengan contra culpable o negligente del resarcimiento, el provecho obte-
las compaas aseguradoras los intereses sancionatorios del artculo nido por el deudor con el retraso, y la necesaria proteccin
20 LCS (STS 5.12.96), y la deuda ilquida no es compensable (art. de los intereses del acreedor, faltando, por otra parte, tam-
1.196.4 CC). Sin embargo, la falta de liquidez como excusa al cum-
plimiento est fundada en el favor debitoris y es objeto de una inter- bin homogeneidad a la deuda de intereses que se debe
pretacin restrictiva por la jurisprudencia. As en las deudas indem- por muchas causas [convencionales, penales, moratorios,
ni/alorias por culpa o negligencia se alirma que se deben intereses compensatorios, sancionadores (art. 20 LCS), procesales,
72 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 73

ex art. 45 LGP, etc.]. En definitiva, la jurisprudencia apa- dualmente y en consecuencia slo se identifican por su peso,
rentemente contradictoria se debe a que en la condena de nmero o medida. El paradigma de cosa fungible es el dinero. La
intereses valora en cada caso el TS la naturaleza de la diferencia es que las cosas genricas no estn identificadas, mien-
deuda y la causa del retraso, constituyendo la iliquidez un tras que las cosas fungibles no son identificables. Habitualmente
gnero y frangibilidad son categoras conexas y las obligaciones fun-
principio de tutela del deudor que no tiene por qu apli- gibles son tambin genricas. Sin embargo, el problema estriba en
carse indiscriminadamente, pues el plazo, segn la teora que las cosas genricas nunca son absolutamente genricas o abso-
general de las obligaciones, beneficia al acreedor o al deu- lutamente fungibles, y el gnero suele tener elementos de limitacin
dor segn sea la naturaleza de la deuda, y si ninguno de o identificacin (la existencia de categoras dentro del gnero, la
los dos es beneficiado, debe en principio compensarse jus- localidad de su origen, el fabricante, el distribuidor, el uso al que se
destina, etc.). Por otra parte, las cosas nunca son absolutamente
tamente su valor. fungibles, y as, por ejemplo, incluso el dinero es identificable por su
serie y numeracin. Todo ello, por supuesto, tiene trascendencia a
efectos de especificacin. El artculo 1.452 CC es clave en el rgimen
3.2. ESPECIALIDADES DE LA OBLIGACIN POR RAZN del gnero y fungibilidad de las obligaciones: si se venden a un tanto
DEL OBJETO alzado y la cosa se concreta individualmente (aisladamente), se
considera la cosa genrica y fungible como especificada (prrafo 2);
por el contrario, la mera referencia al lugar de su depsito (status
3.2.1. Las obligaciones genricas loci) no es suficiente para su especificacin si no son vendidas a un
precio alzado y las cosas no son contadas, pesadas y medidas
Son obligaciones genricas aquellas cuyo objeto, como (prrafo 3); el precio alzado y el hecho de ser contadas, pesadas y
su propio nombre indica, es una cosa genrica, esto es, no medidas son presunciones de especilicidad (en su origen) de las
obligaciones de dar cosas genricas y fungibles. Aunque son slo
se identifica individualmente, sino con relacin a una can- presunciones porque en realidad no se pueden dar criterios genera-
tidad, especie o calidad. Aunque el objeto sea genrico, les, por la gran diversidad de supuestos de gnero y fungibilidad.
cuando se identifica e individualiza el gnero este trigo,
este dinero, este vino, la obligacin es de dar cosa cierta Si la obligacin de entregar cosas genricas o fungibles
y determinada. no nace como especfica, supuesto al que propiamente se
Las obligaciones constituidas como genricas son por refiere el artculo 1.452 CC, la jurisprudencia ha sentado
definicin relativamente indeterminadas, por lo que se con toda claridad el principio de que la especificacin no
plantea el problema de cmo debe hacerse la especifi- se puede hacer unilateralmente por el deudor, sino que se
cacin, pues hasta ese momento el acreedor puede negarse hace normalmente en el momento del pago o cumpli-
a recibir aquello que no corresponda exactamente al miento, o excepcionalmente por acuerdo de las partes si es
gnero pactado, y el riesgo de destruccin de la cosa corre aceptada la especificacin por el acreedor, o en algunos
a cargo del deudor, segn el principio clsico de genus nun- casos de gnero limitado si esta especificacin es debida-
quam perit (art. 1.182 CC); slo a partir de la especificacin mente notificada al acreedor. El criterio muy generalizado
el riesgo corre a cargo del acreedor (art. 1.095 CC), y se en la doctrina de que la decisin unilateral del deudor
aplica la regla clsica de que el peligro de destruccin es notificada al acreedor es suficiente para la especificacin
para el comprador (periculum est emptoris). de las obligaciones genricas o fungibles, es negado en la
jurisprudencia espaola, y a mi juicio con muy buen crite-
No hay que confundir las cosas genricas con las cosas fungi- rio, pues contradice el principio de que ningn elemento
lili-s. Son cosas fungibles aquellas que no son identificables indivi- esencial del negocio puede determinarse unilateralmc-nlr
3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 78
74 CAR III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA

3.2.2. Las obligaciones alternativas


por una de las partes (art. 1.115 CC), y de que la especifi-
cacin presupone una valoracin de la cosa genrica y Es una obligacin alternativa aquella cuyo objeto se
fungible (art. 1.167 CC), que como acuerdo liquidatorio determina entre un conjunto de objetos posibles estableci-
presupone una conducta ejecutoria en el deudor que debe dos al constituirse la obligacin, y cuya especificacin o elec-
ser aceptada por el acreedor, como sucede, por ejemplo, cin corresponde al deudor, si no se establece lo contrario.
en el contrato de obra (arts. 1.588 y ss. CC).
El Cdigo regula las obligaciones alternativas para
En el SLipuesto de deberse gnero limitado o venderse concretar que su existencia no contraviene los principios
cosas fungibles por su status loci, el derecho a exigir la efi- de determinabilidad de la obligacin establecidos impera-
cacia de una especificacin unilateral del deudor puede, tivamente, y en particular que no contraviene el principio
sin embargo, no derivarse de la naturaleza del objeto, sino de que el objeto de la obligacin no puede determinarse
ce los propios trminos de la deuda, si esta facultad ha de unilateralmente por una de las partes (art. 1 . 1 1 5 CC). 1.a
entenderse reservada al deudor expresa o tcitamente. realidad ensea que dichas obligaciones alternativas son
Pero esto no es la regla general sino slo una excepcin muy comunes en la prctica, incluso cuando el objeto es
cuando la especificacin es una facultad autnoma a la relativamente fungible (comprar bolgrafos a / u l e s o
obligacin en s misma que corresponde al deudor. Afir- negros, escalera de madera o de plstico, etc.), y aun en
mar con carcter general que el deudor tiene la facultad esos casos la jurisprudencia no parece poner objeciones a
unilateral de especificar es una desmesurada interpreta- su admisibilidad.
cin del favor debitors que hoy en da no tiene sentido. La eleccin corresponde en principio al deudor, segn
se establece expresamente en el Cdigo civil (art. 1.132
Ya la STS de 16 de mayo de 1923 exigi la aceptacin del acree- CC), y como se presume que la obligacin alternativa es
dor para la determinacin del gnero. La STS de 13 de noviembre una facilidad que se da al deudor en la obligacin, se esta-
de 1924 no considera liberado a un deudor de garban/.os que se blece que la eleccin es un acto unilateral del deudor que
pierden en el transporte, lo que slo puede fundarse en el carcter basta que se notifique al acreedor para que surta efectos
genrico de la deuda, porque el riesgo del transporte corre a cargo (art. 1.133 CC), principio evidentemente que no es trasla-
del comprador (arts. 1.465 CC y 333 C de C), como en la STS de 7 de
junio de 1946, en la prdida parcial de un cargamento de vino, lo dable por analoga a las obligaciones genricas, y que parte
considera imputable al transporte y, por lo tanto, al comprador. El del presupuesto de la identidad de naturaleza y precio de
vendedor de aceite no es liberado de la obligacin porque su aceite todos los objetos posibles (cfr. 1.167 CC), y que la eleccin
sea incautado por la Repblica (STS 13 de junio de 1944), ni tam- afecta al cumplimiento y no a la esencia de la obligacin.
poco la incautacin de la fbrica libera de la obligacin (STS 23 de
noviembre de 1962). Sin embargo, si haba especificacin, s se La obligacin alternativa puede contravenir los principios de
libera el deudor, como en el caso de vino, azcar o naranjas deterio- identidad e integridad del pago (art. 1.166 CC); por ello slo puede
radas en el poder del deudor, pero que ya estaban a disposicin del admitirse cuando la eleccin entre una diversidad de objetos posi-
acreedor (SSTS 15 de abril de 1947, 2 de diciembre de 1953 y 30 de bles no desnaturalice la unidad de la prestacin suponiendo objetos
diciembre de 1967); este ltimo caso es especialmente interesante contradictorios o de valor o especie radicalmente diferente, o con
porque, aunque la helada parcial de las naranjas libera al deudor, la intencin de defraudar a terceros. El Cdigo establece que es con-
sentencia entiende, sobre la base del artculo 1.452.3 CC, que el Irario al principio de la integridad del pago cumplir parcialmente
acreedor queda recprocamente liberado al pago parcial del precio, diversas prestaciones, y no se puede obligar al acreedor a recibir en
lo que es un efecto ordinario de la reciprocidad contractual que parte una obligacin y en parte otra (art. 1.131 CC).
estudiaremos ms adelante.
CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 77
76

Lo cierto es que el deudor no est favorecido en la obligacin, y debido. La diferencia fundamental con la alternativa con-
por ello la facultad de eleccin del deudor en la obligacin alterna- siste en que en la obligacin facultativa, si resulta imposi-
tiva es un rgimen excepcional que no puede contravenir los princi- ble el objeto principal, el deudor se libera del crdito,
pios de reciprocidad y justicia de las obligaciones, y es interpretada mientras que en la obligacin alternativa slo se libera si
restrictivamente por la jurisprudencia (STS 26 de julio de 1985). resultan imposibles todos los objetos establecidos como
As, por ejemplo, en la permuta de solar, local, piso o arrendamiento
por vivienda o local a construir es muy frecuente que se pacte una alternativos del crdito.
cantidad para el caso de incumplimiento del contrato; la jurispru-
dencia repite reiteradamente que no se trata de una obligacin alter- La necesidad de la categora es muy dudosa, y parece ms bien un
nativa y que el cumplimento alternativo dinerario slo es posible si resultado del conceptualismo jurdico. La mayor parte de las senten-
la prestacin principal es imposible (SSTS 18 diciembre de 1983, 22 cias que examinan pretendidas obligaciones facultativas rechazan su
de junio 1984, 5 de julio de 1989 y 13 de marzo de 1990). existencia (SSTS 23 de enero de 1957 y 13 de marzo de 1990), y se
repite reiteradamente, tanto en obligaciones facultativas como alter-
Si la eleccin se otorga al acreedor el Cdigo previene nativas, que la facultad unilateral de desistimiento del deudor
mediante el pago de una pena est expresamente prohibida por el
un particular rgimen de responsabilidad (art. 1.136 CC), Cdigo civil (art. 1.153 CC). En la nica sentencia que yo he encon-
cuyas reglas en principio no hay que entender que contra- trado claramente recogida la categora (STS 28 de febrero de 1961),
vienen las generales y que tienden a garantizar la efectivi- de reclamacin de rentas debidas a un fiador solidario, la cuestin
dad del derecho del acreedor frente a la posibilidad de que poda resolverse perfectamente sin acudir a figura tan extraa.
se pierdan objetos alternativos por culpa del deudor. No repugna al principio de autonoma de la voluntad que puedan
configurarse supuestos en que el deudor se libere pagando un objeto
La eleccin otorgada al acreedor presenta tambin elementos distinto del debido, pero la naturaleza y efectos de tal situacin habrn
graves de sospecha; en particular la jurisprudencia nos ensea que de estudiarse en cada caso concreto, en funcin de sus causas, sin que
puede pretenderse a travs de ella constituir garantas atpicas, prs- tenga sentido que se construya una categora singular de obligaciones
tamos usurarios o contravenir la prohibicin del pacto de la ley facultativas. La facultad de liberarse entregando un objeto distinto del
comisoria, esto es, la prohibicin de que el acreedor se quede con debido ha de considerarse excepcional en el derecho patrimonial, y
las cosas dadas en garanta en caso de incumplimiento de la obliga- sus efectos habrn de estudiarse en cada caso concreto en funcin de
cin (as SSTS 30 de abril de 1991 y 19 de noviembre de 1993); con la razn de la exclusin del rgimen general del pago de lo debido
todo, la jurisprudencia interpreta favorablemente al acreedor la (principio de identidad del pago). Adems, siempre que se concede por
clusula de eleccin siempre que se encuentre una justificacin el derecho Lina opcin unilateral para la adquisicin o venta de UIKI
objetiva y razonable a la misma y no se desnaturalice la unidad de la cosa (retracto, opcin, reversin, etc.), hay que examinar la causa
prestacin. La STS de 28 de septiembre de 1998 considera ajustado especfica de concesin del derecho con recelo extremo, presumir que
a derecho el reconocimiento del pago de unos servicios con dinero o se concede por un precio, y considerar que est sometida a un pla/.< > di-
una finca a eleccin del acreedor, reconocimiento que se considera caducidad natural que podr ser lijado en su caso por los tribunales.
obligatorio para los herederos.

3.3. LAS PRESTACIONES PECUNIARIAS


3.2.3. Las obligaciones facultativas

Se suelen definir como obligaciones facultativas aque- 3.3.1. El principio nominalista


llas en que el objeto de la obligacin es nico, pero en el
que se concede la posibilidad al deudor de liberarse de la S o n prestaciones pecuniarias aquellas cuyo < > l > n - i < > <
obligacin mediante la entrega de un objeto distinto del dinero. La importancia jurdica del dinero i - s i i i l ) . ! cu < | i n
78 CAP. 111.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 7')

el Estado moderno establece el dinero como medio gene- puede resultar tambin desproporcionado respecto de otra sociedad
ral de pago de las obligaciones, y, dada la esencial patri- o grupo social. La justificacin del nominalismo es, as, que ningn
monialidad de la prestacin, es principal o subsidiaria- sistema de medida de valor es absolutamente perfecto, pues puede
mente medio forzoso de pago de todas las obligaciones. resultar siempre injusto segn la medida de la comparacin.

El dinero es, por otra parte, un elemento esencial de conceptua- Con todo, la aplicacin pura y dura del sistema nomi-
cin del derecho civil, pues da nombre a multitud de categoras: el nalista es difcilmente justificable, pues supone imponer
precio en los contratos recprocos, el capital en el prstamo, el un tributo que elude el principio de legalidad de toda
seguro y la sociedad, la renta en el arrendamiento y la renta vitali- exaccin fiscal, entraara una desigualdad en la contribu-
cia, la retribucin o salario en el arrendamiento de servicios, la
indemnizacin en la responsabilidad, la restitucin en el enriqueci- cin a las cargas del Estado, y puede llegar a tener carc-
miento injusto, el inters en el prstamo y en la restitucin, etc. El ter confiscatorio, lo que atenta contra principios constitu-
dinero, en realidad, representa la materializacin del Estado. El cionales (art. 31 CE). En la prctica veremos que la ley
dinero deja de representar valor por s mismo (es decir, no garantiza previene las consecuencias extremas del nominalismo
el peso del oro, como en el sistema financiero del Antiguo Rgimen), bien mediante legislacin especial (la llamada legislacin
sino que otorga valor a una numeracin abstracta (unidad moneta- de desbloqueo, que previno los efectos de la devaluacin
ria), por su insercin en un sistema financiero pblicamente inter- en zona republicana, o la legislacin de revalorizacin de
venido (dinero, tributo y banca).
rentas en los arrendamientos, etc.), bien mediante estable-
Las deudas dinerarias se rigen por el llamado principio cimiento de intereses legales compensatorios (moratorios,
nominalista. Es decir, si no se dispone expresamente otra procesales, indemnizatorios, etc.); igualmente la jurispru-
cosa por la ley o en el contrato que las crea, las prestacio- dencia ha otorgado remedios a la devaluacin de la
nes dinerarias se deben por su valor nominal, sin que les moneda y al desequilibrio contractual por la va de la
afecte la depreciacin o devaluacin del dinero. modificacin judicial de los contratos (clusula rebus sic
stantibus que se entiende sobreentendida), en sede de reci-
Aunque no tiene un fundamento legal claro, se suele fundar el procidad (enriquecimiento injusto), y tambin por la
nominalismo en los artculos 1.170, 1.753 y 1.754 CC, y 312 C de C, interpretacin amplia de la nocin de imposibilidad
y su vigencia es declarada reiteradamente por la jurisprudencia sobrevenida, lo que estudiaremos en cada sede concreta.
(SSTS 4 de julio de 1944, 29 de septiembre de 1966 y 19 de abril de
1985). Histricamente se fund el principio nominalista en el favor
debitoris, pero hoy en da se dan justificaciones ms explcitas al 3.3.2. Las clusulas de estabilizacin
nominalismo, como son la exigencia de proteger las bases fiducia-
rias del sistema financiero, evitar la inflacin, y sobre todo que el
dinero es la unidad de medida que no puede ser a su vez medida, Resulta muy frecuente en la prctica, que las partes
pues todos los sistemas alternativos de determinar el valor presen- prevengan los efectos de la depreciacin y devaluacin del
(an, a su vez, el problema de la aleatoriedad del valor. Si se toma, dinero estableciendo en los contratos lo que se conoce con
por ejemplo, el valor oro como referencia del valor de lo debido en el nombre de clusulas de estabilizacin, es decir, un sis-
una obligacin, la fluctuacin del valor del oro puede resultar
injusta, y si se toma el ndice del coste de la vida, puede resultar tema de fijacin del valor del valor del objeto de la obliga-
injusto el valor relativo para un sector respecto del conjunto de la cin que compense las insuficiencias del pago de kis oMi
sociedad; y el coste de la vida es a su vez un valor relativo, pues, ade- gaciones por su valor nominal en dinero, especlicanirnlr
IIK.S de la discusin sobre la justicia de sus criterios de elaboracin, gravoso para el acreedor en las deudas de tracto SULVSVI < .
loma como punto de comparacin una sociedad determinada, que de ejecucin diferida.
80 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA

Las clusulas ms importantes son las de pago en espe-


cie (pago en trigo, en vino, etc.), o de valor en especie
(valor del trigo o el vino), las clusulas oro y plata, y las
1 3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN

mientos urbanos. La jurisprudencia interpreta que la revisin no se


produce automticamente, sino previa la notificacin de la eleva-
cin al arrendatario (SSTS 13.6.91 y 31.1.98), aunque es vlida la
notificacin de cualquier modo que se haga, como cuando se acre-
81

clusulas moneda extranjera. Y finalmente tambin las dita la discrepancia sobre la cuanta a elevar (STS 29.9.94). El arren-
clusulas de crecimiento creciente e indefinido. Si no se datario puede oponerse a la elevacin pretendida si no se ajusta a la
quiere la especie concreta pactada, se interpretan las deu- clusula pactada, pero tiene un deber de colaboracin y de oposi-
das de especie como clusulas de estabilizacin; as, las cin tempornea, y su silencio ante el requerimiento implica la
deudas pactadas en oro o plata se entienden valor oro o aceptacin de la nueva renta (STS 11.3.91). La renta se puede elevar,
valor plata (STS 22.11.67), y las pactadas en moneda pasado el plazo de revisin, en cualquier tiempo, pero no surte efec-
extranjera se interpretan siempre como clusulas de esta- tos retroactivos (SSTS 11.11.93 y 28.9.94), y no se pierde el derecho
a elevar la renta aunque no se ejercite (SSTS 11.3.91 y 21.3.95),
bilizacin, dado el pago forzoso de las obligaciones dine- habiendo declarado, en ocasiones, que prescribe el derecho a elevar
rarias con moneda de curso legal en Espaa (STS la renta a los 15 aos (SSTS 17.7.89 y 29.10.90). La actualizacin no
26.11.87). Tras muchas vacilaciones jurisprudenciales se hace tomando como renta la inicial y computando las elevaciones
parece firmemente establecido el principio de que el no efectuadas por perodos no reclamados, sino sobre la renta inme-
momento de la conversin de la especie pactada en su diatamente anterior (STS 11.11.93 y 24.7.95), y la elevacin en la
equivalente dinerario es el del pago efectivo (SSTS que estn de acuerdo ambas partes surte efecto si no es despropor-
26.12.85, 20.2.86 y 25.9.86). cionado, aunque no se ajuste exactamente a los haremos de la clu-
sula pactada (SSTS 10.2.89 y 18.1.96). Puede verse que esla inter-
pretacin es defensora del arrendatario, al que se estima el ms
La jurisprudencia admite la validez de dichas clusulas dbil en la relacin contractual, y tambin est presidida por la for-
si no son abusivas, ni usurarias, ni conducen a consecuen- macin nominalista de la cultura jurdica, pues la no retroactividad
cias desproporcionadas con la reciprocidad contractual. Se de la revisin, la exigencia de requerimiento, la prescripcin del
plantearon problemas en la jurisprudencia con las clusulas derecho a revisar, etc., son todas ellas restricciones a las facultades
de crecimiento creciente, cuya validez fue negada en oca- del arrendador que le imponen una conducta activa de revisin y
siones como atentatoria al alea natural de los contratos y a acoso de su deudor, que no son propias de una igualitaria reciproci-
dad contractual.
la reciprocidad contractual. Sin embargo, no hay que con-
cluir que sean por s mismas nulas, pues por ejemplo la
deuda de intereses, con anatocismo o sin el, es una clusula
de crecimiento creciente, y lo importante es que crezcan de 3.4. LA PRESTACIN DE INTERESES
acuerdo con un mdulo objetivo que no sea usurario y evite
la apora clsica del cuento del trigo en el juego de ajedrez. 3.4.1. Concepto
Por otra parte, la jurisprudencia suele realizar una interpre-
tacin correctora de dichas clusulas, interpretando, por El inters es una deuda de dinero que a lo largo del
ejemplo en tema de arrendamientos urbanos, que el ajuste tiempo y en perodos normalmente fijos se acumula pro-
al alza implica que las rentas puedan ser tambin ajustadas porcioialmente a otra deuda principal, tambin de
i\a baja si llegase a bajar el ndice del coste de la vida dinero, que se denomina capital.
(SSTS 9.4.87, 22.1.88 y 15.4.91).
El inters era el sistema clsico de compensacin del apla/.a-
La iilili/acin de las clusulas de estabilizacin se ha producido miento de pago de las deudas dinerarias, pues la nocin de ajuslai
mu paricular frecuencia en la revisin de la renta de los arrenda- las deudas con clusulas de estabilizacin es moderna. El inlevs si-
K2 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 83

clislnguc del dividendo por la aleatoriedad de su devengo, pues se 3.4.2. Los intereses legales
deline como una participacin en una empresa societaria y en sus
beneficios; tambin se distingue de la renta en que no supone la Por imperativo legal devengan dos puntos ms del inters
transmisin previa o la referencia a la disponibilidad de un capital
que se debe restituir, sino slo del uso de una cosa; el que paga la legal las deudas reclamadas procesalmente (art. 921 LEC), y
renta de un arrendamiento no detenta la disponibilidad de un capi- devengan el inters legal las deudas reclamadas a la
tal, sino que slo paga por su uso (no hay periculum sortis)', lo Hacienda pblica a partir de los tres meses de la reclamacin
mismo sucede cuando se devenga una pensin o renta alimentaria. administrativa (art. 45 LGP) considerndose legal a estos
efectos el bsico del Banco de Espaa (STS 3.a 22.9.99). Tam-
bin devengan inters (especficamente sancionatorio segn
La ley establece expresamente el carcter gratuito del la jurisprudencia; por ejemplo, STS 10.7.97) las deudas
prstamo (art. 1.755 CC) y, por extensin, el de toda deuda indemnizatorias de las compaas de seguros (art. 20 LCS).
de restitucin si no hay mala fe en la retencin (art. 1.896
CC). La razn es que, como hemos visto, el inters parti- Si la deuda ya devengaba inters convencional, el misino no si-
cip de la prevencin aristotlica y teolgica contra la suma al inters legal, pues supondra duplicar la lasa di- iiileivs, lo
usura, y se consideraba el parto monstruoso del dinero. que no previene la ley (STS 18.2.98); tampoco se capitalizan los inte-
Por eso el principio jurdico que an rige en el derecho reses convencionales devengados con anterioridad a elcclos de pro-
moderno es que en condiciones ordinarias la duda no pro- ducir nuevos intereses (SSTS 7.5.98 y 27.2.99), aunque excepcional-
mente se admite la acumulacin del inters legal a los intereses
duce intereses, y una deuda slo produce intereses cuando establecidos en una clusula penal (STS 20.5.98); los intereses del
la ley expresamente lo dispone o as lo han pactado las artculo 921 LEC no se devengan en las demandas contra el Estado
partes. (STS 1.10.94), y esta diferencia de trato entre particulares y el
Estado no es inconstitucional, pues tiene un fundamento razonable
(SSTC 206/93, 69/96 y 113/96). Los intereses legales procesales se
Slo en la revolucin liberal se permiti la libertad de pactar devengan ope legis, aunque no sean reclamados (SSTS 6 de mayo y
intereses (en Espaa slo a partir de mediados del siglo xix), por- 3 de julio 1997).
que anteriormente se consideraba el inters como el lucro obte-
nido de la mera especulacin, que no se juzgaba moralmente En el mbito patrimonial los supuestos ms importan-
lcito. Sin embargo, la libertad de pactar intereses se prestaba a
abusos y contradeca el principio de moderacin de la pena con- tes de intereses legales son la mora o retraso del deudor en
vencional. En efecto, result evidente que no se puede establecer el cumplimiento (art. 1.108 CC), las obligaciones recpro-
un inters ilimitado, sin graves daos no slo a las partes, sino cas (arts. 1.100 y 1.501 CC), la restitucin de las prestacio-
tambin a la economa general de la nacin, pues el inters afecta nes tras la declaracin de nulidad del contrato (art. 1.303
a su vez al valor del dinero. Entre las partes el inters despropor- CC) y la restitucin al mandatario de las cantidades antici-
cionado penaliza al deudor, y la pena convencional est esencial- padas por el mandante (art. 1.728 CC), que estudiaremos
mente limitada por el dao tangible y la garanta del cumpli- en su epgrafe correspondiente.
miento (art. 1.154 CC), por lo que el inters desproporcionado
alentaba contra los fundamentos de la reciprocidad contractual.
Ya en 1907, en la llamada ley A/.crate, se defini la usura y se La jurisprudencia tiende a imponer el deber de abonar intereses,
estableci la misma como lmite general a la validez del pacto de como obligacin legal, siempre que la retencin de una cosa o el uso
inli-ivse.s. El Cdigo civil no establece una tasa de inters legal, el del dinero produce un provecho tangible en el deudor, como sucede,
prrcio legal compensatorio del aplazamiento del dinero, ni de inte- por ejemplo, en las retenciones de dinero por los bancos, que obtie-
ivs usurario, ni tampoco la ley Azcrate, lo que ha resultado muy nen un provecho por su uso, utilizando con carcter general los
i o n v r n i - n l c , pues el precio del dinero flucta. principios de los artculos 1.896 y 1.897 CC. Se configura como u n a
84 CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN 85

consecuencia ordinaria del deber de restituir ntegramente el valor normal del dinero, desproporcionado a las circunstancias,
del dinero injustamente retenido, y el deber de restituir todo lo reci- o hay indicios de que fue aceptado a causa de una situa-
bido sin causa, partindose del presupuesto de que el inters legal cin de angustiosa necesidad o por inexperiencia.
del dinero es la retribucin ordinaria por su libre disponibilidad a
modo de la renta de un arrendamiento. El inters no slo tiene una
funcin sancionadora o indemnizatoria de la mora o el retraso cul- En general, el inters se considera anormal cuando es
pable en el cumplimiento, sino un sentido puramente compensato- notablemente superior al inters legal y no hay una justifi-
rio de los beneicios que el deudor obtiene con el retraso y del dao cacin razonable a dicho inters, como el riesgo o peligro
que el acreedor sufre por dicho retraso (SSTS 5 de abril de 1992 y 21 de una operacin de prstamo (as, se considera anormal
de marzo de 1994). As la STS de 22 de noviembre de 1991 considera
de mala fe, a los efectos del artculo 1.896 CC, el que suscribe un un inters del 24 por 100, STS 17.3.98); es desproporcio-
segundo finiquito de una cantidad ya pagada por un seguro; la STS nado si no guarda relacin con el inters habitual en ese
de 30 de marzo de 1994 obliga a restituir con sus intereses las canti- tipo de negocios, que pueden justificar una tasa ms alta
dades cobradas por una comisin bancaria que se estima excesiva, (usos mercantiles, STS 7.11.90; descubiertos bancarios,
aun sin llegar a declarar la mala fe del banco, afirmando que se STS 3.2.89). Normalmente, en esos casos, la jurispruden-
deben cortar las conductas abusivas de los deudores e imponer el cia no declara la nulidad del negocio, sino que reduce la
abono de intereses de las cantidades pagadas indebidamente, pues tasa de inters al legal. La angustiosa necesidad, la incapa-
de lo contrario se cobija un enriquecimiento injusto; del mismo
modo, la STS de 13 de noviembre de 1996 funda directamente el cidad o inexperiencia se valoran libremente por los tribu-
deber de pagar intereses en el carcter indebido del pago, y la STSJ nales y pueden conducir a la nulidad o a la reduccin del
de Navarra de 3 de mayo de 1997 establece que si la disponibilidad tipo de inters segn los casos (STS 6.11.92).
del capital ha reportado un beneficio al accipiens, se deben intereses
legales en virtud del principio que prohibe el enriquecimiento sin
causa. Y con similar doctrina la STS de 1 de abril de 1997 afirma El concepto de usura no se aplica slo a los prstamos,
que se deben intereses, aunque el quantum de la cantidad debida se o a los pactos convencionales sobre intereses, sino que es
fije en el proceso, pues lo contrario resultara odioso en relacin con un concepto jurdico bsico del derecho de obligaciones
los principios de igualdad y seguridad jurdica, que no precisan par- que tutela la moralidad objetiva de los cambios, pues se
tir de un acto ilcito o de mala fe, sino simplemente de obtener una aplica tambin cuando a travs de negocios interpuestos,
ganancia indebida, la que conseguira el deudor moroso al que no se indirectos o simulados, se pretende obtener una ganancia
le obligase desde la reclamacin judicial al abono de intereses.
o inters desproporcionado.

3.4.3. La usura como lmite a los intereses convencionales La jurisprudencia nos muestra que el inters usurario se puede
intentar obtener mediante reconocimiento ficticio de deudas
Las partes pueden en principio convenir los intereses (SSTS 24.4.91 y 7.4.97), mediante ventas con pacto de retro (SSTS
que tengan por conveniente tanto en el supuesto de mora 5.7.82 y 7.2.89), ventas simuladas (STS 18.11.93), aceptacin dr
letras (STS 29.9.92), etc. En todos estos casos, la declaracin mis
como en el de apla/.amiento de las obligaciones. En 1907, la prudencial del carcter usurario de un contrato, cualquiera qui-
ley Azcrate estableci unos lmites legales a los intereses sca su nombre, o de una serie indirecta de contratos, compon.n.i
convencionales al definir legalmente el concepto de usura. la modificacin del inters legal o la declaracin de nulidad por i l i
citud en la causa. Resulta interesante contrastar que la i i i o r a l i i l . i . l
La ley no d e f i n e legalmente la usura, lo que deja un objetiva de la negociacin est, en ltima instancia, sometida > I . '
amplio margen a la discrecionalidad judicial. Un inters se calificacin jurisprudencial de los contratos y no se deriva dm-i 1.1
considera usurario cuando es notablemente superior al mente del orden conceptual.
8f> CAP. III.ELEMENTOS DE LA RELACIN OBLIGATORIA 87
3. LA PRESTACIN COMO OBJETO DE LA OBLIGACIN

3.4.4. El anatocismo no fueron pagados y se deban. La condonacin de la


deuda no se puede presumir, como resulta del rgimen de
Se define como anatocismo el pacto por el cual los la imputacin de pagos, en el que se entiende que los inte-
intereses vencidos se suman al capital para devengar nue- reses se pagan antes del capital (art. 1.173 CC).
vos intereses. La ley no regula la figura, y se entiende posi-
ble la capitalizacin de intereses dentro de los lmites de la La jurisprudencia, sin embirgo, con cita del artculo 318 C de C,
usura. La jurisprudencia exige para su devengo un pacto interpreta la norma en su tenor literal (SSTS 21.7.93 y 27.5.83), y
expreso (SSTS 25.5.45 y 24.10.94). declara tambin que si se acepta una consignacin o pago de intere-
ses, que no sea un mero pago parcial de los mismos, ha de enlen-
El artculo 1.109 CC establece la acumulacin de los intereses derse cancelada la deuda de intereses, aunque no alcancen stos a la
vencidos al capital tras la reclamacin judicial de la deuda, pero esta cantidad debida por intereses (STS 12.3.84). Con lodo, subraya la
norma no tiene sentido tras la regulacin legal de unos intereses jurisprudencia que el recibo ha de referirse al capital lolal debido y
especficamente procesales, sin que se haya previsto, ni tenga sen- no basta el recibo de un pago parcial para liberar al deudor de la
tido, la dualidad de tipos de inters. deuda de intereses (SSTS 27.5.83, 14.1.89y 11.2.89). l'oroin, parle,
aunque el recibo del ltimo plazo presume la extincin de la deuda
respecto de los anteriores (art. 1.110 CC), hay que lomarlo como
indicio de pago y no como presuncin de condonacin: no existe
3.4.5. El recibo de capital sin reserva de intereses condonacin tcita en el dueo de una obra que abona una cantidad
pendiente de pago sin compensar lo debido por una clusula penal
Establece el prrafo primero del artculo 1.110 CC que (STS 21.11.88); tampoco por el cobro de letras posteriores a otras en
el recibo por el acreedor del capital, sin reserva sobre los descubierto (STS 31.1.94).
intereses, extingue la obligacin del deudor en cuanto a
stos.
Se trata de una norma que se justificaba histrica-
mente en que la obligacin de intereses era una obligacin
natural, que, como las deudas de juego, se consideraba de
una moralidad dudosa, favorecindose la posicin del
deudor en la obligacin. Hoy en da la norma es de difcil
justificacin, y ha de considerarse, como se deduce de su
contexto sistemtico y del sentido del prrafo segundo del
propio artculo, ms como una presuncin de pago efec-
tivo que como una presuncin de remisin por el acreedor
de la deuda o de condonacin legal de la deuda. Es decir,
la norma no est regulando la obligacin de intereses, sino
explicando el sentido del recibo del pago: el recibo del
pago se entiende que comprende tambin los intereses,
aunque ello no se exprese textualmente, porque normal-
mente el recibo se refiere slo al capital y no al inters; lo
(|iK- U- da el carcter de una norma interpretativa, sin que
el deudor se libere de la deuda de intereses si consta que
CAPTULO IV
EL PAGO O CUMPLIMIENTO

1. Concepto de pago

El pago se define habitualmente como el cumplimiento


voluntario de la prestacin por el deudor o por un tercero.
Sin embargo, esta definicin es ms una descripcin
del devenir ordinario del curso de las obligaciones, que
una efectiva definicin jurdica del pago. La identidad del
pago no se puede enfocar slo desde la ptica subjetiva del
acreedor o deudor, ni tampoco desde la realidad del vncu-
lo, sino que es una causa extintiva de la obligacin por su
cumplimiento en la que el orden jurdico valora la utilidad
misma de la prestacin y los intereses en juego.
En el cumplimiento por pago est presente el inters del acree-
dor, cuya satisfaccin es el principio dominante, el inters y la pro-
teccin del deudor que paga (prohibicin del pacto comisorio,
importancia del ttulo de crdito), y el inters de terceros ajenos al
vnculo que pueden quedar afectados por ste (otros acreedores del
mismo deudor, otros acreedores del acreedor, etc.). Por eso, la ter-
minologa en este punto es muy imprecisa, y se usa en muchas oca-
siones con distintos sentidos. La promiscuidad terminolgica en
principio no tiene trascendencia, y se explica por la variada proble-
mtica que incide en el cumplimiento o pago de las obligaciones.
La idea fundamental es que al no ser la obligacin un mero vnculo
privado entre dos sujetos, ni una realidad aislada del resto de las
obligaciones del mismo deudor y del mismo acreedor, en el
momento del pago inciden una multiplicidad de intereses que impi-
den identificar con precisin el elemento determinante de su esen-
cia, que no es la relacin entre las partes, sino la proteccin del cr-
dito, como concepto causal, que define el pago en su relacin con c\.

Esto sentado, deben hacerse unas aclaraciones terminolgicas


bsicas: el cumplimiento de la obligacin se debe emplear corno un
concepto comprensivo del pago, pues se refiere habitualmente ;i l.i
extincin de la obligacin por satisfaccin del acreedor (la ol>liM
cin se cumple tambin en la compensacin, novacin y i'oiulnn.i
'<(> CAP. IVEL PAGO O C U M P L I M I E N T O 1. CONCEPTO DE PAGO '' I

cin), mientras que el trmino pago se debe restringir a la recepcin STS 3 de abril de 1956; el que paga una deuda ajena val ta
electiva de la cosa debida por el acreedor. Por otra parte, en los tri- creyndose obligado equivocadamente, paga vlidamente \o t
bunales el acreedor puede obtener la satisfaccin de los intereses,
sin que ello se considere propiamente un pago; en consecuencia,
como cumplimiento voluntario, el pago tambin se distingue del SSTS 14 de noviembre de 1989 y 30 de diciembre de 1995).
cumplimiento forzoso o ejecucin jurisdiccional de las obligaciones Esta revolucin en el rgimen del pago se produce en
(en los procedimientos singulares o universales de ejecucin, o por
ejecucin jurisdiccional de las garantas). Por otra parte, existen la codificacin liberal, al sentarse como principio general
otros medios de extincin de las obligaciones (art. 1.156 CC, as la del pago de lo indebido que el acreedor puede retener lo
extincin de la obligacin por prdida de lo debido) que no suponen dado con error si tiene justa causa (art. 1.901 CC); el ritua-
pago ni cumplimiento, al no recibir el acreedor la cosa debida, ni lismo histrico del pago queda sustituido por considera-
satisfacerse su inters. Por ltimo, tambin es corriente emplear el ciones realistas de eficacia y simplicidad. El Cdigo penal
trmino pago para referirse exclusivamente al cumplimiento volun- castiga la apropiacin del acreedor por su propia autori-
tario de las obligaciones dinerarias, reservando el trmino cumpli- dad de la cosa debida (art. 236 CP), as como la no devolu-
miento para todos los dems medios de extincin de las obliga-
cin de lo indebidamente entregado (art. 254 CP), pero si
se entrega lo que se debe, bien por el deudor, bien por un
tercero, hay pago o cumplimiento vlido, aunque hubiera
El pago no es un acuerdo entre acreedor y deudor por el error en el pago, aunque se entregase por otra causa, o
que el acreedor acepta recibir la cosa debida que el deudor aunque se entregue por un tercero que no deba, y no hay
previamente le ha ofrecido, pues corno el inters decisivo en deber de restituir lo que es propio aunque se entregase por
el cumplimiento de la obligacin es la satisfaccin del error del deudor o por un tercero que no deba.
acreedor, el pago lo puede realizar el deudor o un tercero
(arts. 1.158 y 1.210 CC), y el pago lo puede recibir el acree- El pago tampoco exige la aceptacin por el acreedor,
dor, aunque sea incapaz, o incluso un tercero, si as se cum- pues puede realizarse el pago vlidamente al acreedor
ple la utilidad en que consiste la prestacin (art. 1.163 CC). incapaz o a un tercero, si resulta de utilidad al acree-
dor (art. 1.163 CC), y la jurisprudencia ha aceptado, como
El pago tampoco exige un nimo especfico de pago luego veremos, la plena eficacia liberatoria de los pagos
por el deudor, pues puede ser vlido e irrepetible el pago por ingreso en cuenta corriente. Por otra parte, es vlido el
por un incapaz o por quien no tiene la disposicin de la pago de buena fe hecho a quien presenta el ttulo de cr-
cosa, tanto si el pago es irrepetible por la naturaleza de la dito (art. 1.164 CC). Puede observarse que en ninguno de
prestacin (art. 1.160 CC), como si as se cumple la utili- estos casos hay propiamente aceptacin.
dad de una prestacin debida por satisfaccin del inters
del acreedor (art. 1.901 CC). La razn es que por ser la E incluso excepcionalmente puede haber pago sin cum-
satisfaccin del acreedor el inters decisivo protegido en el plimiento: en el pago de lo indebido por error, si el acree-
crdito, el pago slo se considera indebido cuando el acree- dor de buena fe inutiliza el ttulo de crdito o deja caducar
dor no tiene causa para retener (art. 1.900 CC); si el el derecho o las garantas (art. 1.899 CC), no hay c u m p l
acreedor tiene causa para retener la cosa entregada por el miento de la obligacin, pero s pago vlido y eficaz.
deudor o por el tercero, el error en el pago o en su causa no En conclusin, aunque no sea lo comn, puede haber
tiene trascendencia jurdica, y el que la entreg no puede pago vlido aunque no haya acuerdo de pago entre el i | i i m -
pretender su restitucin (as, el que recibe a cuenta de una paga y el que recibe, aunque no haya voluntatl ti e p a > a i ,
compra lo puede aplicar al pago de una deuda pendiente: aunque no haya voluntad de recibir, y aun, por la pmpi.i
92 CAP. TV.El. PAGO O C U M P L I M I E N T O 2. P R I N C I P I O S JURDICOS DEL PAGO 99

eficacia autnoma del ttulo de crdito, aunque no se 1948, e incidentalmente SSTS 23 de noviembre de 1987 y
pague una deuda vlida del deudor. La razn es que el 24 de marzo de 1998).
pago no es una conducta voluntaria del acreedor de reci-
bir lo debido, ni una intencin del deudor de entregar o Es dudoso si la eficacia libertaria del ingreso en cuenta corriente
poner a disposicin del acreedor la cosa debida, y ni se produce por el ingreso mismo o por el conocimiento del ingreso
siquiera la idoneidad del cumplimiento, sino que el pago por el acreedor, momento en el que el ingreso le resulta de utilidad
por tener la total disponibilidad del dinero. La solucin adecuada
en sentido jurdico es la valoracin por el ordenamiento parece la del conocimiento del ingreso, a no ser que de las circuns-
jurdico de aquellos hechos o actos del deudor o de un tancias de la obligacin pueda inferirse otra cosa o pueda deducirse
tercero que cumplen o consumen la utilidad en que con- una autorizacin expresa para el pago por ingreso en cuenta
siste la obligacin y tienen eficacia liberatoria del deudor, corriente.
normalmente mediando la satisfaccin del inters del
acreedor. En virtud de los principios de integridad e indivisibili-
dad puede negarse el acreedor a aceptar y no tiene eficacia
liberatoria el pago o realizacin incompleta de la cosa o
2. Principios jurdicos del pago servicio en que consiste la prestacin, o su realizacin o
pago por partes, y ello aunque el objeto de la obligacin
El rgimen jurdico del pago est regulado desde la consista en prestaciones objetivamente divisibles e inde-
perspectiva de la proteccin del acreedor. Por eso la pendientes.
prueba del pago se impone al que pretende haberlo hecho Sin embargo, los principios de integridad e indivisibilidad no
(art. 1.900 CC), y todos los gastos del pago se imponen al son principios absolutos; el propio Cdigo regula el pago parcial de
deudor (art. 1.168 CC). A la proteccin del acreedor estn las deudas en parte lquidas e ilquidas (art. 1.169.2 CC), y la recep-
encaminados los tres principios fundamentales que rigen cin parcial de la prestacin en el arrendamiento de servicios (art.
el rgimen jurdico del pago: identidad (art. 1.166 CC), 1.151.2 CC) y en el arrendamiento de obra (art. 1.592 CC). La juris-
integridad (art. 1.157 CC) e indivisibilidad (art. 1.169 CC). prudencia admite que el acreedor tiene un deber de colaborar en el
cumplimiento de la obligacin, facilitando el pago, cuando la pres-
En virtud del principio de identidad, puede negarse el tacin ofrecida no sea esencialmente diferente de la debida, sin per-
acreedor a aceptar y no tiene eficacia liberatoria la entrega juicio de la reserva oportuna (SSTS 30 de junio de 1972, 30 de enero
de cosa distinta de lo debido. La jurisprudencia utiliza de 1985 y 8 de junio de 1992), pudindose oponer el acreedor al
pago slo cuando resulta manifiesto que deba cosa distinta o canti-
este principio para negar eficacia libertoria por s al pago dad notoriamente superior (STS 30 de enero de 1999). El deber de
con cheques (SSTS 6 de mayo de 1991 y 11 de julio de recibir pagos parciales o incompletos puede deducirse no slo de las
1996), o mediante entrega de letras de cambio (SSTS 11 circunstancias en que la obligacin se origin o debe cumplirse,
de diciembre de 1992 y 10 de octubre de 1998), aunque en sino tambin de la utilidad que reporta al acreedor, del propio ttulo
trminos generales se admite la eficacia liberatoria del de crdito o del dao que podra seguirse para el deudor o terceros
ingreso en cuenta corriente del acreedor por resultar de su de la negativa a recibir el pago incompleto o dividido. Todo ello do
inmediata utilidad, porque la propia apertura de una acuerdo con el principio bsico de buena fe que rige el c u m p l
miento contractual (art. 1.258 CC). El mismo principio rige ivspoi lo
cuenta supone la autorizacin para el pago a un tercero a del incumplimiento por el deudor del ritual del pago (lugar dol
que se refiere el artculo 1.162 CC, y porque en la prctica pago, tiempo del pago y gastos del pago), cuyos elementos son p.u lo
mercantil no es funcional el pago en efectivo de cantida- de un cumplimiento ntegro, y que tambin protegen al aoicodoi. on
des importantes (SSTS 27 de abril de 1945 y 18 de junio de principio el acreedor puede negarse a recibir el pai'o on I M I M I "
1M CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO 3. EL MODO DE EFECTUARSE EL PAGO 95

tiempo no idneo o que le suponga gastos extraordinarios, salvo que 3.1.1. El pago a persona autorizada
lo contrario se pueda derivar de las circunstancias concurrentes en
la obligacin o de la buena fe en el cumplimiento. Como persona autorizada a recibir el pago no ha de
entenderse nicamente el que tenga un mandato expreso
Si el acreedor se niega injustificadamente a recibir el de cobro, sino en trminos generales el representante,
pago incurre en mora, la cual purga la mora del deudor, y mandatario o administrador del acreedor para los actos
tiene unas consecuencias que luego veremos en orden a la ordinarios de cobro (art. 1.713 CC), y tambin, en aplica-
responsabilidad contractual y riesgos de destruccin de la cin del rgimen mercantil ordinario de las obligaciones,
cosa debida. Si el acreedor no quiere o no puede aceptar el representante legal o administrador de sociedades o
la obligacin el deudor puede liberarse mediante la con- empresas, el apoderado y agente, as como el empleado en
signacin judicial (art. 1.176 CC). establecimiento abierto o domicilio legal de la empresa o
acreedor. La extensin de la autorizacin para el cobro ha
de estar en funcin de la naturaleza del pago (art. 1.713
3. El modo de efectuarse el pago CC), y si se corresponde con el trfico usual de la empresa
o establecimiento abierto de que se trate, valorndose a
estos efectos tambin la naturaleza, cuanta e importancia
3.1. EL SUJETO LEGITIMADO PARA EL COBRO de la operacin (STS 21 de junio de 1958).

La determinacin de quin puede recibir el pago des- El sentido del artculo 1.162 CC es el de facilitar el pago al deu-
vela la estructura de la obligacin. En principio debe efec- dor, sin imponerle exigencias extremas de rigor infundado en la
localizacin del acreedor para el pago, dentro del rgimen general
tuarse el pago al acreedor, pero el ordenamiento jurdico de la valoracin de la necesaria colaboracin del acreedor al cumpli-
no extrema el rigor al deudor de imponerle la localizacin miento de la obligacin al que antes nos referamos. La jurispruden-
y pago efectivamente al acreedor, pues el lugar natural de cia, en esta lnea, admite la posible existencia de una autorizacin
pago es el domicilio del deudor (art. 1.171 CC), y es en tcita para el cobro cuando, por la situacin de hecho y circunstan-
principio el acreedor el que debe desarrollar la diligencia cias anteriores, pueda entenderse la intermediacin efectiva en el
de requerir al deudor en el momento del vencimiento, per- negocio de que se trate (STS 28 de diciembre de 1994), o cuando la
sonndose en su domicilio a efectos del cobro. Por ello, y autorizacin se infiere de signos expresivos de la autorizacin (STS
4 de mar/o de 1993: la entrega de las llaves del inmueble comprado
por razones de simplicidad, si el deudor tiene inters en el despus del pago).
pago, o est obligado convencional o legalmente a efec-
tuar el pago en el domicilio del acreedor, el Cdigo facilita
el pago en funcin de la actividad a la que se dedica el 3.1.2. El pago al acreedor aparente
acreedor (principio de responsabilidad por empleados y
dependientes), en funcin de la apariencia creada, y en El artculo 1.164 del CC establece que el pago hecho dr
funcin de la utilidad prevista de la obligacin. El Cdigo buena fe al que estuviese en posesin del crdito, lilx-iar.i
prev el carcter liberatorio del pago a persona autorizada al deudor.
(art. 1.162 CC), que el pago de buena fe al poseedor del
ttulo libera al acreedor (art. 1.164 CC), e igualmente que Se trata fundamentalmente de un rgimen di- pmlrc
I iene efectos liberatorios el pago hecho a tercero o a acree- cin del deudor de buena fe que paga, y supone i - \ n C I I I . H
dor incapaz si resulta de su utilidad (art. 1.163 CC). las medidas de diligencia del acreedor tanto cu el i - i i u l . n l
9(1 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO EL MODO DE EFECTUARSE EL PAGO 97

de la apariencia del crdito como en el cuidado del ttulo sional (SSTS 1 de mar/o de 1994 y 9 de febrero de 1998); sin
ce crdito. El deudor puede pagar no slo al deudor o per- embargo, s es posible la repeticin de las facturas falsas elaboradas
sona autorizada, sino tambin al que est en posesin del por un empleado con membrete de la empresa abonadas por un
banco (STS 21 de noviembre de 1997).
crdito. La posesin del crdito ha de entenderse, en con-
secuencia, tanto la apariencia de acreedor o de persona En trminos generales la jurisprudencia ha sido muy restrictiva
autorizada para recibir el pago, apariencia creada por el en la interpretacin de la expresin posesin del crdito, afirmn-
propio acreedor, como la presentacin del ttulo de cr- dose en ocasiones que no basta la posesin del documento (SSTS 16
dito, siempre que sea ste un ttulo al portador o un docu- de diciembre de 1895 y 4 de julio de 1944). La STS 17.10.98 exige en
mento autntico decisivo en la gnesis del crdito o su exi- el ttulo putativo una apariencia adecuada, razonable y verosmil,
que no concurre cuando el pago se efecta a quien se presenta como
gibilidad. El artculo 21 LCS contiene una concrecin de titular del crdito cuando slo era un partcipe de la comunidad
este principio: el pago de pliza a agente autorizado surte hereditaria, exigiendo para el efecto liberatorio la adecuada diligen-
plenos efectos liberatorios; el pago de plizas a agentes no cia en la comprobacin de los ttulos. Yo creo que, en ello, la juris-
representantes y corredores de seguros se produce contra prudencia parte de una visin excesivamente protectora del acree-
la presentacin de plizas y recibos (STS 10 de noviembre dor, y que no valora el crdito desde una perspectiva de favorecer el
de 1997). cumplimiento. Un caso particularmente interesante se plantea en la
STS de 30 de octubre de 1995: la Sociedad General de Autores
abon, tras su fallecimiento en 1953, a la Compaa de Jess los
La eficacia radical del ttulo de crdito se explica por la amplia- derechos de autor de las obras musicales del conocido padre Neme-
cin en la codificacin del rgimen de la cesin de crditos. Frente sio. Muchos aos despus, los herederos del religioso demandan el
al personalismo del derecho romano y comn de las obligaciones, el abono de dichos derechos a la SGA, que opone el artculo 1.164 y el
Cdigo civil inicia una visin mucho ms patrimonialista del dere- deber de demandar tambin a la Compaa de Jess (litisconsorcio
cho de las obligaciones, y consiente la transmisin de los crditos pasivo necesario). La demanda de los herederos es ntegramente
aun sin consentimiento del deudor; pero ello exige, en contrapar- estimada por el Tribunal Supremo, que desestima tambin la excep-
tida, la proteccin del deudor ante el pago de buena fe hecho al cin de litisconsorcio planteada. Yo creo que se trata de una senten-
poseedor del ttulo, entre otras cosas porque la cesin del ttulo de cia discutible, en primer lugar porque, en mi opinin, el artculo
crdito permite presumir la cesin del crdito (art. 1.464 CC), por- 1.164 CC no valora la validez del ttulo del acreedor aparente, como
que la entrega del documento de crdito se entiende que ha sido opina la sentencia, sino la buena fe del que paga, y parece que la
voluntaria (art. 1.189 CC). Normalmente, para que pueda produ- accin pertinente debi ser la de enriquecimiento injusto de los
cirse la imputabilidad al acreedor en el error en el pago tiene que herederos frente a la Compaa, y no el exigir que la SGA pague dos
haber un fundamento de culpa o negligencia del acreedor en este veces, porque entonces se convierte en peor condicin el que paga
error, como es el haber creado una apariencia de cesin de crdito o de buena fe que el que no paga, y adems la cesin de los derechos
de autorizacin, de la que es responsable, o haber cedido o abando- de autor a la Compaa lo fue en virtud de apariencia (voluntad
nado el ttulo de crdito. Por analoga con el artculo 464 CC y en expresa) del padre Nemesio; sin que tenga por qu investigar el deu-
virtud de los principios generales de la responsabilidad por la apa- dor que paga de buena fe quines son los herederos del acreedor y
riencia, no puede admitirse esta responsabilidad del acreedor ni la en virtud de qu ttulo; ello significa, ni ms ni menos, que la SGA
liberacin del deudor cuando la posesin del crdito por un tercero debe suspender el pago de derechos de autor hasta la declaracin de
no responde a una apariencia creada por el propio acreedor, sino a herederos, lo que es poco prctico. Por otra parte, si se entendi qiu-
un engao de este tercero, o cuando la detentacin del ttulo de cr- el artculo 1.164 CC no era aplicable, debi estimarse la excepcin
dito se deba a una falsedad o hurto por el tercero. Los casos ms cla- propuesta de litisconsorcio pasivo necesario, pues el principio de-
ros de aplicacin de este principio se dan en la prctica bancaria: no que el que pago de buena fe a tercero no puede ser de peor rund
liene derecho a repetir el pago el banco que paga un cheque falso o cin que el que no pag, hace que los dos crditos queden i n d i s . , l n
falsificado, pues ello normalmente hace referencia a una exigencia Nenente ligados, pues puede, por ejemplo, haber canlidadrs |>i,-,
de diligencia del banco en la comprobacin y responsabilidad profe- critas para la sociedad general de autores y no ivspecln dr Id
l )8 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO
3. EL MODO DE EFECTUARSE EL PAGO 99

herederos, o detentar la Compaa unas excepciones frente a los como retractos legales, ejercicio de acciones o reversin
herederos (compensacin, abuso de derecho, etc.), que, sin de derechos), pero en trminos generales la jurisprudencia
embargo, no pueda oponer la SGA. declara que el ofrecimiento del pago produce entre las
partes los mismos efectos que un pago virtual: en primer
lugar, el ofrecimiento evita la tacha de incumplimiento (a
3.1.3. La eficacia del pago por utilidad del acreedor efectos de resolucin de los contratos sinalagmticos,
SSTS 7 de noviembre de 1995 y 26 de marzo de 1996); en
El pago a tercero o al acreedor incapaz resulta vlido si segundo lugar, impide que el deudor quede incurso en
redunda en su utilidad (art. 1.163 CC), lo que significa par- caducidad o resoluciones de derechos que afecten slo a
tir de una visin realista del crdito, que tiene en cuenta las partes (SSTS 8 de junio de 1992 y 10 de junio de 1996);
su inters efectivo y no la voluntad de pagar o la acepta- tambin, y con carcter general, salvo que de la naturaleza
cin del pago, y que es el fundamento principal de la de la obligacin se derive otra cosa, a partir del ofreci-
caracterizacin del pago como hecho y no como acto o miento real soporta el acreedor las consecuencias de la
contrato. destruccin de la cosa o imposibilidad sobrevenida de la
prestacin (STS 1 de diciembre de 1953), y adems ha de
Ser de utilidad cuando se obtiene un provecho equi- abonar al deudor, a partir del momento del ofrecimiento,
valente al del cumplimiento ntegro de la obligacin, y en los gastos de conservacin y custodia de la cosa debida;
general cuando el pago es idneo y entra en la esfera patri- ello, por supuesto, siempre que el ofrecimiento del pago
monial y disponibilidad del acreedor; como sucede, por no levante sospechas sobre su seriedad y efectividad
ejemplo, en el pago por cheque si ste se cobra, cuando se (SSTS 14 de julio de 1994 y 30 de enero de 1996).
paga a un acreedor del acreedor, cuando el que cobra
entrega la cosa al acreedor, o cuando el incapaz recibe El ofrecimiento del pago tiene tambin trascendencia
cosas consumibles no identificables que no se pueden res- porque es en ese momento cuando el acreedor debe exa-
tituir y que se emplean en satisfacer sus necesidades. minar la cosa y denunciar los vicios aparentes en la misma
(art. 1.484 CC). El deudor queda liberado desde la acepta-
cin del pago de los vicios aparentes o de aquellos que el
3.1.4. El ofrecimiento de pago y el pago por consignacin acreedor debi conocer en virtud de sus especiales conoci-
mientos profesionales o de la naturaleza del negocio.
En caso de negativa injustificada del acreedor a recibir La consignacin se efecta en el juzgado que conoce
el pago el deudor puede liberarse mediante la consigna- del asunto en cuyo contexto se explica el inters del deu-
cin judicial de la cosa debida (art. 1.176 CC), que slo dor en el pago (as, participar en subastas, art. 1.500 LEC;
libera si el acreedor no poda recibir la prestacin o se suspender un juicio ejecutivo, art. 1.446 LEC; ejercicio de
neg injustificadamente a recibirla, y ello siempre que la retracto, art. 1.618.2 LEC; de rentas para enervar un
cosa que se consigna constituya un pago ntegro de la obli- desahucio, art. 1.563 LEC); sin embargo, la ley no regula
gacin (SSTS 25 de septiembre de 1986, 30 de noviembre un juzgado competente para la consignacin, y se admite
de 1990 y 12 de febrero de 1993). la validez de la misma cualquiera que sea el juzgado en
La liberacin del deudor puede interesar a ste (por i|iic se realiz (STS 30 de septiembre de 1992, a efectos del
ejemplo, cuando la relacin est sometida a plazos peren- ejercicio de un retracto). Los requisitos procesales de la
torios de caducidad o prescripcin, que afecten a terceros, consignacin son el ofrecimiento de pago que deber prc-
I 00 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO 4. CARACTERSTICAS DEL PAGO 101

ceder a la misma y la notificacin al acreedor de la consig- razn es que si el acreedor obtiene un lucro del aplaza-
nacin (art. 1.175 CC), afirmndose que para la extincin miento, cobrando intereses u otro tipo de beneficio, no se
de la obligacin, si no se prev otra cosa en el contrato o la permite el pago anticipado por el deudor.
ley, basta la consignacin del principal debido, pudin-
dose abonar gastos e intereses con posterioridad (STS 16 Pero es muy corriente que el pla/.o se considere establecido en
de marzo de 1992); doctrina discutible, pero que est en beneficio del deudor, por ejemplo en el contrato de obra, y el princi-
funcin de facilitar el pago, y toma en cuenta el deber de pio de que la obligacin slo se puede cumplir cuando llega su tr-
colaboracin y buena fe del acreedor en el cumplimiento. mino es un principio que tiene innumerables excepciones. El dep-
sito se establece en inters del depositante y por eso el depositario
puede exigir la restitucin de lo depositado, en cualquier momento
(arts. 1.766 y 1.775 CC), y se establece en muchas ocasiones (en la
4. Caractersticas del pago legislacin especial, por ejemplo, de bienes muebles a plazos, art.
10.1) la posibilidad del pago anticipado. La jurisprudencia reitera
que el carcter del plazo ha de deducirse de las circunstancias de la
4.1. EL TIEMPO DEL PAGO obligacin, permitindose en muchas ocasiones pagos parciales o
anticipados, si el plazo lo era de cumplimiento y no un trmino de
Las obligaciones son exigibles desde que se constituyen aplazamiento, o as se puede deducir de la naturaleza de la obliga-
o nacen (art. 1.113 CC). La existencia de un plazo o tr- cin (SSTS 6 de marzo de 1978 y 29 de enero de 1982). El artculo
mino para el cumplimiento no se presume (STS 22 de sep- 1.127 no impide el cumplimiento tardo si an es til al acreedor
(STS 13 de marzo de 1987).
tiembre de 1993), y tiene que constar expresa o tcita-
mente (STS 10 de junio de 1991). El artculo 1.126 CC
establece la irrepetibilidad del pago anticipado, sin perjui- Si se otorga al deudor un plazo para el cumplimiento,
cio de reclamar los intereses y frutos producidos si el deu- pero no se establece cul, o se deja su fijacin a la sola
dor desconoca la existencia de un plazo. voluntad del deudor, el plazo lo fija discrecionalmente el
juez, en atencin a las circunstancias de la obligacin (art.
Como veremos despus al tratar de la mora, el mero retraso no 1.128 CC). La razn es que la fijacin del plazo no se con-
produce por s mismo la consecuencia de considerar incumplida la sidera un elemento esencial de la obligacin y, por lo
obligacin; ello slo sucede cuando existe un trmino esencial reso- tanto, puede ser fijado por los tribunales, siendo contrario
lutorio, convencional o legalmente establecido, cuando la utilidad a la esencia de la obligacin que el plazo lo pueda fijar dis-
de la prestacin se deriva del tiempo de su cumplimiento, o cuando
no sea posible cumplir la obligacin despus de su trmino. crecionalmente una de las partes (art. 1.115 CC).

En el sistema clsico de las obligaciones se presuma La indeterminacin del plazo es muy corriente en el derecho de
que el plazo estaba establecido en beneficio del deudor (D. obligaciones. As, por ejemplo, la obligacin de pagar, conforme se
45,1,41,1), en virtud del principio del favor debitos; y en vendan las parcelas cedidas (se fija en doce meses por la STS 10 do
el derecho intermedio este principio se deduca de la julio de 1997), o el pacto de restituir cantidades cuando se vendan
los apartamentos (STS 26 de julio de 1996), o de devolver o pos
prohibicin de cobrar intereses (las Partidas, 5,14,8). El lamo cuando se pueda (STS 22 de marzo de 1989); en estos casos o
Cdigo civil cambia de criterio y establece, en consonan- pacto no se puede interpretar como condicin, como suelo proien
cia con la libertad de cobrar intereses, que el plazo se pre- der el deudor, porque el cumplimiento no puede quedar al solo ;un
sume establecido a favor del acreedor y del deudor indis- trio del deudor (art. 1.115 CC), que lo podra posponer indefinicU
tintamente, si no consta lo contrario (art. 1.127 CC). La mente a su sola voluntad.
4. CARACTERSTICAS DEL PAGO 103
102 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO
El criterio preferente para determinar el lugar de cum-
El deudor pierde el derecho a utilizar el plazo en caso plimiento es el designado en la obligacin (art. 1.171 CC),
de insolvencia, salvo que garantice el cumplimiento de y aunque en las leyes procesales no fuera posible la facul-
modo suficiente, o cuando no otorga, disminuyen o se tad de sumisin territorial (art. 1.439 LEC, lo que permite
pierden las garantas establecidas para el cumplimiento de en el art. 54 LEC 1/2000), esto no afecta a la facultad de
la obligacin. pactar libremente el lugar de pago de las obligaciones
(STS 24 de julio de 1996).
En el concurso o quiebra el vencimiento de la obligacin es auto-
mtico o ex lege (arts. 1.915 CC, 883 C de C y 1.172 LEC). El artculo Si no se ha establecido expresamente en el contrato, el
1.129 CC protege al acreedor frente al riesgo temido de incumpli- lugar de pago es el lugar donde haya de cumplirse la obli-
miento, y por eso no hace falta que se trate de una insolvencia decla-
rada (STS 23 de junio de 1992), existiendo una notoria analoga
gacin, presumindose tal el lugar donde estaba la cosa
entre este supuesto y la facultad de suspender la entrega de la cosa determinada debida al momento de constituirse la obliga-
si hay riesgo de no recibir el precio o contraprestacin (art. 1.467 cin (art. 1.171.2 CC) o el lugar donde se encuentra la cosa
CC), exigindose que haya indicios firmes de impago: se descubra depositada (art. 1.774 CC), y en la compraventa, el lugar
la insolvencia. La prdida o no otorgamiento de las garantas sufi- de entrega de la cosa vendida (art. 1.500 CC), que se
cientes es igualmente un trmino genrico, que se refiere tanto a entiende el domicilio legal del vendedor (SSTS 28 de
garantas personales como a las reales, o a negarse a elevar a escri- diciembre de 1989 y 25 de marzo de 1991).
tura pblica el contrato pactado (STS 27 de febrero de 1999). Tam-
bin debe concluirse que no hace falta que la insolvencia o la pr- Si los portes son pagados en destino, se entiende lugar
dida de las garantas lo fuera por culpa o negligencia del deudor, del pago el domicilio del acreedor o comprador que recibe
pues lo que se protege es el inters del acreedor y no se sanciona al
deudor, prevaleciendo en todo caso el principio de que el plazo es la mercanca (SSTS 5 de septiembre de 1997 y 12 de
excepcional a la deuda.
diciembre de 1997); si los portes son debidos, el domicilio
del deudor o vendedor (STS 24 de febrero de 1992). Por
El artculo 1.129 CC no contradice el artculo 1.292 CC que pro-
hibe los pagos en estado de insolvencia, pues se refiere el artculo otra parte, si se entreg efectivamente la cosa debida en el
1.292 CC a un concepto ms estricto de insolvencia, el derivado no domicilio del comprador, ste se entiende el lugar de pago
slo del riesgo de impago, o de no poder atender al pago ordinario (STS 28 de octubre de 1988).
de las obligaciones, sino a aquella situacin de insolvencia contable
en la que existe obligacin de presentarse a concurso porque el A falta de una regla expresa, se establece como lugar de
pasivo supera al activo, y no se puede atender al pago de deudas pago el domicilio del deudor (art. 1.171.3 CC), lo cual es
vencidas, momento en el que el deudor pierde la administracin de consecuencia tanto del favor debitoris como del principio
sus bienes y su patrimonio debe intervenirse judicialmente para de que ha de entenderse que el que se obliga, se obliga a lo
proteger el rango de sus acreedores (art. 1.913 CC). menos.
Resulta extraordinariamente interesante la STS de 24 de mayo de
4.2. LUGAR DEL PAGO 1955. El arrendador de una finca urbana presenta una accin de
desahucio por impago sin haber presentado previamente los recibos al
El lugar de pago tiene trascendencia para fijar el cum- fobro en el domicilio del deudor. La Audiencia rechaza la pretensin
plimiento exacto de la obligacin, pudindose negar el precisamente porque el lugar de pago es el domicilio del deudor, pero
acreedor a aceptar un pago en lugar distinto cuando ello i-l Tribunal Supremo revoca la sentencia y declara que el deudor solo
si- libera mediante el pago, y slo la consignacin de la deuda permit-
sea trascendente. Es importante tambin porque el lugar enervar la accin de desahucio. La razn de fondo, sin duda, exprcs.i l.i
de pago determina la competencia (art. 62.1 LEC).
104 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO 4. CARACTERSTICAS DEL PAGO 105

crisis del principio de favorecer al deudor, y hace del lugar del pago un El recibo debe identificar adecuadamente la deuda, y tambin la
elemento accesorio a la obligacin si no consta lo contrario. En conse- cantidad efectivamente pagada. El recibo del capital comprende
cuencia, no presentarse a cobrar en el domicilio del deudor no excluye tambin los intereses (art. 1.110 CC). El artculo 10.1.b) de la Ley
por s mismo ni el incumplimiento, ni la mora del deudor, ni cesa el General de Consumidores y Usuarios establece el deber expreso del
deber de abono de intereses, ni transmite el riesgo al acreedor, ni cons- acreedor de entregar recibo, pero no estn claras las consecuencias
tituye a ste en mora accipiendi. Tal efecto slo puede deducirse, como si se niega a darlo. Desde luego, la liberacin del deudor slo se pro-
sucede con el trmino esencial, cuando el lugar de pago ha de enten- duce por consignacin, pero la mera negativa a otorgar recibo no
derse expresa o tcitamente como esencial a la obligacin misma. produce por s misma la mora del acreedor, ni el traspaso del riesgo,
ni cesa el deber de abono de intereses, no slo porque la negativa al
recibo puede estar justificada, cuando haya discrepancias en el
4.3. GASTOS DEL PAGO ttulo, la liquidez o exigibilidad de la deuda, o condiciones de pago,
o persona del deudor, sino porque la ilion: accipiendi slo ser predi-
El principio de integridad del pago conduce a la conse- cable cuando se entienda que el recibo es esencial al cobro, y no
cuencia de que todos los gastos del pago se entiendan a cuando se puede acreditar el pago de otro modo. El recibo del pago
comprende expresamente la cantidad consignada en el mismo, y
cuenta del deudor (art. 1.168 CC); as los gastos de nego- aunque contenga expresiones como a ttulo ce liquidacin u otras
ciacin de unas letras, cuando el deudor pag con las mis- anlogas, no se puede presumir que comprende la renuncia de dere-
mas (STS 14 de febrero de 1986). chos o la novacin de la obligacin (SSTS 5.10.93 y I 1.12.95).
En la compraventa se supone que el vendedor es un deudor virtual, Segn la jurisprudencia, el artculo 1.900 se l i m i t a a establecer el
porque el proceso se enfoca desde la perspectiva de la cosa debida, no rgimen general de carga de la prueba en el pago como aplicacin
del precio; por eso todos los gastos se imponen al vendedor, pero concreta del principio del artculo 1.214 CC (SSTS 30 de junio de
como el lugar de entrega es el domicilio del deudor, los gastos de 1976, 21 de mayo de 1980 y 29 de julio de 1997). La STS de 9 de
transporte se imponen al comprador (art. 1.465 CC). Si no hay pacto noviembre de 1989 parece partir del presupuesto de que no le basta
sobre los portes, el riesgo del transporte se impone al comprador y al al deudor probar que la cantidad sali de su patrimonio, es decir,
acreedor, y la obligacin de entrega se entiende cumplida desde que se que efecto un pago, sino que el pago efectivamente fue recibido
entrega al porteador o transportista (STS 3 de marzo de 1997), por el acreedor, que es el sentido del recibo del pago, intuyndose en
corriendo de cargo del comprador los gastos de embalaje cuando no ese caso concreto maniobras defraudadoras en la contabilidad del
se entiendan parte de la mercanca o accesorio de la misma, y s ele- que pag. El pago parece que es tal por la aceptacin o, alternativa-
mento de su transporte (STS 21 de abril de 1986). Como se entiende mente, por satisfacer el inters del acreedor, no porque se empo-
que la facultad de elevar a escritura pblica es natural a las obligacio- brezca el que paga.
nes en los supuestos del artculo 1.280 CC, los gastos de escritura se
imponen al vendedor (art. 1.455 CC) y, por extensin, al deudor. El Cdigo parece distinguir entre recibo del pago y
ttulo de la deuda (arts. 1.188 y 1.189 CC), considerando
que la tenencia del ttulo de la deuda no permite presumir
4.4. EL RECIBO DEL PAGO el pago, sino la condonacin de la deuda. Sin embargo,
parece que se trata de una mera presuncin y no de una
Dado que la prueba del pago corresponde al deudor norma imperativa, y el ttulo de deuda puede ser conside-
(art. 1.900 CC), se establece como principio que el acreedor rado recibo de pago, especialmente si se acompaa de
debe dar recibo suficiente y autntico del pago antes de indicaciones o referencias manuscritas que permitan infe-
recibirlo, pues es el recibo el modo ordinario de prueba del rir el pago; el ttulo de la deuda, si es ttulo nico, permite
pago (art. 1.229 CC), ello sin perjuicio de que el pago se presumir tambin el pago (art. 1.189 CC) si hay indicios
puede probar por cualquier medio admitido en derecho. racionales de que se pag, porque la remisin es un acl<>
106 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO 4. CARACTERSTICAS DEL PAGO 107

formal y pblico que no se puede en principio presumir si El orden natural del pago sera el de pagar en primer
no consta expresamente (art. 1.187 CC), dado el rgimen lugar las deudas preferentes y ms antiguas, como se
restrictivo que existe para los actos de liberalidad. Por otra deduce del propio artculo 1.110 CC, que presume la con-
parte, aunque el recibo del ltimo plazo presume la extin- donacin de las deudas por plazos anteriores si se pagan
cin de la deuda respecto de los anteriores (art. 1.110 CC), los plazos posteriores; pero mientras el deudor no sea
hay que tomarlo como indicio de pago de las cantidades declarado en concurso o haya peligro de insolvencia,
anteriormente debidas, y no como presuncin de condo- puede administrar su patrimonio como mejor le interese,
nacin, porque la condonacin exige la constancia de ani- e igual que puede pagar antes a acreedores no preferentes,
mus donandi, como luego veremos. sta parece ser la y su pago no es rescindible si con ello no queda en situa-
interpretacin jurisprudencial: no existe condonacin cin de insolvencia, puede pagar con posterioridad un cr-
tcita en el dueo de una obra que abona una cantidad dito anterior en el tiempo o preferente del mismo deudor.
pendiente de pago sin compensar lo debido por una clu-
sula penal (STS 21.11.88); tampoco por el cobro de letras Sin embargo, el respeto al orden natural de pago, que antepone
posteriores a otras en descubierto (STS 31.1.94). primero las deudas preferentes y anteriores en el tiempo, tiene una
gran importancia en la jurisprudencia, pues ste es el sentido que
hay que dar ordinariamente a la voluntad de las partes a la hora de
pagar, o cuando existe una cuenta de crdito entre las parles. As, en
4.5. LA IMPUTACIN DE PAGOS la STS 9 de marzo de 1998, en el caso de suminislro de carbn a una
comunidad de propietarios, dicha comunidad fue pagando a cuenta
En caso de existencia de varias deudas vencidas y lqui- de lo debido cantidades diversas que no correspondan a ninguna de
das entre el mismo acreedor y deudor se llama imputacin las facturas emitidas de suministro; en un momento determinado, y
de pagos al rgimen de determinacin de cul ha de ser la cuando reclama la totalidad de la deuda pendiente, se pretende que
deuda que se entiende efectivamente pagada. El principio las cantidades se imputen a las deudas ms recientes, lo que produ-
cira la prescripcin de las ms antiguas, tesis evidentemente no
recogido en el Cdigo civil es que la imputacin se hace a admitida por la sentencia. Pago de deudas anteriores pendientes
la deuda que ambas partes acuerdan al hacerse efectiva- que tambin se establece en la STS de 5 de junio de 1995.
mente el pago, lo que se determina bien por la declaracin
del deudor al hacer el pago, bien por la designacin del Los intereses se entienden pagados antes que el capi-
acreedor en el recibo del pago (art. 1.172 CC). tal, si la deuda devenga intereses (art. 1.173 CC). Se trata
Se trata de una declaracin de voluntad recepticia (SSTS 13 de de una redaccin conminatoria, por lo que la STS de 8 de
mayo de 1979, 11 de mayo de 1982 y 25 de octubre de 1985), y por julio de 1909 considera que el artculo 1.173 no es propia-
eso no basta para que se produzca imputacin la mera constancia en mente una imputacin, sino una norma imperativa, lo
la contabilidad privada del acreedor de la imputacin de una deuda que evita que se presuma el efecto extintivo del artculo
(SSTS 27 de junio de 1946 y 1 de diciembre de 1970). Pero tambin 1.110 CC de quien acepta el capital sin hacer reserva de
puede deducirse dicha imputacin de las circunstancias del pago; as intereses.
el deudor del prstamo hipotecario que entrega una cantidad al
banco se entiende que pretende cancelar la deuda y por ello el banco En los dems casos el pago se imputa a la deuda ms
no puede seguir imputando a la cuenta de prstamo las deudas que onerosa para el deudor (art. 1.174 CC).
se derivan de las relaciones de cuenta corriente entre ambos (STS 24
de marzo de 1998). No hay imputacin alguna si existe una plurali-
dad de deudas, pero slo una de ellas es vencida o lquida, porque Y cul es la deuda ms onerosa? Existen diversos criterios dr
sta es la que ha de entenderse pagada (STS 4 de julio de 1962). onerosidad (el tiempo, el riesgo, la reciprocidad, los intereses, cu .1
108 CAP. IVEL PAGO O CUMPLIMIENTO 5. EL PAGO POR TERCERO 109

que pueden entrar en conflicto. Se trata de una norma que pretende no se presume. El rgimen del Cdigo de este modo ha
recoger el principio del favor debitoris, que hemos visto que hoy en derogado el rgimen histrico de la personalidad de las
da ya no se acepta. En trminos generales, la jurisprudencia inter- obligaciones para trasformarlo en otro decididamente
preta que la deuda ms onerosa es la que est garantizada (SSTS 31
de mayo de 1909, 22 de octubre de 1968 y 1 de diciembre de 1970), patrimonialista. El pago de deudas por tercero es extraor-
pero en estos casos la preferencia en la imputacin no se deriva de dinariamente corriente: as el arrendador que paga reci-
ser la deuda ms onerosa sino de ser la deuda preferente. En trmi- bos de agua, luz y telfono del arrendatario (STS 5 de
nos generales, debe entenderse deuda ms onerosa para el deudor la junio de 1991), o el socio que paga deudas sociales de su
preferente y la ms antigua en el tiempo. En la STS de 25 de mayo propio peculio (STS 8 de mayo de 1992), o la sociedad que
de 1993, el demandado en el pago pretende una rebaja sustancial de indemniza por despido a un directivo y luego se ve obli-
la deuda, tratando de que se impute un pago efectuado al prstamo gada a pagar la retencin fiscal que corresponde a ste
que devenga el 14 por 100 de inters, y no al apla/.amiento del pago
de la cosa comprada que devenga el 11 por 100, todo ello sobre la (STS 18 de noviembre de 1998). En la interesante STS de
base del artculo 1.174 CC, pretensin denegada por el Tribunal 16 de noviembre de 1995 se admite la accin de regreso
Supremo, sobre la base de la naturaleza del pago efectuado, que del directivo de una sociedad, condenado por a l / a m i e n t o
debe aplicarse a la deuda anterior por serlo y en aplicacin del prin- de bienes, que tuvo que indemnizar personalmente a los
cipio de reciprocidad. daados por dicho alzamiento en la medida en que el pago
benefici a la sociedad.
Si no se puede determinar en virtud de las reglas ante-
riores a qu deuda se aplica el pago, y son todas del mismo
gravamen y naturaleza, se aplica a todas por igual (art. 5.2. LA ACCIN DE REGRESO
1.174 CC). Situacin sta muy excepcional, de la que ape-
nas hay ejemplos en la jurisprudencia. La consecuencia ordinaria del pago por tercero es la
extincin de la obligacin. Pero dado que el deudor resulta
beneficiado con el pago por el tercero, la ley dispone el
5. El pago por tercero nacimiento de una nueva obligacin en provecho del ter-
cero que pag, que vincula al deudor de la antigua obliga-
5.1. FACULTAD DE CUALQUIER TERCERO DE ABONO cin extinguida de restitucin, a favor del tercero que
DE UN CRDITO pag, y en funcin del enriquecimiento recibido. Como la
obligacin originaria se ha extinguido, se habrn extin-
El inters preferente en la obligacin es la satisfaccin guido con ella las relaciones accesorias que la garantiza-
del acreedor; por ello el ordenamiento jurdico permite ban (como fianzas o hipotecas, clusula penal, etc.), y
cualquier persona pueda efectuar el pago, ya lo conozca, habr perdido el rango y las preferencias que anterior-
ya lo desapruebe, ya lo ignore el deudor (art. 1.158 CC). mente disfrutaba (por ejemplo, por tratarse de un crdito
escriturario, o refaccionario, etc.).
El acreedor no puede negarse a aceptar el pago por un
tercero. La nica excepcin a este principio son las obliga- El artculo 1.158 CC prev dos acciones distintas de
ciones personalsimas (art. 1.161 CC). Tambin podra regreso a favor del tercero que pag la deuda de otro: la
negarse por cuestin de identidad en el pago, si entiende ordinaria de reembolso de lo que pag, cuya medida no se
que lo pagado no es exactamente lo debido o todo lo concreta, y una segunda accin de repeticin, si el deudor
debido (art. 1.166 CC), cuestin que, como hemos visto, se opuso al pago por el tercero, que alcanza slo por aqu-
10 CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO 5. EL PAGO POR TERCERO 111

lio en cuanto le hubiera sido til. Pero se trata de una sante STS de 18 de diciembre de 1997 contempla la oposicin de un
nica accin cuyo rigor se extrema en los supuestos en heredero a la solidaridad de la responsabilidad por una deuda de su
que el deudor se haya opuesto al pago del tercero. causante pagada por tercero, alegando que se opuso al pago de la
misma; la sentencia afirma que slo se puede tener en cuenta la
oposicin al pago que conste expresamente y sea anterior a dicho
En realidad, la restitucin en la medida del enriquecimiento o de pago; en el caso debatido entiende que por no constar oposicin
la utilidad recibida por el deudor originario es el rgimen general de expresa al pago de la deuda de su causante antes del pago ha lugar a
la restitucin en todo supuesto de pago por tercero, que en trminos la solidaridad de la accin de regreso contra todos los herederos
generales el ordenamiento jurdico examina con extrema suspicacia (pero ello quizs no puede considerarse una consecuencia especfica
para evitar maniobras de defraudacin del deudor o enriquecimien- del pago de las obligaciones por tercero, sino del rgimen de la par-
tos impuestos. En el derecho moderno, dada la extrema facilidad de ticin hereditaria).
las comunicaciones personales, no tiene sentido que un tercero
pague una obligacin ajena sin conocimiento del obligado. Slo
puede ejercitarse la accin in rem verso cuando se acredita la utili- La naturaleza del pago por tercero se desvela en aque-
dad al deudor del pago por tercero, y en la medida de dicha utilidad llos supuestos en que abonndose un crdito por un ter-
(SSTS 25 de enero, 31 de marzo de 1964, 20 de enero de 1984, 30 de cero con intencin de recuperar posteriormente su
septiembre de 1987 y 5 de junio de 1991). As en el pago por tercero importe, una prctica normal de la intermediacin banca-
de deudas controvertidas, en el que el deudor niega la deuda por da, en la que, por ejemplo, el intermediario financiero
contestar la deuda misma o el modo de cumplirse, los tribunales no adelanta el dinero al acreedor con un tipo de descuento, el
suelen aceptar la accin de regreso. Por ejemplo, contestado el acreedor, titular del crdito, resulta despus insolvente, y
modo de cumplirse una obligacin de transporte, y habiendo indi-
cios de que se caus dao a la mercanca, no se admite el regreso si se plantea si puede recuperar el dinero del deudor, en vir-
el pago fue realizado por un tercero (STS 12 de noviembre de 1987, tud del rgimen del pago por tercero. La respuesta es que
con cita de las SSTS de 25 de enero y 31 de marzo de 1964), o en el la accin contra el deudor por el tercero no puede alcan-
caso de incumplimiento de las condiciones de un contrato de sumi- zar indiscriminadamente lo que pag, sino slo lo que le
nistro en el que el Tribunal encuentra indicios de connivencia haya resultado de utilidad al deudor, y ello tanto si se pag
defraudadora entre el tercero que paga y el acreedor (STS 30 de sep- con intencin de extinguir la primitiva obligacin, como si
tiembre de 1987). se pag con intencin de comprar el crdito, como si slo
El pago por tercero se asemeja reiteradamente en la jurispruden- se pag con intencin de prestar o adelantar el numerario
cia a la gestin oficiosa, y por ello se permite con carcter ordinario del crdito. Y ello porque el rgimen de la deuda origina-
la restitucin de los provechos slo en la medida de la utilidad (art. ria contina su curso (res nter allios acta), y el deudor ori-
1.893 CC; STS 25 de junio de 1992). La STS de 29 de mayo de 1984 ginario siempre puede oponer al nuevo acreedor tanto
examina el pago de un crdito prescrito, que aunque sea un pago las excepciones reales que correspondan a su crdito,
vlido, y el tercero tuviera inters en el pago, no tiene sentido que como las personales contra el antiguo acreedor.
pueda luego ejercer de regreso la accin prescrita alegando el rgi-
men del pago de tercero (art. 1.158 CC) y mucho menos el rgimen
del pago con subrogacin (art. 1.210 CC). Tambin en la gestin ofi- El tema se plantea correctamente en la STS de 15 de octubre de
ciosa se prev una doble medida restitutoria: si el dueo del negocio 1997: La sociedad A emite un pagar contra la sociedad B a cuenta
aprueba la gestin, debe indemnizar todos los gastos; si no la de unas mercancas, pagar que abona el banco a su vencimiento;
aprueba, slo debe restituir los provechos (art. 1.893 CC). El rgi- pero posteriormente la sociedad A quiebra, y el banco pretende
men de restitucin al que paga deuda ajena con carcter general se repetir contra la sociedad B, accin que no se admite, porque no
limita slo a la utilidad recibida por el deudor originario, y se debe, resultando dicho pago de utilidad al deudor al no verificarse la exis-
en consecuencia, extender al de todos los gastos, lo que pag (art. tencia de contrapartida, ni la previa autorizacin de pago, es rl
1 . 1 58 CC), slo si el deudor aprueba el pago por tercero. La intere- banco el que debe correr el riesgo de la insolvencia, sin que pueda
112 CAP. IVEL PAGO O CUMPLIMIENTO EL PAGO POR TERCERO 113

pretender proyectar sobre una sociedad tercera las consecuencias Aunque no es un criterio unnime, la jurisprudencia repite que la
de su obrar poco prudente. En sentido contrario, sin embargo, se subrogacin por pago no puede presumirse fuera de los casos expre-
pronunci la STS de 24 de septiembre de 1993: un vendedor emite samente establecidos por la ley (SSTS 6 de marzo de 1973, 7 de
unas facturas que el banco descuenta, cayendo inmediatamente des- noviembre de 1988 y 16 de noviembre de 1990). La ra/n os que el
pus en suspensin de pagos; el banco pretende entonces repetir pago tiene efectos extintivos; no se puede perjudicar al deudor por
contra el comprador que alega la compensacin, pero el Tribunal actos entre extraos, lo que se establece expresamente en los artcu-
Supremo admite la reclamacin afirmando que se trata de una los 1.159 y 1.209 CC, configurndose el rgimen ordinario de la
cesin de crdito, no de un pago por tercero. Doctrina a mi juicio subrogacin con carcter excepcional, pues slo excepcionalmenlc se
dudosa, pues si el crdito se haba extinguido por compensacin presume la subrogacin (art. 1.210 CC), y adems se regula el pago
con otros crditos con el acreedor, excepcin que sin duda se poda con subrogacin en sede de novacin. En la cesin de crdito (iris.
oponer en el concurso, no tiene el deudor que correr con las conse- 1.525 y 1.536 CC) no hay extincin del crdito, pero la situacin no es
cuencias de la insolvencia si no haba dado orden de pago de la asimilable a la presente porque tampoco hay pago del crdito.
deuda al banco.
El supuesto principal de pago con subrogacin se esta-
La jurisprudencia funda tambin en el artculo 1.158 blece en el convenio de pago entre el deudor y el tercero
CC el principio de que nadie puede pretender cobrar dos (art. 1.210 CC), que no tiene que ser expreso. Si el deudor
veces por la misma causa, pues el primero de los pagos ha presta su consentimiento al pago del tercero no tiene sen-
extinguido la obligacin, y ello sin perjuicio de la accin tido que pueda luego oponer a dicho tercero las excepcio-
de regreso. As, por ejemplo, el que ha sido indemnizado nes personales o reales que detentaba contra el acreedor
totalmente de un dao por una compaa de seguros no primitivo, y por ello, salvo connivencia entre el deudor y
puede ejercitar la accin de indemnizacin contra el autor tercero defraudadora de los fiadores o de terceros, no hay
culpable del dao, porque su crdito se ha extinguido, y inconveniente en que el crdito conserve su identidad.
ahora slo la compaa que abon los daos detenta el Tambin se establece como pago con subrogacin el
crdito de resarcimiento contra el autor culpable de los pago a un acreedor preferente (art. 1.210.1 CC) y el pago
mismos, que ha de ser el responsable definitivo (STS 1 de por quien tenga inters en el cumplimiento de la obliga-
septiembre de 1994). cin (art. 1.210.3 CC).
Parece que en estos casos el fundamento de la subrogacin no es
5.3. EL PAGO CON SUBROGACIN el pago mismo, sino la certeza de la existencia del crdito y la
fehaciencia de su cuanta, que existe cuando el crdito est cobijado
en mecanismos pblicos de garanta (registro de la propiedad,
Excepcionalmente la ley prev que el pago por tercero devengo impositivo, etc.) y que facilita la cesin del crdito en inters
no extinga la obligacin primitiva, y que el tercero se colo- del tercero que paga. El supuesto ms importante es el del rgimen
que en la misma posicin jurdica del acreedor originario, de la hipoteca: un segundo acreedor hipotecario que paga al pre-
conservando el crdito ntegro, con su rango y relaciones ferente, o el adquirente de una finca hipotecada que sin ser deudor
accesorias (garantas, intereses, clusulas de estabiliza- paga el crdito para evitar la ejecucin (arts. 118.2 y 131.5.2 LH), en
cin, etc.). En este caso por subrogarse en la posicin del el que se favorece el pago con subrogacin, como mecanismo de
cesin crediticia, para evitar la devastacin de la garanta en la ejecu-
antiguo acreedor se denomina la figura un pago con cin hipotecaria, y para la proteccin de otros acreedores, o de los
subrogacin, y el tercero que paga no ejercita despus la titulares de la cosa dada en garanta. Similar es el supuesto en que el
accin de reembolso contra el deudor porque contina legatario paga el gravamen de la cosa legada (art. 867.2 CC), o
detentando el crdito en su misma identidad primera. cuando el fiador paga la deuda (art. 1.839.1 CC); un supucslo ;m;i
I I4 CAP. IVEL PAGO O CUMPLIMIENTO
6. EL PAGO POR CONVENIO ENTRE EL DEUDOR Y SUS ACREEDORAS I1 5

logo podra ser el del sustituto fiscal o responsable subsidiario de un pblica, haciendo constar su propsito en ella y expre-
impuesto que paga para evitar la accin pblica contra l o los inte- sando la procedencia de la cantidad pagada (art. 1 . 2 1 1 CC).
reses moratorios o perjuicios de la ejecucin (STS 18 de abril de
1990). En consecuencia, el inters al que se refiere el artculo 1.210.3 La redaccin recuerda la primitiva configuracin del prstamo
CC no hay que interpretarlo como el inters subjetivo y privado, que para la refaccin inmobiliaria que reciba privilegio si se haca constar
siempre habr alguno en el pago por tercero, sino el inters directo fehacientemente la procedencia del dinero y su finalidad. Pero no se
del tercero que paga, que pretende evitar un dao inminente, u obte- entiende por qu el prstamo en s mismo ha de tener un rgimen di-
ner un provecho cierto que si no se perdera. privilegio para su cobro en la accin de regreso. Se trata de una figura
excepcional que apenas se presenta en la prctica. La nica sentencia
El empleo por el artculo 1.210 CC del trmino se presumir que he encontrado que trate el tema es la STS de 27 de junio ce 1989,
parece una incorreccin terminolgica, porque no es lgico exigir en que dio una interpretacin restrictiva al supuesto: el banco que abre
todo caso el consentimiento del acreedor (el carcter convencional una cuenta de crdito a una empresa para el pago de los salarios debi-
del acuerdo subrogatorio), y parece ms lgico concluir que cuando dos a los trabajadores de la misma no puede pretender- despus, ni
el que paga tiene un inters jurdicamente relevante, paga para base al artculo 1.211 CC, pretender el privilegio de un crdito salarial.
subrogarse y no para extinguir la deuda, y la ley facilita la cesin del
crdito por la certeza de la deuda y fehaciencia de la cuanta; el
pago por el tercero deber notificarse al deudor porque el deudor 6. El pago por convenio entre el deudor
paga vlidamente a su acreedor si no conoce el pago por tercero (art.
1.164 CC). Con todo, la subrogacin ha de ser excepcional en aten- y sus acreedores
cin a la proteccin de los acreedores del que pag y a la del propio
deudor cedido, que ve restringidas sus facultades de oposicin, y de
6.1. EL PAGO POR CESIN DE BIENES
la naturaleza e identidad del crdito y sus garantas.

La excepcionalidad de la subrogacin es, por otra parte, Los convenios de pago entre el deudor y sus acreedores
una exigencia de seguridad jurdica y de los principios de son muy corrientes; la razn es el alto coste y la poca fun-
identidad e integridad del pago; as, por ejemplo, si hay un cionalidad de los procedimientos universales y particula-
pago parcial o incompleto, o cuestionado, o con cosa dis- res de ejecucin, as como el desprestigio y el dao que
tinta de la debida, o en lugar o tiempo distinto del debido, o suponen para el comerciante.
se cuestiona la extensin a intereses, o la aplicacin de una Histricamente la cesin de bienes tiene por finalidad
clusula de estabilizacin, o el procedimiento de liquida- evitar la prisin por deudas y la infamia del deudor fallido,
cin, etc., no tiene sentido que la accin de regreso en el as como evitar en ocasiones la intervencin del patrimo-
pago con subrogacin sea sobre el nominal del crdito, si se nio del deudor insolvente, que normalmente comporta su
pag con cosa distinta o si el pago es cuestionado en su rea- ruina. Los pactos del deudor con particulares acreedores
lidad o sus vicisitudes; lo ms apropiado en estos casos, y si tienen tambin su razn en evitar la iniciacin de procedi-
se dan los presupuestos legales para el pago con subroga- mientos universales o particulares de ejecucin, que tie-
cin, es considerar que el crdito inicial no se extingue, sino nen un alto coste econmico y levantan sospecha sobre la
que queda en garanta de la accin personal de reembolso solvencia y moralidad de un deudor; evitan, por otra parte,
(es el planteamiento de la STS de 29 de mayo de 1984). el vencimiento anticipado de las deudas (art. 1.129 CC) y
Prev tambin el Cdigo una figura excepcional de permiten la dilacin de la temida quiebra o insolvencia
subrogacin sin aprobacin del acreedor cuando para definitiva. La venta o disposicin de los bienes uno a uno
pagar una deuda se toma dinero a prstamo en escritura evita tambin la depreciacin de la propiedad que resulta
CAP. IV.EL PAGO O CUMPLIMIENTO 6. EL PAGO POR CONVENIO ENTRE EL DEUDOR Y SUS ACREEDORES 11 7
I 16

ce su administracin judicial y enajenacin conjunta y en declarados ineficaces si se hacen en fraude de los dems
pblica subasta. Por otra parte, debe recordarse que, en acreedores y dentro de los estrechos mdulos de la accin
virtud de la prohibicin del pacto de la ley comisoria, el rescisoria por fraude (art. 1.292 CC).
deudor puede otorgar mandato de venta al acreedor en el
momento del cumplimiento, pero no en el momento de la La jurisprudencia civil (SSTS 7.10.92 y 19.10.92) parle de la base
constitucin de la obligacin. de que puede haber convenios de cesin entre el deudor y sus acree-
dores distintos de los regulados como procedimientos universales
La Ley de Enjuiciamiento Civil regula minuciosamente en las leyes procesales y mercantiles. La jurisprudencia que exami-
el concurso de los acreedores, y dentro de l tanto los con- naremos a continuacin nos muestra la gran variedad de es los pac-
venios de quita y espera como la cesin judicial de los bie- tos. Dentro de los procedimientos universales los convenios habrn
nes. Los procedimientos universales de ejecucin (con- de serlo con todos los acreedores presentes y comprender lodas las
deudas conocidas, pero fuera del convenio pueden serlo con los
curso, quiebra y suspensin de pagos) limitan la capacidad acreedores conocidos o con parte de ellos, o con algn deudor en
del deudor y suponen la intervencin judicial de su patri- concreto; y el contenido de los acuerdos de pago puede ser de cesin
monio, a la vez que se suspenden las ejecuciones particula- de todos los bienes o slo de parte de ellos, o reserva rulse bienes el
res, excepto las garantizadas con hipoteca especial (art. 9 deudor, o de cesin de bienes concretos; y, adems, en dichos acuer-
LSP). Son procedimientos muy complejos y costosos que dos podr transmitirse la propiedad de los bienes o slo olorgar un
normalmente suponen la ruina del deudor y rara vez satis- mandato de venta para que el acreedor enajene bienes concretos y
facen plenamente a los acreedores no privilegiados; por se cobre el crdito, etc. Por otra parte, en ciertas condiciones el con-
venio judicialmente obtenido obliga a lodos los acreedores aunque
ello la ley favorece el acuerdo amistoso. Dentro de dichos no sean partcipes y aunque se haya opuesto (cfr. arts. 1.917 CC y
procedimientos el convenio del deudor con sus acreedores 1.139 LEC), mientras que el convenio extrajudicial slo obliga a los
tiene la virtualidad de suspender la ejecucin universal y intervinientes.
restablecer la plena capacidad de obrar del fallido (para la
quiebra, art. 899 C de C; para la suspensin de pagos, arts. El artculo 1.175 CC regula la cesin extrajudicial de
15 y 16 LSP; para el concurso, arts. 1.306 y ss. LEC). bienes del deudor a sus acreedores en pago de sus deudas
Como hemos visto, el deudor insolvente tiene obligacin y autoriza, sobre la base de la libertad patrimonial y el
de presentarse a concurso. Pero dicha obligacin (art. 1.913 principio de autonoma de la voluntad, la existencia de
CC) slo es efectiva si se cumplen tres requisitos: que su convenios particulares de cesin distintos de los regulados
pasivo sea superior al activo, que no pueda pagar sus obliga- en los procedimientos universales (quiebra, suspensin de
ciones al vencimiento, y que tenga o deba tener conoci- pagos o concurso), y no exige que en la cesin extrajudi-
miento cabal de su insolvencia definitiva. El incumplimiento cial de bienes intervengan todos los acreedores, ni que se
de la obligacin de presentarse a concurso podr implicar la haga por un procedimiento pblico pblicamente interve-
calificacin culpable de la insolvencia a efectos del delito de nido; pero si no consta expresamente lo contrario, dichos
alzamiento de bienes, o del carcter fraudulento de la quie- convenios de cesin de bienes no se interpretan como con-
bra, pero parece obvio que mientras no sea declarada judi- venios de pago, lo que la jurisprudencia denomina cesin
cialmente la insolvencia, o fuera del perodo de retroaccin no soluto, sino como simples mandatos de venta, para
de la quiebra, son vlidos los convenios de pago del deudor i|iie el acreedor se cobre su deuda despus de vender los
con sus acreedores, cualesquiera que sean stos, aunque no bienes cedidos, lo que la jurisprudencia denomina cesin
se ajusten a los mdulos formales de los procedimientos uni- l>x> solvendo, y slo se entiende que liberan al deudor por
versales. Y eventualmente dichos acuerdos slo podrn ser d importe lquido de los bienes cedidos (SSTS 13 de mayo
18 CAP. IVEL PAGO O CUMPLIMIENTO
6. EL PAGO POR CONVENIO ENTRE El, D I ' I ' I X I K V SUS A I K I . I ' . D O K I ' S I 19

de 1983, 16 de diciembre de 1985 y 18 de noviembre de declarados como vlidos por la jurisprudencia, y si- rntu'iidr que no
1996, jurisprudencia antigua reiterada desde la STS 11 de extinguen la obligacin, no tienen un ekvlo novaloi io, sino que se
mayo de 1912). El ordenamiento jurdico considera en interpretan como pago parcial en la c a n l i i l a d ni qm- sr valoraron
esta situacin al deudor la parte ms dbil y contempla los (STS 22.3.94). El sentido de estos acuerdos c-s evilar los procedi-
acuerdos de cesin de bienes a los acreedores con extremo mientos universales de ejecucin, que se r n l i r i u l i - n ruinosos L i n i o
recelo; por eso la existencia de una cesin pro soluto o para los acreedores como para el deudor.
dacin en pago, que luego estudiamos con ms deteni-
miento, debe constar expresamente (segn jurisprudencia
reiterada: SSTS 8 de febrero de 1996 y 14 de julio de 6.2. LA DACIN EN PAGO
1997), y su constitucin es objeto de interpretacin res-
trictiva (SSTS 28 de junio de 1993 y 2 de diciembre de Se produce una dacin en pago cuando el acreedor
1994), sin que pueda fundarse la dacin en pago en actos accede a recibir a ttulo de pago una pivsiadn d i s l i n l a d e
presuntos o tcitos (STS 28 de junio de 1993). la que constitua el objeto de la obligacin (alind pro alio),
con acuerdo expreso de tener por extinguida la obligacin
Por lo tanto, el acuerdo extrajudicial de cesin de bienes no (STS 15 de diciembre de 1989); como liemos dicho, si slo
extingue por s mismo la relacin obligatoria, lo que slo se produce consta la entrega de bienes en pago no se presume la
cuando el acreedor reciba efectivamente la cantidad debida (STS 18 dacin, sino que se considera una cesin de bienes para
de noviembre de 1996); el acreedor, como titular de un mero man- que se vendan y cobre el acreedor con el precio devol-
dato de venta, vendr obligado a la rendicin de cuentas y a la resti-
tucin del remanente despus de cobrarse su deuda (SSTS 19 de viendo el remanente; y para que exista una dacin en
diciembre de 1943 y 16 de diciembre de 1985), y tanto el convenio pago, debe constar tambin expresamente la voluntad
de quita y espera como la cesin pro salvando no extinguen por s extintiva (STS 2 de diciembre de 1994, en la entrega de un
mismos la fianza, ni afectan al rango y privilegio u otras relaciones material de peletera; STS 28 de junio de 1993).
accesorias de la obligacin principal (clusula de estabilizacin,
devengo de intereses, etc.; SSTS de 18 de febrero de 1952, 15 de La definicin jurisprudencial escogida tiene el mrito de
noviembre de 1967 y 13 de enero de 1977). Por ejemplo, la STS hacer recaer sobre la aceptacin del acreedor la sustancia
de 14 de septiembre de 1987 declara que el convenio extrajudicial de extintiva de la institucin. Lo que est, por otra parte, en la
quita y espera, que pone fin a un procedimiento de suspensin de naturaleza de las cosas, pues no es fcil que el valor de la
pagos, por el que los acreedores aplazan unos crditos y renuncian a
parte de ellos, no es una condonacin, ni una novacin, sino una cosa entregada se ajuste exactamente a la cantidad debida,
datio pro salvando, y por ello no se extingue una fianza solidaria y adems puede haber problemas de titularidad, superficie,
prestada por un tercero al deudor principal. Dicha doctrina se man- cabida o calidad en la cosa, o de desvalorizacin o aprecio,
tiene en ocasiones incluso para el convenio judicialmente aprobado, que hace extraordinariamente compleja la institucin. Ade-
que se dice que no produce efecto de cosa juzgada (STS 20.5.93), ni ms, existe la sospecha de que el acreedor pueda aprove-
extingue el crdito original, pues permanecen ntegras las garantas charse de la situacin de necesidad o apuro del deudor.
y fianzas prestadas al crdito, que deben ser asumidas por los fiado-
res (STS 14.9.87). La institucin est admitida por la jurisprudencia, que
En ocasiones, el pacto de cesin de bienes contiene un reconoci- destaca el efecto extintivo de la obligacin por la acepta-
miento de deuda, un previo acuerdo liquidatorio del valor de los bie- cin por el acreedor de la cosa dada en pago. La dacin
nes cedidos, un mandato de venta a los acreedores, y un convenio de en pago, al contrario de la cesin de bienes, transmite la
dacin en pago si el bien o bienes cedidos para la venta no se pue- propiedad y extingue la deuda (SSTS 28 de junio de 1993
den vender en un perodo razonable. Tambin estos pactos son v 14 de julio de 1997); si consta que la cesin era pro
120 CAP. IVEL PAGO O CUMPLIMIENTO 6. EL PAGO POR CONVENIO ENTRE EL DEUDOR Y SUS ACREEDORES 12I

soluto no ha lugar a la rendicin de cuentas (STS 18 de La asimilacin es dudosa, pero lo cierto es que la jurisprudencia
noviembre de 1996), ni a la restitucin del mayor valor de declara el carcter extintivo de la dacin y aplica tambin por analo-
la cosa dada en pago sobre la cantidad debida (STS 14 de ga las normas sobre compraventa. As, por ejemplo, la STS de 14 de
julio de 1997 contempla la dacin en pago de una parcela valorada a
julio de 1997). 3.000 ptas. el metro cuadrado, y de la que result un exceso de
cabida sobre la escriturada de 1.866 metros; la sentencia considera
Cabe tambin una dacin en pago aunque el precio de lo entre- transmitida la propiedad del todo con la dacin y aplica el artculo
gado sea muy superior a la deuda y aunque se establezca un sistema 1.470 CC, condenando al adquirente a pagar la diferencia de precio
de compensacin del exceso (STS 5 de octubre de 1987), y cabe tam- resultante. Se plantea, por ejemplo (as STS 30.10.89), si en caso de
bin el pago parcial mediante dacin en pago, que es vlido slo por impago del precio de la dacin puede el juez conceder un plazo con
el valor de los bienes cedidos y que no produce el efecto extintivo de causa justificada (art. 1.124.3 CC), o tal facultad ha de entenderse
la obligacin (STS 29 de abril de 1991). excluida tras el requerimiento, como es propio de la compraventa
Es corriente que la jurisprudencia exija para la efectividad de la (art. 1.504 CC); en este caso no parece que la dacin sea asimilable a
la compraventa.
dacin en pago no slo el convenio de pago, sino la entrega o tradi-
tio efectiva de la cosa dada en pago (STS 2\e junio de 1993). Reiterada jurisprudencia a la cesin de bienes aprobada judicial-
mente en el desarrollo de un procedimiento universal de ejecucin
En la interesante sentencia de 16 de enero de 1999 se contempla la califica de dacin en pago y la considera transmisora de la propie-
el pacto de entrega de un chal en pago de una deuda, pero poste- dad (SSTS 14 de septiembre "de 1987, 13 de febrero de 1989 y 19 de
riormente el deudor entrega y el acreedor acepta diversos pagos par- octubre de 1992). La razn es defender la propia sustantividad del
ciales de la cantidad debida hasta completar los pagos pendientes; el procedimiento concursal y del convenio judicial, manteniendo su
Tribunal Supremo concluye que admitidos los pagos parciales no ha preferencia sobre los embargos o anotaciones posteriores, aunque
lugar a exigir la entrega del chal prometido. La jurisprudencia dis- sea por crditos preferentes. Se trata de defender el convenio frente
tingue frecuentemente entre la dacin en pago y los convenios solu- a acreedores intempestivos que no han intervenido en el procedi-
torios, que son acuerdos, destinados a facilitar el pago o cumpli- miento universal y que pretenden su nulidad o ineficacia por haber
miento, que no extinguen la obligacin primitiva, y que por ello si se sido preteridos, lo que la jurisprudencia no admite si no consta el
incumplen permiten exigir en su integridad la obligacin primitiva dolo o la defraudacin. Afirma tambin la jurisprudencia que el
que no ha sido novada por el acuerdo solutorio, aunque sea de convenio de dacin de bienes en pago de deudas aprobado en junta
dacin en pago (STS 23.12.97); son tpicos acuerdos solutorios el general de acreedores se equipara a escritura pblica a efectos de la
aplazamiento y fraccionamiento del pago, el pago en lugar distinto traditio ficta y provoca la extincin de la deuda (STS 19 de octubre
o de cosa distinta a la debida, la reduccin de precio, etc., que no de 1992).
pueden considerarse propiamente una dacin en pago, que no es un
convenio, sino un pago efectivo. El artculo 1.170 CC puede conside-
rarse el ejemplo paradigmtico de pacto solutorio, cuando establece
que la entrega de pagars, letras u otros documentos mercantiles no
produce los efectos del pago sino cuando se realizan.

Parece bastante innecesaria la discusin sobre si la


dacin en pago es una novacin extintiva o una compra-
venta. Es muy corriente que las partes califiquen la
dacin en pago de compraventa, en la que la deuda se
sustituye como precio de la entrega de la cosa, y tal cali-
ficacin es corriente en la jurisprudencia (STS 31 de
enero de 1992).
CAPITULO V
LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN
DEL CRDITO

1. La cesin de crditos

1.1. CONCEPTO Y DISTINCIN DE FIGURAS AFINES

El sistema romano y comn parta del principio de la


personalidad de los crditos, que los haca naturalmente
intransmisibles; sin embargo, la codificacin napolenica,
desde una perspectiva mucho ms mercantilista, y sin
duda por exigencias de la sociedad comercial e industrial
moderna, parte del principio contrario do la esencial
transmisibilidad de los crditos, que en nuestro derecho se
formula en el artculo 1.112 CC.
La cesin de crdito es un convenio de cesin por el
que el acreedor transmite su crdito a un tercero, que pasa
a ocupar su lugar. No es un contrato, sino que es un efecto
jurdico que se puede conseguir por muchos contratos,
pues puede hacerse por compraventa de crditos, per-
muta, donacin, etc. Concretamente el Cdigo civil regula
la cesin de crditos en sede de compraventa por ser la
cesin por precio o en pago la cesin ms frecuente en la
prctica jurdica. Lo caracterstico de la cesin moderna
es que el crdito se puede transmitir sin extinguirse, man-
teniendo su identidad, conservando en consecuencia su
rango, antigedad y privilegios (a efecto, por ejemplo, de
un conflicto entre crditos escriturarios: STS 13.2.88), y
sin que se extinga la fianza prestada a la obligacin primi-
tiva (SSTS 5.11.74 y 11.1.83), ni los dems derechos acce-
sorios (como intereses, clusula de estabilizacin, etc.).
La prctica nos muestra que la cesin de crditos es un
supuesto frecuentsimo, y se da en las ms variadas cir-
cunstancias de la vida cotidiana. As la jurisprudencia cali
124 CA'. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO LA CESIN DE CRDITOS 125

I ica de cesin de crditos la entrega de una participacin Es muy corriente tambin la cesin de crditos en
ce lotera (STS 24.7.89), o la transmisin de un crdito garanta (STS 28.1.89). Sin embargo en estos casos, por
constituido en el extranjero para facilitar su reclamacin virtud del principio de publicidad de las garantas, y de
judicial en Espaa (STS 19.2.93). Normalmente, sin igualdad de los acreedores, la garanta prestada exige que
embargo, la cesin se emplea como un medio de pago el derecho del cesionario se ejercite previo cumplimiento
(cesin pro soluto) o de cobro de la obligacin (cesin pro efectivo de la obligacin, compensndose lo cobrado, si el
solvendo), as como medio de adelantar el cobro de un cr- crdito cedido fuese pecuniario, o quedando la cosa
dito (diversas operaciones de descuento y redescuento ban- debida en prenda. Pero el rango de la prenda es el de la
cario), y en general como instrumento de simplificacin de posesin efectiva de la cosa por el acreedor pignoraticio y
operaciones mercantiles. La cesin se entiende pro sol- no el de la cesin del crdito.
vendo, no pro soluto, es decir, no una autntica cesin, sino La razn es que el sistema de los derechos reales se
un contrato de gestin (SSTS 5.2.91 y 22.12.92); la cesin constituye sobre el principio de publicidad (registra! en los
pro solvendo es la esencia del descuento bancario (SSTS inmuebles y posesoria en los muebles), y por eso no puede
22.12.92 y 25.3.93), que puede implicar tambin una aceptarse que puedan constituirse derechos reales de garan-
cesin de crdito (arts. 1.526 CC y 347 y 348 C de C), pero ta sobre crditos. La cesin en garanta de un crdito sobre
que ha de constar expresamente (STS 24.9.93). Reiterada- un inmueble no permite anteponer dicho crdito ni a los
mente recuerda la jurisprudencia que la cesin de crdito acreedores hipotecarios posteriores, ni siquiera a los acree-
no se presume, y ha de ser expresa; as, no basta la entrega dores ordinarios posteriores respecto de los cuales rige el
de un resguardo de depsito para que puedan considerarse principio de igualdad (par conditio creditorum), y lo mismo
transmitidos unos ttulos depositados en un banco, si no sucede con los bienes muebles, que slo se constituyen en
consta expresamente la causa de la cesin (STS 18.5.95). garanta por la posesin efectiva de los mismos (art. 1.863
CC). Y ello sin perjuicio de que no cabe duda que el acree-
La STS 30.10.89 distingue entre compraventa de cosa natura y dor pignoraticio de un crdito puede ejercitar por s mismo
cesin de derechos en la compra de un local por construir, segn haya el crdito dado en garanta (art. 1.869.2 CC), y que tras el
o no en el vendedor deber de entregar la cosa, o se haya adquirido sim- cobro efectivo del crdito la cosa quede en garanta.
plemente el derecho de un anterior titular, afimiando que a la cesin de
derechos es aplicable el artculo 1.124 CC y no el artculo 1.504 CC, En general, la cesin de crditos en garanta es exami-
propio de la compraventa, y por ello el tribunal puede conceder potes- nada con extrema suspicacia por el ordenamiento jur-
tativamente una moratoria al cedente por causa justificada. Es fre- dico, pues supone una preferencia otorgada por el deudor
cuente tambin en la jurisprudencia subrayar la necesidad de distin-
guir entre la cesin de contrato y la cesin de crdito, a efectos de respecto de un acreedor distinto del legalmente estable-
sealar que el acreedor puede unilateralmente ceder su crdito, pero cido, sin los mecanismos de control que supone el rgi-
no una posicin contractual, lo que exige en todo caso el consenti- men legal de los privilegios y garantas reales, y ello bsi-
miento de todas las partes; as el realizar una pelcula para televisin camente porque los derechos personales no son poseibles;
no es un crdito, sino un contrato, y no se puede transmitir sin consen- y por lo tanto, como no pueden ser objeto de publicidad,
timiento de TVE: STS 5.3.94; igualmente la STS 10.11.89, en la compra la cesin en garanta de los crditos significa establecer
de una parcela distingue entre cesin de crdito y cesin de contrato, y
seala que si se ha pagado la totalidad del precio, el comprador puede
cargas ocultas y defraudar la prohibicin del pacto de la
ceder su parcela en construccin a un tercero, pero si no ha pagado el ley comisoria. La cesin en garanta de crditos slo es
precio, la efectividad del acuerdo requiere como cesin de contrato el posible cuando el derecho se incorpora al ttulo, como
consentimiento del promotor-constructor de la urbanizacin. sucede en el rgimen de los ttulos valores.
I 2<l CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO 1. LA CESIN DE CRDITOS

Imaginemos, por ejemplo, el comprador de una nave industrial hipotecarios (art. 149 LH). En principio, hay que afirmar qur si !(>.
que debe su precio y que suscribe un contrato de seguro de incen- derechos reales sobre bienes inmuebles son bienes inmuebles, li>-,
dios; posteriormente la nave arde fortuitamente y pendiente de crditos sobre inmuebles no se consideran inmuebles y por eso sr
cobrar la indemnizacin por el seguro cede dicho crdito contra la admite que pueden cederse por el solo consentimiento sin IKVO.S
compaa de seguros en garanta de un prstamo; no parece lgico dad de escritura pblica. Por otra parte, declara reiteradamente \,\a que la ces
que se le reconozca efectivamente una prenda sobre crdito, que se
constituira como cesin de crdito con un mero contrato consen- efectos entre las partes con el solo acuerdo de cesin, no siendo
sual, posponiendo la preferencia que tena el vendedor de la nave constitutiva la inscripcin en el registro de la cesin para el recono-
por su precio, porque ello no significara sino favorecer las ma- cimiento de efectos a la misma, sin perjuicio de su inoponibilidad a
niobras defraudatorias de los acreedores. El tema se examina en la terceros registralmente protegidos (STS 12.3.85), y el cesionario
STS 14.11.95, que declara el carcter fraudulento de una prenda est legitimado activamente en el procedimiento judicial sumario de
constituida sobre unas certificaciones de obras, con posterioridad al ejecucin hipotecaria del artculo 131 LH (STS 29.6.89); por eso
embargo de esas mismas certificaciones en procedimiento ejecutivo mismo el cesionario de un crdito hipotecario preferente es de
por impago de una pliza de crdito. mejor condicin que el acreedor de una segunda hipoteca, aunque
la toma de razn de la cesin sea posterior a la de la segunda hipo-
teca (STS 29.6.89).
1.2. EFICACIA DE LA CESIN
1.2.2. En particular, la garanta de la solvencia del deudor
1.2.1. Eficacia nter partes
El cedente de un crdito a ttulo oneroso responde de
Declara una reiterada jurisprudencia que la cesin es la existencia y legitimidad del crdito (ventas nominis),
un convenio puramente consensual, que produce efectos pero no de la solvencia del deudor (bonitas nominis) (art.
por el solo consentimiento, y desde el propio convenio 1.529 CC). El Cdigo regula el rgimen de la cesin de cr-
(STS 11.1.83). As, una participacin en lotera se trans- dito desde una perspectiva mercantil y negocial, es decir,
mite desde el convenio de cesin y no puede estimarse desde la perspectiva de un descuento o redescuento; se
iocondi causa (STS 24.7.89). presume que el pago por el cesionario de un precio por un
crdito distinto de su nominal tiene su sentido no slo en
Desde el momento mismo de la cesin el deudor cedido puede la retribucin del adelanto, sino tambin en la asuncin de
hacerla valer en su inters; por ejemplo, oponiendo la compensa- un riesgo, por eso el comprador o cesionario del crdito
cin de un crdito frente al cesionario. Tambin el cesionario, y los asume el riesgo de la solvencia del deudor.
acreedores del cesionario, pueden hacerla valer, desde luego, y se
aprovechan de sus efectos sin ningn requisito formal aadido (STS Qu es la garanta de la legitimidad del crdito? En
26.4.91, en la cesin de crditos a unos acreedores para que se particular, la jurisprudencia destaca un especial deber ck-
cobren). Y desde el momento mismo de la cesin se producen todos
los efectos de la misma (como, por ejemplo, el deber de asumir el lealtad del cedente de dar a conocer al cesionario todas las
cesionario un impuesto municipal, y si se ejecuta procesalmente circunstancias relativas al crdito cedido, y a ello se relu-iv
contra el cedente tambin los recargos por impago: STS 18.10.93). propiamente la legitimidad del crdito, por ejemplo, qm-
el deudor negaba su efectividad y no pensaba hacerlo Hi-i
Se plantea tambin si se exige escritura pblica para la cesin
por donacin u otro ttulo lucrativo de crditos sobre inmuebles tivo (STS 31.12.58), y todas las dems circunstancias \\-\-.\s a su subs
(art. 633 CC), y si se exige como requisito constitutivo la escritura
pblica y la inscripcin en el registro para la cesin de crditos Igualmente el deudor est obligado a entregar el l i l u l < > < l i -
I 2S ( Al'. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO
1. LA CESIN DE CRDITOS 129

crdito, lo que es circunstancia decisiva para su reclama- limita la responsabilidad del cedente en estos casos a un ao con-
tado desde la cesin si el crdito estaba vencido (art. 1.530 CC),
cin judicial y extrajudicial, y su oponibidad a terceros norma que ha sido interpretada restrictivamente por la jurispruden-
(art. 1.464 CC), pues ya sabemos que el documento del cia (STS 28.2.62).
crdito, cuando es escritura nica y autntica, tiene tam-
bin eficacia legitimadora para la reclamacin del crdito
(art. 1.164 CC) y permite presumir la transmisin del cr- 1.2.3. Eficacia de la cesin frente a terceros
dito (art. 1.464CC).
Igual que no hay garanta de solvencia, el cedente tampoco Cuando haya una pluralidad de cesiones del mismo
garantiza por eviccin la titularidad del bien objeto del crdito crdito, o en trminos generales frente a terceros, la
cedido. El tema se plantea en la STS 12.11.92, que resumimos en cesin no puede perjudicar a dichos terceros sino desde
cuanto a la cesin de crditos respecta. El constructor de unos loca- que sea fehaciente y pblica.
les cede durante la construccin un 30 por 100 de los mismos a un
comprador (el seor Mateo), que a su vez los vende a un precio ms Son dos requisitos concurrentes: la fehaciencia se
elevado a un cesionario. El local, una vez concluida su construccin, refiere al ttulo, la publicidad al derecho. La fehaciencia se
es vendido por el constructor a un tercero protegido por el registro
distinto del adquirente originario o del cesionario, y se plantea si el
seor Mateo debe restituir el precio que cobr, o al menos por enri-
I refiere al ttulo de cesin, que ha de ser oponible a terceros
no slo en cuanto a su existencia indubitada (no se pre-
sume), sino tambin en cuanto a su fecha, bien por ser
quecimiento sin causa el exceso sobre lo que compr, lo que recha/.a
el Tribunal Supremo considerando que no hay garanta alguna en la documento pblico (art. 1.462 CC), bien por ser documento
cesin de crditos de la solvencia del deudor o de la realidad del privado fehaciente (art. 1.227 CC), porque en general los
derecho cedido. documentos privados y las fechas no febricientes no son
oponibles a terceros (art. 1.225 CC), principio que el Cdigo
El deudor cedente puede pactar expresamente la civil recoge expresamente en tema de cesin de crditos
garanta de la solvencia del deudor (art. 1.529 CC). En este (art. 1.526 CC), y ello sin perjuicio de que la jurisprudencia
caso la insolvencia del deudor cedido no condiciona la efi- admita que la certeza de una fecha en un documento pueda
cacia de la cesin, sino que propiamente el deudor cedente probarse por cualquier medio admitido en derecho y no
afianza la obligacin cedida, por lo que el crdito se trans- slo por su fehaciencia (SSTS 12 de marzo de 1985 y 18 de
mite efectivamente, y dicha cesin se puede hacer valer diciembre de 1990). La publicidad se refiere al derecho;
por cualquier interesado. para ser oponibles a terceros, la transmisin onerosa de
derechos ha de hacerse pblicamente; en la cesin de crdi-
No se entiende muy bien por qu en estos casos la garanta del tos, por tratarse de derechos incorporales, se exige bien la
cedente slo se extiende al precio recibido y a los gastos de cesin entrega efectiva de los ttulos, bien la exigencia de su cum-
(art. 1.529 CC). Parece que se trata de una norma puramente inter- plimiento por el cesionario (art. 1.464 CC).
pretativa, y no hay ningn inconveniente en admitir que pueda
afianzarse efectivamente la solvencia del deudor cedido, lo que es
muy corriente en los supuestos de intermediacin financiera. Si la La existencia de un doble requisito de fehaciencia y publicidad
insolvencia fue anterior y pblica, el cedente responde de la insol- para la oponibidad de la constitucin de derechos frente a terceros
vencia del deudor cedido. Pero ello no porque se estime que el es la base del sistema registra! inmobiliario fundado en la dualidad
cedente la conoca y el cesionario no, sino porque se presume que de otorgamiento pblico de escritura e inscripcin en el registro, y
ello fue lo que quisieron las partes, que en este caso no pactaron la se aplica tambin a la constitucin de garantas mobiliarias que se
asuncin del riesgo. No se entiende tampoco muy bien por qu se tundan en el doble requisito de fehaciencia de la fecha (arl. I.SdS
I ?() CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO
LA CESIN DE CRDITOS IU
CC'), y posesin pblica de la garanta (art. 1.863 CC). Es la base ti la cesin pero no conoca la posibilidad electiva de ( > | > < > n r i n n . i
tambin del sistema de transmisin de los derechos reales que pre- excepcin, es dudoso si podr oponerla al cesionario.
supone la concurrencia de un doble requisito: ttulo y modo, enca-
minado a garantizar no slo la voluntad efectiva de transmitir (con-
sentimiento), sino t a m b i n la garanta de la certeza de la
transmisin (el modo o traditio). 1.3. LA PROTECCIN DE LOS ACREEDORES
DEL ACREEDOR CEDENTE

1.2.4. Eficacia de la cesin frente al deudor La cuestin ms dudosa en la cesin de crditos es i-l
1 ' sistema de proteccin de los acreedores del cedente, que
Declara reiteradamente la jurisprudencia que el con- pueden verse pospuestos, especialmente los acreedores
sentimiento del deudor no es requisito de la cesin de cr- privilegiados, por actos de disposicin del cedente contra-
ditos, que surte plenos efectos por el convenio entre el rios al sistema de responsabilidad patrimonial universal y
acreedor cedente y el acreedor cesionario, ya lo apruebe, de la igualdad de los acreedores.
ya lo conozca, ya lo desapruebe el deudor (SSTS 5.11.93).
La notificacin de la cesin al deudor no es un requisito La cuestin se plantea en la STS 6.5.98. Un proveedor de Astille-
ros Espaoles es pagado con los crditos pblicos derivados de las
de la cesin, sino slo de su plena eficacia frente al deudor primas a la construccin naval, que se devengarn en su da; el
(SSTS 5.11.74, 11.1.83 y 23.10.84). Hasta recibir la notifi- INSS embarga dichos crditos por deudas a la Seguridad Social, y
cacin, el deudor puede pagar vlidamente al acreedor entonces el cesionario de los crditos ejercita la tercera de mejor
cedente (art. 1.527 CC). derecho alegando que la cesin es fehaciente y anterior al embargo.
La sentencia rechaza la tercera, afirmando que el recurrente no
Como principio general se establece en la jurispru- adquiri la titularidad dominical del crdito, y que las subvenciones
dencia que la cesin es una res nter allios acta que no hay que entenderlas condicionadas al cumplimiento de obligacio-
puede perjudicar al deudor cedido. As puede negarse a nes tributarias y de la Seguridad Social. En sentido contrario cabe
pagar en lugar distinto del debido, que le resulte ms citar la STS 11.4.88: unas certificaciones de obras son endosadas
gravoso, y puede negarse tambin a renovar o duplicar el por el contratista a un banco, pero posteriormente, antes de su
cobro efectivo, son embargadas por un tercero; la sentencia admite
crdito con el nuevo acreedor. En particular, puede opo- la preferencia del banco, aunque la cesin no era fehaciente, porque
ner al nuevo acreedor la excepcin de compensacin de considera que no hay duda sobre su certeza. La doctrina sentada
las deudas anteriores a la cesin que detentaba contra el por la sentencia me parece dudosa, y sera claramente injusta si,
antiguo acreedor (art. 1198 CC), y en general todas las por ejemplo, ello supusiese la preferencia del cesionario sobre acre-
excepciones reales y personales que tena contra el pri- edores privilegiados del cedente: se podra anteponer el cesionario
mer acreedor. de un crdito privadamente cedido a los crditos privilegiados de
los trabajadores de la empresa cedente por salarios impagados del
ltimo ao?
As, por ejemplo, el comprador de una mercanca, cuyo vendedor
ha cedido su crdito por precio a un banco, puede oponer a dicho
banco la excepcin causal de no haber recibido la mercanca. No tiene sentido que por un mero endoso, o cesin pri-
Excepciones causales que normalmente no se pueden oponer en la vada, un crdito que an no se ha devengado se anteponga
cesin de ttulos endosables o al portador en la que el derecho se a crditos privilegiados del cedente; ello es as porque los
incorpora al ttulo (art. 20 de la Ley Cambiara y del Cheque). Si el crditos no tienen sustancialidad autnoma al patrimonio
deudor consiente a la cesin, no puede oponer las excepciones que del acreedor y deudor, y la tutela de los acreedores se IUKV
ii-na contra el cedente (vase STS 3.11.98); sin embargo, si consin- efectiva a travs del principio de la responsabilidad pali i
132 CAP. V.LA CESN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO
LA MODIFICACIN Y NOVACIN DE LA OBLIGACIN l u
monial universal, la graduacin de los crditos y la organi- economa saneada en que no hay un peligro evidente < ! <
zacin de un sistema pblico de garantas. A los crditos abuso de los deudores, y no se necesitan armas drsticas
no se les puede aplicar el rgimen de la disponibilidad de de tutela del deudor distintas de las que con carcter gene
las cosas, o de la voluntariedad en la constitucin de las ral otorga el ordenamiento jurdico para la represin ce la
garantas reales, pues en stas la oponibilidad se funda en usura. Por eso el propio artculo 1.536 CC limita la funcio-
un sistema de afeccin singular y publicidad que no existe nalidad del retracto, excluyndolo en los supuestos de
para los crditos. cesin a un coheredero o condueo, al poseedor de la
finca sujeta al derecho litigioso que se ceda, o a un acree-
La cesin de un crdito no significa, en consecuencia, la desvin-
culacin absoluta del crdito del patrimonio del cedente, pues el dor en pago de su crdito. El retracto se pretende limitar,
mismo queda afecto primariamente a las deudas del cedente hasta su en consecuencia, a los supuestos de mera enajenacin
cumplimiento efectivo, porque lo exige la tutela de los acreedores del especulativa del crdito litigioso.
cedente, igual que en la asuncin de deuda, la eficacia relativa nova-
toria de la figura se explica en relacin con la tutela de los acreedores Por eso su funcionalidad en nuestros das es muy residual, y la
del nuevo deudor. Este principio es admitido por la jurisprudencia mayor parte de las sentencias que se refieren al tema lo hacen sim-
incluso a favor del cedente. As, en la STS 17.12.94, una compaa de plemente para denegar intentos ampliadores de la funcionalidad del
seguros opone la excepcin de falta de legitimacin, y subsidiaria- retracto. La jurisprudencia ha hecho una interpretacin restrictiva
mente- de litisconsorcio pasivo necesario, en la reclamacin de un de esta institucin. Frente a una corriente doctrinal que propugnaba
asegurado, cuando consta que cedi a terceros acreedores la indem- la ampliacin de este retracto a todo supuesto de cesin de derechos
ni/acin que le era debida por un siniestro. La sentencia, sin o cosas litigiosas, una reitera jurisprudencia ha limitado el derecho
embargo, admite la demanda porque los daos no se haban liqui- de retracto a los crditos litigiosos (SSTS 4.5.52, 26.5.87 y 28.2.91).
dado, lo que supone sin duda reconocer una cierta relatividad en la Por otra parte, el derecho de retracto slo se puede ejercer durante
cesin. Esto no es sino un efecto de la personalidad de los crditos, el litigio, porque el crdito deja de ser litigioso al terminarse el liti-
que no se limitan a ser meramente una relacin patrimonial y conta- gio por sentencia firme (SSTS 8.4.1904 y 16.12.69).
ble entre acreedor y deudor, sino que interesa al ordenamiento jur-
dico, que establece en el principio de la responsabilidad patrimonial
universal la esencia rectora del orden crediticio.
2. La modificacin y novacin de la obligacin

1.4. LA CESIN DE CRDITOS LITIGIOSOS 2.1. CONCEPTO DE NOVACIN


El artculo 1.535 CC establece un retracto a favor del La novacin es la extincin de una obligacin por el
deudor en el caso de cesin de crditos litigiosos que per- nacimiento de una nueva que viene a sustituirla.
mite liberarse del crdito pagando al cesionario el precio
que pag y sus intereses, con las costas de la cesin. Los efectos propios de la novacin son los de la extin-
Dicho retracto est sometido a un plazo de caducidad de cin de una obligacin: se extingue la obligacin primitiva
nueve das contado desde que el cesionario le reclame el V con ella todas las relaciones accesorias, como garantas
pago. reales o personales, intereses, clusula de estabilizacin,
etc.; la nueva obligacin no tiene el rango, los privilegios y
La excepcin de la ley Anastasia parece haber surgido prioridad de la primitiva; y a la nueva obligacin no se k-
en el derecho romano en una poca de grave crisis social y pueden aplicar los trminos y condiciones (clusula penal,
econmica, y parece tener poco sentido en una poca de clusula resolutoria) de la anterior extinguida.
134 CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO 2. LA MODIFICACIN Y NOVACIN DE LA OBLIGACIN 135

La delimitacin de cundo un acuerdo entre el acreedor y deu- general, que luego se desarrolla particularmente en cada
dor, o entre uno de los sujetos de la obligacin y un tercero, es nova- supuesto de novacin, es que para que una obligacin
torio, esto es, hace nacer una obligacin nueva, o es meramente
modificativo, es decir, se mantiene la obligacin anterior, es uno de quede extinguida por otra que la sustituya es preciso que
los puntos ms conflictivos del derecho de obligaciones. La trascen- as se declare terminantemente o que la antigua y la nueva
dencia de delimitar entre novacin y modificacin es muy grande: si sean de todo punto incompatibles (art. 1.204 CC). KM caso
existe novacin se extinguen con la obligacin principal todas las contrario se considera que la modificacin introducida CM
relaciones accesorias (art. 1.207 CC), como fianza, obligacin de una obligacin no la extingue, y que, por lano, la obliga-
intereses, clusula de estabilizacin, etc., que sin embargo se man- cin contina despus de la modificacin con el mismo
tienen si a pesar de introducir un cambio slo hay una modificacin rango y antigedad, y con las mismas garantas y relacio-
de la obligacin; tambin afecta la novacin al rango y antigedad
de las garantas, que no se conservan despus de la novacin, per- nes accesorias, y con las mismas clusulas accesorias que
diendo, por ejemplo, el rango que se deriva de la fecha de formaliza- con anterioridad a la modificacin.
cin escrituraria de un prstamo, o el privilegio del carcter salarial
de un crdito (STS 28.5.91), mientras que si la introduccin de un Los requisitos bsicos de la novacin son, por lano (arl. 1.204
cambio slo modifica la obligacin, la misma conserva su rango y CC), que o bien haya una voluntad de novar (animas novandi), que
antigedad; la novacin, al contrario de la modificacin de un cr- segn declara la jurisprudencia reiteradamente no se presume y ha
dito, implica que por su carcter extintivo no se puedan aplicar a la de constar expresamente (SSTS 3.9.92, 30.9.92 y 25.11.96), o bien
nueva obligacin las clusulas penales pactadas en la obligacin ori- que ambas obligaciones sean incompatibles, incompatibilidad que
ginaria (SSTS 21.11.91, 28.1.92 y 7.3.92), y en general en cuanto a la tampoco puede presumirse y que ha de deducirse claramente de la
calificacin de la mora y consecuencias del retraso (STS 26.7.97); la naturaleza de las obligaciones.
novacin implicar tambin, por ejemplo, que no se deba pagar
comisin al agente intermediario (STS 31.12.94); en caso de haberse Como vamos a ver al tratar de las clases de novacin, la
pactado para la primitiva obligacin una condicin resolutoria
expresa, la misma no se traslada a la nueva obligacin despus de la incompatibilidad se refiere fundamentalmente al cambio
novacin (STS 29.3.93), etc. de deudor o a la introduccin en la obligacin de un
objeto ms gravoso, y la incompatibilidad se deriva de la
exigencia de proteccin de los acreedores del nuevo deu-
El Cdigo civil, abandonando el personalismo del dere- dor, que no pueden ser pospuestos por una nueva obliga-
cho romano o medieval, y desde una concepcin mucho cin en la que no han intervenido. Pero no son los nicos
ms patrimonialista de la obligacin, afronta el rgimen supuestos de incompatibilidad, pues la misma puede refe-
de la novacin desde una perspectiva favorable al mante- rirse tambin a cualquier imposibilidad de subsistencia
nimiento del vnculo a pesar de la introduccin de una simultnea o de coordinacin de dos obligaciones, deri-
modificacin en la obligacin (art. 1.204 CC). Y adopta un vado ello del sinalagma contractual o de la proteccin de
concepto amplio y nada tcnico de novacin, que com- los sujetos de la obligacin. As, por ejemplo, se considera
prende tanto la extincin del vnculo (novacin en sentido incompatible un contrato de promesa de venta y el poste-
jurdico) como la mera modificacin de la obligacin sin rior contrato de venta formalizado entre las mismas par-
efectos extintivos (art. 1.203 CC, la llamada novacin tes, y por ello, resuelta la venta por impago del precio no
modificativa). puede mantenerse la vigencia y exigibilidad de la promesa
de venta.
El concepto jurdico de novacin reserva dicho tr-
mino a la novacin extintiva, esto es, a la extincin del Es corriente tambin referirse en la jurisprudencia y doctrina al
vnculo por el nacimiento de otro nuevo. El principio iilit/uid novi o cosa nueva como elemento esencial de la novacin,
136 CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO
LA MODIFICACIN Y NOVACIN DK LA O H I . K I A ION 137
que afecte a los sujetos, objeto, causa o condiciones principales de la
obligacin, sin que tenga sentido que las partes puedan pactar la acuerdos interpretativos, que tienden a fijar el si-nlido aulnlico del
novacin de una obligacin, creando para sustituirla una nueva de acuerdo originario. Dichos acuerdos se engloban en el amplio con-
idnticas caractersticas (STS 29.1.99). cepto de renovatio contractus y no se estiman novalorios aunque
puedan tener circunstancias modificativas del p r i m i t i v o contrato
En la novacin la nueva obligacin tiene por causa la (SSTS 15.4.93 y 25.2.99). Similares a estos acuerdos son los pactos
de ejecucin o los convenios liquidatorios tic relaciones obligato-
obligacin extinguida; por eso la obligacin es nula si era rias, que tienen el sentido de facilitar el pago, o concn-lar la canti-
nula la obligacin primitiva (art. 1.208 CC), y si el acuerdo dad debida, ante dificultades personales o iva les en el cumpli-
novatorio es nulo por error esencial, no se produce la miento, y que tampoco se consideran novalorios, ionio un convenio
extincin de la primitiva obligacin (STS 30.3.98). de rebaja de parte del precio, o abono del precio o de part- dd piv-
cio en especie, y abono por el vendedor de la plusvala (SSTS 9.6.98
La novacin ha de distinguirse de la duplicado contrac- y 23.12.97); estos convenios de pago se estima que no son iransac-
tas y de la renovatio contractus. Se conoce como duplicatio cionales y que no extinguen la obligacin, sino que facilitan su cum-
contractus el acuerdo de formalizacin o afianzamiento de plimiento, y por eso si se incumple el convenio de pago se puede exi-
un contrato; por ejemplo, poniendo por escrito unos gir ntegramente la obligacin primitiva (STS 23.12.97). El artculo
acuerdos verbales, o formalizando en escritura pblica 1.70 CC contiene el tpico ejemplo de pacto solutorio, que no se
considera que suponga la novacin de la obligacin; el pago por
unos acuerdos consensales, o presentando garantas per- medio de pagars, letras u otros documentos mercantiles no pro-
sonales o reales para su cumplimiento, que no se consi- duce los efectos del pago sino cuando se hacen efectivos, o cuando
dera novacin, aunque el acuerdo de formalizacin no se se perjudican por culpa del acreedor.
ajuste exactamente al acuerdo originario. La renovatio
contractus es el acuerdo de interpretacin o de cumpli-
miento de una obligacin preexistente. 2.2. CLASES DE NOVACIN
Como la novacin no se presume, el otorgamiento de escritura
pblica se interpreta siempre como una duplicatio contractus, for- La novacin se clasifica, segn los distintos elementos
malizacin de un acuerdo anterior, si no consta lo contrario, y por que pueden cambiarse en una obligacin, en novacin
ello ambos documentos debern interpretarse conjuntamente, y no subjetiva, por cambio de acreedor y de deudor, y novacin
se considera al otorgamiento de una escritura pblica un nuevo con- objetiva, por cambio del objeto, la causa o las condiciones
venio si exista un convenio anterior informal con el mismo objeto o de un contrato.
causa (SSTS 12.2.91, 13.10.93 y 13.12.94), y ello aunque se pacten
condiciones distintas, como un precio ms reducido en la escritura
pblica, lo que se interpreta por condicionamientos fiscales (STS
17.11.90). El acuerdo escrito por el que una promotora asume frente 2.2.1. La novacin subjetiva por cambio de acreedor
a unos compradores de viviendas la responsabilidad por vicios en la
construccin, no exime la responsabilidad solidaria del arquitecto, Como hemos estudiado, el acreedor puede cambiarse
por no ser un acuerdo novatorio, sino la simple formalizacin de en una obligacin permaneciendo idntico el vnculo. El
una obligacin preexistente (STS 12.11.92); el otorgamiento de una
garanta sirve para reforzar el crdito, pero no crea una obligacin Cdigo hemos visto que regula dos supuestos tpicos: el
nueva que sustituya la anterior (STS 22.6.93). pago por subrogacin y la cesin de crdito. En el caso de
cambio de acreedor, la nueva y la antigua obligacin no se
Es corriente tambin a lo largo de la vigencia de una obligacin estiman incompatibles, deducindose que para la nov;i
de tracto sucesivo o ejecucin diferida, o si contiene condiciones
complejas, o circunstancias conexas o cambiantes, otorgar diversos cin har falta un animus novandi expreso que no se piv
sume
sume.
2. LA MODIFICACIN Y NOVACIN DE LA OBLIGACIN I I'1
I ^S CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO

rior, lo que conducir a una obligacin solidaria del m u - \ >


2.2.2. La novacin subjetiva por cambio de deudor: y antiguo deudor (SSTS 3.5.58, 7.11.86 y 22.3.91). Sin
la expromisin y la delegacin embargo, el rgimen ordinario ha de ser el del cai.u in
liberatorio de la expromisin, y ello sin perjuicio de Lis
El principio de intransmisibilidad de deudas a ttulo acciones de regreso que puedan existir entre el nuevo den
singular se deduce de la necesidad de proteccin de los dor y el antiguo deudor liberado.
acreedores del nuevo deudor, que no pueden ver ante-
puesta sin su consentimiento una deuda ajena; la relacin Se considera normalmente que la liberacin del deudor en hi
jurdica slo puede ser objeto de trfico desde su titulari- obligacin se produce desde que se le notifica el convenio de expo
dad, no desde la vinculacin (art. 1.112 CC); en definitiva, misin y la asuncin de la deuda por un nuevo deudor, lo que a elec-
en el supuesto de cambio de deudor se produce la extin- tos de la accin de regreso entre el nuevo deudor y el antiguo deudor
cin de la obligacin primitiva; la novacin en este caso se asimila al pago, en orden a la restitucin por pago por tercero
est en consonancia con la identidad misma del derecho (art. 1.158 CC) o la restitucin por subrogacin (art. 1.212 CC).
de crdito, pues cambiando el patrimonio que garantiza
un derecho de crdito se desnaturaliza la identidad del La liberacin del antiguo deudor en la delegacin se
propio crdito. produce por el consentimiento del acreedor a la delega-
cin (art. 1.205 CC). La jurisprudencia declara reiterada-
El Cdigo civil regula dos modalidades de cambio de mente que dicho consentimiento no se presume, y que ha
deudor en la obligacin: la expromisin y la delegacin. La de constar expresamente (SSTS 30.7.96 y 16.11.90), sin
expromisin es el acuerdo entre el acreedor y un nuevo deu- que sea suficiente para la liberacin del antiguo deudor el
dor por el que ste se compromete al abono de una deuda conocimiento por el acreedor y aun su no oposicin a la
ajena (art. 1.205 CC). La delegacin es el acuerdo entre el delegacin (SSTS 25.11.96 y 20.5.97). Tras el acuerdo de
deudor y un tercero por el que ste se compromete al abono delegacin, y si no hay consentimiento del acreedor a la
de la deuda al acreedor (art. 1.206 CC). sustitucin del deudor, ambos deudores quedan obligados
solidariamente (SSTS 25.11.96 y 1.12.89).
Se plantea el problema de si por la expromisin debe extinguirse
la obligacin anterior, o, al contrario, han de considerarse subsis-
tentes tanto la obligacin anterior como la nueva que viene a susti- Tras la aceptacin del acreedor, la insolvencia del nuevo deudor
tuirla. La cuestin se plantea en la STS 11.5.92: un constructor sub- no hace revivir la primitiva obligacin, salvo que dicha insolvencia
contrata una obra encargada por una cooperativa, y posteriormente hubiese sido anterior o pblica, o conocida por el deudor al delegar
el subcontratista realiza con la cooperativa un contrato de ejecucin su deuda (art. 1.206 CC). Se trata de una norma de proteccin al
de la misma obra, alterando de modo no sustancial las condiciones acreedor y parece que se refiere a dos supuestos distintos, no a la
de ejecucin; ante ciertos defectos de la obra la sentencia se plantea acumulacin de dos requisitos; esto es, que la obligacin no se
si contina la responsabilidad del constructor primitivo, interpre- extinguir cuando la insolvencia del nuevo deudor sea anterior y
tando la sentencia que ha habido una expromisin y que por ello el pblica, o que sea conocida por el deudor delegante.
constructor primitivo queda liberado.
La jurisprudencia ha reconocido tambin la existencia 2.2.3. La novacin objetiva
de una figura expromisoria atpica, que es la llamada
asuncin de deuda acumulativa o de refuerzo; es decir, En trminos generales se admite que el cambio di-
que el acreedor puede realizar un convenio de asuncin de objeto en la obligacin no implica la incompatibilidad
deuda con un tercero sin que se extinga la obligacin ante-
140 CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO
2. LA MODIFICACIN Y NOVACIN DE LA OBLIGACIN
141
entre la nueva y la primitiva obligacin, siempre que el voso habr que estar en cada caso a determinar si las obli-
nuevo objeto no sea ms gravoso que el anterior (STS gaciones accesorias prestadas por terceros se extinguen o
18.10.93). Si el nuevo objeto es ms gravoso habr que son efectivas exclusivamente respecto a la medida origina-
aceptar, en trminos generales, la extincin de la primitiva ria y no a los incrementa.
obligacin por exigirlo as la proteccin de los dems
acreedores del deudor. Por ejemplo, si se pacta la compra de unos pisos y locales en
construccin con una clusula penal, y luego se ampla la compra
No es ste el enfoque de la jurisprudencia. La mayor o menor a otros pisos sin hacer mencin de la clusula penal, no parece que
gravosidad de la obligacin es muy difcil de valorar en la prctica, dicha clusula pueda aplicarse a la nueva compra, sino slo a la
pues pueden interferir distintos criterios objetivos y subjetivos sobre primitiva compra; aunque s puede aplicarse la clusula penal si se
lo que es ms o menos gravoso. Por eso, aunque el nuevo objeto sea cambia el objeto y el nuevo no es esencialmente distinto, como si
menos gravoso, se declara la extincin si el objeto y las condiciones se cambian dos pisos comprados en el mismo e d i f i c i o (STS
pactadas se consideran esencialmente diferentes de los originarios, 26.7.97).
sin que haya una conexin funcional y lgica entre el primitivo y el
nuevo objeto (STS 29.1.91), e igualmente aunque el nuevo objeto
sea ms gravoso se declara el carcter meramente modificativo del 2.2.4.
acuerdo si el nuevo objeto cumple el mismo propsito o fin del pri- El efecto novatorio del aplazamiento del pago
mero, y en general si satisface el mismo inters del acreedor [como
cuando se entrega un camin en ve/ de otro por presentar proble- El rgimen de cambio de objeto se aplica Uimbien ;i la
mas el permiso de circulacin del primero (STS 31.5.94), o una gra novacin por cambio de las condiciones de c u m p l i m i e n t o
en vez de otra (STS 25.7.96), o la elevacin de la tensin en un sumi-
nistro de energa elctrica (STS 10.2.98)]; la elevacin de la renta de una obligacin. La modificacin de las condiciones en
por acuerdo de las partes no implica por s sola la consideracin de aspectos no esenciales no supone el nacimiento ce t i n a
novacin a efectos de reconocimiento de la prrroga legal en un nueva obligacin a efectos de la aplicacin de una condi-
arrendamiento rstico, o de sus mecanismos de acceso a la propie- cin resolutoria (STS 29.3.93).
dad (SSTS 30.9.93 y 17.12.94). En la STS 15.3.96 se discute si el
cambio durante la construccin de una vivienda dplex por dos En particular se estima que la prrroga concedida al
viviendas es un acuerdo novatorio a efectos de aplicar el precio del deudor extingue la obligacin por aplicacin del principio
primitivo acuerdo o el que estaba vigente en el momento del cam- que para la fianza establece el artculo 1.851 CC. Sin
bio; la sentencia seala que no hay en este caso ni incompatibilidad embargo, la jurisprudencia reiteradamente distingue entre
ni animus novandi, a pesar de la mayor gravosidad del objeto.
el otorgamiento de una prrroga, como nuevo plazo de
cumplimiento, que tiene efectos extintivos, del mero otor-
Evidentemente, respecto de los terceros fiadores o de gamiento de un plazo de gracia o cortesa para el cumpli-
las garantas reales prestadas, en ningn caso podrn tras- miento de la obligacin, si el deudor tiene dificultades en
ladarse a la nueva obligacin si sta es ms gravosa, y su cumplimiento puntual, o si el aplazamiento no consli-
parece que en este caso habr que distinguir entre la efica- tuye una modificacin esencial de los trminos de la obli-
cia novatoria nter partes y frente a terceros, pues aunque gacin (SSTS 16.6.94, 10.9.97 y 23.2.98), lo que se inter-
se pueda aceptar que entre las partes puede haber preta como una mera tolerancia del acreedor con la
un acuerdo meramente modificativo de objeto ms gra- dilacin (SSTS 8.10.86 y 22.6.93). As, la STS de 2 1 . 1 1.91
voso, este rgimen no ser aplicable a terceros que no estima que la concesin de una moratoria no obsta para la
hayan prestado su consentimiento a la nueva obligacin aplicacin de la penalidad pactada por el retraso en la eje-
(art. 1.207 CC). Para el supuesto de nuevo objeto ms gra- cucin de una obra.
142 CAP. V.LA CESIN, MODIFICACIN Y NOVACIN DEL CRDITO

2.2.5. La novacin por cambio de causa ( A l ' l l l l l () VI


LA EXTINCIN DE LAS OBLKA 1ONI ,S
Normalmente se entiende que el cambio de causa
implica una novacin de la obligacin, como cuando lo
que se debe a resultas de una compraventa pasa a deberse 1. La extincin de las obligaciones
como prstamo (SSTS 28.11.1906 y 7.7.15), o si el dep-
sito se transforma en prstamo (SSTS 11.4.61 y 19.11.64). El artculo 1.156 CC regula con carcter general las can
Sin embargo, el cambio de causa no se puede presumir sas de extincin de las obligaciones. Parece evidente que- rl
y ha de constar expresamente. As, no se puede entender artculo 1.156 CC no recoge una enumeracin exhaustiva,
por meros indicios que las partes cambiaron un dinero sino ms bien una descripcin desde el punto de vista del
que se entreg en prstamo por la participacin en la deudor, de las causas ms comunes de extincin de las obli-
copropiedad de la vivienda comprada con el dinero pres- gaciones. En el derecho de los contratos se estudia adems la
tado (STS 22.3.94). extincin de la obligacin en atencin a la revocacin, resolu-
cin o rescisin del contrato; as, la revocacin del contrato
por mutuo disenso, la resolucin de las obligaciones recpro-
cas o la rescisin por la proteccin de los terceros. Tambin
son causas de extincin de las obligaciones, que se examinan
en otros lugares, la nulidad o anulacin de la obligacin en
funcin de la falta de sus elementos esenciales o de la ilicitud
de la causa del contrato, o de su extincin por transaccin.
El artculo 1.156 CC recoge las principales causas de
extincin que tienen nombre en derecho. La sistemtica
intentada por el artculo tiene un marcado carcter resi-
dual. Hoy en da se suele criticar este artculo por su falta
de sistematicidad y orden interno, y por alguna impreci-
sin terminolgica, en especial que considere causa de
extincin de la obligacin la prdida de la cosa debida,
cuando debi emplearse con preferencia el trmino impo-
sibilidad de cumplimiento. Sin embargo, parece obvio que
la falta de una sistematicidad adecuada de las causas de
extincin de la obligacin responde a las propias carencias
lgicas y sistemticas del concepto de obligacin, qiu-
resulta un apriorismo conceptual, que slo se puede expli-
car en relacin con la concurrencia de los crditos y n < >
desde la perspectiva de su extincin; por otra parir, la
incorreccin pretendida del rgimen de la imposibilidad
es relativa, pues los artculos 1.182 CC y siguientes di-\
rrollan con correccin la cuestin.
144 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 2. REMISIN O CONDONACIN DE DEUDA 141
2. Remisin o condonacin de deuda El artculo 1.187 CC establece expresanu-iiir < | i i < l.i
remisin est sometida a las normas de las donai i< n . u n >
2.1. CONCEPTO: EL NIMO DE LIBERALIDAD
ficiosas, pero parece que el recuerdo de la inociosidad no
significa la exclusin de las dems normas rea (vas .1 l.r.
donaciones, en particular los lmites generales a la l.u i i l i . u l
La condonacin es el perdn de la deuda hecha por el de donar (art. 634 CC) y la revocacin de las donaciones
acreedor al deudor con nimo de liberalidad. (art. 644 CC). El artculo 1.187 CC ha de entenderse como
La condonacin es un acto lucrativo, esto es, un enri- una norma de remisin general al rgimen de la donacin,
quecimiento efectivo del deudor a costa del acreedor, que, que es el que regula el rgimen comn de los actos de lux-
como todos los actos lucrativos es examinado con extremo ralidad, y no como una exclusiva remisin al rgimen de la
recelo por el ordenamiento jurdico, pues implica una sos- inoficiosidad. Ello es as no slo por tener el mismo princi-
pecha de infidelidad a la funcin social y familiar de las pio la donacin y la remisin, sino porque de lo contrario
riquezas (legtimas, cargas tributarias, etc.), y una sospe- podran fcilmente eludirse los principios prohibitivos y
cha de posible infidelidad a los acreedores, por no reser- limitadores de las donaciones.
varse bienes suficientes para atender a deudas anteriores.
El artculo 1.156 CC tiene el mrito de poner de mani-
Por ello, el ordenamiento jurdico exige para que pro- fiesto que la renuncia a un derecho de crdito no es causa
du/.ca efectos que conste en la condonacin nimo de libe- de extincin de las obligaciones, y ello porque, como vere-
ralidad, y adems que la voluntad incontestada de enri- mos, la renuncia a un crdito hecha unilateralmente por el
quecerse y empobrecerse recprocamente se manifieste en acreedor, o ante terceras personas distintas del deudor, no
una forma solemne. El deudor perdonado est, por otra tiene efectos jurdicos, pues el derecho slo otorga efectos
parte, afecto a una responsabilidad directa por las deudas a la renuncia con nimo de liberalidad, es decir, a la remi-
del remitente anteriores a la remisin (art. 643 CC), y la sin de la deuda hecha al deudor, que es la institucin que
condonacin est limitada a los lmites generales de la propiamente regula el Cdigo. La condonacin de la deuda
donacin (art. 634 CC), y ser revocable y reducible por no es una renuncia, esto es, un acto unilateral del acreedor,
las causas generales de revocacin y reduccin de las sino un acto bilateral que exige aceptacin del beneficiario;
donaciones (arts. 644 y sigs. CC). y no surte efectos si no hay nimo de liberalidad (causa de
los actos lucrativos), y sigue el ritual formal y pblico de
El nimo de liberalidad ha de constar expresamente. En la STS los actos lucrativos (forma y aceptacin). La condonacin
5.4.93, el proveedor de un ayuntamiento hace al mismo una remi- no surte efectos mientras no se notifica o es conocida por
sin de 20.000.000 de ptas., pero unos das antes acude a un notario el deudor (art. 1.527 CC), y adems, aunque se dirija direc-
y hace constar su falta de voluntad de donar y verse forzado a ello
para que el ayuntamiento le liquidase sus deudas; la sentencia tamente al deudor, mientras la remisin no es aceptada por
ordena restituir la cantidad condonada. Por su parte la STS 14.9.87 ste es libremente revocable por el acreedor.
utiliza el argumento de no ser el convenio judicial de quita y espera
una condonacin, para afirmar que no se extingue por dicho conve-
nio la fianza solidaria prestada al deudor, que deber asumir nte- 2.2. LA FORMA DE LA CONDONACIN: LA CONDONACIN TCITA
gramente el crdito a pesar del convenio suscrito. La falta de prueba
del animus donandi se emplea tambin en la STS 21.11.88, para
excluir la condonacin de una clusula penal, si se pagan certifica- La condonacin de deuda, como todo acto lucrativo, M
ciones pendientes sin compensar previamente la pena por el retraso. un acto formal y pblico.
14(1 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 2. REMISIN O CONDONACIN DE KUDA I I/

El formalismo y la publicidad de la remisin de deu- bien que el deudor la conoce a efectos de determinar o m < > i n r n i i >
da son una exigencia de la proteccin del renunciante exacto de la remisin.
(art. 634 CC), y los terceros (legitimarios, acreedores,
Hacienda Pblica), ante la liberalidad; tambin, como La jurisprudencia se muestra adems muy rcsh k l i v ; i
sucede en el rgimen general de la donacin, una exigen- en cuanto a la admisin de la figura de la condonacin
cia del rgimen de la prohibicin de los pactos sucesorios, tcita. No son condonaciones tcitas: no reclamar un en-
y una garanta de la irrevocabilidad y seriedad de la deci- dito a su vencimiento (STS 8.6.95), la declaracin expresa
sin de remitir del acreedor. de condonar en una carta privada si no consta el auinnis
donandi (STS 21.11.35), el retraso en la reclamacin si no
El Cdigo, sin embargo, permite junto a la remisin expresa la es un retraso desleal para obtener la rebaja de unas obras
remisin tcita. Cmo compaginar la remisin tcita con la exigen- (STS 21.5.82). La reanudacin de la convivencia y la pos-
cia de forma sustancial para la remisin? El artculo 1.187 CC ha terior boda de los litigantes no es una condonacin tcita
sido calificado como una contradiccin en s mismo; sin embargo, de las deudas entre ambos (STS 19.3.99). Por otra parte,
la remisin tcita es una figura surgida por la prctica habitual del aunque el recibo del ltimo plazo presume la extincin de
trfico, y porque no tiene sentido que se exija al acreedor para remi-
tir una forma sustancial, lo que sera interpretado como un papeleo la deuda respecto de los anteriores (art. 1.110 CC), hay que
innecesario. A mi entender, sin embargo, el artculo 1.187 CC tomarlo como indicio de pago y no como presuncin de
resuelve con gran acierto el fin que se propone: permitir una remi- condonacin: no existe condonacin tcita en el dueo
sin tcita, pero siempre por acto expreso y pblico, que hace las de una obra que abona una cantidad pendiente de pago
funciones de la forma pblica, y permite establecer fehacientemente sin compensar lo debido por una clusula penal (STS
el momento de la remisin. 21.11.88); tampoco por el cobro de letras posteriores a
otras en descubierto (STS 31.1.94).
Dado que el deudor remitido responde directamente de
las deudas del remitente anteriores a la remisin (art. 643
CC), se hace necesario adems fijar el momento exacto de 2.3. LA ACEPTACIN DE LA REMISIN POR EL DEUDOR
la remisin. La remisin, en definitiva, no slo requiere
ttulo (voluntad formal), sino tambin constancia feha- La condonacin no es un acto unilateral del acreedor;
ciente ante el deudor de dicha voluntad. Por ello, el por eso, como hemos dicho, no surte efectos mientras no
artculo 1.188 CC exige para la condonacin la entrega del se notifica o es conocida por el deudor (arts. 623 y 1.527
ttulo de la deuda, y presume dicha condonacin desde CC); pero se plantea el problema de si es revocable por el
que dicho ttulo de la deuda se encuentre en poder del acreedor, aunque se dirija directamente al deudor, mien-
deudor (art. 1.189CC). tras la remisin no es aceptada por ste.
El artculo 1.188 CC no supone, en definitiva, sino la reiteracin La naturaleza de la aceptacin est en relacin con el
del principio fijado en el artculo 1.464 CC para la cesin de dere- carcter de acto lucrativo de la condonacin. Es un princi-
chos incorporales, que exige bien la entrega del ttulo, bien el ejer- pio aceptado desde el derecho romano que nadie puede ser
cicio efectivo del derecho. Es decir, un requisito de fehaciencia de la enriquecido sin su voluntad (Ulpiano: D.39.5), porque las
entrega, que es exigencia ineludible para identificar un origen
exacto del acto de cesin o de remisin. Si la remisin se hace en riquezas implican correlativamente unas cargas y respon-
escritura pblica, la propia escritura se considera publicidad y sabilidades que pueden no ser deseadas por el deudor
leluiciencia (art. 1.462 CC), y por servir de traditio se considera tam- remitido. El artculo 629 CC condiciona los efectos de la
148 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 3. LA CONFUSIN I !''

donacin a la aceptacin, rgimen que es aplicable tam- sin, y que en todo caso la confusin no puede pe p u l i i .u
bin a la remisin; debe distinguirse en consecuencia entre a terceros que no hayan prestado su consentiinienid l . . i
perfeccionamiento y revocabilidad: la condonacin surte confusin hay que considerarla, adems, un aclo r.ur..il.
efectos por su notificacin formal al deudor, pero es revo- es decir, que no se produce ciegamente, automticamrnic.
cable hasta que el deudor la acepta expresa o tcitamente. de modo predestinado, sino en virtud de una causa qm- es
la que explica su rgimen jurdico.
Se presenta la contradiccin de que por una parte el acreedor no
tiene deber de aceptar el pago, y por otra el deudor puede rechazar la La confusin se produce ordinariamente por acto iiim
condonacin. El supuesto es excepcional puesto que no se encuentra tis causa: as la adquisicin de una herencia respecto de
jurisprudencia sobre el mismo, pero es importante desde el punto de cuyo causante el heredero era acreedor o deudor; pero
vista dogmtico, pues demuestra que el vnculo obligacional tras- puede producirse tambin por acto nter vivos, por ejem-
ciende a los sujetos de la obligacin y tiene su fundamento en el pro- plo, porque el deudor compra su crdito, o porque la
pio ordenamiento jurdico. Parece que en esta tesitura, la conducta
correcta del deudor es consignar la cosa debida, consignacin que titularidad de un crdito contra s mismo resulta de la
con el transcurso del tiempo y por los gastos de consignacin ir adquisicin de una situacin o posicin jurdica que com-
consumiendo la cosa debida. El acreedor que no acepte el pago prendiese dicho crdito. En todo caso, la confusin de
podr entonces incurrir en responsabilidad si de esta no aceptacin derechos es siempre relativa, pues en el orden sucesorio la
se siguiesen daos a terceros, y habr de calificarse de acto gratuito a tutela de los acreedores del causante predica que stos pue-
efectos de fijar las legtimas de los herederos for/osos. dan cobrarse sus deudas contra el patrimonio del mismo
antes de la confusin, y del mismo modo, la tutela de los
acreedores del heredero predica que stos puedan cobrar
3. La confusin sus crditos contra el patrimonio del heredero con anterio-
ridad a que se produzca la confusin.
Es un medio de extincin de las obligaciones por con-
currencia en la misma persona de la condicin de acree- En la venta de la herencia, si no se hace constar lo contrario, los
dor y deudor. crditos del causante contra el heredero o del heredero contra el cau-
sante permanecen si no se opone la excepcin de confusin antes de
No ha de considerarse como un efecto automtico la venta, y el adquirente de la herencia vendida podr reclamar contra
derivado de la imposibilidad lgica de concurrencia en la su transmitente las deudas de ste contra su causante. Por la separa-
misma persona de la condicin de acreedor y deudor, sino cin natural de patrimonios tampoco se podr considerar extinguidos
por confusin los crditos que el causante tuviese contra el heredero
ms bien un modo de extincin de la obligacin por satis- fiduciario en el momento de consumarse la transmisin de los bienes
faccin del acreedor, y por tanto de naturaleza anloga al fideicometidos al fideicomisario. En definitiva, del mismo modo que
pago, como un modo especial de cumplimiento. el deudor que consiente en la cesin de su crdito no puede oponer ;il
nuevo acreedor la compensacin con el antiguo acreedor (art. 1.198.1
Aunque el Cdigo civil parte del presupuesto de que el CC), el deudor que vende la herencia o una universalidad de bienes \, no puede
efecto de la extincin por confusin se produce automti-
camente (art. 1.192 CC), en virtud del principio de la cons- no se produjo la liquidacin efectiva.
tancia formal de la extincin de la obligacin, que estudia-
remos tambin en sede de compensacin, habr que El carcter automtico de la confusin se asienta rn el
entender que la extincin se produce ope exceptionis, si principio de derecho comn de suprimir y no acepiai l.i
bien sus efectos se retrotraigan al momento de la confu- existencia de derechos virtuales, como los que uva | > i > - , i r
ISO CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 4. LA COMPENSACIN IM

nrmente el derecho mercantil y registral, en virtud de la (ejercitada mediante la exceptio dol). En secundo I n c . u ,
preconstitucin abstracta de formas pblicas, como dere- cumplir una funcin de garanta, pues si conii . i i j ' < > mu
chos incorporados a un ttulo, que permite crditos contra obligacin con mi deudor debe entenderse que a m l > < > s nos
s mismo, reservas de rango, etc. Parte el Cdigo, por el con- prestamos recprocamente fianza. Finalmente un pi iin i | c >
trario, del principio de la no exigibilidad ni negociabilidad de simplicidad y certeza: la compensacin acta como un
de los crditos contra s mismo, y del carcter legal de la medio abreviado de pago, es una explicacin reiterada rn
confusin desde que se haga valer por cualquier interesado. la jurisprudencia (SSTS 10.2.60 y 17.10.89), que se rdui-i
za con el mercantilismo del derecho codificado que li;uv
La escasa jurisprudencia sobre el tema interpreta restrictiva- de la compensacin un modo automtico (art. 1.202 CC)
mente el alcance de la confusin a favor de los propios contratantes de extincin de las obligaciones.
y de terceros. En la STS 21.2.1900, en el traspaso de un estableci-
miento mercantil mediante precio para su liquidacin financiera, Diversas sentencias distinguen entre rendicin de cuentas y
no considera que existe confusin de derechos, y en la STS de compensacin. Cuando por virtud de relaciones asociativas o repre-
18.7.96, en la compra por unos arrendatarios de unos vehculos sentativas es preciso rendir cuentas, la figura a considerar no es una
arrendados, no considera que se comprenda por confusin en el
compensacin, porque en la rendicin de cuentas no hay un pago
precio el importe de los arrendamientos pendientes. La STS de
ficticio, sino una liquidacin y concrecin de una situacin jurdica
16.5.78 fundamenta en la confusin (art. 1.192 CC) el principio de (SSTS 10.5.90 y 28.3.92); por otra parte, los sistemas mltiples de
que tras una nulidad declarada no ha lugar a la reviviscencia de la
compensacin de deudas entre una pluralidad de sujetos se rigen
situacin anterior a la nulidad, sino que, por el contrario, las partes
por su propio acuerdo fundacional, y no por el rgimen legal de la
han de restituirse las recprocas prestaciones. Se trataba de un compensacin.
arrendador que compra un objeto arrendado y, declarada posterior-
mente la nulidad de la compraventa, pretende continuar el arrenda- Tambin es corriente que se denomine compensacin convencio-
miento anterior. Sin llegar a valorar el caso concreto, desde luego, el nal a diversos negocios jurdicos complejos, como transacciones,
principio parece demasiado radical para formularse como dogma, y cesiones de bienes, daciones en pago, liquidaciones societarias etc.,
en todo caso no parece tener ninguna relacin con la confusin. que difcilmente pueden considerarse compensaciones legales en
sentido propio, y que se rigen por el rgimen que merezca la califi-
cacin jurdica del acto.
4. La compensacin
4.2. NATURALEZA DE LA COMPENSACIN
4.1. CONCEPTO

La compensacin es un sistema legal de extincin de 4.2.1. El automatismo de la compensacin


las obligaciones, cuando dos personas son a la vez acree-
dor y deudor una de otra, y por la cantidad recproca- El Cdigo civil innova respecto del derecho histrico,
mente concurrente. estableciendo el automatismo de la compensacin (arl.
1.202 CC: el efecto de la compensacin es extinguir una y
De la compensacin como modo de extincin de las otra deuda en la cantidad concurrente, aunque no tengan
obligaciones se dan distintas explicaciones y fundamentos. conocimiento de ella los acreedores y deudores). Pero sr
En primer lugar, que a la equidad repugna el reclamar una plantea el problema de cul es el significado de esk- a u l < >
deuda si se es deudor del reclamado; lo que est en rela- matismo: si hace falta alegar la compensacin o osla lia de
c ion con el origen de la institucin en el derecho romano ser aplicada de oficio por el juez, y si una vez alegada |>i < >
152 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES LA COMPENSACIN

ducc electos desde la alegacin o desde la concurrencia de El automatismo de la compensacin se aplica l a m i n e n l e n l e a


los crditos aunque hayan sido pignorados por el acreedor anles de
los crditos recprocos. La jurisprudencia ha interpretado concurrir el crdito recproco compensable (STS 22.9.92). IVm /no
que la compensacin no se produce ope legis, sino ope es la pignoracin de un crdito un acto de cesin del mismo':' ,Tur
cxceptionis, y por ello el juez no ha de aplicarla de oficio, qu no se le aplica el artculo 1.198 CC? La razn esl en que la
pero que sus efectos se producen desde la concurrencia de constitucin de las garantas exige la posesin de las cosas, por oslar
los crditos y no desde que se alega, si no hay un acto obs- fundadas las garantas en sistemas de publicidad y fehaciencia, para
tativo a la compensacin. evitar los gravmenes reales ocultos y la defraudacin del paci de
la ley comisoria. Por eso la pignoracin de un crdito no se puede
asimilar a la cesin del crdito, y no surte efectos frente a terceros
La jurisprudencia que establece que la compensacin ha de ser sino desde que el crdito se hace efectivo.
alegada y no puede aplicarse de oficio es antigua (SSTS 29.4.44 y
25.6.62), pero no hace falta que se alegue expresamente basta que El carcter automtico de la compensacin impide tambin la
la oportunidad e inters de la compensacin se deduzca de las resolucin de una venta por impago de dos plazos sucesivos a pesar
pretensiones ejercitadas o de los fundamentos de derecho de los del requerimiento (STS 19.2.93: en una venta de un inmueble bajo
escritos rectores del proceso (SSTS 21.4.88 y 30.1.91), afirmn- condicin expresa de resolucin por impago de los plazos pactados
dose en estos casos que no hay incongruencia en la sentencia que y formalizados en unas cambiales se pretende la resolucin de la
aplica la compensacin (STS 21.11.88). La STS 2.11.88 aplica la misma por haberse devuelto dos letras sucesivas; el Tribunal aprecia
compensacin, aunque ni siquiera se pidi, pero no poda pedirse la compensacin de dichos crditos con las cantidades pagadas por
puesto que el demandado no se consideraba deudor; pero la com- los compradores para cancelar una hipoteca que gravaba el inmue-
pensacin est en la naturaleza de las cosas, pues si se hubiese ble y cuya deuda y cuanta haba sido reconocida por el vendedor).
reconocido deudor habra pedido la compensacin. Una reiterada
jurisprudencia afirma tambin que la excepcin de compensacin
no necesita alegarse por va de reconvencin, si el crdito com- 4.2.2. La oponibilidad de la compensacin
pensado es de menor entidad que la deuda reclamada (SSTS
8.2.96 y 8.6.96). en la tercera y en el concurso

Dos son los fundamentos principales para exigir que la La compensacin no slo ha de considerarse un medio
compensacin haya de ser alegada y limitar, en conse- de facilitar el pago, sino que es tambin un medio de garan-
cuencia, el automatismo de la compensacin. En primer ta y privilegio recproco entre dos deudores. En caso de
lugar, que no tiene sentido que si uno de los obligados concurso o quiebra de uno de los deudores recprocos, por la
pag su obligacin sin efectuar la compensacin con los oponibilidad de la compensacin se obtiene efectivamente
crditos de la contraparte, se considere su pago un pago un privilegio sobre los dems coacreedores del deudor con-
indebido, y que no pueda exigir el pago de la recproca, cursado o insolvente, de rango similar al refaccionario. E
con su rango y sus garantas en su caso. Pero, adems, la idntica consecuencia tiene la compensacin fuera de con-
exigencia de alegacin de la compensacin se deduce de curso a efectos de una tercera de mejor derecho. La pre-
que se permite la cesin de los crditos compensados: el ferencia tiene su justificacin en la propia reciprocidad de
deudor que no se opone a la cesin no puede oponer la las obligaciones en espera de ser compensadas (art. 1.202
compensacin (art. 1.198 CC), luego el crdito no se extin- CC), y en que sera injusto hacer cumplir a un deudor sti
gue automticamente. El hecho de que los efectos de la obligacin cuando luego tiene unas expectativas remotas de
compensacin se produzcan desde la concurrencia de los obtener la satisfaccin de la correspectiva, por lo que su fun-
crditos se explica por la funcin de garanta de la com- damento es el mismo del derecho de retencin; pero su lim-
pensacin de la que hablamos en el epgrafe siguiente. damento legal se deriva sobre todo del artculo 1.467 CC.
I.S4 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES LA COMPENSACIN 155

til acreedor tiene derecho a suspender la entrega de la cosa a la misma, que al haber concurso hay contienda judicial sobro la
ruando corre peligro el pago del precio (art. 1.467 CC). Tal es el rgi- deuda y por eso sta no es judicialmente compensable (arl. 1.196.5
men que resulta en las obligaciones mercantiles para los casos espe- CC), y porque ello significara un privilegio no tipificado contrario a
cficos de la quiebra del comerciante de los artculos 787 (para el la igualdad de los acreedores. En sentido opuesto, si- admite l.i com-
seguro), 909.9 (para la compraventa con precio apla/.ado) y 926 pensacin en las SSTS 21.3.32, 10.12.41 y 11.10.88; i-iu-sla u l t i m a s e
(para la sociedad y cuentas en participacin) C de C. Est en la esen- argumenta que resultara inicuo hacer pagar al demandado ntegra-
cia de las obligaciones sinalagmticas: el cumplimiento simultneo, mente las cantidades que deba, y estar a resultas del concurso para
y por ello no tiene sentido hacer cumplir a una parte si luego no se el cobro de las importantes cantidades que se le adeudan, aplicn-
va a poder obtener el correspondiente. El tema se plantea jurispru- dose la compensacin aunque las cantidades a compensar no fueran
dencialmente tambin en los contratos de obra, en los que si el con- lquidas, lo que efecta la propia sentencia.
tratista entra en situacin de concurso o quiebra, no tiene sentido
exigrsele el pago de la totalidad de la obra contratada si no va a A mi juicio, la STS 19.4.97, aunque da una explicacin doblemente
recibir la misma. Lo que no se deriva tanto de la compensacin errnea, es justa en su decisin final: Una empresa miTcanlil que es
cuanto del rgimen mismo de la reciprocidad contractual, pues declarada en estado de quiebra, tena depositada en un banco una
amn del derecho de desistimiento, se puede suspender el pago de cantidad a plazo fijo, que haba sido pignorada en conlialo interve-
una obra si se realiza defectuosamente, y el derecho a cobrar deriva nido por corredor de comercio en garanta de un aval bancario a la
del hecho cierto de haberse realizado satisfactoriamente las obras empresa quebrada, en cuya virtud el banco result obligado a indem-
contratadas. Es el rgimen jurisprudencial de la compensacin judi- nizar a un tercero. La sentencia niega la compensacin, pero afirma la
cial de los daos causados en el incumplimiento contractual del preferencia de la garanta prendaria en la quiebra. A mi j n k i o , debi
contrato de obra, tanto en el concurso como en la quiebra, aunque estimarse la compensacin y no la garanta prendaria, pues si no exis-
no se hayan liquidado los daos en la fecha de la suspensin e inter- tiese la compensacin (por ejemplo, garanta prendaria a un tercer
vencin judicial del caudal, compensacin judicial que se funda en banco distinto del depositario), se otorgara en v i r t u d de la simple
la justicia objetiva y la reciprocidad (SSTS 12.6.93 y 27.12.95). De pliza de crdito un privilegio injustificado sobre un crdito que ni es
modo incomprensible y en flagrante contradiccin con los artculos justo ni tiene causa en la publicidad de la garanta, y que presenta pro-
787 C de C y 1.923.2 CC, la STS 14.4.90 no permite a una compaa blemas de identificacin y certeza, amn de defraudar la ley comisoria
de seguros la compensacin en la quiebra de las primas vencidas y porque es una garanta que no se hace efectiva mediante subasta.
no pagadas de un contrato de seguro con la cantidad debida por la
indemnizacin de un siniestro.
4.3. REQUISITOS DE LA COMPENSACIN
Aun fuera del sinalagma contractual, la preferencia de la
compensacin en presencia de crditos recprocos, frente a El artculo 1.196 CC establece en cinco apartados los
los crditos ordinarios, debe tambin admitirse de la justi- requisitos de la compensacin. Se trata de un desarrollo
cia objetiva de compensar las relaciones recprocas y liqui- del concepto mismo de compensacin, y se pueden a su
darlas antes de pagar a los acreedores ordinarios, por la vez agrupar y dividir en distintos subapartados.
analoga legal establecida entre compensacin y pago, y por
la automaticidad de la compensacin (art. 1.202 CC). En primer lugar, las deudas, para poder ser compensa-
das, han de ser recprocas (art. 1.196.ICC) y homogneas
El tema es, con todo, dudoso; ha sido objeto de un importante (art. 1.196.2 CC).
debate en la doctrina mercantil, y sobre el mismo existe una juris-
prudencia contradictoria. Existen diversas sentencias que no admi- En la jurisprudencia el requisito de la reciprocidad y
len la compensacin en el concurso y la quiebra (SSTS 1.7.32 y principalidad de las deudas se suele poner en relacin con
20..S.93); esta ltima sentencia argumenta que la comisin de acree- el problema de la identidad de las personas jurdicas, qui-
dores es un tercero y que no puede alegarse la compensacin frente se pretende en ocasiones que encubre la realidad material
156 CAR VI.LA EXTINCIN DE LAS O B L I G A C I O N E S 4. LA COMPENSACIN 157

a electos de compensacin, y que en trminos generales la 16.11.93). La compensacin slo procede cuando en el proceso se
jurisprudencia suele respetar (STS 20.6.93). En el supuesto encuentran fijados todos los elementos fcticos para c l e c l i i a r la
de una sociedad de responsabilidad limitada de dos socios, liquidacin, no cuando lo que se alega es una compleja relacin o
situacin jurdica (SSTS 5.7.89 y 24.3.94); admitindose incluso la
uno de ellos es despedido de la sociedad y obtiene una compensacin, aunque la cuantificacin de la m i s m a h a y a de
indemnizacin; la sentencia declara que no puede compen- dejarse a ejecucin de sentencia (SSTS 9.4.94, 24.9.91 y 24.I0.8S).
sar dicha deuda con una reclamacin del socio, porque no En estos casos es dudoso si los efectos de la compensacin si- produ
se da la identidad de persona, y la sociedad goza de perso- cen desde la declaracin judicial o desde la concurrencia de los er
nalidad propia (STS 14.1.97), y tampoco reconoce dicha ditos, lo que habr que determinarse en cada caso concreto; pero,
identidad entre una asociacin y la entidad empresarial en trminos generales, la falta de liquidez no parece un obstculo
que distribua sus productos (STS 30.9.96). En ocasiones, decisivo para la eficacia retroactiva de la compensacin si la l i ( | i i i
dacin se puede hacer sin necesidad de un nuevo convenio. Kn
sin embargo, se impone la realidad Tctica por encima de efecto, si el deudor contaba con medios suficientes para l i q n i d a la
la realidad jurdica; as, STS 8.2.96, en una deuda con un deuda, no puede excusarse de la falta de pago por la falta de l i q u i d a
director gerente, declara la compensacin respecto de una cin, pues la liquidacin es un deber de conducta, ligado al
sociedad en la que era socio mayoritario. miento correcto de los contratos (art. 1.101 CC).

La homogeneidad no se cumple cuando se pretenden compensar


unos defectos en la construccin con unas mejoras alegadamente 4.4. DEUDAS EXCLUIDAS DE LA COMPENSACIN
incorporadas a la misma (STS 30.7.91); la condena a deshacer lo
hecho y rehacerlo en debida forma no se puede compensar con la Estn excluidas de compensacin las lleudas cuando
deuda de pago de una cantidad debida (STS 21.12.88). haya retencin o contienda judicial ( a r t . 1.196.5 C'C), lo
que es un efecto necesario de la litispendencia y cosa juz-
En segundo lugar, ha de tratarse de deudas vencidas gada.
(art. 1.196.3 CC), lquidas y exigiles (art. 1.196.4 CC).
Tambin estn excluidas de compensacin las deudas
La jurisprudencia ha acuado el trmino de compensa- de alimentos legales (art. 151 CC), o de alimentos debidos
cin judicial para referirse a la posibilidad de compensar a ttulo gratuito (art. 1.200 CC), salvo que se trate de deu-
en el proceso deudas ilquidas, siempre que dentro del pro- das vencidas y atrasadas, y en general las deudas por cr-
ceso encuentren los elementos de hecho imprescindibles ditos no embargables (arts. 1.449 LEC y 27.1 ET). La
para poder proceder a la liquidacin de las deudas ilqui- prohibicin de compensar en la cosa indebidamente apro-
das (SSTS 24.10.85, 28.2.89, 16.11.93 y 9.4.94). Esta com- piada ha sido reiteradamente declarada por la jurispru-
pensacin judicial no parece que sea con efectos retroacti- dencia de la Sala de lo penal del TS (SS 5 de marzo de
vos, sino simplemente una comprobacin en el proceso de 1968 y 23 de febrero de 1977).
los requisitos de la compensacin, como cuando haya con-
tienda sobre la cuanta o exigibilidad de la deuda, en que el Las deudas provenientes de depsito o comodato (art.
proceso termina declarando la deuda y, en su caso, la com- 1.200 CC) tampoco son compensables. El fundamento de
pensacin. esta prohibicin es difcil de entender. En trminos genera-
les ha sido interpretada restrictivamente por la jurispruden-
Los supuestos ms corrientes de liquidacin judicial se refieren cia (STS 21.11.78), y no parece que se pueda aplicar ni a los
a la cuantificacin de unos servicios o medicin de una obra, o a depsitos irregulares ni a la infraccin dolosa o culposa de
la fijacin de unos daos a efectos de indemnizacin (SSTS 2.7.91 y deber de guardia y custodia. El sentido de la norma qui/s
158 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 5. LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA 159

sea el de subrayar que el depositario y comodatario no se se pierde en poder del deudor se presume que es por su
pueden negar a la restitucin de la cosa al trmino del dep- culpa (art. 1.183 CC), principio que se reitera en m u l t i l i i c l
sito, alegando una deuda recproca del depositante o como- de instituciones jurdicas: para el usufructo (art. 498 CC),
dante, porque esto es un efecto propio del pacto gordiano para el arrendamiento (arts. 1.563 y 1.568 CC), para el
que slo se da en la prenda. transporte (art. 1.602 CC), para el depsito (art. 1.769 CC),
para el hospedaje (art. 1.784 CC); pero adems, si el cum-
plimiento resulta imposible durante la mora del deudor,
5. La imposibilidad sobrevenida tambin responde aun por caso fortuito (arts. 1.096, 1.182
y 1.452 CC), lo que significa que slo queda liberado por
fuerza mayor, es decir, aquellos sucesos inevitables, aunque
5.1. CONCEPTO Y REQUISITOS fueran previstos (SSTS 21.6.80 y 2.10.84).
La prdida o destruccin de la cosa debida da lugar a Si la obligacin est fundada en delito o falta, el deu-
la extincin de la obligacin si se produjo sin mora, ni dor no se libera por la imposibilidad, sino slo por el pago
culpa del deudor (art. 1.182 CC). La razn de la extincin o cumplimiento, o si precede una negativa injustificada
de la obligacin es la imposibilidad de su cumplimiento del acreedor a recibir el pago (art. 1.185 CC), la razn es
(art. 1.184 CC), que puede ser fsica o jurdica; siendo la que en este supuesto es ms importante indemnizar al que
prdida o destruccin los dos supuestos ms frecuentes de sufri indebidamente un dao doloso, que favorecer la
imposibilidad. posicin del deudor, y porque la culpa del delito slo se
extingue con su completo resarcimiento.
La imposibilidad ha de ser sobrevenida. Si la imposibilidad es
originaria o anterior a la constitucin de la obligacin, la misma no La jurisprudencia nos muestra que la imposibilidad fsica o jur-
habr llegado a nacer, o si la imposibilidad slo era conocida para el dica es un suceso frecuente en la prctica. As el constructor que se
deudor en el momento de constituirse la obligacin, se producir la compromete a edificar una nave en un solar y luego posteriormente
perpetuatio obligationis, esto es, la ficcin de existencia de la obliga- se le deniega licencia de edificacin (STS 23.2.94), la expropiacin
cin a efectos de determinar su responsabilidad en el momento del de la cosa vendida antes de la entrega (STS 15.12.87), el extranjero
cumplimiento. As STS 15.2.94: el artculo 1.184 CC no se aplica al contratado como masajista al que se le deniega licencia de trabajo
futbolista que contrata sus servicios con un club cuando ya haba en Espaa (STS 23.12.88), la imposibilidad de cumplimiento de una
sido contratado por otro anteriormente, pues en este caso no hay venta directa por el ayuntamiento de unos terrenos que luego se
imposibilidad, sino incumplimiento; como cuando a sabiendas se declaran edificables y que para su edificacin se exige subasta
contrata por un armador construir una embarcacin que no poda pblica (STS 4.3.91).
ser construida (STS 26.5.80).
El Cdigo civil regula tambin la duracin imposible y la condicin
La imposibilidad no ha de deberse a culpa del deudor. imposible en la obligacin. La perpetuidad o indeterminacin del
Si la culpa de la imposibilidad es imputable al deudor, se plazo, o cuando el mismo se deja a la sola voluntad del deudor, no
considera virtualmente como si la obligacin fuera posible impide por s el nacimiento de la obligacin, pero asiste a la contra-
a efectos de la indemnizacin o cumplimiento sustitutorio parte la facultad de fijar un plazo (art. 1.128 CC; arts. 400, 1.052, 1.583.
1.594, 1.700.4, 1.705, 1.723.1, 1.733, 1.750 y 1.776 CC), que a falla ck-
(STS 18.5.90). Si la obligacin resulta imposible por culpa acuerdo se determina por los tribunales (STS 26.7.96), o tambin
del deudor, se deben indemnizar todos los daos que asiste al deudor la facultad de desistimiento si el plazo indeleriiiinadi >
corresponderan a su cumplimiento (STS 2.1.76). Existen ha de entenderse cumplido (SSTS 14.3.86 y 9.10.97). La condicin
dos presunciones de culpa del deudor: siempre que la cosa iposible impide el nacimiento de la obligacin (art. 1.116 CC), pi in
160 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

cipio que debe interpretarse como una mera presuncin, siempre que
la condicin afecte a la esencia de la obligacin y no cuando se refiera
a algn elemento accesorio o no pueda entenderse que las partes qui-
sieron la obligacin a pesar de la condicin imposible.
I 5. LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA

derecho a travs de una jurisprudencia constante y correc-


tora del derecho escrito.
Dentro de la teora de la frustracin del fin del conlralo, que exa-
161

minaremos ms detenidamente al analizar la resolucin de los con-


tratos, se admite tambin como imposibilidad la Talla de adecuacin
5.2. LA DIFICULTAD EXTRAORDINARIA O INADECUACIN del objeto de la obligacin al fin objetivo del conlralo, o al fin parti-
DEL OBJETO DE LA OBLIGACIN (FRUSTRACIN DEL FIN cular de las partes, que se incorpor expresamente al contrato aun-
DE LA MISMA) COMO IMPOSIBILIDAD que no lo fuera como modo o condicin, si fue conocido por la otra
parte y aceptado como tal. La jurisprudencia ha a b i e r t o una va
para la interpretacin objetivista de los artculos I . I 24 y I ..S.S6 CC,
Desde antiguo la jurisprudencia admite la dificultad reconociendo la facultad de resolucin de los contratos cuanto se
extraordinaria o excesiva onerosidad de la prestacin para frustre el fin especfico comn perseguido por las parles (SSTS
el deudor como causa de extincin de la obligacin por 16.2.98, 20.5.96, 27.10.86 y 9.12.83) o el fin p a r t i c u l a r especfico
imposibilidad, siempre que dicha mayor gravosidad fuera perseguido por una de las partes si se incorpora expresamente al
imprevisible, y no se deba a culpa del deudor (SSTS contrato (SSTS 21.7.90, 26.1.96); por ejemplo, la resolucin de un
4.7.1902, 11.1.24, 23.10.96 y 23.6.97). contrato de arrendamiento por inviabilidad de su explotacin eco-
nmica en los trminos previstos en el contrato (STS 20.4.94). Doc-
La resolucin en este caso no es automtica, sino que trina que se funda tanto en la teora de la causa, como en la de la
deber ser pedida por el deudor, y deber acreditarse judi- imposibilidad o excesiva gravosidad en el cumplimiento, como en la
teora del error como causa de anulacin del contrato; haciendo
cialmente no slo la excesiva onerosidad, su imprevisibili- referencia frecuente tambin en esta sede a la teora del enriqueci-
dad y falta de culpa del deudor, sino tambin que no son miento injusto (STS 20.4.94).
posibles medidas judiciales correctoras que salven la exce-
siva onerosidad (aplicacin de la clusula rebus sic stanti- Es ms dudoso si el provecho desproporcionado frustra tambin
la finalidad de un contrato y da derecho a su resolucin, basado
bus). La imposibilidad o excesiva gravosidad ha de inter- todo ello en el rgimen del error y en la teora de la previsibilidad
pretarse restrictivamente, y ha de referirse a la prestacin racional de los efectos. As, por ejemplo, quien vende un cuadro es
principal del contrato y no a sus condiciones o trminos de dudoso que tenga que entregarlo si descubre antes del pago que el
cumplimiento; as la no obtencin de un prstamo hipote- cuadro es de un conocido pintor y por ello de precio muy superior al
cario preferencial para viviendas de proteccin oficial no pactado; o si se vende una parcela como rstica y mientras tanto
es causa de resolucin del contrato de obra (STS 20.5.97). obtiene una gran edificabilidad por aprobacin de un plan y se
incrementa exponencialmente su precio.
Esto nos muestra que los dos fundamentos de la obli-
gacin patrimonial son la previsibilidad de sus efectos y la
reciprocidad de las prestaciones. Si ambos fundamentos 5 .3.
1 T-< '
EL PRINCIPIO DE CONSERVACIN DE LA OBLIGACIN
quiebran la obligacin se rompe, porque es injusto impo-
ner al deudor el cumplimiento de lo que no se ha podido En sede de imposibilidad, una reiterada jurisprudencia
prever si ello resulta excesivamente gravoso para el mismo recuerda el principio de conservacin de la obligacin.
y desproporcionado (reciprocidad) con la causa de la obli- Toda causa de imposibilidad ha de interpretarse restricti-
gacin. Se trata, por otra parte, de un principio que no vamente, y ha de optarse por el cumplimiento sustitutorio
est expresamente reconocido en el Cdigo civil, de si es de utilidad al acreedor, aunque sea parcial o tardo.
talante netamente liberal, sino que se incorpora a nuestro Toda interpretacin de la obligacin o del modo de su
162 CAP. VI.LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES 5. LA IMPOSIBILIDAD SOHKKVKNIDA 163

cumplimiento ha de hacerse de forma que produzca efec- sibilidad parcial o temporal, proceder la modificacin
tos (art. 1.284CC). justa de sus condiciones de cumplimiento di- acuerdo con
Por eso la extincin de una obligacin por imposibilidad el principio de reciprocidad (SSTS 13.3.87 y 15.12.87). El
sobrevenida slo es factible si no se pueden modificar equi- principio no es el de la resolucin de la obligacin imposi-
tativamente sus trminos de cumplimiento, en aplicacin ble, sino el de que todos los provechos di- la imposibilidad
de la llamada clusula rebus sic stantibus, que trataremos corresponden al acreedor y deben entregarse al mismo por
ms detenidamente al estudiar las obligaciones recprocas el deudor (art. 1.186 CC). As, por ejemplo, si una presta-
(SSTS 22.2.79, 11.11.87 y 16.10.89). Existe, pues, una doble cin deviene imposible por expropiacin di- la cosa ven-
excepcionalidad: es excepcional la modificacin de las clu- dida, y si el precio de la expropiacin es superior al precio
sulas de un contrato de tracto sucesivo o ejecucin diferida de venta, el deudor tiene que dar al aci eedor lodo el precio
por alteracin imprevisible de las circunstancias. Y slo es que cobr de la Administracin y no cumple con restituir
proponible la extincin si no es posible su modificacin. el precio que se pact en la venta. Sin embargo, no parece
que tenga derecho a las expectativas econmicas; as, si
La imposibilidad parcial predica el cumplimiento de la una venta se resuelve por falta de licencia de edificacin
parte posible si es de utilidad para el acreedor; pues por el de los terrenos vendidos, el comprador tiene derecho a la
principio de la identidad del pago, el acredor puede recha- restitucin del dinero pagado, pero no a las plusvalas que
zar el pago parcial o retrasado. En caso de imposibilidad se hubiesen generado por los terrenos vendidos si el ven-
temporal se predica la suspensin del contrato, y tardo si dedor no obtuvo provecho alguno (STS 23.10.90). Pero si
es de utilidad al acreedor, y no resulta extraordinaria- el comprador procedi a demoler un edificio, y luego la
mente gravoso para el deudor. Por ejemplo, declarado venta se resuelve por imposibilidad al no obtener licencia
nulo el acuerdo que modificaba la edificabilidad de una de edificacin, deber ser compensado por dichos gastos
parcela debe cumplirse el contrato de venta de la misma que aprovechan al vendedor (STS 30.11.90).
(STS 13.3.87), y la imposibilidad transitoria por causa
blica no tiene ordinariamente efectos extintivos, sino
modificativos (SSTS 13.6.44 y 9.1.51).
As, si el ayuntamiento se comprometi a abrir un camino en la
finca vendida para favorecer al vendedor, debe cumplir el compro-
miso aunque el camino no pueda abrirse en los trminos exacta-
mente pactados (STS 11.6.93). Si una obligacin de hacer no puede
cumplirse en los trminos estrictamente pactados, deber atempe-
rarse a lo racionalmente adecuado, atendidas las circunstancias del
caso y la finalidad de las partes (STS 11.11.87: si no se puede que-
mar el plstico guardado en una finca, debe retirarse). La imposibi-
lidad de cumplimiento de pactos accesorios no debe impedir el
cumplimiento de la obligacin principal; as la imposibilidad de
dedicar un buque a uso turstico no es causa de resolucin de un
prstamo para la construccin naval (STS 16.10.89).
Normalmente en las obligaciones que hayan de cum-
plirse parcialmente o retrasadamente, por razn de impo-
CAPTULO V i l
INCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO
DEFECTUOSO Y MORA. LAS ACCIONES
DE TUTELA DEL CRDITO

1. Incumplimiento y responsabilidad

1.1. INCUMPLIMIENTO Y CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO

Dentro de la teora del incumplimiento de la obligacin


se suele distinguir entre el incumplimiento de la presta-
cin y el cumplimiento defectuoso de la misma. El cum-
plimiento defectuoso se subdivide, a su vez, en cumpli-
miento inexacto y cumplimiento tardo o moroso.
La razn de la distincin entre incumplimiento y cum-
plimiento defectuoso y tardo estriba, como ya hemos
visto, en que el cumplimiento inexacto o tardo no permite
por s al acreedor oponerse al cumplimiento de la obliga-
cin, sino en los trminos del principio de identidad e
integridad del pago: cuando el trmino o el defecto sea
esencial y no satisfaga mediante el cumplimiento defec-
tuoso el inters del acreedor, y por ello la consecuencia
ms especfica del cumplimiento tardo o defectuoso es la
responsabilidad pecuniaria aadida en el cumplimiento.
Ya hemos dicho al tratar del pago que la jurisprudencia
admite que el acreedor tiene un deber de colaborar en el
cumplimiento de la obligacin, facilitando el pago, cuando
la prestacin ofrecida no sea esencialmente diferente de la
debida, sin perjuicio de la conveniente reserva oportuna de
derechos, pudindose oponerse el acreedor al pago slo
cuando resulta manifiesto que deba cosa esencialmente
distinta o cantidad notoriamente superior. El artculo
1.175 CC da pie para sostener que la aceptacin de un p;i'< >
parcial o defectuoso no extingue por s la obligacin sirm
pre que se haga advertencia por el acreedor al n v i h i i i - l
I (1(1 CAP. V i l . I N C U M P L I M I E N T O , CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA
1. INCUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD !(>/

pago sobre los defectos, y continan por ello las relaciones el transporte (arts. 1.602 CC y 361 C de C), para el d f | > < >
accesorias hasta el cumplimiento satisfactorio. sito (art. 1.769 CC) y para el hospedaje (art. 1.784 CC').
Adems, si el cumplimiento resulta imposible durante la
mora del deudor, tambin responde aun por caso fortuito
1.2. EL DEBER DE PRESTACIN Y LOS DEBERES (arts. 1.096, 1.182 y 1.452 CC), lo que significa que el deu-
DE CONDUCTA dor slo queda liberado de la obligacin, aunque la cosa se
destruya sin su culpa por fuerza mayor, es decir, aquellos
El deudor no slo est obligado a la entrega de la cosa sucesos inevitables, aunque fueran previstos.
debida (deber de prestacin), sino tambin a un compor-
tamiento leal con el acreedor, aun ms all del tenor literal
de la obligacin, para satisfacer plenamente el inters del 1.3. PRINCIPIOS DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
acreedor, segn deba deducirse de los usos y de las cir-
cunstancias de la obligacin (principio de buena fe: art.
1.258 CC). Son los que se conocen como deberes de con- 1.3.1. Unidad conceptual de la responsabilidad
ducta (art. 1.101 CC), que imponen no contravenir el tenor contractual y extracontractual
de la obligacin.
La regulacin de un rgimen especfico de la respon-
En particular, el personalismo de la obligacin impone sabilidad contractual en el incumplimiento de la obliga-
un especial deber de conservacin y custodia de la cosa cin plantea en la prctica el problema de coordinacin
debida, que supone el deber de efectuar sobre la cosa de dicho rgimen con el de la responsabilidad extra-
debida los gastos necesarios para garantizar su utilidad contractual. Una reiterada jurisprudencia, sin dejar de
econmica, su conservacin y reparacin, sin perjuicio de reconocer ciertas especificidades, establece el principio
la accin de regreso (art. 1.094 CC), el deber de entrega de de la unidad conceptual de la culpa civil, y la compatibi-
la cosa con todos sus accesorios, aunque no hayan sido lidad de la responsabilidad contractual y extracontrac-
mencionados (art. 1.097 CC), con sus frutos desde la per- tual (SSTS 6.5.98, 6.4.98, 24.7.98 y 10.4.99, entre las ms
feccin de la obligacin (art. 1.468 CC), y en general a los recientes).
gastos de formalizacin, entrega y transporte y sanea-
miento de los vicios cuando sean debidos; deber de ren- La responsabilidad contractual no se basa en la culpa
dicin de cuentas de su administracin e informacin del deudor, sino en el mero incumplimiento, liberndose
durante el perodo de pendencia hasta su cumplimiento. el deudor slo por la imposibilidad, que no se presume y
La contravencin de los deberes de conducta puede impli- ha de ser probada. El deudor se libera slo por la imposi-
car la responsabilidad del deudor. bilidad de cumplimiento (art. 1.182 CC), y por ello, aun-
que no se pruebe su culpa, es responsable del incumpli-
Este deber de lealtad se traduce tambin, como hemos miento y de la contravencin cuando el incumplimiento
visto, en una presuncin de culpa si la cosa se destruye o o la dificultad extraordinaria de cumplimiento se debiese
estropea en el patrimonio del deudor y antes del cumpli- a sucesos previsibles (arts. 1.105 y 1.107 CC), porque la
miento: siempre que la cosa se pierde en poder del deudor imprevisin le es imputable, como le es imputable la ex-
se presume que es por su culpa (art. 1.183 CC), principio traordinaria dificultad o la mayor onerosidad sobreve-
que se repite especficamente para el usufructo (art. 498 nida si era previsible. Pero la medida de la responsabili-
CC), para el arrendamiento (arts. 1.563 y 1.568 CC), para dad es limitada, pues slo alcanza a los daos directos y
I (18 CAP. V i l . I N C U M P L I M I E N T O . CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA
1. I N C U M P L I M I E N T O Y RESI'ONSAHII I H A D 169
previsibles en el momento de constituirse la obligacin
(irts. 1.105 y 1.107 CC). culpa, la medida de la indemnizacin se e x l i e i u l r a lodos
los daos sufridos, y ambos regmenes sr .superponen,
siendo difcil delimitar su campo respectivo.
Usualmente el problema del conflicto entre la responsabilidad
contractual y extracontractual se plantea en la jurisprudencia por el
estricto rgimen de prescripcin de la responsabilidad extracontrac- Por ejemplo, el taxista que se compromeic a re o'.ei un i lenle de-
tual (art. 1.968.2: un ao), frente al rgimen de prescripcin de la res- madrugada y al que ste le hace la advertencia di- < | i n - va .1 i m i t a r un
ponsabilidad contractual sometido al plazo general de quince aos; avin, si su taxi se estropea es responsable de la perdida del avin por
tambin por el hecho de haber alegado i n d e b i d a m e n t e en la su cliente, y debe indemnizarle los daos prcvisiNcs (olio hillclc de
demanda exclusivamente el artculo 1.902, sin hacer referencia a la avin, gastos de alojamiento, etc.), porque.1 si so compromcii debe
responsabilidad contractual. El rgimen se distingue tambin por el poner todo los medios para que su cucul 1 lome el avin, a u n q u e le
rgimen de prueba de la culpa; porque en la responsabilidad contrac- resulten ms gravosos que el precio estipulado de la carrera. Si el
tual existe un deber especfico de lealtad (art. 1.101 CC), y una pre- taxista se queda dormido por la maana, se Irala de un easo de res-
suncin de culpa por destruccin de la cosa debida, que no se aplica ponsabilidad profesional fundado en la culpa ( e o n i i a v e n e i o i i de la /<
en la responsabilidad extracontractual (art. 1.183 CC), y un rgimen artis), y deber indemnizar entonces lodos los danos sulridos por MI
agravado de responsabilidad en ciertos contratos; adems la medida cliente, aunque no los hubiera podido prever al i o u l i a l a r el servicio, ni
de la indemnizacin est limitada en la responsabilidad contractual sean consecuencia necesaria de su incumplimiento ( a r i . 1 . 1 ( 1 7 CC),
por incumplimiento a los daos previsibles (arts. 1.105 y 1.107 CC), como, por ejemplo, el precio de un vuelo de conexin, el dao moral
mientras que en la responsabilidad extracontractual la medida de la derivado de las incomodidades sufridas por su clienle, el lucio cesante
indemnizacin alcanza todos los daos directos derivados del hecho de un contrato fallido, etc. En este caso el rgimen de la responsabili-
culpable (art. 1.902CC). dad se rige por el rgimen general de la responsabilidad eMiaconlrac-
tual, fundado en la culpa, que ha de entenderse como rgimen general
a todo supuesto de responsabilidad por culpa. Si el laxista se despert
o fue advertido, pero no se quiso levantar, o si quiso fastidiar al cliente,
1.3.2. La medida de la responsabilidad contractual y propici voluntariamente la prdida del avin, estamos ya ante un
y extracontractual supuesto de dolo, lo que implica una medida agravada de responsabili-
dad (art. 1.185 CC), y responder de todos los daos que conocida-
El rgimen general es que la responsabilidad contrac- mente se deriven del incumplimiento (art. 1.107 CC). La clave est en
que la medida de la responsabilidad est siempre en funcin del grado
tual se funda en el incumplimiento, no en la culpa, pero se de la culpa, y que por ello la responsabilidad se agrava conforme se
trata de una medida limitada de responsabilidad a los agrava la culpa, y la identidad entre el dao y el hecho culpable (el vn-
daos previsibles derivados del propio contrato. culo de causalidad) tambin se valora en funcin del grado de la culpa.
En realidad, la responsabilidad contractual y extra-
contractual tienen dos fundamentos o bases distintas, y Cuando en el incumplimiento concurra tambin culpa
dos medidas distintas. La responsabilidad contractual o negligencia deben indemnizarse todos los daos causa-
valora el incumplimiento o contravencin de la obliga- dos (art. 1.104), lo que comprende no slo el dao emer-
cin, y se funda en la obligatoriedad del contrato y el gente, sino tambin el lucro cesante (art. 1.106 CC); por
deber de lealtad entre los contratantes, personalmente ejemplo, las capturas que no pudo realizar un barco pes-
ligados por un vnculo directo, mientras que la extra- quero por las reparaciones defectuosamente efectuadas en
contractual se fundamenta en la culpa, y el inters que el mismo (STS 3.11.98), pero pueden moderarse por los
protege es el resarcimiento del dao. Sucede que cuando tribunales segn los casos (art. 1.103 CC), pudindose
en el incumplimiento del contrato se puede probar la moderar la responsabilidad tambin en caso de concu-
rrencia de culpa de deudor y acreedor (STS 30.6.97).
1. INCUMPLIMIENTO Y RESPONSAHII I I I A H 171
170 .INCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA

1.4. EJECUCIN ESPECFICA E INDEMNI/.AC ION


1.3.3. Supuestos particulares de responsabilidad SUSTITUTORIA
contractual

La presuncin de culpa es tambin el fundamento de la La jurisprudencia ha establecido en caso de MU u m p l i -


medida agravada de responsabilidad que se establece en miento de la obligacin la preeminenci;i de l.i ejecucin
diversos supuestos concretos de responsabilidad contrac- especfica sobre la indemnizacin suslilnloi ia, si el cum-
tual regulada por el Cdigo. La dificultad de delimitar el plimiento a costa del deudor tiene nteres para el acreedor.
campo entre el incumplimiento y la cLilpa deriva de que La resolucin, el cumplimiento por e q u i v a l e n t e o la
segn la terminologa legal, la culpa se presume en ciertos indemnizacin sustitutoria o de resarcimiento son subsi-
contratos en virtud de diversos principios: responsabilidad diarios de la condena especfica a c u m p l i r la pivslariou
profesional, deber agravado de custodia, etc. Por lo que debida a costa del deudor (SSTS 2 I de noviembre de IWO,
hay que estar al rgimen de responsabilidad de cada con- 12 de diciembre de 1990, 17 de mai/.o de I W S \ I de
trato en su caso. junio de 1998).

As la responsabilidad del arquitecto y constructor por defec- Esta jurisprudencia se acua principalmente en el
tos en la construccin (arts. 1.588 y ss. CC), responsabilidad contrato de obra, ante incumplimientos o c u m p l i m i e n -
profesional agravada que la jurisprudencia extiende a otros tos defectuosos del deudor, y ello siempre que la con-
supuestos de responsabilidad profesional (de mdicos, aboga- dena especfica a cumplir la prestacin an sea de inte-
dos, etc.). rs para el acreedor. La doctrina de la preeminencia de
La responsabilidad del mandato retribuido (art. 1.726 CC), la la ejecucin se suele fundar tanto en principios estricta-
responsabilidad del comodatario agravada a la destruccin por mente procesales (art. 924 LEC), como en principios
caso fortuito en ciertos casos (arts. 1.744 y 1.745 CC), la respon- estrictamente civiles (arts. 1.091, 1.096.2 y 1.098 CC), y
sabilidad del depositario que usa la cosa depositada (art. 1.766 no es sino una concrecin bsica del principio infor-
CC), la responsabilidad de fondistas y mesoneros (arts. 1.783 y mante del rgimen del pago o cumplimiento, aunque sea
1.784 CC), etc. Tambin en estos casos la naturaleza de la rela- en forma ejecutiva, que es la satisfaccin ntegra del
cin personal entre acreedor y deudor califica una especial res- inters del acreedor.
ponsabilidad agravada que impone una particular diligencia
en la custodia y se basa en principios de responsabilidad sin
culpa o de exoneracin de las causas generales de liberacin del Si aun es posible el cumplimiento, la condena ha de hacerse al
deudor. propio deudor; as, por ejemplo, en la STS 2.12.94, la sentencia de la
Audiencia condena a unas reparaciones por defectos en la construc-
En alguna sentencia se llega a afirmar que la responsabilidad cin a un constructor, pero bajo la direccin del arquitecto que
contractual se presume, mientras que en la extracontractual debe designe la comunidad de propietarios; el TS casa la sentencia de ins-
probarse la culpa (STS 29.10.96), lo cual es una afirmacin segura- tancia afirmando que es el propio condenado el que debe cumplir, y
mente inexacta, siendo ms matizado afirmar que en la responsabi- por ello la condena a la ejecucin a su costa ha de entenderse como
lidad contractual se limitan las causa de exoneracin del deudor, subsidiaria. La misma jurisprudencia se aplica tambin a las prome-
por la especial responsabilidad que frente al acreedor se deriva de la sas de venta, que cuando contienen todos los elementos del contrato
relacin contractual no slo en los supuestos de medida agravada de definitivo obligan a la realizacin de ste, sin que pueda ser snsli
la responsabilidad, sino con carcter general: por ejemplo, la impo- luido el cumplimiento por la indemnizacin de daos y perjuicios
sibilidad de suministrar unas mercancas debi ser prevista por el (STS 11.06.98).
deudor (STS 14.12.98).
I 72 (Al 1 . V i l . I N C U M P L I M I E N T O , CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA 2. EL RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO V l.A M O K A D l l 1)1 U < I 73

2. El retraso en el cumplimiento y la mora donde no se admiten trminos de gracia y si- predica hi


del deudor mora automtica (art. 61 C de C).
El rgimen jurdico del retraso en el cumplimiento de Ha de tratarse de un retraso njuslilicado: l.i excesiva
la obligacin no es unitario, porque el retraso puede tener onerosidad o la dificultad e x t r a o r d i n a r i a drl c u m p l i -
consecuencias distintas en funcin de la naturaleza de la miento puntual excusan del retraso cuanti son imprevisi-
obligacin y a las circunstancias de su constitucin. bles, del mismo modo que la imposibilidad I r m p n r a l (STS
9.6.86), como cuando la demora se produce por ia/oiies
El retraso en el cumplimiento de la obligacin puede tecnolgicas y del comercio intc-i IKK ional que no son
significar el incumplimiento de la obligacin si la presta- imputables al deudor y no eran previsibles al cniisiiiuir.se
cin retrasada ya no es de utilidad para el acreedor. Es el la obligacin (STS 1.2.90).
llamado trmino esencial. Para ser posible el cumpli-
miento tardo, el mismo tiene an que satisfacer el inters Ha de tratarse de deudas vencidas, lquidas y exigi-
del acreedor; en caso contrario el acreedor podr, segn les. Pues en otro caso la i n c c i l e / a de su existencia o
los casos, bien negarse a recibir el cumplimiento tardo, cuanta impide imputar al deudor el re raso en el c u m p l i -
bien pedir la resolucin del contrato o de la obligacin. miento.

El trmino es esencial si en la compra de caf la mercanca ya no Sin embargo, la jurisprudencia hace mu iiilerprctacin cslricta
sirve al comprador entregada fuera de pla/.o (STS 29.1.91). La facul- y en ocasiones contradictoria del requisito de la liquide/, como pre-
tad de rechazar la prestacin tarda se produce en este caso aunque supuesto de la mora. El principio general es que la liquide/, de la
el retraso no sea culpable, y aunque fuera debido a circunstancias deuda impide que se declare moroso al deudor (SSTS 4.1 1.91,
excepcionales o extraordinarias, lo que se deduce del rgimen de la 9.6.92 y 20.6.97), con la consecuencia de no deberse los llamados
reciprocidad en los contratos (art. 1.124 CC); sin embargo, el tr- intereses moratorios (STS 18.4.97); tampoco se devengan contra las
mino no se presume esencial en las obligaciones y por ello, a falta de compaas aseguradoras los intereses sancinatenos del artculo 20
pacto en contrario, el retraso tiene unas consecuencias especficas LCS (STS 5.12.96); pero en ocasiones parece injusto liberar al deu-
en lo que se conoce jurdicamente como el rgimen de la mora del dor del deber de pagar intereses moratorios por no ser lquida la
deudor. cuanta debida, pues ello supone no tener en cuenta el carcter
estrictamente compensatorio de la deuda de intereses, y en reitera-
das sentencias se condena al abono de intereses moratorios, aunque
la cantidad debida sea ilquida, por la injusticia que supone en s la
2.1. CONCEPTO DE MORA prolongacin de la retencin indebida de lo ajeno (STS 7.6.94) o por
el provecho que ha reportado a la contraparte (STS 1 de abril 1997;
Podemos definir la mora como el retraso significativo e STSJ Navarra, 3 de mayo de 1997), o porque as lo exige la satisfac-
injustificado en el cumplimiento de una obligacin ven- cin completa del acreedor (STS 21.5.98), afirmndose que la satis-
cida, lquida y exigible. faccin del acreedor exige la condena al abono de intereses legales,
aunque no est determinado el saldo, si hay certeza de la deuda,
En efecto, ha de tratarse de un retraso significativo: el cuando esta determinacin del saldo es una mera operacin conta-
mero retraso accidental o circunstancial no debe conside- ble (STS 18.2.94), y que la aplicacin del principio de que la liqui-
rarse mora (STS 7.4.93); pues dentro de los deberes socia- dez excluye la mora puede conducir a graves injusticias al no tener
en cuenta la disminucin que experimenta el valor del dinero (SSTS
les ordinarios de cortesa y convivencia se comprende la 5.4.92, 21.3.94 y 7.6.94). Por otra parte, para la traslacin del riesgo
tolerancia de un retraso no esencial o no significativo, al de destruccin no parece tener mucho sentido la exigencia de una
contrario de lo que ocurre en las obligaciones mercantiles, liquidacin previa.
I 74 CAP. VILINCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA 2. EL RETRASO EN EL CUMPLIMIENTO Y LA MORA 1 ) 1 . 1 . DI I h u ' I/'

Es muy corriente la definicin de la mora como el eos cuando este efecto est expresamente establee u l < > < > r l i . - i
retraso culpable en el cumplimiento de la obligacin, y as mino se hubiese configurado como esencial (art. I . I . ' ! ( ( )
se establece tambin en reiterada jurisprudencia (SSTS
23.10.57, 18.6.64 y 8.6.66); sin embargo, la culpa no es un
requisito esencial de la mora, sino fundamento de la 2.3. LA INTIMACIN COMO PRESUPUESTO DE LA MORA
indemnizacin de los daos derivados del retraso como
supuesto de culpa contractual (art. 1.101 CC). Dado que se presume que en las obligaciones su u-i
mino est regido por un rgimen de cortesa o gracia, c\r slo se co
Constituye un principio reiterado por la jurisprudencia que el
retraso culpable e intencionado obliga a indemnizar todos los daos
debidos a ese retraso (SSTS 23.3.92 y 20.11.93). As el retraso doloso macin al cumplimiento por el acreedor. La intimacin,
e intencionado del arrendatario que se opone a devolver la finca al como requisito de la mora, se define por el Cdigo como la
extinguirse el contrato obliga a indemnizar todos los daos y perjui- exigencia judicial o extrajudicial del cumplimiento de la
cios del retraso (STS 25.3.93), y del mismo modo el prestatario que obligacin (art. 1.100 CC).
intencionalmente se niega a devolver la cantidad prestada al tr-
mino del contrato de prstamo debe devolver toda la cantidad pres- La intimacin no es necesaria para la mora en las obli-
tada no slo con su inters legal, sino abonando el precio de mer- gaciones mercantiles (art. 63 C de C), ni tampoco cuando
cado del dinero por ser el dao causado al acreedor (STS 2.11.89). as expresamente se declare al constituirse la obligacin, o
cuando resulte que el tiempo de cumplimiento fue motivo
determinante para establecer la obligacin (art. 1.100 CC).
2.2. EFECTOS DE LA MORA
Dado que la eficacia de la mora es muy limitada (se refiere al deber
El Cdigo civil establece como efectos especficos deriva- de compensar el retraso con el pago de los intereses legales y la asun-
dos de la situacin de mora el deber de abono de los intere- cin del riesgo), no tiene sentido el someterla a un rgimen riguroso de
ses convenidos y, a falta de ellos, del inters legal (art. 1.108 intimacin. Por eso no slo la ley regula un rgimen amplio de intima-
CC). Intereses que si bien histricamente se interpretaron cin tcita o presunta, sino que la jurisprudencia hace una interpreta-
cin muy elstica de esta exigencia de intimacin: no hace falta una
como sancionatorios, hoy tienen un sentido eminentemente intencin explcita de constituir al deudor en mora, sino que basta con
compensatorio, por el provecho que el retraso reporta al deu- la reclamacin de la deuda de cualquier modo (SSTS 27.4.50 v
dor y por el perjuicio que soporta el acreedor (art. 1.108 CC). 15.12.50); si se pact una clusula penal no es necesaria la interpela-
cin o intimacin para exigir su cumplimiento, sino que la mora en esic
Se establece tambin como efecto especfico de la caso se produce con carcter automtico (SSTS 17.1.67 y 13.3.87);
mora la traslacin al deudor del riesgo de destruccin de basta para que se considere intimacin la presentacin al cobro de las
la cosa (art. 1.096, prr. 3, CC). El deudor slo queda libe- letras emitidas para el pago de la deuda (STS 16.6.94); tampoco rs
rado si se encuentra en situacin de mora, si la destruc- necesaria la exigencia expresa de cumplimiento si el deudor no punir
cin se produce por fuerza mayor, es decir, por suceso cumplir por no haberse an construido los locales comprados ( S I S
imprevisible o inevitable, o si prueba que la destruccin de 23.3.92). En la STS 6.6.91 se considera que no se necesita intimacin
para la mora en la reclamacin de unas rentas debidas en un conirai..
la cosa se habra producido del mismo modo en el patri- de renta vitalicia.
monio del acreedor (art. 1.896, prr. 2, CC).
Igualmente la mora da lugar a la facultad de desisti- En las obligaciones recprocas no hace falta i n l i m . u IM
miento del acreedor o de resolucin de los contratos recpro- o requerimiento de pago para la constitucin del di-udoi cu
.INCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA 3. LA TUTELA DEL CRDITO 177
176

mora, sino que la mora surge desde que la otra parte cum- miento o cumplimiento defectuoso, pues su caracterstica comn rs
ple la prestacin que le incumbe, lo que hace posible fundar la relatividad del crdito entre las partes y el ejercicio I m i t e a leu r
ros distintos del deudor, de la pretensin de cumplimiento, bien i u
la mora en la reciprocidad y no permite presumir en este que existe una conexin objetiva de los crditos (accin directa),
caso la existencia de un trmino de gracia (art. 1.100 CC). bien por ejercitar o impugnar actos de su deudor (acciones subila
Del mismo modo, aunque haya llegado el trmino de cum- loria y revocatoria). En todo caso se sitan en el horizonte clr un
plimiento, si no se establece expresamente lo contrario, no incumplimiento temido del crdito y de la extensin de la accin del
hay mora si hay aplazamiento de la prestacin recproca. acreedor ms all de los estrictos trminos de su relacin privada
con el deudor, para impugnar o ejercer sus acciones frente a terce-
En las obligaciones recprocas no hay mora si la otra parte ros o a reclamar derechos de dichos terceros. En esta colocacin sis-
incumple su obligacin (SSTS 9.12.88 y 1.3.93); as, no hay mora temtica seguimos la ordenacin del propio Cdigo, que sita las
aunque haya retraso en la entrega de una vivienda si el comprador acciones subrogatoria y revocatoria en el contexto de la responsabi-
no ha abonado los plazos estipulados (STS 24.4.92). La mora en las lidad contractual (art. 1.111 CC).
obligaciones recprocas no se inicia cuando se pacta la entrega del
precio, sino desde el cumplimiento efectivo de la obligacin rec-
proca (STS 21.11.94), sin que se pueda interpretar extensivamente 3.1. LA ACCIN DIRECTA
el requisito de la intimacin, exigiendo, adems del cumplimiento
de la obligacin recproca, la intimacin para la mora, porque en las
obligaciones recprocas no tiene sentido presumir la existencia de 3.1.1. Definicin y supuestos de ejercicio
trminos de gracia.
Es la facultad que concede en ciertos casos la ley al acree-
dor para reclamar un crdito del deudor de su deudor. Se la
3. La tutela del crdito conoce como accin directa, porque reclama el derecho en
nombre propio (directamente) y no a travs del patrimonio
La ley concede al acreedor una serie de facultades de su deudor ejercitando derechos de ste (como sucede en
extraordinarias destinadas a cobrar los crditos de su deu- la accin subrogatoria), y no necesita, en consecuencia, ale-
dor (accin directa), colocarse en la posicin de su deudor gar ni probar un estado de insolvencia o peligro inminente
(accin subrogatoria), o impugnar los actos de su deudor de su crdito, reconocindosele al que ejercita la accin
defraudatorios de su crdito (accin revocatoria o pau- directa la titularidad del crdito de su deudor.
liana). Su sentido es bien conservar el patrimonio del deu-
dor como medida de responsabilidad (acciones subrogato- La accin subrogatoria es una medida excepcional de
ria y revocatoria), bien ejercitar derechos de su deudor proteccin del crdito (subsidiariedad) ante la actitud
cuando existe una conexin objetiva de los crditos pasiva u omisiva del deudor, mientras que la accin
(accin directa). directa supone una medida de garanta legal y ampliacin
de la cobertura del crdito, fijndose una responsabilidad
Se trata de unas facultades del acreedor que tienen un difcil aadida en el patrimonio del tercero para el cobro del cr-
encuadre sistemtico. Son algo ms que medidas asegurativas del dito; por eso en la accin directa no se exige una pivvia
crdito, puesto que son consustanciales al crdito, y no se refieren intimacin o puesta en mora del deudor principal, sino
estrictamente al ejercicio de potestades ejecutivas o jurisdiccionales que el acreedor puede dirigirse contra el deudor de su deu-
contra el deudor; y tampoco se encuadran propiamente en el pago o
cumplimiento, puesto que su sentido es reforzar la garanta patri dor, bien lo desconozca, bien lo desapruebe el deudor
monial del crdito. Por eso las hemos colocado en sede de incumpl principal.
I 7S CA'. Vil.INCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA 3. LA TUTELA DEL CRDITO 179
La accin directa, a diferencia de la subrogatoria o de la revoca- discutida, afirmando la jurisprudencia que la misma se funda en la
toria, no es una accin subsidiaria, y no exige la previa insolvencia, interconexin de los crditos, y se rompe cuando no se puede deter-
ni siquiera virtual del deudor principal; por otra parte, el titular de minar la causalidad entre el contrato principal y el conexo (STS
la accin no ejercita el derecho en nombre de su deudor, sino en 29.10.87), lo que no ocurre cuando no hay subconlrata, sino simple-
nombre propio, y las sumas que se paguen se cobran directamente, mente un prstamo de dinero al contratista (STS 5.6.45).
sin que haya que considerar a efectos concrsales que han ingre-
sado previamente en el patrimonio de su deudor. Tampoco es pro-
piamente un privilegio, aunque alguna jurisprudencia tiende a cali-
ficarlo de refaccionario (SSTS 11.10.94 y 2.7.97), pues el acreedor 3.1.2. Condiciones de ejercicio
no concurre con los dems acreedores de su deudor, sino que ejer-
cita o puede ejercitar directamente su accin frente al tercero. Existe una importante jurisprudencia sobre el artculo
1.597 CC que podemos tomar como modelo de ejercicio de
Los supuestos ms importantes de accin directa esta- la accin directa. La deuda del dueo de la obra (Vente al
blecidos en el Cdigo civil son la accin del arrendador contratista es presupuesto de la accin del snbconlratista
frente al subarrendatario, por los crditos que tenga frente contra el dueo de la obra (STS 28.5.99). Sin embargo,
al arrendatario, y contra el precio convenido en el sub- dado que es muy difcil la prueba de una deuda ajena y la
arriendo que se encuentre debido al tiempo del subarriendo verificacin de su subsistencia, la jurisprudencia admite la
(art. 1.552 CC), as como la accin que tiene el que pone su accin con slo acreditar verosmilmente la existencia de
trabajo y materiales en una obra por la cantidad que el la deuda, siendo al deudor del deudor al que le corres-
dueo de la obra adeude al contratista cuando se hace la ponde acreditar el pago u otra causa extintiva de la obliga-
reclamacin (art. 1.597 CC), accin que la jurisprudencia cin (SSTS 18.1.97 y 4.5.98), pues es el deudor del deudor
ampla a toda subcontrata, reconociendo accin directa a (el dueo de la obra) el que tiene que probar plenamente
todo subcontratista frente al dueo de la obra por la canti- la extincin de la obligacin, sin que se exija un litiscon-
dad que ste adeude al contratista (SSTS 29.6.36, 24.12.86, sorcio necesario del deudor principal y el deudor del deu-
28.1.89, 11.10.94 y 2.7.97). La jurisprudencia reconoci dor (SSTS 22.12.92 y 2.7.97).
tambin la accin directa del perjudicado contra el asegura-
dor en los daos derivados de un evento asegurado (SSTS La jurisprudencia tiende a facilitar el ejercicio de la
23.6.67 y 25.11.69), norma luego incorporada expresamente accin directa por el subcontratista, y la funcin de garanta
al artculo 76 de la Ley de Contrato de Seguro (de 8.10.80). y cobertura de la accin directa: el pago al dueo de la obra
ha de ser un pago efectivo; la mera aceptacin de un cambial
La jurisprudencia fundamenta la accin en la conexin de los no le libera de su obligacin del pago al subcontratista
crditos y en el enriquecimiento injusto (SSTS 11.10.94, 2.7.97 y (SSTS 11.12.92 y 28.1.98). Aunque se hayan pagado las
26.6.98); sin embargo, siendo el ejercicio de la accin directa una obras, el subcontratista puede reclamar el precio de la obra
excepcin al principio de la relatividad del contrato, en virtud del al dueo de la misma si prueba que hubo ampliacin de
cual los contratos slo producen efectos entre los contratantes y sus obra, u otras obras extraordinarias (SSTS 15.3.90 y 16.3.98).
herederos y no frente a terceros, no puede ser interpretado extensi-
vamente. La jurisprudencia, sin embargo, tiende a facilitar sus con-
diciones de ejercicio: se ampla la accin directa a los posteriores
contratistas si hubo cesin de contrata (SSTS 28.3.84 y 2.7.97); en 3.1.3. Excepciones oponibles por el deudor del deudor
unas obras pblicas se reconoce que la accin de los subcontratistas
puede dirigirse directamente contra la fianza depositada (STS Desde el momento que el titular de la accin directa
12.5.94). Tambin en ocasiones la propia nocin de subcontrata es reclama el crdito del deudor de su deudor y noli Tica
I 80 CAP. Vil.INCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA 3. LA TUTELA DK1. C R K D I T O 181

dicha reclamacin al deudor principal, dicho deudor prin- que puede declarar, segn los casos, la ineficacia total del
cipal pierde la disponibilidad del crdito y no puede ena- acto defraudatorio (revocacin) o simplemente la inefica-
jenarlo vlidamente del mismo, ni recibir el pago de su cia relativa o restitucin patrimonial del ilcito beneficio
deudor (STS 29.4.91); sin embargo, los actos de disposi- obtenido por el tercero (accin rescisoria). Kl concepto
cin anteriores a la notificacin de la reclamacin al deu- general de fraude (fraus oninia corromp!) predica la in-
dor de su deudor parece que sern vlidos y oponibles al oponibilidad general de los actos que nleiu ioiuilmente se
titular de la accin directa; e igualmente, por la misma constituyen para daar a un tercero; el concepto particu-
razn de considerarlo un crdito ya intervenido, no parece lar de fraude patrimonial se refiere mas particularmente a
que pueda ejercitar la accin directa despus de la decla- la inoponibilidad relativa de los actos arriesgados o que
racin del concurso del deudor principal, pues entonces perjudican la solvencia del deudor con daio del acreedor.
parece que debe concurrir con los dems acreedores de su Numerosos artculos del Cdigo previenen l;i intervencin
deudor, si bien lo ms probable es que deberemos conside- del acreedor frente a aquellos actos arriesgados o daosos
rarlo dentro del concurso un crdito privilegiado, de de su deudor (arts. 403, 1.001, 1.802, 1.803 y 1.9.57 CC); el
carcter refaccionario, si el acreedor pretende ejercitar su Cdigo civil regula una accin revocatoria genrica en el
accin frente al deudor de su deudor en una tercera o des- artculo 1.111 CC, e igualmente una accin rescisoria por
pus de la declaracin de concurso del deudor principal. fraude de acreedores (arts. 1.291 y 1.294 CC).
Es dudoso si el deudor del deudor reclamado puede opo- Es muy corriente en la jurisprudencia encontrar con-
ner las excepciones personales que tiene contra el deudor juntamente alegados y tratados la simulacin y el fraude de
principal. En materia de seguro la jurisprudencia lo niega, acreedores (STS 31.5.99). La distincin terica entre simu-
afirmando que al daado slo se le pueden oponer la excep- lacin y fraude estriba en que el acto simulado no es real,
cin de pago o cumplimiento al asegurado o aquellas excep- no tiene causa, y por ello est viciado de una nulidad abso-
ciones objetivas que tengan razn con la naturaleza del cr- luta, mientras que el acto defraudatorio es efectivamente
dito, pero no la de compensacin, principio que es dudoso en querido y real, y por ello su ineficacia no es absoluta, sino
los dems supuestos de ejercicio de la accin directa (STS relativa. Con todo, la jurisprudencia afirma reiteradamente
29.11.91). La jurisprudencia desconfa tambin de los pagos que cuando la esencia de una disposicin patrimonial es el
anticipados, y por analoga con el artculo 1.552 CC declara nimo defraudatorio, ha de considerarse un acto con causa
que no son oponibles al subcontratista (STS 29.4.91). ilcita, y por ello su consecuencia es o puede ser tambin la
nulidad radical (SSTS 29.1.92 y 27.10.98). Por ello, pode-
mos concluir que la configuracin patrimonial del fraude
3.2. LA ACCIN REVOCATORIA O PAULIANA no exige una intencin o conciencia defraudadora del deu-
dor y del tercero, sino basta la realizacin objetiva de actos
arriesgados o que reducen la solvencia del deudor; y en el
3.2.1. Definicin tercero no se exige una participacin o connivencia en el
fraude si no basta la conciencia de esta disminucin de la
Es la accin que corresponde al acreedor para revocar solvencia, o del aprovechamiento de los beneficios de un
o rescindir los actos de su deudor en fraude de su derecho. acto objetivamente perjudicial para el acreedor.
La dualidad de nombres: accin revocatoria o resciso- El fundamento de la accin revocatoria no es la san
ria, se corresponde a la doble funcionalidad de la accin: cin del deudor doloso, o el castigo de una ilcita comii
I 82 < Al'. Vil.INCUMPLIMIENTO. CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA
3. LA TUTELA DEL CRDITO 183

venca entre el deudor y el tercero, sino la tutela del acree- eficacia del acto, no tiene relacin alguna con la prelcrein ;i i-n o
dor y la efectividad del principio de responsabilidad patri- cobro de su crdito por el acreedor que inst la revocacin.
monial universal. La exigencia de una declaracin formal
o de una prueba exhaustiva de la insolvencia del deudor
conducira a una ineficacia prctica de la accin revocato- 3.2.2. Presupuestos para el ejercicio de la accin
ria o pauliana; por eso su fundamento real es la disminu-
cin efectiva del patrimonio del deudor y el peligro que Histricamente se definieron como presupuestos de la
ello representa para el crdito, si no son conocidos bienes accin el eventum damnis, es decir, el dao efectivo deri-
suficientes para la efectividad del crdito el da de su ven- vado del acto impugnado, que subsiste en el momento de
cimiento. Podemos afirmar que dentro de los deberes la demanda, y el consilium fraudis, esto es, la partici-
ordinarios de conducta del deudor est el de atender y cui- pacin del tercero en el resultado daoso para el acreedor.
dar de su solvencia, y por ello la ineficacia frente a los El Cdigo civil establece tambin expresamente el requi-
acreedores de los actos del deudor en dao de su derecho, sito de la subsidiariedad de la accin (art. 1.294 CC), es
aunque no hubiese una intencin efectiva de defrauda- decir, que previamente se haya intentado perseguir infruc-
cin. Sin embargo, la cercana entre ambas acciones lleva tuosamente otros bienes del deudor para realizar cuanto
a la jurisprudencia a declarar que no hay incongruencia si se les debe (art. 1.111 CC).
pedida la nulidad de un contrato se declara su rescisin
por fraude de acreedores (STS 7.6.90). El dao (eventum damnis) se deriva en la jurispruden-
cia del injusto precio en los contratos: el precio de venta
El efecto propio de la accin revocatoria no es el ejer- inferior al ordinario de mercado es la base de la rescindi-
cicio por el acreedor de su derecho de crdito, sino la bilidad de un acto (STS 28.6.49); la falta de solvencia en
recomposicin del patrimonio de su deudor. Por el ejer- que queda el deudor tras una venta a bajo precio de bienes
cicio de la accin no consigue el acreedor ningn rango o es el fundamento implcito de la defraudacin (STS
preferencia para su crdito, y los dems acreedores de su 28.10.93). As la exigencia de justiprecio en los contratos,
deudor podrn ejercitar, sobre los bienes sobre los que se que fue expresamente desterrada del Cdigo para fundar
ejercit la accin revocatoria, las preferencias o terceras la libertad contractual, renace en las nociones de simula-
que legalmente correspondan a su derecho. cin y fraude, como presupuesto de las acciones revocato-
rias y de nulidad de los contratos, con la salvedad que la
Es muy discutible en este sentido la doctrina establecida por la accin rescisoria en el derecho actual no se otorga a los
RDGR 27.12.45, que distingue en cuanto a los efectos de la accin propios contratantes, sino slo a favor de acreedores
pauliana, si se ejercita por el comisario sndico o gestor de una quie- defraudados en la solvencia de su deudor.
bra o concurso, en cuyo caso el provecho resultante de la declaracin
de ineficacia del acto fraudulento aprovecha a todos los acreedores, Resulta ms difcil configurar la necesaria partici-
o si se ejercita por un acreedor particular, en cuyo caso, y por la rela- pacin del tercero en el fraude (consilium fraudis) a efec-
tividad de la cosa juzgada, la revocacin slo aprovecha al que insta
el procedimiento. A mi juicio, dicha doctrina es equivocada: la relati- tos de la rescindibilidad del contrato; el tercero es en prin-
vidad de la cosa juzgada no impide que un tercero o la masa de la cipio ajeno al crdito y por ello tiene un contrato vlido
quiebra ejerciten las oportunas terceras, o la efectividad del derecho para oponerse a la accin del acreedor. La jurisprudencia
del concurso de los acreedores a la reintegracin de los provechos reciente tiende a espiritualizar el requisito, bastando la
derivados de la declaracin de ineficacia de un acto fraudulento, por- conciencia del precio injusto de la operacin, y el dao
que la cosa juzgada, referida exclusivamente a la declaracin de in- que causa a los acreedores del vendedor o enajenante, que
I ,X4 ( Al'. V i l . - I N C U M P L I M I E N T O . C U M P L I M I E N T O DEFECTUOSO Y MORA 3. LA TUTELA DEL CRDITO 185

supone un aprovechamiento indebido de las ventajas acrecentar el patrimonio de ste mediante el ejercicio de
patrimoniales de un contrato (STS 21.10.98). los derechos y acciones que corresponden a su deudor, a
fin de cobrar lo que se le debe.
La connivencia defraudadora se presume ordinariamente en las Se configura tambin su ejercicio con carcter subsi-
ventas a bajo precio a familiares, o en las liquidaciones del rgimen diario en el artculo 1.111 CC; su finalidad es mantener
econmico del matrimonio cuando los bienes atribuidos no se
reparten en justicia (SSTS 6.4.92, 31.12.97 y 28.5.97); en las enaje- indemne el patrimonio del deudor a n t e la pasividad de
naciones a ttulo lucrativo (art. 643 CC) no slo se suele presumir el ste para poder cobrar su crdito, pero solo cuando dicha
fraude, sino aun se afirma la responsabilidad directa del donatario pasividad suponga un riesgo efectivo para su (.rdito. La
por las deudas del donante anteriores a la donacin, y se restringe jurisprudencia destaca el carcter subsidiario del ejercicio
hasta casi prescindirse del requisito de la subsidiariedad de la de la accin, si bien, al igual que ocurra en la accin revo-
accin (SSTS 1.12.95, 24.7.98 y 31.12.98). Y si se llega a probar la catoria, no exige la previa insolvencia declarada, o el ejer-
connivencia defraudatoria, la jurisprudencia admite que se puedan
rescindir an actos anteriores al crdito que se ejecuta (SSTS cicio de una accin judicial previa que acredile la insol-
17.2.86, 28.6.94 y 28.5.97). vencia, bastando una actitud diligente de investigacin de
la situacin patrimonial del deudor y la manifestacin de
La subsidiariedad de la accin rescisoria es afirmada no haber encontrado bienes suficientes para la satisfac-
reiteradamente por la jurisprudencia. El acreedor, antes de cin de su crdito (SSTS 23.6.1903, 26.4.12 y 13.12.57),
ejercitar la accin rescisoria, debe investigar diligentemente existiendo un deber efectivo del deudor o del tercero de
y perseguir si existen otros bienes del deudor sobre los que sealamiento de bienes suficientes para poder excepcio-
realizar su crdito (STS 14.4.98). Y si se trabaron otros bie- nar el ejercicio de la accin subrogatoria (STS 29.1 1.62).
nes del deudor debe dirigirse la accin contra ellos antes de
intentar una rescisin contra el tercero (SSTS 15.9.97 y En general el acreedor puede ejercitar todos los derechos
28.11.97). Sin embargo, la jurisprudencia no exige una y acciones de su deudor pasivo, siempre que no tengan
prueba exhaustiva de la insolvencia del deudor, lo que con- carcter personalsimo. As no slo ejercita sus crditos, sino
ducira a una ineficacia prctica de la accin rescisoria que puede instar su participacin en la particin hereditaria,
(STS 24.12.93), ni tampoco un procedimiento previo en el la aceptacin de herencia (art. 1.001 CC), la adecuada valo-
que se acredite la insolvencia del deudor, bastando que racin de los bienes y las cuotas en una accin de divisin de
prima facie se acredite o alegue que no se conocen en el deu- la cosa comn (art. 403 CC), e incluso la facultad de modera-
dor bienes suficientes, e imponindose sobre el deudor y el cin de una clusula penal (STS 3.7.79). Las cantidades
tercero una carga efectiva de sealamiento de bienes sufi- obtenidas mediante la accin subrogatoria engrosan el
ciente sobre los que dirigir la accin para poder excepcio- patrimonio del deudor, sin que obtengan preferencia alguna
nar la misma (SSTS 30.1.86 y 27.11.91). para la satisfaccin de su crdito (STS 25.11.96).

3.3. LA ACCIN SUBROGATORIA 3.3.2. El ejercicio extrajudicial de la accin subrogatoria

3.3.1. Definicin y condiciones de ejercicio Aunque normalmente se plantea judicialmente la


accin subrogatoria, su ejercicio no es necesario que con-
Es el poder que otorga el ordenamiento jurdico al sista en una accin ante los tribunales, ni siquiera que se
acreedor, ante la pasividad de su deudor, para defender o verifique con intervencin del deudor, pues la tutela piv
I 86 ('Al'. VILINCUMPLIMIENTO, CUMPLIMIENTO DEFECTUOSO Y MORA

ventiva del crdito puede ser judicial o extrajudicial, y CAPTULO VIII


puede ejercitarla el acreedor ante terceros en su propio
nombre. EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO
El problema es entonces acreditar frente al tercero el
estado de insolvencia relativa del deudor y el riesgo efec-
tivo para el crdito del acreedor, que se manifiesta en la 1. Concepto de crdito preferente
excepcin del deber de pagar al acreedor efectivo (art.
1.162 CC), y la eficacia relativa del pago a tercero, aunque 1.1. RANGO Y PRIVILEGIO
sea de buena fe (art. 1.164 CC). El ejercicio extrajudicial
de la accin subrogatoria presupone, por tanto, la exigen- Decimos que un crdito tiene ran^o cuando el mismo
cia de requerimiento previo de pago al acreedor principal no slo puede ejercitarse frente al patrimonio del deudor,
y que en consecuencia ste se encuentre en situacin de sino que es oponible a terceros; oslo es, el crdito se
mora (SSTS 13.10.30 y 7.2.68), o excepcionalmente que puede realizar sobre un bien concreto del deudor, y se
existiendo un riesgo manifiesto para su crdito se notifi- puede ejercer sobre el mismo aunque el bien se enajene a
que al deudor el ejercicio de su derecho ante el tercero y el terceros.
acreedor afiance a dicho tercero de los daos que se pue-
dan derivar del pago o cumplimiento a persona distinta Por su parte, el privilegio es la preferencia que tiene
del deudor. un crdito frente a los dems crditos del mismo deu-
dor; esto es, su derecho a ser cobrado antes de los crdi-
tos ordinarios, preferencia que se puede hacer efectiva
en los procedimientos de tercera y en el concurso de
acreedores.
El principio fundamental del derecho moderno es que,
salvo excepciones, la preferencia del crdito se funda en la
forma y la publicidad, que es la que otorga a un crdito
privilegios frente a otros crditos en el concurso o la terce-
ra; por otra parte, el crdito no tiene rango, no puede diri-
girse contra terceros, salvo excepcionalmente cuando el
rango se reserve por la inscripcin o anotacin del crdito
en el Registro de la Propiedad, cuando ello es posible (tipi-
cidad).
El sistema patrimonial civil surgido de la revolucin
liberal se funda en el principio de la venta como libera-
cin de gravmenes, esto es, el adquirente de un bien de
buena fe no responde de las deudas que tuviera su trans-
mitente, cualquiera que stas fueran (salvo los llamados
crditos superprivilegiados, que son excepcionales), y ello
porque el sistema de responsabilidad es personal (res
188 CAP. VIH.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO I. CONCEPTO DE CRDITO 1 89

poncle el deudor con todos los bienes presentes y futuros, 1.2. EL PRINCIPIO DE LA PAR CONDITIO CREDIIORUM
per no los bienes mismos). Excepcionalmente la ley
organiza un sistema de publicidad de algunos crditos en Dado que el sistema crediticio se funda en el principio
orden a garantizarles un rango, esto es, una oponibilidad de la igualdad de los acreedores (par conditio cicdiloritin),
a terceros del crdito por la afeccin de un bien concreto el privilegio de un crdito se configura legalmente como
en garanta; afeccin que puede hacerse efectiva aun excepcional. Los privilegios se fundan en el principio de
frente a terceros adquirentes del bien. La publicidad de la legalidad y tipicidad: slo se reconocen como privilegios
afeccin en garanta es la funcin que cumplen los dere- crediticios los que legalmente se definen como tales, sin
chos reales de garanta, pero adems la afeccin en que puedan ser objeto de interpretacin extensiva.
garanta se obtiene tambin mediante la inscripcin o El derecho napolenico nos ha trado un orden lormal
anotacin en los registros pblicos, y en especial el Regis- de organizacin del crdito y del concurso, que hace del
tro de la Propiedad. El paradigma del rango es el rango crdito no documentado pblicamente un c r d i t o resi-
hipotecario. Por virtud de la hipoteca el crdito se realiza dual. Los privilegios crediticios mas usuales, como vamos
sobre el bien hipotecado y puede perseguirse frente a ter- a estudiar a continuacin, se f u n d a n en la t i t u l a c i n
ceros adquirentes del bien hipotecado. Tambin la anota- pblica, y dentro de los ttulos pblicos de la misma clase
cin preventiva de un crdito en el Registro de la Propie- se gradan entre s por la lecha de su origen (prior Icin-
dad reserva el rango del crdito, que se puede ejercer pore); por ello, el trfico civil y mercantil nos muestra una
frente a terceros adquirentes del bien sobre el que se haya realidad contraria a la formulacin terica de los princi-
anotado el crdito. pios: el privilegio crediticio y la desigualdad de los crdi-
El Registro de la Propiedad se organiza para terminar con lo tos es la situacin ms corriente en el concurso o la terce-
que los liberales denominaban las cargas ocultas de la propiedad, ra, porque son privilegiados todos los crditos fundados
que fundamentaban el orden estamental y feudal de la propiedad; en un ttulo pblico. Por otra parte, el procedimiento eje-
esto es, la existencia de crditos privilegiados que podan hacerse cutivo y concursal se funda tambin en la preferencia de la
efectivos con preferencia sobre los bienes del deudor, aunque el titulacin pblica, pues el ttulo pblico suele llevar apare-
mismo los enajenase y cualquiera que fuera su adquirente. En el jada la ejecucin.
Antiguo Rgimen existan unas hipotecas generales que se conside-
raban ex iure divino (causa funeraria, redencin de cautivos, diez- El sistema de la venta como liberacin de gravmenes,
mos y primicias), otras de utilidad pblica a favor de la Hacienda es decir, el que el comprador no responde de las deudas de
Pblica, y existan tambin hipotecas especiales tcitas de utilidad su vendedor, y la derogacin de la prisin por deudas, hace
privada, por ejemplo, la restitucin de la dote, o la del pupilo sobre
los bienes de su tutor, etc., que gravaban los bienes del deudor aun
que a falta de cumplimiento voluntario de las obligaciones,
despus de su transmisin a terceros. Esto dificultaba grandemente dado que nadie puede ejercer por s mismo su propio dere-
el trfico y el comercio mercantil, y era una grave remora para la cho, el acreedor se vea obligado a perseguir los bienes de
organizacin de un sistema financiero moderno, pues no permita su deudor que se encuentren en el patrimonio de ste; toda
ni la seguridad del adquirente ni la afectacin de los bienes en accin de cumplimiento de una obligacin presupone la
garanta, pues nunca poda llegar a saberse con certeza ni quin era intervencin judicial (tutela jurisdiccional de la propie-
el propietario, ni qu deudas preferentes en concreto gravaban los dad), que no slo controla la efectividad y exigibilidad del
bienes. Por otra parte, en el concurso tampoco exista garanta de
la fehaciencia de los crditos que determinase su origen temporal y crdito, sino que tambin ejerce las medidas asegurativas y
su causa, por lo que la prueba de las preferencias resultaba extre- ejecutivas del crdito mediante el embargo de bienes o del
madamente confusa v conflictiva. patrimonio del deudor que incumple o es insolvente. Es en
190 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 2. PRINCIPIOS QUE RIGEN EL ORDEN DE PREFERENCIA KM 1 , 1 < c I'M

c-sc momento cuando se hacen efectivas las desigualdades ello slo se puede hacer sobre aquellos bienes sobre los que- \i\\
entre los acreedores, pues las preferencias hacen posible el mente se haya reservado un rango por la correspondiente use. i i p
cobro anterior del crdito en el concurso o la quiebra, o, cin registral, normalmente una anotacin preventiva, y adc-m.is
con el lmite que supone a toda ejecucin el que antes de la a d j u d i
fuera del concurso o quiebra, permiten anteponer el cr- cacin y pago efectivo pueda interponerse la oportuna tercera. l ; .n
dito preferente por medio de la oportuna tercera de mejor todo caso el rango de un privilegio se determina en la ejecucin,
derecho. mientas que el rango de la hipoteca se determina a priori en su cons-
titucin misma. Adems, la jurisprudencia del Tribunal Supremo
El momento del embargo o del concurso en procedi- reconoce a la inscripcin de la hipoteca una denominada eficacia
miento universal de ejecucin y liquidacin del patrimo- ofensiva que no reconoce a la anotacin del privilegio en el registro,
nio del deudor es el momento decisivo para la determi- pues al acreedor hipotecario ejecutante se le reconoce preferencia
nacin de la responsabilidad del deudor y de los bienes aun frente a actos de enajenacin del bien hipotecado anteriores a la
sobre los que se ha de hacer efectiva su responsabilidad, constitucin de la hipoteca: as la STS de 30 de noviembre de 1987
mediante la oportuna reserva de rango. Es ste el establece la preferencia del acreedor hipotecario ejecutante frente al
momento de hacer efectivas las preferencias crediticias. comprador en documento privado seguido de toma de posesin
anterior a la constitucin de la hipoteca.
Ordinariamente el embargo o la afeccin de bienes slo se
puede obtener previa presentacin de ttulo pblico que
lleve aparejada ejecucin, pues en otro caso ser requisito
previo el reconocimiento judicial del derecho. La venta 2. Principios que rigen el orden de la preferencia
judicial transmite la propiedad, si antes de la consuma- de los crditos en el Cdigo civil
cin de la venta judicial en procedimiento ejecutivo o con-
cursal no se ha hecho valer el crdito preferente en el con- 2.1. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y TIPICIDAD
curso o por medio de la oportuna tercera. Una vez
vendidos o liquidados los bienes del deudor, la responsabi- El principio dogmtico que rige la ordenacin del con-
lidad slo se puede hacer efectiva sobre otros bienes que curso es la igualdad de los acreedores (par conditio crcdi-
se descubran o sobre los hipotticos bienes futuros. torum), por eso los privilegios se configuran como excep-
cionales: para que sean reconocidos tiene que estar
expresamente configurados por la ley (legalidad), y ade-
1.3. PRIVILEGIOS Y DERECHOS REALES DE GARANTA ms tener un nombre reconocido en derecho (tipicidad).
Los derechos reales de garanta son tambin privile- La ordenacin legal y formal de los privilegios es una
gios crediticios (arts. 1.926.1 y 1.927.2 CC), pero tienen exigencia para una perfecta graduacin y jerarquizacin
una accin especfica de ejecucin singular (ius distra- de los crditos en el concurso y en la tercera. No slo se-
hendi), y adems tienen rango; esto es, pueden hacerse rrata de identificar el privilegio, como prerrogativa del
efectivos contra el bien dado en garanta, aunque se acreedor preferente, frente al comn de los acreedores,
encuentre en poder de terceros. sino tambin situar jerrquicamente su crdito frente a los
dems crditos privilegiados.
El privilegio se distingue del derecho real de hipoteca en que el
privilegio no es reipersecutorio; esto es, slo se puede hacer efectivo El derecho napolenico se esforz en erradicar las car
sobre el patrimonio del deudor, y aunque el ttulo pblico de crdito gas ocultas, esto es, aquellos privilegios imprecisos o
permita su ejecucin directa y sumaria similar al ius distrahendi, informales que eran exigidos intempestivamente por lo-.
1 92 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 2. PRINCIPIOS QUE RIGEN EL ORDEN DE P R E F K K I , N < IA I N I I ( ( I 1M

poderosos, y adems se esforz en simplificar y normali- civil del siglo xix. El juicio ejecutivo, y tambin usualmeiile los |in
zar el concurso para hacerlo ms barato, eficiente y fun- cios universales liquidatorios, se fundan en ttulos y documentos
cional. La complejidad del concurso hace del conflicto como realidad formal que permite realizar sumariamente los eiedi
entre los acreedores del insolvente un procedimiento caro, tos, sin declaracin de derechos que queda reservada al juicio plena
rio. Sin embargo, en nuestros das, puede observarse la gran comple-
confuso, largo y costoso (un laberinto); los principios de jidad de los procedimientos ejecutivos no slo por la multiplicidad de
legalidad y tipicidad de los privilegios persiguen facilitar ttulos que llevan aparejada ejecucin y la proliferacin de procedi-
el reparto por los acreedores del caudal del deudor insol- mientos ejecutivos singulares, sino tambin por los conflictos que se
vente de un modo rpido y funcional. Desde el mismo manifiestan de jurisdiccin, y por los conflictos de las ejecuciones sin-
momento de la declaracin del concurso, en el nuevo gulares que tienen su origen en la autotutela administrativa y el cre-
orden formal, legal y tpico de los privilegios, se sabe cu- ciente nmero de organismos pblicos que tienen facultades de ejecu-
cin singular del deudor moroso o insolvente.
les son los acreedores privilegiados y cul es su lugar en el
concurso, lo que permite evaluar el caudal relicto y las
facultades de reaccin de cada acreedor.
2.2. PREFERENCIA DE LA AFECCIN SINGULAR
Tambin es un principio del orden general de los privi-
legios el principio de publicidad. Publicidad de la ejecu- El Cdigo, siguiendo el modelo napolenico, regula el
cin y publicidad del privilegio. La organizacin general rgimen de los privilegios desde la perspectiva de la pre-
de los registros y del notariado fue el procedimiento esco- ferencia de la afeccin singular. Esto es, los privilegios
gido por los liberales para hacer efectivas no slo la segu- preferentes son aquellos que se detentan sobre bienes con-
ridad del trfico inmobiliario, sino la ordenacin de un cretos. Afeccin singular que respecto a los bienes inmue-
sistema crediticio sencillo y funcional, y la ordenacin de bles se hace efectiva principalmente por la inscripcin en
un sistema ejecutivo fundado en el ttulo pblico. Por el Registro de la Propiedad.
medio de la publicidad (registral o notarial) los liberales
pretendieron acabar con las llamadas cargas ocultas. La As el orden de los privilegios en el Cdigo se funda en
publicidad, al preconstituir un rango y una preferencia, la preferencia de la afeccin singular. Se definen en pri-
abarata y simplifica el concurso, preconstituye un ttulo mer lugar crditos como privilegiados, por gozar de pre-
que lleva aparejada la ejecucin y permite una definicin ferencia sobre determinados bienes muebles (art. 1.922
sencilla de los privilegios segn su origen. Pero en este CC) e inmuebles (art. 1.923 CC) del deudor, establecin-
caso no se trata de un principio absoluto: hay privilegios dose que los crditos que gozan de preferencia sobre
que se constituyen sin publicidad: los llamados superprivi- determinados bienes muebles (art. 1.926 CC) o inmuebles
legios inmobiliarios, los privilegios refaccionarios y las (art. 1.927 CC) del deudor excluyen a todos los dems
cargas del concurso. hasta donde alcance el valor del bien mueble o inmueble a
que la preferencia se refiere. Slo los llamados superprivi-
La ordenacin legal de los privilegios est basada en los principios legios, que son excepcionales, e interpretados restrictiva-
de simplicidad y eficiencia. De una parte, se regulan cuidadosamente mente, prevalecen sobre este gran principio de la afeccin
las ejecuciones universales (concurso, quiebra, suspensin de pagos), singular mobiliaria e inmobiliaria.
y las ejecuciones singulares, con sus posibles terceras de dominio o
de mejor derecho; de otra parte, se hace una regulacin exhaustiva de Hay dos claves para entender esta preferencia de la afeccin sin
los privilegios y de su oponibilidad y rango. Facilitar la ejecucin uni- guiar: la primera, que el orden de los privilegios se sustenta pie
vrrsil o singular fue tambin otro de los objetivos de la legislacin ferentemente en el principio de publicidad, y la publicidad (poseso
194 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO
2. PRINCIPIOS QUE RIGEN EL ORDEN DE PREFKRI;N( IA I.N I-:LCC 195
ra o rcgistral) se organiza sobre bienes concretos. Pero, por otra especial), y los generales (que son, como veremos, un
parte, dada la extrema complejidad y coste del concurso, por medio
de la afeccin singular se consigue la predetraccin de los bienes y orden de preferencia escrituraria). El esquema es extraor-
se simplifica este concurso pues el privilegio se ejercita directa- dinariamente sencillo y funcional, y es el resultado de un
mente sobre bienes concretos y se evita que los bienes sobre los que anlisis detallado sobre el sentido y la importancia de la
existe un privilegio pasen a formar parte del concurso. En realidad, publicidad y del ttulo pblico. En la prctica, el superpri-
es llevar al rgimen del concurso y de los privilegios el principio de vilegio de la Hacienda pblica est muy l i m i t a d o en las
la venta como liberacin de gravmenes, que sustenta la tutela juris- leyes civiles y se estructura ms como una garanta para
diccional de la propiedad sobre la que se organi/.a el sistema napo-
lenico. la cobranza de la anualidad en curso que como un privile-
gio propiamente dicho, y los dems crditos supcrprivile-
giados, como luego veremos, tienen escasa incidencia
prctica. Por otra parte, como luego tambin veremos, en
2.3. EL ORDEN JERRQUICO Y EXCLUYENTE el derecho codificado la efectividad y funcionalidad de los
DE LOS PRIVILEGIOS crditos refaccionarios no anotados ni inscritos es muy
relativa, entre otras cosas porque lo n a l u ral es que
Se definen por el Cdigo rdenes privilegiados, cada pudindose tomar constancia de l en el Registro, es lo
uno de los cuales excluye al posterior (STS 14.7.33). En corriente que para cantidades importantes accedan al
primer lugar, los superprivilegios configurados por el rango registral, pues las leyes hipotecarias les dan la
Cdigo corno especiales. Son superprivilegios especiales opcin de anotarse.
los crditos establecidos en el artculo 1.923 CC en favor
de la Hacienda Pblica y de los aseguradores, a los que Por eso se concluye que todo el sistema de los privilegios inmobi-
hay que agregar hoy en da los establecidos en leyes espe- liarios gira alrededor de su anotacin o inscripcin registral, esta-
ciales como en la Ley de Propiedad Horizontal o en la blecindose el Registro de la Propiedad como el mecanismo funda-
legislacin sobre avituallamiento, reparacin y servicios mental para la publicidad y garanta de los crditos. Siendo la
de barcos y aeronaves, excluyen todos los dems aunque afeccin inmobiliaria, por el mayor valor de los inmuebles, el funda-
mento del sistema credicticio moderno, que se construye sobre la
no son manifiestos, por no estar inscritos en el Registro de importancia y eficiencia del Registro de la Propiedad.
la Propiedad. En segundo lugar, constituyen un segundo
orden jerrquico y excluyente de los privilegios los crdi-
tos anotados o inscritos en el Registro de la Propiedad por Este esquema codificado se modifica fundamen-
su orden de anotacin o inscripcin; y, en tercer lugar, los talmente por la incidencia de las leyes especiales, que
refaccionarios no anotados, ni inscritos por los inmuebles otorgan diversas prerrogativas a los entes pblicos, crean
a los que la refaccin se refiera (art. 1.927 CC). Los privile- otros privilegios que no se adaptan al esquema codifi-
gios generales se ordenan despus como cuarto orden de cado, y tienen por ello difcil encuadre, y tambin por la
preferencia supletorio al de los privilegios especiales. incidencia de las leyes laborales que hacen de los salarios
un orden preferente entre los superprivilegios (art. 32.1
En el Cdigo civil, por lo tanto, los privilegios estn ET), entre los privilegios refaccionarios (art. 32.2 ET) y
ordenados en cuatro rdenes de preferencia excluyentes entre los generales (art. 32.3 ET), aunque respeta el orden
entre s: los superprivilegios, los privilegios resultantes de privilegiado de la inscripcin registral a la que hace pre-
anotacin o inscripcin registral sobre inmuebles y los ferente sobre los crditos salariales refaccionarios o
reaccionarios (que completan tres rdenes de preferencia comunes. El orden de los privilegios se ha convertido, poi
196 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 3. LOS S U P E R P R I V I L E G I O S 197

lano, en algo extraordinariamente complejo por la inci- nen un gran peligro para la certeza del crdilo y para el fun-
dencia de una pluralidad de mentes que no se coordinan cionamiento del sistema crediticio y financiero, pues el
entre s (legislacin administrativa, laboral y civil), y tam- ttulo pblico es la base de un sistema de seguridad en la
bin por la concurrencia de jurisdicciones diversas en la transmisin de los bienes y de constitucin de los derechos,
valoracin del orden de los privilegios y la ejecucin pro- as como el fundamento de un sistema saneado de ejercicio
cesal de los mismos. jurisdiccional de los derechos. El superprivilegio es una
Respecto de los bienes muebles, la preferencia se hace carga oculta y por eso el Cdigo lo regulaba con carcter
efectiva siempre mediante la publicidad: posesin (en la excepcional; la legislacin especial ha ampliado el nmero
prenda) o por la detentacin del bien (derecho de reten- de supuestos y adems ha roto el principio de que los super-
cin) para la refaccin mobiliaria, en los crditos privile- privilegios eran privilegios especiales, sobre bienes concre-
giados mobiliarios; si se pierde la detentacin, se pierde la tos, pues, por ejemplo, se configura un supcipi ivilegio sala-
rial general.
preferencia, salvo el derecho a recuperar la detentacin
durante treinta das, artculo 1.922 in fine.
Tambin en los privilegios singulares mobiliarios se 3.1. EL SUPERPRIV1LEGIO DEL C R D I T O SAI . A K I A I .
reconocen tres rdenes de preferencia, cada uno de los
cuales excluye al anterior: en primer lugar, el crdito pig- Los crditos por salarios por los l t i m o s t r e i n t a das de
noraticio excluye los dems; en segundo lugar, sobre los trabajo y en cuanta que no supere el doble del salario
frutos de una cosecha se ejerce la preferencia sobre crdi- mnimo interprofesional go/arn de preferencia sobre
tos por anticipo de semillas, gastos de cultivo y recolec- cualquier otro crdito, aunque est garanti/.ado por
cin, y luego por alquileres y rentas; en tercer lugar, los prenda e hipoteca (art. 32.1 ET). Se trata de un superprivi-
dems crditos preferentes sobre muebles se ejercen a legio general, de rango incluso superior a cualquier otro,
prorrata (art. 1.926 CC). no slo a las hipotecas expresas, sino incluso a las tcitas a
Establecida, pues, la afeccin singular como definitoria favor del Estado y aseguradores.
del orden de las preferencias, la afeccin general se con-
vierte en un orden subsidiario de preferencias respecto de Las SSTS de 25 de septiembre de 1985, 22 de septiembre y 11 de
los bienes muebles o inmuebles del deudor, o de sus dere- noviembre de 1987 llaman a este superprivilegio un privilegio abso-
luto preferente a cualquier crdito tributario. La STS de 27 de octu-
chos crediticios, que no hayan sido objeto de una afeccin bre de 1983 estima en una ejecucin hipotecaria que el precio de
singular o del remanente despus de la satisfaccin de sta. remate se aplica directamente al pago del salario de los ltimos
treinta das de los trabajadores, sin exigir siquiera una tercera de
mejor derecho.
3. Los superprivilegios

Se conocen con el nombre de superprivilegios aquellos 3.2. SlPERPRlVILEGJOS ESPECIALES INMOBILIARIOS


privilegios crediticios que no estn constituidos por un
ttulo pblico, y que son preferentes a los que tienen reser- El salarial es el nico superprivilegio que se estructura
vado un rango en el Registro de la Propiedad. En el Cdigo por las leyes como general, constituyndose los dems super-
civil aparecen como una categora excepcional, pues supo- privilegios reconocidos por las leyes en especiales inmobilia
198 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 4. PRIVILEGIOS REGSTRALES I N M O H I L I A K I O S 199

ros; esto es, no slo se ejercen por cantidades determinadas extiende al impuesto industrial (STS 12.11.60), de sociedades (STS
de crditos privilegiados, sino sobre los bienes inmuebles 31.12.82), ni al trfico de empresas, persona lsica v sociedades (STS
concretos sobre los que se define el superprivilegio. 14.11.92). Es un privilegio que se puede ejcivii;ir no slo contra el
comprador del bien, sino aun contra terceros ndquivnU-s protegidos
por el Registro (SSTS 29.11.62 y 26.2.80). La anualidad corriente es
aquella en que se ejercita la accin administraliva di- (.obro y la inme-
3.2.1. El superprivilegio de la Hacienda pblica diatamente anterior (SSTS 15.6.74 y 17.3.78).

Los crditos a lavor del Kstado, sobre los bienes de los


contribuyentes, por el importe de la ltima anualidad ven- 3.2.2. El superprivilegio de los aseguradores
cida y no pagada, go/arn de preferencia sobre los
impuestos que graviten sobre los inmuebles (art. 1.923.1 Gozan tambin de superprivilegio los crditos de los
CC), preferencia adems que se constituye en un orden de aseguradores, sobre los bienes asegurados, por los pre-
prelacin sobre todas las dems preferencias, aunque sean mios del seguro de dos aos; y si lucra seguro mutuo,
hipotecarias (art. 1.927.1 CC). por los dos ltimos dividendos que se hubiesen repartido
La jurisprudencia inmediatamente anterior al Cdigo (art. 1.923.2 CC), preferencia que se consliluye i amblen en
declar que el Cdigo civil no haba derogado la ley de orden de prelacin (art. 1.927 CC).
contabilidad de 1870, y por eso el superprivilegio se exten-
da tambin a todos los tributos peridicos que gravasen Es de muy poca aplicacin prctica, pues iiornialmcnle se esta-
blece la resolucin automtica de los conlralos de- seguro en caso de
inmuebles a favor de las haciendas locales o provinciales impago de las cuotas (art. 15 LCS). Debindose explicar- el privilegio
(SSTS 3 de febrero de 1884, 7 de diciembre de 1898 y 27 en el contexto de un asegurador que contina obligado al pago del
de febrero de 1930). Con posterioridad al Cdigo civil, las siniestro, aunque el asegurado no haya pagado las cuotas que le
leyes especiales tributarias regulan este superprivilegio, corresponden a su vencimiento.
respetando en trminos generales el orden sistemtico y
de rango del Cdigo, amplindose el privilegio a los tribu-
tos regionales y locales, siempre que se refiera a inmue- 3.2.3. Otros superprvilegios
bles y se trate de un gravamen peridico (arts. 73 y 74
LGT, 94 LH, 12 LACHP y 35 RGR). El artculo 9.5 LPH otorga el superprivilegio a los cr-
ditos por los gastos de comunidad en la propiedad hori-
Los fundamentos de este superprivilegio son diversos: su carcter- zontal, sobre el inmueble del que derivan; regulndose
refaccionario, que por ello es lgico que grave la cosa durante un otros superprivilegios por avituallamiento, reparacin y
cierto tiempo, las exigencias de la recaudacin fiscal, que podran ser- salvamento naval y areo, cuyo estudio excede de las pre-
defraudadas fcilmente de no existir el superprivilegio, y el deber de tensiones de este manual.
todo tercero adquirente, aunque lo sea segn el Registro, de cercio-
rarse en el momento de la adquisicin de si el inmueble que adquiere
est al comente del pago de sus contribuciones peridicas.
Lo que comprende efectivamente es discutido. Sin duda, la contri-
4. Privilegios regstrales inmobiliarios
bucin territorial (SSTS 26.2.80 y 3.5.88), impuesto de solares y trans-
misiones (STS 15.6.74), y seguramente tambin los impuestos de Con excepcin de los superprivilegios, que se configuran
plusvala, aunque es ms dudoso por no ser peridicos. No se ordinariamente como privilegios especiales (art. 1.927.1
200 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 5. PRIVILEGIOS REFACCIONARIOS

CC), el privilegio especial se adquiere por la inscripcin en antiguas, y 24.7.98, entre las recientes), que t i e n d e n .1 >.u i \n
el Registro de la Propiedad (art. 1.923.3 y 4 CC), aunque que la funcin del Registro no slo es la de garanti/.ar l< >>. <.[> ln m
tambin tiene un privilegio especial, que hemos de calificar de los adquirentes de buena fe segn el Registro, o dr
de residual, el privilegio refaccionario, pero de rango poste- rango preferente a la inscripcin de hipoteca voluntaria. M
rior a los crditos inscritos (art. 1.927.3 CC). tiene tambin una funcin de ordenacin general del i-iv
objeto de simplificar y racionalizar el concurso de los auve
El rango de los crditos anotados e inscritos en el el rgimen de las terceras. El tema se estudia con ms
Registro se determina por su origen, esto es, la fecha del miento en el curso de derecho inmobiliario registral.
asiento de presentacin. Entre ellos se gradan jerrquica-
mente segn la fecha de su acceso al Registro (prior tem-
pore). Se prevn tres causas fundamentales por las que un 5. Privilegios refaccionarios
crdito puede acceder al Registro y obtener entonces pre-
ferencia especial: el contrato de hipoteca, la refaccin y la 5.1. PRIVILEGIOS REFACCIONARIOS INMOBILIARIOS
anotacin preventiva. NO INSCRITOS
La doctrina hipotecaria que se elabora al calor de las
ideas liberales quiso hacer de la hipoteca voluntaria el Constituyen el tercer orden de preferencia (art. 1.927.3
nico privilegio crediticio preferente a los generales. Esta CC), y el nico que se define por su causa (la refaccin).
exclusividad fue inviable por las razones que hemos
expuesto a la hora de explicar los superprivilegios, la pro- No existe una definicin legal de qu es la refaccin. Se
pia coherencia de la recaudacin tributaria, etc.; adems, consideran crditos refaccionarios los gastos necesarios o
el crdito refaccionario sufrira una doble regulacin, tiles de conservacin, reparacin o mejora de un bien
como facultad de inscribirse en el Registro cuando afecta inmueble que se incorporan al mismo de modo insepara-
a inmuebles (art. 1.923.3 CC), o como crdito preferente ble, as como su precio de venta.
especial, pero de rango inferior a los crditos inscritos
La jurisprudencia adopta un concepto amplio de refaccin:
(art. 1.927.3 CC). suministro de tubera, elctricos y en general material para obras
En cuanto a la anotacin preventiva, es una institucin maldita
(SSTS 11.10.1894, 6.2.66, 26.3.76 y 21.5.87), y los crditos para la
por su nombre. La antipata ante las antiguas hipotecas tcitas
conservacin, reparacin, mejora y compra de una cosa inmueble,
si se acredita fehacientemente el destino del dinero (SSTS
hizo que el legislador les cambiara el nombre, para subrayar que la 16.11.1876, 11.10.1 894, 19.4.75 y 22.5.87; aunque no es jurispruden-
anotacin no otorga rango, sino que reserva un rango, evita frente cia unnime, STS 9.7.93), que la jurisprudencia reciente ampla al
a ella el juego de la publicidad registra!, pero no es propiamente contrato de leasing (STS 18.11.83). Las operaciones de prstamo
una inscripcin, ni un privilegio crediticio. Su funcin es garanti-
bancario no son por s mismas refaccionarias, aunque el prstamo
zar la ineficacia relativa de los actos de disposicin de la cosa se dedique a la refaccin, si no consta expresamente en la constitu-
sobre la que recae la anotacin o de los privilegios o hipotecas cin de los prestamos el destino refaccionario del mismo (SSTS
establecidos con posterioridad a la anotacin (eficacia defensiva), 23.3.74 y 27.12.85).
pero que no otorga al crdito anotado un rango distinto del que
tena antes de la anotacin. As se configura la eficacia de la anota-
cin preventiva desde la ms antigua jurisprudencia (SS 18.3.81, Pero el privilegio refaccionario no es reipersecutorio, \o se puede
23.1.1903 y 5.7.17), hasta la ms reciente (SSTS 30.6.94, 6.6.96 y
5.7.96 Sala 4."). Este planteamiento no es unnime ni en la en manos del deudor, sin que se pueda pretender c-jrrtvi el
doctrina ni en la jurisprudencia (SSTS 17.4.89, 9.7.13, entre las mismo contra terceros adquirentes de la cosa (SS'I'S
6. LOS PRIVILEGIOS GENERALES 203
202 CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO

vieron (art. 1.922.6 CC); los crditos por alquileres y rentas


16.2.1897, 10.2.1904, 3.1.13 y 5.7.90). Y, al contrario de lo de un ao sobre los bienes muebles del arrendatario, exis-
que ocurre en los crditos ordinarios, la preferencia en tentes en la finca arrendada y sobre los frutos de la misma
caso de pluralidad de crditos refaccionarios no se otorga (art. 1.922.7 CC). Otorgndose para la efectividad del pri-
al crdito ms antiguo, sino al refaccionario ms moderno vilegio un derecho de retencin sobre las cosas sobre las
(art. 1.927.3 CC). que existe privilegio (art. 1.922 CC in fine).
La Ley Hipotecaria regula tambin detalladamente la refaccin
inmobiliaria, aunque a efectos de su acceso al Registro de la Pro-
piedad por va de anotacin preventiva, lo que le concede un rango 5.3. LA REFACCIN SALARIAL
preferente similar al hipotecario (art. 64 LH), pudiendo adems el
acreedor refaccionario pedir la conversin de su anotacin preven-
tiva en hipoteca al vencimiento de la primera (art, 93 LH), aunque El artculo 32.2 ET establece tambin un crdito refac-
parece circunscribir el concepto de refaccin a los crditos por cionario salarial respecto de los objetos elaborados por
contrato de obra (arts. 42.8 y 60-64 LH; arts. 159 y 166.7 RH), que los trabajadores que sean propiedad o estn en posesin
son histricamente los que definieron el concepto hipotecario de
del empresario, que la mayor parte de la doctrina y juris-
refaccin. prudencia interpreta como una refaccin mobiliaria: refe-
rida exclusivamente a las prendas de vestir elaboradas por
la empresa de confeccin insolvente, pero no a la maqui-
5.2. LA REFACCIN MOBILIARIA naria de la empresa, a la que slo alcan/.a la preferencia
del artculo 32.3 ET (STS 22.2.95).
El orden de las preferencias mobiliarias es ms sencillo
que el de las inmobiliarias, puesto que, aparte del salarial
La refaccin salarial se configura como preferente sobre cual-
(art. 32.1 ET), no existen superprivilegios mobiliarios, y quier otro crdito refaccionario o privilegio general, pero dado
tampoco hay una regulacin general de preferencias regs- que slo puede ejercitarse el privilegio mientras estn en propie-
trales mobiliarias. Por eso la preferencia mobiliaria se dad o posesin del empresario, no se puede entender que los pri-
ejercita siempre o bien mediante la posesin en la prenda, vilegios, que han de ser interpretados restrictivamente, puedan
o por la detentacin en los privilegios refaccionarios dirigirse contra titulares de derechos reales, o de rango registral
mobiliarios (art. 1.922 CC in fine). Siendo, pues, la refac- reservado en el Registro. As, no se admite la preferencia de la
cin el nico privilegio mobiliario, salvo la preferencia del refaccin salarial ni sobre enajenaciones anteriores de los objetos
a terceros de buena fe, ni sobre crditos hipotecarios, ni aun
derecho real de prenda (art. 1.926 CC). sobre juicios ejecutivos anotados con anterioridad al ejercicio del
crdito refaccionario salarial (SSTS 25.9.85 y 16.10.87). Lo que
El Cdigo desarrolla en detalle el concepto de refac- est en consonancia con el carcter personal y no reipersecutorio
cin mobiliaria (art. 1.922 CC), que se puede tomar como del privilegio refaccionario. Sin embargo, la jurisprudencia, en
modelo para la refaccin inmobiliaria, y que comprende consonancia con su interpretacin restrictiva de la eficacia de la
los crditos por construccin, reparacin, conservacin o anotacin preventiva, declara la preferencia de la refaccin sala-
precio de venta (art. 1.922.1 CC), a los que se aaden los rial sobre crditos por descubiertos a la Seguridad Social anota-
de transporte sobre los efectos transportados (art. 1.922.4 dos preventivamente en el Registro (STS 1.2.94), afirmando tam-
CC), hospedaje sobre los muebles existentes en la posada bin la Sala 4.a que la anotacin preventiva no otorga preferencia
alguna al crdito anotado para oponerse a la preferencia de los
(art. 1.922.5); los crditos por semillas, gastos de cultivo y nms. 2 y 3 del artculo 32 ET (STS 5.7.96).
recoleccin sobre los frutos de la cosecha para los que sir-
204 CAP. VIH.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 6. LOS PRIVILEGIOS G E N I ' K A I . K S 205

6. Los privilegios generales un orden comn, que se ordena por su fecha de origen; y exceptuando
los privilegios generales salariales que s se reconocen ionio un orden
preferente entre los generales, aunque atribuyndoles como rango el
6.1. LA ORDENACIN DE LOS PRIVILEGIOS GENERALES: de la fecha de su devengo, asimila los tributarios y por molas de la
SU CARCTER SUBSIDIARIO Y ESCRITURARIO Seguridad Social a los escriturarios, otorgndoles c n i v los rscrilura-
rios la preferencia que resulta de la certificacin ilrl drsrulm-i lo, y no
la de devengo de la deuda tributaria.
La afeccin singular es, como decimos, el primer orden
de las preferencias crediticias: mobiliaria o inmobiliaria.
Los privilegios sobre los que no se ejerce una afeccin sin- El orden de los privilegios generales se rom KM le en la
gular son subsidiarios de los anteriores, y se denominan prctica en un orden escriturario, de prelcivncia de los
privilegios generales, cuyo nombre ya expresa que se ejer- crditos en razn de la fecha fehacienk- dr sus l i u l o s eje-
citan sobre los bienes que constituyen el caudal relicto del cutivos. El orden de los privilegios es asi un orden formal:
deudor insolvente (los muebles e inmuebles remanentes, registral para la afeccin singular i n m o b i l i a r i a , \-
sobre los que no existe afeccin singular); es slo sobre mental o escriturario para la preferencia genera! comn.
ellos sobre los que efectivamente se realiza el concurso, Se debe todo ello a la importancia del l i l u l o pblico en
pues sobre los que haya una preferencia especial se efec- nuestro derecho para la organizacin pblica de un sis-
ta directamente la predetraccin. tema simplificado de preferencias c r e d i t i c i a s , para la
seguridad y simplicidad de los procedimientos ejecutivos y
El Cdigo distingue tres rdenes distintos de privilegios concrsales, y para la formacin de un sistema financiero
generales (art. 1.924 CC) que estn graduados entre s y se y crediticio coherente y sencillo. Vamos a seguir, con lodo
constituyen en rdenes excluyentes de preferencia: 1) crdi- el orden clsico de exposicin de los privilegios generales,
tos tributarios, 2) privilegios concrsales y alimentarios y de donde se deducen los principios a los que hemos hecho
3) privilegios escriturarios. El Cdigo espaol innova con referencia.
acierto en el rgimen de los crditos escriturarios, estable-
ciendo su preferencia en razn de su fecha (prior tempere),
artculo 1.924.3 in fine. El sistema se ha complicado tam- 6.2. PRIVILEGIOS GENERALES SALARIALES
bin por el reciente reconocimiento en legislacin especial
de la preferencia general de los crditos salariales, por cuo- Los crditos salariales no comprendidos en los ordina-
tas a la Seguridad Social, por propiedad intelectual, etc. les 1 y 2 del artculo 32 ET (el superprivilegio salarial y el
privilegio refaccionario) gozan de preferencia sobre cual-
En la prctica se observa que los privilegios propiamente concr- quier otro crdito, excepto los crditos con derecho real,
sales y alimentarios estn en realidad excluidos de la preferencia y se en la cuanta que se seala, y extendindose la preferencia
cobran directamente durante la propia administracin del concurso, tambin a las indemnizaciones por despido (art. 32.3 ET).
antes aun de la identificacin de acreedores y crditos o del reparto
del caudal del concursado; por otra parte, el reconocimiento indiscri- Parece que hay que entender que las leyes laborales
minado de la preferencia de los crditos tributarios o por cuotas de la respetan el orden general de las preferencias crediticias, y
Seguridad Social hara muy poco funcional el sistema del concurso y
adems significara un reconocimiento de un privilegio monstruoso a por eso, a pesar de su defectuosa redaccin, debe interpre-
la Hacienda Pblica. La jurisprudencia, como veremos, con funda- tarse que los privilegios generales salariales no derogan el
mento en el carcter excepcional y la interpretacin restrictiva del rgimen de preferencia de la afeccin singular, que cons i
orden de los privilegios, tiende a considerar los privilegios generales tuye el fundamento del concurso, y por ello se constituyen
6. LOS PRIVILEGIOS GEN ERALES 207
206 CAP. VIH.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO

como orden preferente frente a los generales, pero no de abstencin (STS 25.1.91); no tienen el carcter de privi
frente a los especiales (superprivilegios, crditos hipoteca- legiados los honorarios de los letrados de los acreedores
rios, o refaccionarios). Yo creo que ampliar indebida- del concurso (SSTS 15.5.1873, 27.4.18 y 25.4.23), ni los
mente el privilegio es inadecuado, puesto que los trabaja- que se devenguen en una ejecucin singular (STS 9.1 1.98).
dores ya estn defendidos por el Fondo de Garanta
Salarial, y por ello, y dada la subrogacin del fondo en el La compleja y profusa redaccin del privilegio alimenticio drl
privilegio (vase STS 20.5.94), el privilegio se convierte en concursado en el artculo 1.924.2 CC se explica por la doctrina de l;i
realidad en una innecesaria anteposicin de un organismo poca de la codificacin, que prestaba gran atencin al cuidado de
los restos, inhumacin y funerales, tanto en los procesos particiona-
pblico que ya tiene reconocido un privilegio general les de la herencia como en el concurso, derivado todo ello del oficio
escriturario. de piedad y del cuidado de la salud pblica cuando la actividad de la
Administracin no cuidaba de estos temas. De igual modo el dere-
La jurisprudencia reiteradamente ha reconocido la preferencia de cho de alimentos del concursado y su familia derivaba de la presun-
este privilegio general sobre los dems privilegios generales (por cuo- cin de que el concurso era slo un problema de iliquidez. Puesto
tas a la Seguridad Social, SSTS 19 de febrero de 1992; sobre los de que el concurso se regula en el Antiguo Rgimen como un acuerdo
administracin de la masa, STS 25.1.91). No se grada en funcin de entre el deudor y sus acreedores que es la nica alternativa posible a
su fecha de devengo con los dems privilegios generales, sino que es la insolvencia punible, el concurso en el Antiguo Rgimen se pre-
preferente sobre los mismos (SSTS 25.9.85, 29.4.91 y 12.2.92). sume que no proviene de insolvencia definitiva, que habra impli-
cado la prisin por deudas.

6.3. PRIVILEGIOS GENERALES ALIMENTICIOS Y CONCRSALES Los gastos de administracin del concurso no son
propiamente un privilegio, sino una necesidad derivada
El artculo 1.924.2 CC concede privilegio general a los de la propia coherencia del sistema de administracin
gastos de administracin del concurso [art. 1.924.2.A) judicial del patrimonio del insolvente, que de otro modo
CC], y a los gastos alimentarios del concursado durante el no sera posible. En nuestro derecho vigente no parecen
concurso [art. 1.924.2.B), C), F) y G)]. tener mucho sentido como privilegios, y habr que con-
siderarlos como normas ordinarias de administracin
El legislador observa con gran recelo y con sospecha del concurso ms que como ordenacin del rgimen d-
profunda estos gastos, que se pretenden sustituir por los los privilegios, y apenas se encuentra jurisprudencia
principios de especialidad e inmediatividad de la ejecu- sobre los mismos.
cin singular. Los gastos de conservacin y defensa del
patrimonio del concursado son en s mismos irracionales;
la separacin del concurso, el derecho de abstencin de 6.4. PRIVILEGIOS GENERALES TRIBUTARIOS Y POR CUOTAS
acreedores singularmente privilegiados, especialidad y A LA SEGURIDAD SOCIAL
ejecucin singular, minimizan los costes sociales de la
insolvencia, y racionalizan y simplifican la administracin
del caudal relicto. La jurisprudencia es muy restrictiva en El Cdigo civil parece haber distinguido entiv los i i i
cuanto al reconocimiento de estos llamados privilegios butos de la ltima anualidad vencida y no satisfeclu dr
concrsales: el privilegio se ejerce exclusivamente sobre los bienes inmuebles a favor del Estado que go/.ai i.m di-
los bienes sometidos al concurso, no sobre aquellos afe- un superprivilegio (art. 1.923.1 CC), y los mismos tribuios
los singularmente o salariales sobre los que hay derecho a favor de las haciendas locales que gozaran di- u n pi i \
208 CAP. ' I.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 6. LOS PRIVILEGIOS GENERALES 209

legio general preferente (art. 1.924.1 CC). Sin embargo, la no tiene preferencia contra los dems acreedores privile-
jurisprudencia asimil, como hemos visto, los privilegios giados, hipotecarios, refaccionarios o escriturarios de
de la Hacienda estatal y la local, en aplicacin de las leyes fecha anterior. El rango del privilegio general ce las
administrativas, con lo que el artculo 1.924.1 CC que- Haciendas Pblicas es entonces el de un crdito escritura-
daba privado de contenido. En realidad, la interpretacin rio, que se ordena con los dems escriturarios en ra/.n de
que ha hecho la jurisprudencia de las leyes generales y del su fecha (SSTS 20.4.87, 3.5.88, 26.3.91, 1.7.92, 14.1 1.92 y
Cdigo civil es considerar que el Estado y las haciendas 2.2.95). La jurisprudencia toma como lecha fehaciente de
pblicas territoriales gozan de preferencia general por la preferencia la de certificacin de descubierto, no la de
todos sus tributos aunque no sean de repartimiento sobre devengo de la deuda tributaria (SSTS 2.3.90 y 22.9.90), y
inmuebles, pero esa preferencia no deriva del nmero 1 de igual forma sucede respecto de la cei l i l i c a c i o n de des-
del artculo 1.924 CC, sino del nmero 3 por su condicin cubiertos en dbitos a la Seguridad Social (S'I'S 23.7.90).
de escriturarios.
El privilegio general tributario se desarrolla en multi-
tud de normas administrativas (vase en la STS 3 de 6.5. PRIVILEGIOS ESCRITURARIOS
mayo de 1988 un detallado elenco de normas administra-
tivas sobre privilegios). La principal es el artculo 71 Como hemos dicho, la inscripcin en el Registro y la
LGT, subrayndose que las haciendas locales y comuni- escritura pblica son los dos rdenes comunes v generales
dades autnomas, segn el artculo 2.2 de la Ley 39/1988, de privilegio, en un sistema de ordenacin del concurso y
de 28 de diciembre, ostentan las prerrogativas estableci- de la preferencia que ha pretendido hacer del documento
das para el Estado; el privilegio por cuotas o crditos a la pblico y la inscripcin en el Registro el sistema de resolu-
seguridad, que se asimila al anterior, fue establecido en cin de los conflictos, salvo las excepciones normativa-
la Ley 40/1980, y actualmente aparece desarrollado en el mente instituidas.
artculo 22 del texto refundido de la vigente LGSS (RD Los privilegios escriturarios como rango general se
leg. 1/1994, de 20 de junio); el privilegio de la Hacienda constituyen en un orden de preferencia determinada por
Pblica se concede sin perjuicio de la facultad de instar razn de la fecha (art. 1.929.2 CC). Son preferentes los
la anotacin preventiva de los crditos tributarios venci- anteriores en el tiempo. Todos los crditos con preferencia
dos (art. 132 LH) o de solicitar la hipoteca legal expresa y ordinaria general (notariales, de la Hacienda pblica o de
especial (art. 194.3 LH). la Seguridad Social), se ordenan por razn de su fecha.
La preferencia general tributaria se funda en la auten- Sin embargo, la preferencia no se fundamenta exclusiva-
ticidad de la certificacin administrativa, y su sentido es la mente en su fecha, sino en razn de la verosimilitud del
coherencia del propio sistema pblico de tributos que crdito derivado de su intervencin pblica.
quedara sin sentido si fuese pospuesto al rgimen general El Cdigo cambia en este punto de criterio respecto del
de los crditos escriturarios. Sin embargo, a partir del proyecto de Garca Goyena y el Antiguo Rgimen (Nov.
Cdigo, la Hacienda es tratada como un particular que Rec. 10.24.5), que fundaron la preferencia en la fehacien-
concurre con los dems acreedores en el concurso, y que cia de la fecha, mientras que ahora la preferencia se funda
no puede dirigirse contra terceros adquirentes de los bie- exclusivamente en la escritura y no en la fehaciencia (arl.
nes del deudor tributario, salvo por la cuanta del super- 1.227 CC), lo que significa la valoracin de la importancia
privilegio, y que frente a los bienes del deudor tributario y significado de la intervencin pblica de los c i v d i ! < > , ,
2 1 () CAP. VIII.EL RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 6. LOS PRIVILEGIOS GENERALES 211

destacando la eficacia del testimonio del otorgamiento monio sobre el otorgamiento; y tampoco tiene carcter
pblico, y la presuncin de causa que se deriva del testi- escriturario el acta notarial que prueba el hecho de la
monio y calificacin del acto y de la identificacin de sus reclamacin, pero no la existencia y exigibilidad de la
otorgantes. La fehaciencia pblica no slo identifica un deuda (SSTS 16.6.47, 15.4.55 y 17.6.58). El reconocimiento
origen indubitado e identifica a los otorgantes, sino que pblico de deuda no es crdito escriturario si no identifica
tambin identifica pblicamente una causa de pedir. la causa del reconocimiento (STS 29.11.1882, aunque es
dudoso: vase STS 29 de abril de 1988, que declara la pre-
En el Antiguo Rgimen, frente a la opinin de Bartolo, ferencia de un reconocimiento sobre una sentencia de
de que el reconocimiento judicial de deuda vala por s remate, aunque parece que, en ese caso, el reconocimiento
mismo como donacin, por la eficacia intrnseca de su identifica verosmilmente el crdito y su causa). Tampoco
solemnidad, prevaleci la opinin de Baldo de que slo se otorga privilegio escriturario al crdito la letra de cambio,
puede presumir la licitud de aquella manifestacin con- aunque sea protestada (SSTS 13.12.85, 27.12.85, 29.4.88,
vencional o promesa, aun prestada en juicio, cuya causa 19.11.88 y 3.11.97), y ello porque el protesto slo constata
es manifiesta, porque slo entonces puede haber delibera- la falta de pago, y no la existencia o legitimidad del crdito;
cin en juicio sobre la misma, lo que constituye el funda- slo constata hechos, no declaraciones de voluntad. Aun-
mento de su eficacia. Esto significa que el ttulo pblico que s tiene carcter escriturario la sentencia ejecutiva en
nunca se independiza totalmente de su causa, y de que el procesos por impago de letras de cambio, pues en este caso
propio procedimiento ejecutivo es un concurso simplifi- ya existe testimonio sobre la causa al haberse podido opo-
cado, en el que la propia ejecucin podr ser contestada ner en el proceso la excepcin de falta de provisin de fon-
de nulidad si la causa es abusiva, fraudulenta, simulada o dos (SSTS 30.12.93, 26.2.94 y 3.11.97).
usuraria (por la va de la tercera, reconvencin, o aun por
la nulidad de la ejecucin: SSTS 1.4.93 y 15.3.93). Se consideran escriturarios los crditos establecidos en
documento privado desde que son reconocidos judicial-
mente (SSTS 15.4.55, 27.1.58, 3.11.71 y 8.4.76), siempre y
6.5.1. Concepto de crdito escriturario cuando el documento incorpore expresin sobre la causa y
sta sea verosmil. Tambin la jurisprudencia opt por
Uno de los elementos ms decisivos del perfil jurispru- reconocer el carcter escriturario a los crditos interveni-
dencial del crdito escriturario es que se caracteriza como dos por agente de cambio y bolsa o corredor de comercio
preferente no slo por identificar fehacientemente una colegiado (SSTS 27.10.41, 15.12.56, 3.11.71, 19.11.82,
fecha de origen, y por dar testimonio de conocimiento 5.12.91, 12.4.94, 7.4.95, 6.6.96 y 19.11.98).
sobre los otorgantes y de su participacin en el otorga-
miento del acto, sino tambin por calificar e identificar la
causa del crdito, lo que permite contestarla en juicio 6.5.2. Valor escriturario al crdito reconocido
ordinario. Es decir, que el ttulo pblico hace un crdito en sentencia firme
escriturario por identificar y presumir suficientemente la
causa del crdito. El artculo 1.924.3 CC identifica entre s los crditos
Por no identificar la causa y el otorgamiento, se niega el escriturarios y los reconocidos por sentencia firme, dentro
carcter escriturario a la mera referencia incidental a un de una nica categora, reconocindoles preferencia en
crdito en un documento pblico, es decir, si no da testi- funcin de la fecha.
212 CAP. V I I I . E L RANGO Y PRIVILEGIO DEL CRDITO 6. LOS PRIVILEGIOS GENERALES 213

Probablemente se trata de un error de formulacin, pues el 3.11.97), lo que se aplica tambin al leasing o arrenda-
artculo 1.923.4 debi querer referirse al conflicto entre los crdi- miento financiero (STS 9.11.98). Pero si se otorga un con-
tos escriturarios y los reconocidos en sentencia ejecutiva, que son trato de prstamo, pero se difiere la entrega efectiva de la
de idntica naturaleza por presumir la causa del crdito. Pero el
crdito reconocido en sentencia firme en juicio ordinario debe ser cantidad prestada, la preferencia se determinar por la
de mejor rango entre los escriturarios porque no presume una entrega de la cantidad prestada, no por la fecha de la escri-
causa, sino que la declara con carcter de cosa juzgada, lo que la tura (SSTS 27.12.85 y 18.2.88).
STS 27.1.58 declara carcter litigioso, quizs mejor contestable,
del crdito escriturario notarial o reconocido en juicio ejecutivo. Declara reiteradamente la jurisprudencia que cuando
Esta preferencia del crdito reconocido en sentencia firme en jui- el reconocimiento de la preferencia ha de precisar la cuan-
cio ordinario se estableca expresamente en Las Partidas (5.14.11) tificacin exacta, la preferencia se determinar por el
y fue declarado reiteradamente por la jurisprudencia anterior al momento de dicha cuantificacin que habr de ser deri-
Cdigo. vada del propio crdito o de operaciones a los que la ley
reconozca la posibilidad de c e r t i l i c a r fehacientemente
La jurisprudencia declar reiteradamente que en el sobre el saldo deudor. As, cuando la cuanta de la deuda
conflicto entre crditos notariales y sentencias ejecutivas no puede conocerse de antemano y precisa de una activi-
deba prevalecer la fecha de las sentencias de remate; sin dad complementaria para conocer el alcance de la opera-
embargo, en una nueva corriente doctrinal que parece cin y la exigibilidad indubitada del crdito, como sucede
iniciarse en la STS de 1 de marzo de 1978, declara que la en las plizas bancarias de crdito intervenidas por corre-
sentencia de remate no otorga por s misma rango y prio- dor, la preferencia crediticia no vendr referida a la lecha
ridad al crdito ejecutado, sino que habr que estar en de suscripcin de la pli/a, sino a la certificacin feha-
todo caso para fijar la preferencia de los crditos a la pre- ciente del saldo deudor (SSTS 4.6.89, 10.1.91, 7.4.95,
ferencia de los ttulos que fundan la accin ejecutiva 10.5.96 y 30.12.98). Presumindose en las operaciones
(SSTS 3.11.89, 9.7.90, 29.10.91, 12.4.94 y 7,4.95). La bancarias, en caso de duda, que se trata de una pliza de
razn estriba en que fundndose la ejecucin en un ttulo crdito y no de una pliza de prstamo (STS 7.4.95).
escriturario, dicho ttulo anterior habr de ser preferente
a la sentencia ejecutiva, adems de que la sentencia ejecu- En otros casos el criterio es ms dudoso y la jurisprudencia
tiva no testimonia sobre un acto originario de otorga- parece indecisa. As si el rango del afianzamiento ha de ser el de la
fecha de la escritura o pliza o la lecha del incumplimiento del cr-
miento, creando preferencia la sentencia ejecutiva desde dito garantizado (la STS 5.12.91 declara preferente la fecha de
su fecha slo cuando reconozca ex novo una preferencia, incumplimiento, mientras que la de 24.11.88 declara preferente la
como sucede en la ejecucin de letras de cambio (SSTS fecha del aval). Lo mismo puede decirse respecto del crdito condi-
30.12.93 y 26.2.94). cional (las SSTS 20.2.87 y 6.2.92 declaran preferente la fecha de la
escritura por el carcter retroactivo del cumplimiento de la condi-
cin, mientras que la STS 13.3.95 parece mantener el criterio con-
trario). En caso de renovacin o aplazamiento de un crdito, la
6.5.3. Crditos de vencimiento o exigibilidad diferida jurisprudencia no aplica en este punto el artculo 1.851 CC, y sienta
a efectos de preferencia escrituraria la conservacin de la preferencia originaria (SSTS 27.12.74, 5.12.88
y 28.5.91).
En el contrato de prstamo la fecha de preferencia es la
de su otorgamiento, y no la fecha de vencimiento o exigi-
bilidad de la restitucin de la cantidad prestada (STS
C A P I T U L O IX
CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO
SIN CAUSA

1. Los cuasicontratos

1.1. LOS CUASICONTRATOS EN LA ORDENACIN


DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
EN EL CDIGO CIVIL Y SU CRISIS

Segn el artculo 1.887 CC: Son cuasicontratos los


hechos lcitos y puramente voluntarios, de los que resulta
obligado su autor para con un tercero y a veces una o b l i -
gacin recproca entre los interesados. Como liemos
expuesto en el captulo primero, t a n t o en el derecho
romano como en el Antiguo Rgimen, desde una concep-
cin voluntarista del derecho de obligaciones, el contrato
y el delito fueron considerados las fuentes primordiales de
las obligaciones. Sin embargo, como la divisin bipartita
no explica satisfactoriamente todos los supuestos posibles
de fuentes de las obligaciones, se agruparon los restantes
en una categora residual (ex variis causarum figuriis), que
Gayo dividira a su vez en obligaciones cuasicontractuales
y cuasidelictuales.
Es la clasificacin cuatripartita clsica de las fuen-
tes de las obligaciones que explica el nacimiento de la
categora de los cuasicontratos. La primaca del Estado
en todo el derecho patrimonial, que se vivencia en el
derecho moderno, explica que la codificacin aadiera
a esta cuatriparticin la ley como fuente de las obliga-
ciones, resultando as plasmada en el Cdigo civil la
teora de las fuentes de las obligaciones en el artculo
1.089CC.
La sistemtica de las fuentes de las obligaciones en
el artculo 1.089 CC no es hoy admitida ni por d o c t r i n a ,
218 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA I. LOS CUASICONTRATOS 219

ni por jurisprudencia. Los delitos se consideran hoy en 1.2. LOS CUASICONTRATOS TPICOS Y ATP1COS
da fuente autnoma de obligaciones, los cuasidelitos EN EL CDIGO CIVIL Y LA JURISPRUDENCIA
reciben un nombre propio en la teora de la responsabi-
lidad civil por culpa o negligencia, y los cuasicontratos Son cuasicontratos tpicos regulados en el Cdigo el
son objeto de una critica doctrinal unnime, por su falta pago de lo indebido y la gestin de negocios sin mandato,
de sustancialidad, y es considerada una categora resi- que son a su vez los de ms raigambre doctrinal e histrica.
dual sin fundamento. Parece que la crisis del volunta-
rismo ha llevado a la jurisprudencia del Tribunal La STS de 21 de junio de 1945 alcanz un cierto eco
Supremo a prescindir totalmente de la categora de los doctrinal al intentar sistematizar dogmticamente la figura
de los cuasicontratos, distinguiendo junto a los dos cuasi-
cuasicontratos en la sistemtica del artculo 1.089 CC, y contratos tpicos tipificados en el Cdigo los llamados
por lo que respecta al derecho patrimonial la obligacin cuasicontratos innominados o atpicos referidos tambin
que no se funda en el deber de indemnizar los daos en la STS de 18 de enero de 1909. Pero la figura carece de
culpables se suele fundar en el deber de restituir el enri- consistencia lgica y dogmtica, y no ha sido continuada
quecimiento sin causa, categora que ha deshancado en la jurisprudencia.
casi completamente a la teora de los cuasicontratos y
agrupa las figuras antes denominadas cuasicontrac- Otros intentos de sistematizacin de la categora de los
tuales. cuasicontratos han sido la configuracin de una comlilio
sine causa generalis que tendra su f u n d a m e n t o en el
artculo 1.901 CC, en la ampliacin de la conditio indebiti
La accin de enriquecimiento sin causa enmarca hoy al no exigirse la prueba del error en el pago para fundar la
en da una nueva sistemtica del derecho patrimonial: el restitucin, doctrina acogida en alguna jurisprudencia
llamado derecho de la restitucin. La idea de que todo (obiter dicta en la STS de 25 de enero de 1984), o tambin
enriquecimiento tiene que tener una causa, y que si no es el intento de fundar los cuasicontratos en la ampliacin de
injustificado supone una nueva perspectiva de enfoque la negotiorum gestio, por no exigirse el animus aliena nego-
del derecho patrimonial que no tiene en cuenta como tia gerendi como fundamento de la restitucin. Se trata de
paradigma decisivo la voluntad (el contrato), sino la jus- construcciones doctrinales complejas y artificiosas que
ticia objetiva (la causa). En Espaa la accin de enrique- aunque puedan tener reflejo incidental en alguna senten-
cimiento sin causa, que no se recoge en el liberal Cdigo cia, no llegan a cuajar en la prctica y jurisprudencia.
civil, es de creacin jurisprudencial y rompe con la tradi- La jurisprudencia hoy en da funda los cuasicontratos
cin histrica. La aparicin de la teora de la causa es la en el enriquecimiento sin causa, y no desarrolla una cate-
gran protagonista de una concepcin social del derecho, gora general cuasicontractual, ni justifica la dogmtica de
supone fundar la restitucin en la justicia objetiva, y en los cuasicontratos; sin embargo, por estar recogidos en el
la calificacin de un modelo social objetivo de relacin, texto del Cdigo existen un gran nmero de sentencias
ms que en la voluntad tcita o presunta (cuasicontrac- que aplican normas del pago de lo indebido y de la gestin
lual de las partes). Sin embargo, antes del estudio del oficiosa, lo que justifica su estudio en particular, aunque
enriquecimiento sin causa procede examinar la dogm- ambas figuras cuasicontractuales se consideran actual-
tica de los cuasicontratos tpicos que se recoge en el mente por la jurisprudencia como una concrecin del
texto codificado. deber de restituir lo recibido sin causa.
.'20 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 2. ELCOBRODELOINDKBIIX) 22]
2. El cobro de lo indebido de 1956 es paradigmtica: el que recibe una cantidad a
cuenta de la compra de un vagn de cacao, no cobra inde-
2.\. CONCEPTO DE COBRO INDEBIDO bidamente si la aplica a saldar una cuenta deudora que
tena con el que entreg la cantidad. El accipiens, en defi-
Cuando se recibe alguna cosa que no haba derecho a nitiva, tiene derecho a retener si se paga por una deuda
cobrar surge la obligacin de restituirla (arts. 1.895 y vlida y existente, aunque se entregue la cantidad por otra
1.901 CC). Si no se devuelve lo que no hay derecho a causa la compra de cacao. Doctrina jurisprudencial
cobrar, el adquirente se enriquece sin causa. sta que sera impensable en el derecho histrico, en el
que el pago se califica por su causa, y en que el principio
La caracterstica esencial que el derecho histrico atri- de identidad del pago es requisito del mismo. Los ejem-
buy a la conditio indebiti, nombre con el que era denomi- plos pueden multiplicarse: el que paga una deuda por un
nada la accin restitutoria del pago de lo indebido, era la tercero paga vlidamente aunque ste sea insolvcnle en el
de ser una accin personal, esto es, que no recupera las momento del pago y el que paga en su nombre lo descono-
cosas erga omnes, y previa prueba de su propiedad o titula- ciese (STS \ de abril de 1989); no paga indebidamente el
ridad (derecho real o derecho a poseer), sino slo frente al que paga como fiador estando obligado como deudor
accipiens, y en funcin del carcter indebido del pago. principal (STS 26 de diciembre de 1995).
Caracterstica que aun repite la jurisprudencia: la restitu-
cin debe hacerse al que hizo el pago indebido, sin que
venga obligado a probar que es titular de la cosa (SSTS 4 2.2. E L REQUISITO D E L E R R O R E N E l , I V U I O D I . I X ) I N D E B I D O
de marzo de 1936 y 28 de mayo de 1990).
El derecho histrico se refera, por el contrario, princi- El artculo 1.895 hace del error en el pago un elemento
palmente al pago de lo indebido y no, como actualmente, esencial definitorio de la institucin; sin embargo, como
al cobro de lo indebido. El cambio de terminologa no es ya hemos expuesto al desarrollar la leccin del pago, el
balad, y alguna sentencia se refiere expresamente a este que paga por error no puede pedir la restitucin por el
cambio as STS de 9 de octubre de 1988. Creo que la solo error habido en el pago; para poder pedir la restitu-
clave de la nueva terminologa est en que el Cdigo espa- cin hace falta que el accipiens no tenga causa para rete-
ol, siguiendo el Cdigo de Napolen, abandona la nocin ner (arts. 1.900 y 1.901 CC), y adems que no haya inutili-
contractualista del pago de SAVIGNY, que considera el pago zado en funcin del pago indebido los ttulos de una
un contrato, y enfoca el pago desde la perspectiva del acci- deuda propia (art. 1.899 CC), porque se protege al que
piens, concibe el pago como un acto debido, y admite el cobra si la retencin tiene causa. As el que paga creyn-
derecho a retener si el cobro es debido, aunque el pago sea dose equivocadamente obligado, o con error en las condi-
indebido (por error en la persona o en la causa, o por ciones de la deuda o el tiempo del pago, no tiene accin
haber otro acreedor preferente, o por quedar el deudor contra el accipiens si exista una previa deuda vlida y slo
tras el pago en estado de insolvencia), y adems exime del tiene accin de regreso contra el verdadero deudor (STS
deber de restituir si en el patrimonio del accipiens no per- 14 de noviembre de 1989).
siste provecho alguno en el momento de la demanda.
Segn la doctrina clsica, cuando se paga lo indebido sin error,
Tal es el enfoque, que sin pruritos doctrinales se acu- se entiende que se dona. Cuando se paga a sabiendas de que no se
a por nuestro Tribunal Supremo. La STS de 3 de abril deba, no se puede despus demandar porque se entiende que se
222 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA EL COBRO DE I.O I N D E B I D O 223

hizo con intencin de lo dar (STS 14 de enero de 1883, con cita de cantidad debidamente pagada por orden de tercero si falla la rela-
Partidas, 5.14.30), y an en nuestros das existen algunas sentencias cin de cobertura entre el tercero y el ordenante. Kl .supuesto es
que declaran que cuando se paga a sabiendas que no se deba, no muy corriente en la intermediacin bancaria donde livcuciileme-nte
hay accin de regreso. Tal declaracin se puede encontrar como una se producen pagos alegadamente indebidos por error en la solvencia
mera declaracin ohilcr tlicl/i (as STS 25 de mayo de 1984), porque (as STS 12 de junio de 1994, referida a enriquecimiento i n j u s i o ) ;
el pago constituye una presuncin de la existencia de una deuda tambin, especficamente referida a pago indebido: el banco que
(SSTS 24 de abril di- 1976, 30 de septiembre de 1987 y 11 de abril de paga al Tesoro pblico contra una cuenta corriente que r e s u l t a
1989), y aun como ra/.n de fondo (en las, a mi parecer, muy critica- luego insolvente porque no se atienden diversos cheques en l a v e n
bles SSTS de 25 de lebrero de 1963 y 30 de septiembre de 1987). de la misma no paga por error, y no tiene accin para pedir la res
titucin de lo pagado (STS 12 de abril de 1989). La misma doctrina
Sin embargo, son innumerables las sentencias que establecen se sienta en la STS de 15 de noviembre de 1997: el banco que paga
que aunque no haya error en el pago, en los llamados pagos sin en nombre de una sociedad declarada insolvente por desconocer la
causa (por ejemplo, los pagos adelantados en virtud de un contrato declaracin de insolvencia no realiza un pago por error, sino un
que se estima pueda llegar a existir o que se revoca o se anula antes pago por tercero y por ello no tiene accin de restitucin. Y f i n a l -
de su cumplimiento, o pagos en sustitucin de una mercanca defec- mente no hay pago de lo indebido si se ingresa por la Caixa una can-
tuosa que no son aceptados, STS 29 de junio de 1992), hay deber de tidad en sociedad distinta de la acreedora, pero cuya disponibilidad
r e s t i t u i r si no se prueba una causa de retener. Yo creo que la pri- corresponda a las mismas personas, y por ello no puede reclamarse
mera sentencia en la que se establece tajantemente este principio es la cantidad alegando no haber cobrado (STS 20 de junio de 1991).
la de 21 ce noviembre de 1957, en la que tras distinguir el error ex re
y ex persona, entiende que a falta de causa para retener, el pago ha
de entenderse por error, doctrina luego reiterada, con cita expresa
de los artculos 1.900 y 1.901 CC, por la STS de 6 de junio de 1968, 2.3. EL COBRO INDEBIDO Y EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
que actualmente ha de estimarse consolidada por la jurisprudencia
(SSTS 14 de noviembre de 1988 pago por otro de una deuda de La jurisprudencia funda hoy en da el pago de lo inde-
aduana, 1 de febrero de 1989 abono a cuenta de cheques luego bido en el enriquecimiento sin causa. El deber de restitu-
impagados, 20 de abril de 1993 gastos sin justificar de un arqui-
tecto, 26 de diciembre de 1995 pago como fiador estando obli- cin no se funda en el hecho mismo del error en el pago o
gado como deudor principal). del pago mismo, sino en el provecho que por dicho pago
recibe y conserva el accipiens.
En conclusin, segn la jurisprudencia moderna sobre
la conditio indeblti, y su fundamento en el enriqueci- Segn la STS de 27 de julio de 1995, un corredor de comercio
miento sin causa, el pago slo es indebido si se paga una colegiado est obligado a restituir la cantidad recibida de un
comitente, sin que pueda retenerla por la simple alegacin de que la
deuda inexistente, pero si se paga una deuda existente, recibi para entregar a una tercera persona, pues esto constituye
aunque sea por error, el pago no es indebido. una alegacin de naturaleza extintiva cuya prueba le corresponde.
Se trata de una sentencia muy interesante, pues funda la restitucin
Al tercero que paga a cuenta del deudor no le afecta el error que en el enriquecimiento injusto, lo que significa que si el que cobr
ste haya podido tener al ordenar el pago o las irregularidades que indebidamente ya no retiene cantidad alguna por haberla entregado
se produzcan en la relacin entre el tercero y el accipiens. As el efectivamente a tercero, no debe restituir, pues ya no se le considera
banco que paga siguiendo una orden de transferencia de un direc- enriquecido; el deber de restituir no se funda, pues, en el pa'n
tivo cuyo poder ha sido revocado paga vlidamente (STS 30 de julio mismo, sino en la permanencia del lucro indebido.
de 1991), o si paga a una empresa que luego resulta insolvente, no es
responsable por el error advertido en la orden de pago, que slo es La jurisprudencia mayoritaria establece que el accipiens que pie
imputable al que encarga incorrectamente la transferencia (STS 10 tende retener un pago tiene que probar la realidad de la deuda o del
de abril de 1995). E igualmente el accipiens no tiene que devolver la servicio prestado. As en la STS de 18 de abril de 1941, 11 a s t I p. i > , ,

1
224 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y E N R I Q U E C I M I E N T O SIN CAUSA 3. LA GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS SIN MANDATO 225

de unas comisiones que se estiman excesivas, obliga a restituir afir- 3. La gestin de negocios ajenos sin mandato
mando que no puede presumirse la deuda si no se acredita; la STS
de 30 de junio de 1976 obliga a restituir lo pagado a cuenta de una
venta que no se llega a consumar, porque no se prueba causa para 3.1. CONCEPTO
retener. Tambin las SSTS de 12 de noviembre de 1993, 20 de abril
de 1993 y 17 de julio de 1995. Pero no se trata de una jurisprudencia Se considera gestin oficiosa el encargo de los nego-
unnime; la STS de 10 de junio de 1995 establece, tras un servicio
continuado de reparacin de camiones, en el que todas las facturas cios de otro sin mandato (art. 1.888 CC).
giradas han sido pagadas por el demandante, pero de las que no en Histricamente se exiga como requisito de la gestin
todas puede justificarse el servicio, que por ser imposible una oficiosa el animus aliena negotia gerendi, esto es, la actua-
prueba individualizada, en base al artculo 1.899 CC, es el que paga
el que debe probar el error por presumirse la causa. cin con el solo inters de aprovechar al dominus negotii.
Considerndose que el que actuaba en provecho propio,
por codicia, o por evitarse un dao, no ejercitaba gestin
2.4. LA MALA FE EN EL COBRO DE LO INDEBIDO oficiosa de intereses ajenos y no tena por ello derecho a
ninguna indemnizacin (STS 15.6.25). Sin embargo, pro-
Segn el artculo 1.896 CC el que acepta un pago inde- gresivamente la jurisprudencia ha tendido a objetivar este
bido, si hubiera procedido de mala fe, deber abonar el animus, y considera que no desnaturaliza la gestin ofi-
inters legal cuando se trate de capitales, o los frutos per- ciosa la actuacin en nombre y beneficio propio, por lo
cibidos o debidos percibir cuando la cosa recibida los pro- que se tratar en todo caso de un problema de reparto
dujere. Adems, responder de los menoscabos que la justo y proporcional de los gastos y provechos obtenidos.
cosa haya sufrido por cualquiera causa, y de los perjuicios (SSTS 27.3.45 y 3.2.65). El problema se plantea habitual-
que se irrogaren al que la entreg, hasta que la recobre. mente en los gastos de acondicionamiento y mejora de
bienes ajenos por quien los aprovecha (por ejemplo, el
En el pago de lo indebido, segn la jurisprudencia ms antigua, precarista, STS 22.3.78, o el comprador tras la resolucin,
basta con que el accipiens conociese o debiese conocer que la cantidad STS 29.12.86), o en el marco de relaciones familiares de
indebidamente abonada no le era debida para que se estime que ha convivencia; la jurisprudencia parece contradictoria
cobrado de mala fe (STS de 20 de mayo de 1959). En el supuesto del (SSTS 29.12.86 y 29.7.89), y desde luego no es razonable
doble cobro de la indemnizacin de un dao por una compaa ase- que quien se aprovecha de una mejora obtenga la restitu-
guradora, afirma la STS de 20 de octubre de 1991 que no poda igno- cin ntegra de gastos e impensas, lo que explica la dificul-
rar el demandado que este segundo pago no responda a obligacin
alguna, afirmndose tambin en esta sentencia que revoca la de la tad de sentar criterios unvocos ante la gran variedad de
Audiencia, que la mala fe no es una cuestin estrictamente de hecho, las relaciones posibles subyacentes.
pues se trata de valorar los hechos probados. Por la transferencia del El gran principio que preside la dogmtica de la ges-
riesgo al accipiens de mala fe, tiene el mismo el deber de indemnizar el
quebranto de la moneda. La cuestin se plantea en la STS de 29 de tin oficiosa es que quien acta en nombre de otro le
noviembre de 1991. En el caso de una duplicidad de pagos de 50.000 transmite los provechos de su gestin.
dlares a un ciudadano mejicano, alega el mismo que transform la
cantidad en pesos, y slo debe restituir el nominal en dicha moneda Se presume que quien acta lo hace en nombre propio, cuestin
depreciada; la sentencia le obliga, sin embargo, a devolver los 50.000 que normalmente se plantea cuanto una gestin ha aportado
dlares y sus intereses. En el rgimen de la mora se estudia con ms importantes plusvalas: un caso paradigmtico nos lo presenta la
detenimiento la mala fe en el cobro y la ampliacin jurisprudencial de STS 30.3.90: la hermana administradora de un pequeo comercio
la obligacin de pago de los intereses y transferencia del riesgo. familiar adquirido en herencia en el que trabajan todos los herma-
227
4. El. E N R I Q U E C I M I E N T O SIN CAUSA
226 CAP. .CUASICONTRATOS Y E N R I Q U E C I M I E N T O SIN CAUSA

nos, compr en nombre propio y con su propio dinero al propietario tin. As, relaciones familiares, de cortesa u oficio de piedad, nor-
el local de negocio, y revalorizado al cabo de los aos, los hermanos malmente gratuitas, frente a utilizacin de servicios profesionales,
pretenden que actu en nombre de la comunidad hereditaria, argu- ahorro de gastos (STS 21.6.90), o valoracin del trabajo en la liqui-
mento recha/.ado por el TS. Sin embargo, cuando se utiliza dinero dacin de una sociedad irregular (SSTS 7.10.65 y 10.11.78).
ajeno para la compra de una cosa que produce una importante plus-
vala es corriente afirmar que se acta en nombre ajeno (SSTS
19.3.59, 26.11.70 y 18.1.96). 3.3. LA RATIFICACIN DE LA GESTIN Y EL APROVECHAMIENTO
DE LAS VENTAJAS

3.2. DEBERES Y DERECHOS DEL GESTOR OFICIOSO Si el dueo del negocio ratifica la gestin, la misma se
rige por el mandato expreso (art. 1.892 CC).
El Cdigo civil establece como deberes genricos del Si se aprovecha de las ventajas, o la gestin ha tenido
gestor oficioso el de diligencia e indemnizar los daos cul- como objeto evitar un dao inminente y manifiesto, ser
pables (art. 1.889 CC), la responsabilidad por caso fortuito responsable de las obligaciones contradas en su inters y
en las operaciones arriesgadas (art. 1.891 CC) y el deber de deber indemnizar al gestor por los daos necesarios y
concluir la gestin o requerir al interesado para que la
concluya (art. 1.888 CC). tiles (art. 1.893 CC).
El artculo 1.893 CC tiene una difcil interpretacin, pues parece
En trminos generales le son aplicables las normas del mandato fijar un rgimen intermedio entre la ratificacin y el desconoci-
y de la comisin mercantil en este punto. As, informar de sus ope- miento de la gestin. En la jurisprudencia, aprovecharse de las ven-
raciones (arts. 1.720 CC y 260 C de C), deber de custodia de docu- tajas se considera en ocasiones una ratificacin, en especial cuando
mentos y mercaderas (arts. 1.183 CC y 265 y 266 C de C), deber de la actuacin del dueo es imposible y el gestor evita un dao (as en
lealtad y secreto (STS 1.12.93), y muy en particular el deber de ren- tiempo de guerra, SSTS 6.3.43 y 10.11.69), o si se entiende que el
dicin de cuentas (SSTS 2.2.54 y 13.6.56). dueo del negocio tena deber de oponerse temporneamente a la
gestin si la conoci (SSTS 29.3.68 y 2.10.95), considerando una
En caso de delegacin o sustitucin en la gestin se ratificacin conocer y no oponerse (STS 23.7.98). En otras ocasio-
establece la responsabilidad solidaria del gestor y delegado nes, aprovecharse de la gestin no se considera ratificarla (como
(art. 1.890 CC), como lgico trasunto del rgimen de la sus- cuando se recibe una cantidad: STS 18.3.93), pero si se aprovecha
titucin en el mandato, y sin perjuicio de la relacin debe indemnizar todos los daos.
directa entre el dueo del negocio y el sustituto o delegado.
La gestin oficiosa es en principio gratuita, como lo es 4. El enriquecimiento sin causa
el propio mandato. Sin embargo, la jurisprudencia, a tra-
vs de la doctrina del enriquecimiento sin causa, tiende,
de modo creciente, a reconocer el derecho a la retribucin 4.1. CONCEPTO
justa de las actividades profesionales de intermediacin y La teora del enriquecimiento sin causa surge en Fran-
gestin, aunque no estn precedidas de mandato previo cia y Alemania en el ltimo tercio del siglo pasado, en el
(STS 21.2.95). contexto de la crisis del liberalismo codificado y como con-
La cuantificacin de la retribucin de la gestin es compleja por-
trapunto al dogma liberal de la santidad del contrato. Tres
que depende del contexto social en el que se haya producido la ges- son las funciones principales que parece haber cumplido en
228 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 4. E I . K N K I O U I ' C I M I K N T O S I N CAUSA 229

el derecho patrimonial: servir de remedio econmico a los miento injusto o sin causa como recurso de equidad en la interpre-
trasvases patrimoniales injustificados, instrumentalizar un tacin de los contratos. As en la STS de 16 ce noviembre de 1990 se
procedimiento para hacer efectiva la dogmtica de la causa afirma en la liquidacin de una aparcera de temporada que los
(reciprocidad, motivos ilcitos, proteccin de acreedores y beneficios se calculen con deduccin de los gastos, pues lo contrario
generara una situacin de enriquecimiento i n j u s l o ; y plantea-
legitimarios) y servir de remedio a las situaciones de precio mientos similares encontramos en las SSTS de 26 de julio de 1993 y
absolutamente injusto en los contratos; todo ello enmar- 14 de julio de 1994. En la STS de 25 de marzo de 1998 se afirma que
cado en una dogmtica de creacin jurisprudencial del constituira un enriquecimiento injusto de un banco el negarse a
derecho como remedio a situaciones que se estiman clara- constituir una fianza pactada por el retraso no sustancial en la
mente injustas, pero que no tiene cauce jurdico adecuado entrega de unos bungalows cuyo precio iba a financiar el banco.
en las leyes codificadas. El problema fundamental es enton- Tambin se emplea frecuentemente el enriquecimiento injusto
ces el de su conceptualizacin y sus lmites para evitar que como criterio de equidad y principio general de derecho a la hora de
se convierta en un cauce del vulgarismo jurdico. concretar la cuanta de una indemnizacin de daos y perjuicios; as
la STS de 15 de abril de 1991 establece que la indemnizacin del
En Espaa la teora del enriquecimiento sin causa es dao al tiempo de su reparacin y no al tiempo de su evaluacin se
de creacin y desarrollo jurisprudencial. Aparece en la funda en el enriquecimiento sin causa; y la STS de 28 de abril de
jurisprudencia anterior a la guerra civil espaola, pero se 1993 afirma, tras la ejecucin defectuosa de un contrato de obra,
delimita y desarrolla despus de sta, y por directa que supondra un enriquecimiento injuslo reparar una fachada por
encima de sus desperfectos, criterio este del enriquecimiento injusto
influencia de un profesor de derecho civil: GASTAN TOBE- que tambin se emplea para minorar una indemnizacin en un
AS. Casi ms de cien aos despus de las primeras sen- incumplimiento contractual en la STS de 12 de abril de 1993. Plan-
tencias que acogen la categora, a pesar de la falta de una teamientos similares se encuentran en las SSTS de 23 de marzo de
concepcin unvoca de la categora, se muestra como una 1992 y 19 de mayo de 1993; afirma esta ltima que si una compaa
de las ms innovadoras en la formulacin jurisprudencial de seguros bonifica la prima en un 10 por 100, no tiene luego dere-
del derecho patrimonial civil. cho a pretender sobre la base del enriquecimiento sin causa la
rebaja del 10 por 100 de la indemnizacin.
El enriquecimiento sin causa se emplea tambin como criterio
4.2. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA COMO PRINCIPIO de equidad y principio general de derecho en la interpretacin y
G E N E R A L DE DERECHO
aplicacin de las leyes (SSTS 8 de octubre de 1993 y 23 y 30 de
diciembre de 1993). As, la STS de 30 de diciembre de 1996 declara
aplicable el artculo 1.303 CC y el principio del enriquecimiento
El enriquecimiento sin causa parece haberse concep- injusto al deber de restitucin de las prestaciones tras declarar la
tuado en la jurisprudencia desde una doble funcionalidad: nulidad de un contrato, y la STS de 16 de noviembre de 1995 afirma
como principio general de derecho y como accin con- que no se infringe el artculo 1.158 CC por el principio de enriqueci-
creta. Como principio general de derecho parece un ins- miento injusto que encierra en el supuesto de pago de una deuda
por tercero. Los ejemplos podran multiplicarse en cuestiones que
trumento de interpretacin y calificacin de los contratos, por ser obvias no creo merezcan la pena extenderse en detalle.
de interpretacin de las leyes y de justificacin de aquellas
instituciones jurdicas garanta de la reciprocidad y justi- Finalmente encontramos referencias al enriquecimiento injusto
cia de las prestaciones. como principio general de derecho en multitud de instituciones del
derecho patrimonial civil cuyos principios informa, especialmente
en aquellas figuras concretas que toman en cuenta la equivalencia
Desde su funcionalidad como principio general de derecho es justa de las prestaciones. As a la hora de definir la usura, el fraude y
hvruente encontrar en la jurisprudencia referencias al enriqueci- la simulacin, supuestos en los que es frecuente una cita marginal y
1-1. K N k I O I I I U I M I K N T O S I N CAUSA
231
2 JO I Al' IX ( I ' A S K O N I K A T O S Y K N U I O U I ' . C I M I K N T O SIN CAUSA

quizs moralizante del enriquecimiento injusto, como tambin en y.ar la equivalencia de las prestaciones en el contrato, pues
los supuestos de aplicacin de la clusula rebus sic stantibus o en los la rescisin por lesin ha sido excluida por el Cdigo de la
supuestos de limitacin de la pena convencional por aplicacin de la teora general de las obligaciones, y no existe una exigen-
facultad moderadora de los tribunales (art. 1.158 CC); en todas estas cia de adecuacin entre el precio pactado y el verdadero
instituciones parece que juega, dentro de un marco legal concreto, valor de la cosa enajenada.
el principio de equivalencia de las prestaciones, y en ese contexto se
hace referencia frecuentemente por la jurisprudencia al enriqueci- Y ciertamente es frecuentsimo encontrar sentencias en las que
miento injusto. en virtud del enriquecimiento sin causa se cuestiona la justicia de
los intercambios de un contrato y el modo de su cumplimiento. As,
si se pacta en un contrato de arrendamiento que las obras queden
4.3. CONFIGURACIN JURISPRUDENCIAL DE LA ACCIN para la propiedad al finalizar el arriendo, tal pacto no puede consi-
DE ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA derarse contrario a la moral, y las obras realizadas no pueden consi-
derarse un enriquecimiento injuslo (STS 19 de octubre de 1991); el
enriquecimiento sin causa no puede servir para revisar un acuerdo
4.3.1. Definicin jurisprudencial de la accin transaccional (SSTS 15 de diciembre de 1992 y de 16 de marzo de
de enriquecimiento sin causa 1995 ), o unos contratos inscritos que no han sido impugnados (STS
24 de marzo de 1998), o una indemnizacin lijada en sentencia
(STS 5 de diciembre de 1992), o una nueva valoracin de la superfi-
Pero interesa especialmente la funcionalidad del enri- cie efectivamente comprada (STS 20 de abril de 1993).
quecimiento sin causa como accin de derecho. Como
mecanismo restitutorio de los trasvases patrimoniales Tampoco se enriquece injustamente el que adquiere en virtud
de una subasta judicial un bien hipotecado, aunque el mismo no
injustificados. Nuestra jurisprudencia ha abandonado las sea del deudor ejecutado y su precio sea inferior al de mercado
largas, pretenciosas y complejas construcciones tericas (STS 19 de octubre de 1993), o el que adquiere por adjudicacin
que, propugnadas por CASTN, se utilizaban durante las de Magistratura de trabajo aunque se hayan realizado mejoras en
tres dcadas posteriores a la guerra civil, y se contenta hoy la cosa enajenada (STS 24 de febrero de 1994). Poi s, un enrique-
con sealar, utilizando terminologa variada y construc- cimiento no es injustificado aunque el precio sea muy inlerior al
ciones diversas, la mayora extremadamente sencillas, que del mercado o se obtengan provechos especulativos (SSTS 22 de
marzo de 1985, 19 de abril de 1990 y 8 de j u n i o de 1995; ante la
es enriquecimiento sin causa todo desplazamiento patri- bajada de unas acciones tras su venia por K u i n a s a , lo que alega-
monial que carezca de causa que lo pueda amparar o justi- damente produjo un enriquecimiento injustificado de sociedad
ficar (as STSJ de Navarra de 8 de mayo de 1993; SSTS de compradora, se afirma que el enriquecimiento en ningn modo
17 de febrero de 1994 y 8 de junio de 1995). Pero... puede calificarse de injustificado por estar basado en un contrato
cundo es injustificado un enriquecimiento? vlido y eficaz).
El precio injusto en los contratos no genera por s En el caso extremo de recompra de una partida de ganado al da
mismo un enriquecimiento injustificado. Es reiterada la siguiente de su venta en cuarenta y cinco millones de pesetas, con
una plusvala de ms de dos millones de leselas, declara el TS que
jurisprudencia que establece que es justificado el enrique- ha de presumirse la existencia de una causa vlida y lcita, y que por
cimiento que se obtiene en virtud de un contrato que se tratarse de operaciones en gran escala se excluye todo atisbo de
cumple sin abuso, pues no es funcin de la accin de enri- enriquecimiento indebido (STS 19 de diciembre de 1996). Tambin
quecimiento sin causa el tutelar la equivalencia material en la STS de 8 de julio de 1995, cuando tras la particin y adjudica-
de las prestaciones (SSTS 20 de mayo de 1993 y 7 de mayo cin de los bienes en una separacin matrimonial los mismos alte-
de 1996). La jurisprudencia reitera frecuentemente que el ran sustancialmente su valor, no ha lugar una nueva particin por
enriquecimiento injusto no tiene como funcin el garant- ser el enriquecimiento plenamente justificado.
232 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 4. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA JJ

Y no se enriquece injustamente el que adquiere en virtud de una La misma doctrina se sienta en innumerables .sentencias poste-
norma jurdica que consagra el enriquecimiento, como el rgimen riores. La STS de 21 de febrero de 1986, que explica la desproporcin
que rige la anteposicin y posposicin de la hipoteca (STS 30 de entre las prestaciones que deben devolverse en que duranlc cerca ile
noviembre de 1993), o el rgimen que rige la extensin a los mue- quince aos han permanecido en la ocupacin del chal sin elecluar
bles de una ejecucin hipotecaria (art. 111 LH y STS 14 de octubre contraprestacin. La STS de 27 de febrero de 1989 alirma que,
de 1993), aunque el precio de adquisicin de los bienes sea muy declarada unilateralmente la resolucin de un contrato de exclusiva
inferior al valor del mercado. el 1 de enero de 1983, debe indemnizarse a la actora la privacin de
los inmuebles e instalaciones de su propiedad que no fueron restitui-
dos hasta el 19 de agosto del mismo ao. La STS de 7 de diciembre
de 1990 afirma que deben restituirse por enriquecimiento injusto el
4.3.2. Supuestos de enriquecimiento sin causa recogidos tiempo en que dur la ocupacin indebida de una finca con posterio-
por la jurisprudencia ridad a la resolucin del contrato de venta. Segn la STS de 31 de
marzo de 1992, se enriquece injustamente el que contina utilizando
Cundo se aplica entonces el enriquecimiento injusto un edificio tras la resolucin del contrato de venta del mismo. El
repuesto en la posesin de un bien en un proceso interdicta! est
por la jurisprudencia? El examen de la jurisprudencia nos obligado a pagar renta durante el perodo de su tenencia si luego es
muestra que la teora del enriquecimiento injusto ha negado en juicio plenario su derecho a poseer (STS 27 de noviembre
tenido un gran sentido renovador y reformador del dere- de 1992). En ocasiones, en este mismo contexto la jurisprudencia
cho, especialmente en lo que se refiere al uso y consumo de ampla quizs desmesuradamente la accin. As, por ejemplo, la
cosa ajena, como criterio restitutorio alternativo y distinto reclamacin de un heredero testamentario frente al sobrino detenta-
del rgimen de la posesin de buena y mala fe, y tambin dor de los bienes se califica de accin de enriquecimiento sin causa,
como criterio indemnizatorio del trabajo y de la conviven- cuando se trataba propiamente de una accin de peticin de heren-
cia (STS 16 de junio de 1998), lo que hay que explicar por el sentido
cia extramatrimonial. Hemos agrupado los supuestos juris- no jurdico del trmino que, como hemos visto y luego repetiremos,
prudenciales de enriquecimiento sin causa en los siguien- puede emplearse en los ms variados contextos.
tes epgrafes.

4.3.2.2. El consumo de cosa ajena sin ttulo


4.3.2.1. Uso de cosa ajena
Quien consume una cosa ajena sin ttulo est obligado
Nuestra jurisprudencia, en contradiccin con los princi- a restituir el provecho derivado del consumo. Pero, cul
pios restrictivos del derecho codificado, considera enrique- es el provecho que se obtiene por un consumo de cosa
cido injustamente a quien usa un derecho ajeno sin ttulo ajena? En principio, si la cosa se destruye en su consumo,
vlido, singularmente en tema de arrendamientos. As el es evidente que quien la consume se ahorra un gasto el
inquilino tiene obligacin de continuar pagando la renta necesario para poderlo adquirir y consumir vlidamente;
mientras no se consume el desahucio (STS 1 de febrero de luego ste parece, en principio, el mdulo restitutorio.
1928). La ocupacin de un local de negocio mediante tras-
paso no autorizado obliga a pagar la renta aunque no exista La jurisprudencia presenta una gran variedad de
relacin arrendataria vlida (STS 13 de mayo de 1965), supuestos de consumo de cosa ajena. Don Jos Rierola,
aclarando la sentencia que la condena a la indemnizacin aprovechando unas balas de algodn pertenecientes a un
se hace no como pago a la merced debida, sino como equi- tercero, se lucra injustamente en perjuicio de la compaa
valc-ncia a los meses que usaron y disfrutaron de la cosa. ferroviaria que para extinguir la responsabilidad derivada
4. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 235
234 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

de un contrato de transporte tuvo que indemnizar a su titu- Podemos afirmar que, con carcter general, la jurispru-
lar (STS 27 de noviembre de 1925). Resuelto el contrato de dencia establece que toda prestacin de servicios, excepto
arrendamiento del muelle oeste del puerto de Gijn al mes que sea debida por cortesa u oficio de piedad, debe ser
de celebrado y por mutuo acuerdo de las partes, se enri- retribuida, y que el fundamento de dicha retribucin es el
quece injustamente el arrendador al apropiarse del importe enriquecimiento sin causa.
de los tres primeros meses de la renta que el arrendatario
haba depositado de garanta (STS 19 de abril de 1931). Los ejemplos son numerosos. Realizado un proyecto de urbaniza-
cin de una finca rstica por virtud de un contrato celebrado entre
un arquitecto y los hijos del propietario, se opone ste alegando la
El principio se reitera en sentencias posteriores. Se enriquece lalta de consentimiento; el Tribunal Supremo admite la reclamacin
injustamente el Estado si al ocupar unos edificios no paga unas obras del Colegio de Arquitectos fundndose en el enriquecimiento sin
realizadas para el Instituto Nutico del Mediterrneo (STS 9 de abril causa (STS 8 de abril de 1976); por la misma razn admite la recla-
de 1949); se enriquece injustamente quien consume 92.000 kilogra- macin de honorarios profesionales en las variaciones al proyecto
mos de nitrato de cal que fueron expropiados sin indemnizacin inicial para la construccin de un cine teatro a un ayuntamiento
durante la guerra civil espaola (STS 1 de mayo de 1950); se enriquece (STS de 21 de abril de 1976 Sala 4.il, y con posterioridad muchas
injustamente en una intrusin minera quien aprovecha materiales de otras de la Sala 4.a que no comentar aqu). El arquitecto que profe-
una concesin ajena (SSTS 12 abril de 1955 y 5 de mayo de 1966); se sionalmente medi en la compra de unos terrenos tiene derecho a la
enriquece injustamente quien destina unos londos que le fueron con- retribucin propia del comisionista que la sentencia cifra en un 3 por
fiados para un negocio en cubrir gastos urgentes de una sociedad pro- 100 (STS 30 de abril de 1998). La STCT de 26 de abril de 1984 admite
pia (STS 22 de diciembre de 1962); se enriquece injustamente quien la reclamacin por enriquecimiento injusto de unos extranjeros que
recibe unas acciones a travs de una venta simulada para obtener la trabajaron en Espaa careciendo de contrato de trabajo; y en igual
mayora de votos en la explotacin Minas del Oeste, S.A. y luego sentido la STSJ Navarra Sala Social de 21 de junio de 1990.
dispone de las mismas (STS 13 de mayo de 1967). Similar es el Especialmente interesante es la STS de 6 de octubre de 1990: en la
supuesto de enajenacin de cosa ajena a un tercero que resulta prote- liquidacin de una sociedad irregular debe incluirse como gasto
gido por la publicidad hipotecaria (STS de 3 de julio de 1981), o la per- computable, a efectos de fijar el saldo, unos honorarios (sueldo, sala-
cepcin de rentas en cuanta superior a las procedentes segn el con- rio) a favor del socio que asumi con carcter exclusivo la direccin
trato (STS de 17 de julio de 1995), o el que recibe cantidades en virtud y administracin del negocio por retirada unilateral e intempestiva
de una sentencia de la Magistratura de Trabajo que luego es revocada del otro socio al deteriorarse las relaciones entre ambos.
por el Supremo (STS 13 de noviembre de 1996).
La misma doctrina se aplica en la jurisprudencia interpretadora La valoracin no es indiscriminada: en la STS de 9 de diciembre
del artculo 361 CC en la accesin invertida: la indemnizacin de 1983, cuando tras el encargo de un proyecto hoja de encargo
reparadora ha de buscar equilibrio entre la posible codicia del en blanco, el mismo se hace imposible sin culpa del comitente al
dueo del terreno que pretende lucrarse con la revalori/.acin de los negar el ayuntamiento licencia, no ha lugar al pago de los servicios
terrenos por encima de la inflacin, retrasando su reclamacin, y el al amparo de las ideas que han inspirado el enriquecimiento
injusto enriquecimiento del constructor que viene poseyendo desde injusto. El examen atento de este supuesto muestra que la denega-
un principio el terreno, privando del mismo a su dueo (SSTS 29 de cin de la licencia fue anterior a los estudios en detalle, y el arqui-
abril de 1986, 19 de abril de 1988 y 8 de noviembre de 1989). tecto debi haber conocido dicha denegacin. Y del mismo modo la
STS de 6 de mayo de 1994, en un contrato de sociedad para la e\pl<
tacin de un bar en el que un socio aporta el local y otro el I raba je
afirma que el socio industrial no puede pretender cobrar, adi'iius
4.3.2.3. El empleo sin ttulo de una actividad profesional los beneficios, la valoracin de su trabajo personal. La STS dr < ( ) i
abril de 1998 antes citada afirma que un arquitecto que no n - . i l i / . i l . i
Es ste quiz uno de los supuestos que se presta a una obra no puede pretender que se le indemnice por cnriqnc i i i i n - n i "
mayor riqueza de matices y a una ms amplia discusin. injusto la cuanta que hubiese cobrado de efectuar el p i u s n h > \i
4. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 237
236 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
de hecho, el ordenamiento jurdico reconoce validez a una
direccin, e igualmente la STS de 18 de noviembre de 1997 afirma atribucin patrimonial, pero al no estar basada esta atri-
que las gestiones que el actor efecta en su propio provecho para la bucin en una relacin negocial entre enriquecido y
eventual edificacin de unos solares, despus del trmino del con-
trato al efecto, no tienen por qu ser indemnizados porque no se ha empobrecido, ni en un principio de justicia que se mani-
derivado ningn provecho para los demandados. fieste previamente en una obligacin legal de entrega, se
. produce el enriquecimiento injusto. Estos casos los encon-
La jurisprudencia sobre enriquecimiento injusto parece tramos cuando el enriquecimiento consiste en un bien que
poner de manifiesto que el aprovechamiento de un trabajo se ha convertido en parte integrante de otro de manera
profesional ajeno puede compensarse segn dos mdulos que no pueda separarse de l sin quebranto de la materia o
distintos: el del provecho recibido y el del pago de los servi- deterioro del objeto. Al no poderse recuperar la ventaja en
cios; el uso de uno u otro depende del contexto social en s misma, se impone la restitucin del valor del objeto
que se produzca el enriquecimiento, pero con preferencia adquirido, es decir, una accin personal equilibradora del
se utiliza el mdulo del pago de los servicios. enriquecimiento injusto. Existen supuestos legales previs-
tos en normas jurdicas positivas (cfr. arts. 353, 366, 368,
PASQUAU LIAO analiza tambin la valoracin del trabajo por la 375 y 383 CC, etc.), pero nos interesa el examen detenido
jurisprudencia en la liquidacin de las sociedades irregulares (SS 7 de de los casos contemplados por nuestra jurisprudencia por
octubre de 1965 y 10 de noviembre de 1978). Resulta especialmente cuanto parece que nos encontramos ante una ampliacin
interesante esta ltima sentencia, pues la jurisprudencia no utiliza de la medida restitutoria en virtud de la aplicacin de cri-
como mdulo restitutorio del trabajo irregular el ahorro de gastos, terio del ahorro de gastos. Es ms, parece evidente que la
sino la liquidacin de la sociedad irregular como participacin en el
capital social. As, pues, la indemnizacin del trabajador iiregular se aplicacin del principio que prohibe el enriquecimiento
puede valorar bien como un contrato de hecho ahorro de gastos o injustificado tiene como razn la elusin de las normas
bien como una sociedad irregular. En el primer caso la restitucin restitutorias previstas para la accesin, especificacin o en
alcan/a lo que se le hubiese debido pagar si hubiese habido un con- el rgimen de los artculos 453 y 454.
trato vlido; en el segundo caso lo que habra tenido derecho a partici-
par si hubiese mediado un contrato de sociedad. La aplicacin de un
mdulo u otro est en funcin del modelo social significativo de La sentencia de 27 de marzo de 1958 contempla el siguiente
prestacin de trabajo, aunque el principio general parece ser que el supuesto: el demandado, para preparar el matrimonio de su hija
trabajo se recupera mediante las normas del enriquecimiento injusto. con el actor, consinti expresamente en que ste hiciera las obras
necesarias de adaptacin en la casa que, propiedad de su esposa,
Terminar mencionando brevemente en este contexto que la juris- iban a habitar; al romperse las relaciones de los novios, desapareci
prudencia utiliz tambin la teora del enriquecimiento injusto para la razn de ser de dichas obras, originndose un enriquecimiento
fundamentar la indemnizacin por clientela en la extincin de los injusto. De la sentencia resulta especialmente destacable que no se
contratos de comisin y de agencia (as SSTS 22 de marzo de 1988 y restituye en funcin del incremento patrimonial que recibe el acci-
20 de octubre de 1996), principios que han tenido luego un desarrollo picus se indemnizaran en este caso los gastos de acuerdo con los
legislativo en la Ley de Contrato de Agencia 12/1992, de 27 de mayo. arts. 453 y 454 y slo se restituiran los gastos necesarios, sino
que, aunque esto no aparece muy claro en la sentencia, parece que
se le indemnizaran los gastos realizados (ahorro de gastos). En
4.3.2.4. Enriquecimiento e incorporacin de provechos idntico sentido puede citarse la STS de 12 de noviembre de 1958:
consumado un juicio de desahucio, fue condenado el arrendatario a
a una cosa inmueble desalojar en el trmino de veinte das la huerta y construcciones aje-
nas objeto del arrendamiento. El arrendatario con conocimiento y
Aplica tambin la jurisprudencia la teora del enrique- aceptacin del arrendador haba previamente modificado el des-
cimiento injusto a aquellos en que, por una circunstancia
4. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 239
238 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
atribuye la obra al constructor y no a los dueos del suelo, pues
tino de la finca, transformando la misma en un jardn e iniciando en cuando a consecuencia de fenmenos econmicos ajenos a la volun-
gran escala el negocio de venta de flores; en el momento del desahu- tad de los particulares el valor de la cosa sufre un desproporcionado
cio reclama el valor de las plantas existentes valoradas en 143.273 aumento, no es lgico que participen en el enriquecimiento perso-
pesetas, derecho que reconoce la sentencia. Esta sentencia es espe- nas que no contribuyeron a la creacin del valor.
cialmente ilustrativa; en efecto, si lo que se trata de indemni/.ar es el
enriquecimiento efectivo del propietario, habr que calibrar en qu Se plantea el problema de cul ha de ser la cuanta objeto de
medida est en condiciones de aprovechar la industria de venta de indemnizacin. En muchos casos, como vemos, de obras realizadas
flores instalada, y en qu medida est dispuesto a ello; si lo que se va en bienes ajenos, la restitucin se refiere a los gastos. As, adems de
a calibrar es el enriquecimiento material, habr que calificar en qu las sentencias citadas anteriormente, podemos mencionar, entre las
medida la industria es un gasto necesario y, por tanto, indemni/.ar ms recientes, la STS de 12 de junio de 1993, que declara que el pre-
de acuerdo con los criterios legales (arts. 453 y 454 CC). La senten- carista que arregla una vivienda para su uso (rejas, electricidad, agua)
cia, sin embargo, desconoce ambas partidas e indemniza de acuerdo tiene derecho a ser indemnizado de los gastos realizados pues se
con el ahorro de gastos, es decir, lo que le hubiese costado efectiva- incrementa el valor del edificio, y la STS de 5 de abril de 1994, en el
mente adquirir las flores, o, mejor dicho, en este caso aun cuando caso de mejora de un bien inmueble en copropiedad por uno de los
esto no se infiere muy claro en la sentencia, el lucro que significa condueos, afirma que slo I ene derecho a la restitucin del gasto
la empresa de flores. Desde luego, no se hace mencin de la opcin efectuado. La STS ce 23 de julio de 1996 afirma que tras resolucin
del artculo 361. por impago de la venta de una parcela, si' deben indemnizar los gas-
tos debidos a terceros para construir unos chals en la citada parcela.
El marco de reclamaciones por mejoras en bienes ajenos des-
borda ampliamente el marco de las relaciones familiares o de corte- En otros casos parece que la Indemnizacin se refiere al valor
sa. En las obras y mejoras en bienes pblicos y a la Administracin recibido y no al gasto electuado. l,;i STS de 9 de mayo de 1994
pblica se desarrolla por la jurisprudencia contenciosa una impor- obliga a indemnizar el valor de un pabelln deportivo en virtud de
tante doctrina sobre el deber de restitucin que est fundado en el un contrato que luego resulta resuello sin culpa del constructor, y la
enriquecimiento injusto. En el rgimen patrimonial civil, en ocasio- STS de 13 de octubre de 199.5 obliga a indemnizar las mejoras en un
nes, la restitucin por enriquecimiento injusto conduce a aplicar un piso cuya venta se resolvi, segn el beneficio que las mismas apor-
rgimen contractual de hecho. Un caso caracterstico es la STS de taron al adquirente, que la scnlcncia cuantilica en equidad, pero
25 de junio de 1974: una empresa ejecuta la estructura metlica y teniendo en cuenta decisivamente la posierior venta del inmueble
suministro de hierro, que corresponda a otra; toda la estructura con una importante plusvala debida a las obras realizadas. La STS
metlica y suministro ha quedado formando parte del edificio pro- de 29 de julio de 1989 obliga a pagar el precio de unas obras defec-
piedad de la actora y procede su condena al pago de las cantidades tuosas que, sin embargo, resultaron tle utilidad para el que las reci-
reclamadas como si hubiese habido contrato. Significa una bi. La cuestin se plantea tambin en la STS de 30 de julio de 1996,
cierta crisis del personalismo y consensualismo en las relaciones que obliga a indemnizar unas pistas de lenis pagadas por un parti-
contractuales, pues la sentencia afirma que la sociedad enriquecida cular en terreno municipal, con conocimiento y aprobacin del
se convierte automticamente en deudora. Del mismo modo, en la ayuntamiento, no por la cantidad invertida o el valor actual, sino
STS de 8 de abril de 1976, en la que el actor realiza, a peticin de los por el valor inicial de las pistas, revalorizado con la depreciacin de
hijos del propietario, la urbanizacin y acondicionamiento de unos moneda.
terrenos rurales en Fuenterraba; el Tribunal Supremo impone la Sin embargo, parece que el derecho a ser indemnizado por obras
restitucin no aplicando el rgimen de los artculos 361 453 CC, realizadas en bienes ajenos no es indiscriminado. La STS de 27 de
sino en funcin del enriquecimiento injusto como si hubiera habido octubre de 1997, que luego tambin comentamos al hablar de los
contrato relacin contractual de hecho, llegando incluso a afir- enriquecimientos indirectos, contempla el supuesto de edificacin
mar el carcter solidario de la deuda. En la STS de 5 de abril de en solar ajeno de un restaurante y sala de fiestas que luego son cedi-
1980 obliga a restituir el valor de las obras realizadas fuera de pro- dos en arrendamiento a los constructores en pago de la obra; extin-
yecto, presumiendo el consentimiento ante la falta de oposicin de guido el contrato de arrendamiento por subarriendo inconsentido,
los demandados; y en la STS de 1 de diciembre de 1980, tras la cons- reclama el constructor arrendatario por enriquecimiento injusto el
Iruccin por uno de los socios de un edificio en un terreno social,
EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 241
240 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

valor de las obras, pretensin denegada en la sentencia, pues el datario haba aportado como garanta, doctrina desde luego muy dis-
desahucio fue debido a actos propios del arrendatario, y que por los cutible porque puede interpretarse el precio adelantado como estipu-
aproximadamente treinta aos de duracin de la relacin contrac- lacin penal. Nadie puede, tampoco, adems de cobrar el precio de la
tual no cabe estimar que la revalorizacin producida en el inmue- indemnizacin por la ruina de una casa, lucrarse con los despojos de
ble haya supuesto un incremento patrimonial del arrendador. Tam- la misma (STS 24 de marzo de 1952).
bin la STS de 25 de septiembre de 1997 declara que unas obras El principio se toma en cuenta especialmente en las indemniza-
realizadas por tercero que no son de utilidad para la finca no deben ciones de daos; ejercitada la accin indemnizaloria por la ruina de
ser indemnizadas. un edificio, al haberse empotrado en l un camin, han de sus-
traerse los beneficios obtenidos por la venta del solar pues lucrarse
dos veces constituira un enriquecimiento injusto (STS 15 de
4.3.2.5. El principio nadie puede cobrar dos veces diciembre de 1981), o en base al mismo principio deben descontarse
de una indemnizacin por extincin de un contrato las cantidades
por la misma prestacin ya pagadas por despido (STS 14 de julio de 1994).
Resulta muy clarificador el referirse al principio nadie El principio se utiliza con especial frecuencia por el Tribunal
Supremo en el rgimen jurdico del seguro. La STS de 13 de abril de
puede cobrar dos veces por la misma contraprestacin. El 1983 declara que para que no haya un enriquecimiento injusto, debe
juego de la reciprocidad de las prestaciones en el derecho devolverse la cantidad cobrada de la compaa aseguradora por
contractual implica que a cada prestacin corresponde la extravo de una mercanca, cuando ya se haba cobrado de la ase-
equivalencia formal de una contraprestacin, y que, por lo guradora del vendedor; con la misma doctrina, la STS de 7 de octu-
tanto, por la misma prestacin no se pueda recibir dos con- bre de 1986 afirma que el seguro no puede ser objeto de enriqueci-
traprestaciones. El principio puede actuar como accin miento i n j u s t o para el asegurado recibiendo percepciones
para reclamar lo pagado por segunda ve/., pero, como vere- indemnizatorias duplicadas. No se puede lucrar dos veces con la
cuanta de la indemnizacin recibida de una compaa aseguradora,
mos, puede actuar tambin como excepcin para eludir un y por la condena del autor de un delito (STS 4 de noviembre de
segundo pago o un pago excesivo. 1986). Del mismo modo, la STS de 3 de diciembre de 1994 establece
que deben deducirse de las indemnizaciones debidas por un seguro
Resulta, en realidad, y como ya hemos explicado, un supuesto en de daos las cantidades ya abonadas por el 1NEM, por la misma
que la causa, entendida como contrapartida, resulta muy clarifica- causa, por mano de obra en los trabajos de desescombro y limpieza.
dora en la explicacin de la funcionalidad de la accin de enriqueci- En especial en sede de indemnizaciones en virtud de una relacin
miento injusto. Diversos ejemplos aclaran la postura. La STS de 28 previa de aseguramiento se afirma que el contrato de seguro no
de mayo de 1888 examina el contrato de arrendamiento del Teatro puede ser fuente de enriquecimiento para el asegurado indemnizn-
Apolo, de Madrid, celebrado el 1 de septiembre de 1882; en el mismo dole por encima del dao sufrido (SSTS 13 de diciembre de 1992 y 8
se pact el pago adelantado de 75.000 ptas. por ao y el desahucio en de noviembre de 1993). Principio limitador de la indemnizacin que
caso de impago sin indemnizacin de ningn tipo: el arrendatario se liga al artculo 26.1 de la Ley 50/1980 (SSTS 7 de octubre de 1986,
realiz nueve pagos parciales a cuenta de los alquileres, pero al no 1 de diciembre de 1989 y 30 de noviembre de 1990).
completar a principio de ao el pago total de arrendamiento, fue
demandado de desahucio. Consumado ste, reclama el arrendatario, Resultan especialmente ilustrativas dos sentencias: la de 16 de
pues se enriquece el arrendador dos veces, con el disfrute del teatro y diciembre de 1959 y 7 de junio de 1962. En la primera, habindose
el pago anticipado del precio; que es especialmente maniliesto si formado una sociedad annima por diversas personas, asumieron
efectivamente lo arrienda de nuevo, pues entonces cobra dos rentas stas la totalidad de las acciones, a la vez que se comprometan a
por la misma cosa. Este caso, es muy similar al que dio origen a la aportar el trabajo; al retirarse algn tiempo despus de la sociedad
STS de 29 de abril de 1931: resuelto el contrato de arrendamiento del uno de los socios, quiso recibir el importe de los servicios prestados,
muelle oeste de Gijn al mes de celebrado, constituye un enriqueci- siendo denegada su pretensin, pues declara la sentencia: al sepa-
miento torticero apropiarse de los tres primeros meses que el arren- rarse de la sociedad y recibir el importe de su aportacin, con la
242 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 4. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 243

consiguiente supervaloracin (el incremento de valor de las accio- abuso (art. 7 CC) y prohibicin de enriquecimiento injusto
nes), cobro o participo del enriquecimiento social. En la STS de 7 o sin causa. Obiter dicta se establece tambin el efecto
de junio de 1962 se contempla el siguiente supuesto: existiendo un resolutorio de la imposibilidad sobrevenida en las obliga-
contrato de fletamiento por 100.000 ptas. para transportar naranjas ciones bilaterales en las SSTS de 13 de febrero de 1987 y 18
desde el puerto de Ganda y no aportadas stas en la forma prevista,
se resuelve el contrato condenando la Audiencia Territorial al con- y 12 de marzo de 1990.
tratante que incumpli el pago de 100.000 ptas.; el mismo, sin
embargo, alega en casacin que aunque el barco ru Retado en su Sin embargo, el TS no suele aplicar la teora del enriquecimiento
totalidad, se cargaron mercancas de un tercero cuyo porte cobr el sin causa a los supuestos de alteracin de la base del negocio o alte-
fletante, con lo cual esta cantidad se percibe dos veces, en perjuicio racin de las circunstancias entre la celebracin y ejecucin de un
del recurrente; argumento que recoge la sentencia. Del mismo contrato. As la STS de 31 de diciembre de 1992 declara que la
modo, la STS de 5 de diciembre de 1996, en el caso de un subcon- modificacin de las condiciones de edificabilidad de una parcela no
tratista de una obra pblica que fue contratado para efectuar de da derecho a la resolucin del contrato de opcin, ni produce el
nuevo una obra pblica defectuosamente desarrollada, alega que enriquecimiento de una de las parles, y la STS de 14 de diciembre
no puede aprovecharse de lo realizado por el contratista original, de 1993 se niega a aplicar la teora del enriquecimiento sin causa a
sin compensarlo adecuadamente. una imposibilidad sobrevenida por falla de licencia judicial de obras
tras la compra de un edificio, alegando que no era imprevisible.

4.3.2.6. El enriquecimiento sin causa, la reciprocidad


y la imposibilidad sobrevenida 4.3.2.7. Enriquecimiento injusto y compensacin
en las obligaciones recprocas por la convivencia no matrimonial

La STS de 9 de diciembre de 1983 ponente: SANTOS El tema se plantea en la STS de I I de diciembre de


BRIZ resuelve obiter dicta un tema que ha preocupado 1992. En dicha sentencia, tras negar que la convivencia no
durante algn tiempo a doctrina y jurisprudencia: si la matrimonial d derecho a participar en las ganancias del
prestacin que incumbe a una parte derivada de un con- otro cnyuge (se estimaban en 50.000.000 de ptas.), negan-
trato bilateral se hace imposible o inexigible a consecuen- do la existencia de una sociedad de gananciales fuera del
cia de una circunstancia de la que no ha de responder ni matrimonio, condena a indemnizar a la compaera sobre la
ella ni la otra parte, pierde la pretensin de contrapresta- base del enriquecimiento sin causa por 14.000.000 de pese-
cin, debindose restituir las prestaciones ya realizadas. tas por el trabajo en el hogar y el cuidado de las relaciones
Esta consecuencia no se deriva directamente del artculo sociales del demandado. Pero sentencias posteriores pare-
1.124 CC, sino que segn la sentencia se funda en la cen haber sido ms restrictivas, estableciendo claramente
equidad contractual y en el principio que prohibe el enri- que no es posible aplicar a las uniones de hecho el rgimen
quecimiento injusto. En el mismo sentido se pronuncia la de la sociedad legal de gananciales; as, SSTS de 20 de octu-
STS de 23 de diciembre de 1988. La imposibilidad sobre- bre de 1994 y 24 de noviembre de 1994.
venida del cumplimiento de la obligacin contrada no
imputable al obligado (falta de autorizacin administra- Ni siquiera la indemnizacin a tanto alzado parece claramente
consolidada en la jurisprudencia del Tribunal Supremo. La STS de 4
tiva para el ejercicio de la actividad) obliga a la restitucin de marzo de 1997 se niega a indemnizar por enriquecimienlo
de las cantidades desembolsadas, no slo por aplicacin injusto a la mujer que, tras una convivencia de hecho de ocho aos,
del artculo 1.124 CC, sino tambin por exigencias de la reclama la retribucin de su trabajo al hogar, en una demanda cuv<>
buena fe en el ejercicio de los derechos, prohibicin de fundamento era pretender aplicar a una relacin de hecho prinri
144 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y E N R I Q U E C I M I E N T O SIN CAUSA 4. EL E N R I Q U E C I M I E N T O SIN CAUSA 245

|)ios liquidatorios de la sociedad de gananciales. Declara la senten- quece, y que el banco ha perjudicado la accin cambiara por no
cia ser una cuestin nueva, afirmando tambin que en la conviven- ejercitarla en el plazo legal. Por su parte, tambin sostiene la subsi-
cia inore uxorio pueden existir no slo empobrecimientos, sino tam- diariedad de la accin la STS de 14 de diciembre de 1994, que esta-
bin enriquecimientos y que no puede calificarse la convivencia blece la preferencia de una accin ex contractu al enriquecimiento
desde un punto de vista estrictamente econmico; y tal como seala injusto: los contratistas reclaman el precio que les es debido por
la sentencia antes citada de 24 de noviembre de 1994, habr supues- unas obras encargadas por el titular de un negocio frente a los pro-
tos en que... cuando se acredite el incremento patrimonial de uno pietarios del terreno en que ste estaba asentado, accin justamente
por el esfuerzo de otro, que se busque el equilibrio por el enriqueci- desestimada, pero en la que no era necesario alegar la subsidiarie-
miento injusto..., pero ello con prueba efectiva del incremento patri- dad, pues la desestimacin poda fundarse en la condicin de estos
monial que no se deriva, per se, de la propia convivencia. de terceros, el rgimen general de los enriquecimientos indirectos o
diciendo simplemente que no se haba acreditado el beneficio.

4.4. LA SUBSJDIAR1EDAD DE LA ACCIN DE ENRIQUECIMIENTO


SIN CAUSA 4.5. LOS ENRIQUECIMIENTOS I N D I R E C T O S

Fue una afirmacin corriente en la jurisprudencia que Objeto de un interesante debate doctrinal, normal-
por estar fundado el enriquecimiento injusto en un prin- mente se definen como enriquecimientos indirectos aque-
cipio general de derecho su aplicacin debera ser subsi- llos que se obtienen a travs de un tercer patrimonio, y el
diaria. Sin embargo, a partir de la sentencia de 12 de abril ejemplo paradigmtico es el de las obras encargadas por
de 1955, la jurisprudencia afirma reiteradamente que no un arrendatario que quedan impagadas extinguido el con-
se funda en un hecho ilcito y que no es una accin subsi- trato de arrendamiento, y que benefician a la propiedad.
diaria. La doctrina en general rechaza en este caso la proponibili-
dad de la accin por entender que dicha accin directa no
El problema que se plantea en la sentencia es el de una intrusin est reconocida en las leyes; que la liquidacin de la situa-
minera de unos concesionarios en la concesin de otros, pero en los cin posesoria por mejoras en la cosa arrendada est pre-
que haba prescrito la accin de responsabilidad extracontractual; la vista en el rgimen legal correspondiente en la extincin
sentencia declara la independencia de la accin aquiliana y la del arrendamiento y entre arrendador y arrendatario; que
accin de enriquecimiento, y que la accin de enriquecimiento no
acta de modo subsidiario. las obras realizadas en la cosa arrendada deben pagarse de
acuerdo con el rgimen del contrato de obra realizado
La jurisprudencia ms reciente afirma reiteradamente que no se entre el arrendador y el tercero, y que la accin directa as
trata de una accin subsidiaria, sino que es compatible con otras considerada es excepcional en el rgimen del concurso, y
acciones, singularmente con la accin de indemnizacin de daos y
perjuicios (SSTS de 10 y 20 de mayo de 1993, 8 de junio de 1995 y 5 puede perjudicar a los dems acreedores del propietario;
de mayo de 1997). Aunque hay tambin alguna sentencia discre- ello adems es excepcional en el rgimen ordinario de exi-
pante, como la STS de 12 de junio de 1994, ms por razones de con- gencia de voluntad en los contratos e imponen al dueo del
veniencia de la argumentacin que de firmeza doctrinal, pues se tra- suelo el pago de unas obras que igual ni siquiera quiera.
taba de discutir una cuestin ajena al enriquecimiento sin causa, y
relativa a los efectos del pago por el banco de un cheque cuando el Tal es tambin la postura mayoritaria del Tribunal Supremo (SS
librador haba retirado previamente los fondos de la cuenta contra 20 de septiembre de 1989 y 16 de octubre de 1990). Un suploslo
la que se libr el cheque, y que representaba el pago parcial por ade- especialmente interesante es el contemplado por la STS de 22 de
kmkido de una operacin luego resuelta por incumplimiento del octubre de 1991: en un contrato mercantil de comisin de i r a n s
vendedor. La sentencia estima que el librador del cheque no se enri- porte, el porteador contratado, Batchilleria, S. A., subcorilrala los
246 C A P . IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 4. EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA 247

portes con una naviera, pero una vez realizados stos Batchilleria, caso de un subcontratista de una obra pblica que fue contratado
S. A., cae en suspensin de pagos, por lo que el subcontratista para rehacer una obra pblica defectuosa, alega que no puede
intenta cobrar del comitente, pretensin denegada por la sentencia, aprovecharse de lo realizado por el contratista original, sin com-
que considera que se trata de una subcomisin sin autorizacin pensarlo adecuadamente, admitindose de hecho un enriqueci-
(art. 261 C de C), y porque se pretende una accin subrogatoria sin miento indirecto.
estar tipificada, y sin cumplir los requisitos del artculo 1.111 CC.
E idntica doctrina parece establecerse en la STS de 14 de diciem- La STS de 31 de octubre de 1994 puede clasificarse entre las que
bre de 1994: deniega la pretensin de pago del precio de unas obras aciertan en el fallo, aunque con un razonamiento muy discutible:
encargadas por la arrendataria y reclamadas a los propietarios tras sostiene que se enriquece injustamente el fiador de un prstamo que
el desahucio, pero porque no puede establecerse el empobreci- fue cancelado por el deudor mediante entrega de unos pagars del
miento de la actora mientras no se demuestre infructuosa la con- Tesoro que eran propiedad de un tercero, y aunque la solucin de
dena de la arrendataria y su avalista. La STS de 27 de octubre de fondo parece justa, su desarrollo jurdico es, a mi juicio, inade-
1997 contempla el supuesto de edificacin en solar ajeno de un res- cuado, porque no se trata de un enriquecimiento injusto, sino de un
taurante y sala de fiestas que luego son cedidos en arrendamiento a pago ineficaz que, por ello, no extingue la deuda; quizs pudo
los constructores en pago de la obra; extinguido el contrato de decirse que continuaba vigente la relacin de fianza por no ser
arrendamiento por subarriendo inconsentido, reclama el construc- dicho pago, por quien fue condenado criminalmente por apropia-
tor arrendatario por enriquecimiento injusto el valor de las obras, cin indebida, un pago vlido. Las vacilaciones jurisprudenciales
pretensin denegada en la sentencia, pues el desahucio fue debido pueden de nuevo confrontarse en la STS de 14 de febrero de 1998:
a actos propios del arrendatario, y que por los aproximadamente don Francisco, titular de la explotacin de un hotel en el solar del
treinta aos de duracin de la relacin contractual no cabe esti- matrimonio codemandado, contrat la construccin de una nave
mar que la revalorizacin producida en el inmueble haya supuesto aneja a dicha explotacin el 1 de noviembre de 1982. Con posteriori-
un incremento patrimonial del arrendador. Del mismo modo, la dad (1983) celebra un contrato con el matrimonio titular del solar,
STS de 25 de septiembre de 1997 declara que unas obras realizadas calificado por la sentencia ce arrendamiento ad miliorandum, por el
por tercero que no son de utilidad para la finca no deben ser cual se establece que no pagar renta a cambio de la nave citada
indemnizadas, calificando adems como de mala fe la posesin del revirtiendo la plena propiedad ce lo edificado a los propietarios del
tercero por realizar obras extraordinarias incompatibles con la solar en 1995. Al quedar una deuda pendiente a los constructores de
explotacin de la finca. la nave de ms de trece millones de pesetas y ser declarado insol-
vente don Francisco, se reclama a los propietarios del solar por enri-
Sin embargo, otras sentencias de enriquecimientos por obras quecimiento injusto. La Audiencia consider que por ser posterior
realizadas por terceros admiten enriquecimientos indirectos como el contrato de arrendamiento al encargo de la obra, el mismo no era
la antes comentada STS de 23 de julio de 1996. En estas sentencias oponible al constructor y admiti la demanda, criterio revocado por
el enriquecimiento aparece siempre referido al aprovechamiento el TS por considerar que el dueo del terreno no haba encargado
efectivo recibido por el accipiens y no compensa el gasto efectivo las obras y que no exista un autntico enriquecimiento injusto de
realizado. As, STS de 25 de junio de 1974: una empresa ejecuta la los propietarios del solar, que so haban limitado a exigir el cumpli-
estructura metlica y suministro de hierro, que corresponda a otra; miento de los trminos del contrato ce arrendamiento.
toda la estructura metlica y suministro ha quedado formando
parte del edificio propiedad de la actora y procede su condena al En todo caso, la conclusin parece ser que la jurisprudencia no
pago de las cantidades reclamadas. Un supuesto singular es el de la sienta un criterio unvoco, aunque la tendencia general sea clara-
STS de 15 de noviembre de 1990: adquirida una nca en pblica mente restrictiva. La clave de la dualidad de criterios de la jurispru-
subasta, la sentencia estima que el adjudicatario se enriquece injus- dencia parece estar en el anlisis patrimonial de la relacin de
tamente con el valor del chal construido en la misma, que no fue hecho. Si se acredita el beneficio electivo de la propiedad, se admite
descrito ni tasado en el procedimiento de ejecucin. Y similar es el la accin aunque el camino sea indirecto (a travs de obras encarga-
supuesto de la STS de 4 de junio de 1993: se enriquece injustamente das por el arrendatario, usufructuario, supuesto, por ejemplo, muy
el adquirente en pblica subasta de un chal si en la tasacin judi- evidente en la STS de 23 de julio de 1996), pues al fin y al cabo el
cial no se valor el edificio. La STS de 5 de diciembre de 1996, en el titular de la propiedad pudo haberse opuesto a las obras, y no es
248 CAP. IX.CUASICONTRATOS Y ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

le lo que conserve un lucro a cosa del que las realiz. Tambin en CAPITULO X
la reciente STS de 4 de mayo de 1998 se reconoce la accin directa
de un suministrador de materiales, a pesar de no tener relacin con- LA RESPONSABILIDAD CIVIL
tractual con el recurrente por probarse que el material se haba
incorporado a la obra del mismo, lo que se considera provisin de
fondos a efectos de justificacin de la causa de la aceptacin de
unas letras perjudicadas cuyo importe se reclama en una accin 1. Concepto
ordinaria. Creo que se puede afirmar que en el marco del contrato _
de obra y suministro de materiales, donde se materializan con ms El Cdigo civil fundamenta la responsabilidad civil en
frecuencia los enriquecimientos indirectos, la jurisprudencia tiende el concepto de culpa. Quien sufre un dao tiene derecho a
a valorar la justicia de las prestaciones recprocas y de las aportacio-
nes respectivas, y que en ocasiones, aunque quizs slo excepcional- ser indemnizado cuando dicho dao ha sido causado en
mente, reconoce sobre la base del enriquecimiento injusto una virtud de culpa o negligencia (art. 1.902 CC). Este princi-
accin directa fuera del estricto marco del artculo 1.597 CC, todo pio se completa con la imposicin de un especial deber de
ello sobre la base de principios de justicia evidente. vigilancia por padres, tutores y titulares de centros do-
centes de menores e incapacitados encomendados a su
cuidado, lo que implica una responsabilidad in vigilando
(art. 1.903 CC), con el deber de indemnizar los daos cau-
sados por los dependientes, lo que implica una responsa-
bilidad in eligendo (art. 1.903 CC), y el deber de vigilancia
y cuidado de animales (art. 1.905 CC), y con el deber de
vigilancia y reparacin de edificios e instalaciones indus-
triales (arts. 1.907 y 1.908 CC).
El sistema del Cdigo civil ha sido profundamente
modificado por la incidencia de una legislacin especial,
extraordinariamente compleja, desarrollada en el contexto
de la revolucin industrial, que impone para supuestos
particulares sistemas diversos de responsabilidad que no
est fundada exclusivamente en la culpa, sino tambin en
el riesgo y provecho de una actividad, y en el deber de ase-
guramiento de los daos previsibles. La responsabilidad
llamada objetiva, de indemnizacin tasada, previo asegu-
ramiento del riesgo.
El primer sistema de aseguramiento obligatorio del
riesgo y de garanta de indemnizacin del dao se produce
en la legislacin europea de finales del siglo xix sobre acci-
dentes de trabajo. Dicha legislacin responde al principio
de que parece injusto que el trabajador deba sufrir el dao
del accidente de trabajo cuando el empresario se lucra con
la actividad empresarial, pero dado que la indemnizacin
2 SO CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL I . CONCEPTO 251

de un accidente por el empresario podra arruinarle, se de competencia exclusiva de la jurisdiccin contenciosa


asume la responsabilidad social en la indemnizacin de en todas las demandas en las que sea parte el Estado.
los daos debidos a accidentes laborales, previo asegura- Esta legislacin especial influye de manera decisiva en
miento obligatorio por el empresario de los trabajadores. una renovadora jurisprudencia civil que tom en cuenta
Dicha legislacin ser la raz de todo el sistema moderno los retos de una sociedad tecnolgica desarrollada y a tra-
de la seguridad social de los trabajadores. Pero no slo el vs de un ingente nmero de sentencias modifica los prin-
provecho, tambin el riesgo en s mismo de un dao previ- cipios clsicos de la responsabilidad civil, ampliando en
sible impone el aseguramiento obligatorio y sistemas de muchos supuestos su funcionalidad en materia de prueba,
responsabilidad objetiva e indemnizacin tasada en la imputabilidad, valoracin de la culpa y del alcance de la
legislacin sobre circulacin de vehculos de motor, que se indemnizacin de los daos.
constituye en la principal causa de accidentes a las perso-
nas y de daos materiales en una sociedad moderna, esta- No es fcil resumir las lneas de esta evolucin. La propia nocin
blecindose principios de aseguramiento obligatorio y de culpa parece evolucionar al comps de los principios sentados en
tasacin objetiva de los daos, principios que se recogen la legislacin especial: el deber de indemnizar los daos causados
tambin en otras legislaciones especiales sobre navega- no se restringe a aquellos supuestos de prueba de culpa o negligen-
cin naval y area, transporte de personas y mercancas, cia, sino que persigue el resarcimiento de los daos sufridos por la
daos producidos por la energa nuclear, etc., en unos tr- actividad industrial y empresarial cuando existe un provecho de la
minos que, desarrollados por una legislacin especial, se actividad y los daos son derivados de una actividad de riesgo (as el
deber de RENFE de indemni/.ar los daos producidos por el tren en
estudian ms detalladamente en otras disciplinas. un paso no sealizado, STS 26.9.97; o el deber de indemnizar de la
concesionaria de los daos debidos a un perro que se introduce
Otro mbito en el que ha variado profundamente el sis- indebidamente en la autopista y causa un accidente, STS 5.5.98). La
tema de la responsabilidad es en el de la responsabilidad previsibilidad del dao se eleva en cierta jurisprudencia a un rango
del Estado y de la Administracin pblica por los daos definitorio de la culpa, con exigencia de un riguroso deber de dili-
causados por los funcionarios o dependientes en el ejer- gencia en la previsin y aseguramiento de los daos en las activida-
des industriales (as STS 1.10.98), lo que se incorpora despus en la
cicio de sus funciones pblicas, en el que se establece un legislacin protectora del medio ambiente o en la legislacin sobre
sistema objetivo de responsabilidad, a la vez que una res- proteccin de los consumidores. La diligencia no se agota en el
ponsabilidad directa del Estado. Dicha responsabilidad se deber de cumplir las previsiones reglamentarias, sino que implica
impone con rango constitucional en el artculo 106 CE, y un deber de prevencin de todos los daos que se puedan derivar de
se encuentra desarrollada en el Ttulo X de la Ley 30/1992, una actividad de riesgo (SSTS 9.2.96 y 30.1.99).
de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Adminis- En el mbito de la responsabilidad profesional (de arquitectos,
traciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo constructores, mdicos, abogados, jueces, etc.), cuando no se puede
Comn. Se acepta hoy en da comnmente que dicha determinar con exactitud la causa de un dao, el agente debe probar su
indemnizacin tiene su fundamento en el principio de propia diligencia; por ello se impone un estricto cdigo de deberes de
legalidad y de igualdad de todos ante el Estado, y no slo conducta (la lex artis), debiendo acreditar el profesional no slo el cono-
cimiento y riguroso cumplimiento de su arte, sino tambin el estricto
tiene un fundamento recriminatorio del funcionario cumplimiento de unos deberes de orden: identificacin del autor, infor-
incompetente o culpable, sino resarcitorio ante la activi- macin, protocolo y justificacin de su actuacin, presumindose la
dad del Estado, como derecho a no soportar individual- culpa si no se colabora con la demanda, o si ha habido incumplimiento
mente los perjuicios patrimoniales derivados de la actua- de los deberes de conducta. El aseguramiento y la responsabilidad se
cin administrativa; estableciendo tambin una clusula fundan tambin en ocasiones en los desproporcionados honorarios que
252 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 2. RESPONSABILIDAD CIVIL Y RESPONSABILIDAD PENAL 253

se devengan. En ciertos mbitos la responsabilidad acta como una Se afirma, reiteradamente por la jurisprudencia tanto
mlnlica garanta y aseguramiento del resarcimiento de unos daos, la autonoma esencial de cada uno de los regmenes legales
como en el mbito de ciertas responsabilidades profesionales (respon- de la responsabilidad como la unidad de la teora de la
sabilidad decenal de arquitectos y constructores, responsabilidad de los
mdicos, deber de conocimiento de los otorgantes por los notarios, STS culpa. No se trata de afirmaciones contradictorias, sino
2.12.98), respondiendo tambin a principios de garanta la responsabi- que los conceptos de culpa, causalidad y dao estn indiso-
lidad del Estado y de las Administraciones pblicas. lublemente ligados, y que el alcance de la responsabilidad y
Se imponen tambin a travs de la teora de la responsabilidad
la valoracin de la causalidad estn indisolublemente uni-
principios sancionatorios ante nuevas formas de agresin a la per- dos al grado de la culpa. La culpa ms radical, la penal,
sona derivadas del desarrollo tecnolgico, corno el derecho a la inti- est sometida a principios rigurosos de prueba tasada,
midad, a la imagen, al secreto de las comunicaciones, al buen nom- pero una vez establecida la culpa, el alcance de la responsa-
bre y reputacin, acusaciones injuriosas, etc. bilidad abarca todos los daos directos e indirectos, previ-
sibles o imprevisibles, pues se extiende a todos los daos
Parece que la conclusin es que en el derecho moderno conocidos (art. 1.107 CC) y la relacin de causalidad entre
no existe una teora nica o una concepcin unvoca de la el acto culpable y los daos se analiza de manera laxa,
responsabilidad, sino que ms bien la valoracin de la culpa amplindose tambin el perodo de prescripcin a los
y el resarcimiento del dao dependen del contexto social en quince aos. La valoracin de la culpa civil es menos rigu-
que se producen y de la conciencia social de la imputacin de rosa, y no rige propiamente una presuncin de inocencia,
una responsabilidad a su autor, en funcin de la profesin, ni un principio de prueba tasada, sino la libre valoracin
las circunstancias, el riesgo, el provecho, la previsibilidad del de la prueba por el juez, tras una valoracin objetiva de las
dao y la afirmacin de valores sociales y jurdicos conculca- circunstancias en las que se ha producido un dao, pero a
dos. Sin embargo, la teora de la culpa, si bien ampliada y cambio su alcance es mucho menor (los daos directos
presumida en ciertos casos y ante ciertas actividades, parece previsibles: art. 1.107 CC), la causalidad entre la culpa y el
que contina siendo el principio rector del derecho de la res- dao es ms estricta (art. 1.105 CC), y su prescripcin
ponsabilidad civil, sin perjuicio de las tendencias ampliado- mucho ms rpida (un ao: art. 1.968 CC).
ras de su mbito que se encuentran en la jurisprudencia.
Para evitar la simultaneidad de los procesos sobre los
mismos hechos y la contradiccin de la cosa juzgada, los
2. Responsabilidad civil y responsabilidad penal
artculos 362 y 514 LEC, 40 de la LEC 1/2000 y 111 LECri
subordinan la jurisdiccin civil a la penal, suspendindose
el curso de la accin civil hasta que haya sentencia firme
La teora de la responsabilidad parte de la distincin en la jurisdiccin penal.
entre responsabilidad civil y responsabilidad penal. La
responsabilidad civil y responsabilidad penal responden a El perjudicado puede reservarse la accin civil (art. 109
un doble sistema de regulacin. Los daos que se deriven CP, art. 112 LECri, STS 13.12.96), en cuyo caso, si existe un
de culpa o negligencia se rigen por el rgimen general del solo perjudicado o si todos los perjudicados se reservan la
Cdigo (art. 1.902 CC); los que se deriven de un delito o accin civil, la sentencia penal no decidir sobre la respon-
falta se rigen por el sistema regulado en las leyes penales sabilidad civil; en otro ciiso, la sentencia penal decidir
(Ttulo V, arts. 109 y ss. CP). Ambos sistemas se rigen por sobre los daos y perjuicios no slo en el caso de condena,
principios diversos de prueba, imputacin, extensin de la sino tambin en el caso de absolucin por una eximente en
responsabilidad y prescripcin. los supuestos previstos en el artculo 119 CP.
254 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 3. ELEMENTOS DEFINITORIOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 255

No resulta fcil en ocasiones coordinar ambas jurisdicciones y fijar (art. 1.089 CC), definida a travs de un doble criterio:
los lmites de la cosa juzgada penal a efectos civiles. Sobre el tema interno, de actitud y conocimiento, el deber de prevenir y
encontramos una abundante jurisprudencia. Dictada una sentencia evitar los daos a terceros (art. 1.105 CC); y externo, como
condenatoria, no puede volver la jurisdiccin civil sobre los mismos la falta de la adecuada diligencia para evitar los daos pre-
hechos, y por tanto, lo declarado por la sentencia penal es vinculante visibles (art. 1.104CC).
ante la jurisdiccin civil, no slo en cuanto a la declaracin de los
hechos, sino tambin en cuanto a la fijacin de responsabilidades (STS
24.10.98), sin que se pueda volver a condenar dos veces, por dos juris- La previsibilidad de un dao se constituye as en elemento
dicciones, sobre la base de los mismos hechos (SSTS 24.10.98 y definitorio de la culpa (STS 1.10.98), en funcin de las circuns-
31.10.98). Las sentencias penales no slo vinculan en cuanto a la tancias de personas, tiempo y lugar (SSTS 2.12.89 y 8.5.95),
declaracin de hechos penales, sino tambin en cuanto resuelven las teniendo en cuenta la esfera concreta de que se trate y agra-
cuestiones de responsabilidad civil (SSTS 26.4.96 y 31.10.98), la decla- vndose la exigencia de diligencia en las actividades de riesgo
racin expresa o tcita de falta de responsabilidad en la jurisdiccin (como cuando se almacena paja en una vivienda, STS 30.7.98), y
penal impide reproducir la pretensin ante la jurisdiccin civil, pues tambin en la responsabilidad profesional o en la actividad
ello significara revisar la sentencia penal (STS 20.9.93). industrial o mercantil en la que se obtiene un provecho (daos a
un menor que penetra indebidamente en unas obras, SSTS
Sin embargo, la sentencia absolutoria en el proceso penal no 5.10.94 y 26.5.98). El deber de previsin no se agota con el cum-
prejuzga los hechos en la va civil, que pueden ser de nuevo exami- plimiento de las obligaciones reglamentarias (SSTS 9.2.96 y
nados, con libertad de prueba y valoracin, para fijar la responsabi- 30.1.99), el que construye un muro de contencin de aguas plu-
lidad civil (STS 24.2.86), pudiendo decidir la sentencia civil sobre viales debe prever las avalanchas extraordinarias, que son comu-
todas aquellas cuestiones no controvertidas o sobre las que no haya nes en dicho lugar (STS 27.12.96); aunque se construya adecua-
declaracin firme de la jurisdiccin penal (SSTS 8.2.88 y 11.10.90), damente, deben vigilarse despus las obras construidas (STS
pues la prctica de la prueba es distinta en ambos rdenes jurisdic- 3.3.99). El dao previsible define tambin el alcance de la res-
cionales, y tambin sus garantas y limitaciones, gozando el juzga- ponsabilidad (art. 1.107 CC).
dor de instancia en el mbito civil de la facultad exclusiva de valorar
el conjunto probatorio (STS 8.2.91).
No hay responsabilidad cuando los daos se deben a
caso fortuito (son imprevisibles) o a fuerza mayor (son
3. Elementos definitorios de la responsabilidad civil inevitables) (art. 1.105 CC), como daos que no son
achacables a la conducta de una persona, o en los que
Son cuatro los elementos definitorios de la responsabi- una causa externa rompe el vnculo de causalidad (STS
lidad civil: primero, el acto culpable o negligente; segundo, 27.12.96).
imputable a una persona; tercero, que es causa (relacin de
causalidad); cuarto, de un dao resarcible. La muerte en un robo a mano armada no es imputable a falta
de seguridad (STS 23.12.97), o la muerte de un nio en una presa
a falta de vigilancia del ayuntamiento (STS 8.3.97); la cada de
3.1. LA NOCIN CIVIL DE CULPA un poste por un rayo a falta de previsin (STS 15.12.96); los
daos producidos por una falta de fluido elctrico no son impu-
tables a la empresa suministradora si se deben a circunstancias
3.1.1. La previsibilidad y evitabilidad del dao extraordinarias (STS 3.10.94). Recordndose reiteradamente que
como elemento definitorio de la culpa no se pueden exigir prestaciones exorbitantes o extraordinarias
para prevenir daos que resultan del curso ordinario de las
El Cdigo civil parte de un concepto genrico y amplio cosas, y de la naturaleza humana quebradiza (SSTS 18.11.98 y
de culpa: cualquier gnero de culpa o negligencia 18.3.99).
."i<i CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL. 3. ELEMENTOS DEFLNITORIOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 257

V 1.2. La culpa en la responsabilidad profesional En definitiva, no se establece una responsabilidad


objetiva, ni se presume la culpa en la actuacin de los pro-
La responsabilidad profesional (de mdicos, arquitec- fesionales. Declarndose reiteradamente que la culpa del
tos, notarios, abogados, etc.) se funda en una medida profesional ha de ser probada por quien la alegue. Sucede
agravada del deber de diligencia, que comprende el deber que la prctica de la prueba de la culpa est facilitada al
de atencin e informacin, el estricto cumplimiento de los imponerse al profesional una obligacin estricta de
deberes de conducta y actuacin conforme a la lex artis, y medios, que permite presumir la culpa si los medios o cir-
en el deber de cooperar con la justicia cuando su actua- cunstancias de la actuacin profesional no estn correcta-
cin sea puesta en entredicho. mente probadas por ste.
El deber de atencin e informacin constituye una fuente aut-
noma de responsabilidad. Como la negativa a tratar un enfermo ale- 3.2. LA IMPUTABILIDAD DE LA CONDUCTA A SU AUTOR
gando la falta de camas o la demora en su cuidado (SSTS 6.7.90,
4.3.93 y 21.9.93; STSJ Navarra 24.11.95). El enfermo debe estar ade-
cuadamente informado y asumir los riesgos extraordinarios de la Es aplicable al derecho civil la exencin de responsabi-
prctica mdica (SSTS 23.4.92, 25.4.94 y 19.2.98), deber de infor- lidad de los daos producidos por menores o incapacita-
macin que no slo afecta al enfermo mismo, sino tambin a los dos que no estn en su cabal juicio, o de los daos causa-
familiares (STS 13.4.99), lo que no implica advertir de una malfor- dos en legtima defensa o en estado de necesidad.
macin del feto para que la embarazada pueda realizar un aborto
(STS 4.2.99, sentencia que contradice una anterior de la Sala de Los principios de la no imputabilidad estn establecidos
6.6.97); el cliente del abogado debe ser informado por ste de modo en la legislacin penal. La valoracin, con todo, de la culpa
inmediato de todas las circunstancias que afecten a su proceso (STS civil y penal no es la misma. El menor, que no es imputable
14.5.99). penalmente, s puede serlo civilmente si es consciente del
El profesional est sometido a unos deberes de conducta que dao que causa, y del mismo modo el incapacitado que
comprenden la ordenada documentacin de su actuacin, y la orde- conserva cierto juicio o en estado de lucidez, sin que la res-
nada limpieza e higiene de material e instalaciones. El deber de lle- ponsabilidad de padres, tutores o cuidadores excluya la res-
var un historial correctamente redactado (STS 24.5.99), y la ade- ponsabilidad directa o solidaria del menor o incapacitado,
cuada utilizacin y conservacin del material empleado (SSTS
19.7.96, 30.4.98 y 9.12.98). En la responsabilidad notarial la ade- que puede estar establecida por la propia sentencia penal
cuada identificacin de los otorgantes (STS 2.12.98), o en la respon- que los exime. Del mismo modo la legtima defensa o el
sabilidad de arquitectos y arquitectos tcnicos con el deber de llevar estado de necesidad pueden eximir de la responsabilidad
un libro diario de las obras realizadas. El sentido de la protocoliza- criminal sin eximir la responsabilidad civil cuando causen
cin de la actuacin profesional es el deber de colaborar con la justi- un dao desproporcionado a las circunstancias, y ello sin
cia cuando su actuacin sea puesta en entredicho (STS 2.12.96). perjuicio de que la responsabilidad podr ser establecida o
Por la dificultad de discernir la culpa se somete al profesional a moderada en funcin del grado de la culpa.
un riguroso control de su actuacin conforme a la lex artis, presu-
miendo la culpa ante cualquier incumplimiento de sta; as no utili-
zar los medios ordinarios a su alcance (SSTS 2.12.96 y 12.11.98), el 3.3. LA RELACIN DE CAUSALIDAD
deber de realizar las pruebas apropiadas para cerciorarse del diag-
nstico (SSTS 21.9.93); el cuidado, vigilancia y seguimiento del
i'iik'rmo (SSTS 12.12.98), especialmente de menores o disminuidos Se define como la relacin lgica y fsica que mu- u n
hsk-o.s o psquicos (SSTS 30.7.91 y 23.4.99; STSJ Navarra 17.5.93). acto con su consecuencia, o, desde otro punto dr v i s l a , el
258 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 3. ELEMENTOS DEFIN1TORIOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL 259

acto antecedente que tiene por s, o en relacin con otras entre una pluralidad de sujetos, cabe tambin admitir la
circunstancias de persona, tiempo y lugar, la virtualidad responsabilidad solidaria de todos ellos, siempre que sean
suficiente de producir un dao. conjuntamente demandados (litisconsorcio pasivo necesa-
rio), pues en este caso la responsabilidad se funda en el
La causalidad es un problema filosfico de primersima magni- deber de denunciar al autor que corresponde a todos los
tud, que no tiene una respuesta unvoca ante los tribunales civiles. componentes del grupo o cuadrilla, as como a la presumi-
Es difcil que pueda establecerse con entero rigor la causa de un ble actuacin conjunta y excitacin mutua, adaptando cri-
dao, porque entre un acto y su consecuencia inciden multitud de
concausas y circunstancias de personas, tiempo y lugar, que difumi-
terios establecidos en la ley de caza (SSTS 18.2.83, 13.9.85
nan la determinacin exacta de su origen fsico y jurdico. La juris- y 26.6.89).
prudencia suele afrontar la cuestin con frmulas realistas y defen-
sivas, basadas en el buen sentido, como la teora de la causalidad El riesgo asumido por el daado puede llegar a excluir la respon-
adecuada, o de la condicin suficiente, aunque intervengan otras sabilidad si la conducta del agente no es en s misma antijurdica,
concausas (teora de la conditio sine qua non), admitindose en como en el accidente en el aprendizaje de vuelo ultraligero (STS
estos casos la moderacin de responsabilidad; excluyndose la 14.4.99), o los daos en una suelta de vaquillas, o en fiestas patrona-
imputacin de un dao por simples conjeturas o coincidencias, o de les que no son imputables al ayuntamiento organizador (SSTS
una conducta desproporcionada con los daos (los daos por el 25.9.98, 21.7.98), o los accidentes en la manipulacin de productos
incendio en su freidura no pueden ser causa eficiente del incendio pirotcnicos en buen estado que no son achacables al fabricante
del hotel Corona de Aragn, STS 11.3.88). Se seala tambin que sino a la falta de cuidado (SSTS 11.12.96 y 19.12.98).
suele confundirse la relacin fsica de causalidad (que es una cues-
tin de hecho: si la piedra cay, o si fue la piedra que Ticio tir la
que golpe a Sempronio), de la relacin jurdica de causalidad
(quin tir la piedra, por qu se tir la piedra, o si Ticio es culpable 3.4. EL DAO RESARCIBLE
de tirar la piedra), cuestiones de causalidad e imputabilidad que
aunque puedan distinguirse filosficamente, la prctica muestra La jurisprudencia proclama reiteradamente el princi-
que se hallan indisolublemente unidas; la jurisprudencia parece pio de indemnidad (SSTS 2.4.97 y 13.4.87): debe indemni-
haber abierto la va de la consideracin jurdica de la causalidad a zarse todo el dao evaluable econmicamente. El que ha
efectos del recurso de casacin.
sufrido injustamente un dao tiene que ser resarcido de
modo completo por el autor culpable del mismo.
La culpa o provocacin del perjudicado no excluye por
s la culpa del obligado a prevenir el dao (SSTS 12.5.98 y Sucede que la valoracin del dao se enfrenta a la inci-
15.4.99), aunque la concurrencia de culpas podr dar dencia de difciles cuestiones previas (la relacin de causa-
lugar a la moderacin de la responsabilidad en la llamada lidad, el grado de la culpa, la concurrencia de culpas, etc.)
compensacin de culpas (SSTS 13.4.98 y 11.3.99), o aun a y a conceptos y partidas de imposible o difcil cuantifica-
la exencin de la responsabilidad si el evento decisivo es cin; as el lucro cesante (STS 21.7.98), la prdida de opor-
culpa exclusiva del daado (como el que se arroja al paso tunidades (STS 16.3.99), la prdida de clientela (SSTS
de un tren aunque no hubiese barrera, STS 5.2.90). 17.5.99 y 12.6.99), o el alcance de la indemnizacin en los
llamados daos morales: el sufrimiento (STS 10.4.99), la
En caso de pluralidad de autores son todos ellos solida- fama (STS 21.10.96), el honor (STS 12.6.98), etc. En estos
riamente responsables del dao, y sin perjuicio de la valo- casos la indemnizacin no atiende tanto a la reparacin
racin respectiva de la conducta en la relacin interna del dao como a la reparacin satisfactiva y punitiva de
(SSTS 4.7.96 y 13.3.98). En caso de autor desconocido un bien inestimable. La complejidad de la cuestin hace
2<M) CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 4. LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS AJENOS 261

que la fijacin exacta de la cuanta del dao quede habi- supuestos de culpa in vigilando e in eligendo, regula tam-
tualmente confiada a la discrecionalidad judicial, atendi- bin el Cdigo, con un carcter ms objetivista, el deber de
das las circunstancias del caso y el curso de la prueba. vigilancia y cuidado de animales (art. 1.905 CC), as como
el deber de vigilancia y reparacin de edificios e instalacio-
Se establece corno principio que todo dao debe ser nes industriales (arts. 1.907 y 1.908 CC). Otros supuestos
acreditado y probado (SSTS 20.3.91 y 28.12.98). El alcance de responsabilidad objetiva o por hechos ajenos se regulan
de la indemnizacin est ligado en todo caso al grado de la en leyes especiales (responsabilidad del Estado en materia
culpa (STS 20.10.97), siendo mximo en los casos de dolo de caza, navegacin area, etc.), y no los estudiamos aqu
(1.107 CC), lo previsible en el supuesto de culpa (1.106 CC), por exceder del mbito de un manual de derecho civil.
y moderables cuando proceda de negligencia o culpa leve
(1.103 CC; SSTS 4.2.98 y 24.3.98). Sin que se admita, en
trminos generales, la compensacin del dao con el lucro, 4.1. LA RESPONSABILIDAD DE PADRES Y TUTORES
si bien en los seguros de daos no puede admitirse que el
daado se enriquezca cobrando dos veces la compensacin
de la compaa aseguradora y del autor culpable del dao Aunque la responsabilidad se configura en el Cdigo
(SSTS 4.11.86 y 3.12.94). Se reitera tambin por la juris- ligada al incumplimiento del deber de vigilancia de meno-
prudencia que la reparacin es una deuda de valor en el res e incapacitados y se admite la prueba de que se emple
que la cuanta se fija cuando se hace efectiva la indemniza- por el padre o tutor toda la diligencia de un buen padre de
cin del dao (SSTS 15.4.91 y 22.5.98). familia (art. 1.903 CC), es lo cierto que la jurisprudencia se
refiere reiteradamente a la presuncin de culpa, al matiz
objetivista de la responsabilidad y a su carcter cuasi-obje-
tivo (SSTS 22.1.91, 24.5.96 y 28.7.97).
4. La responsabilidad por hechos ajenos
Es, en consecuencia, algo ms que un simple deber de
Establece tambin el Cdigo en ciertos casos la respon- diligencia en el cuidado y de vigilancia del menor, normal-
sabilidad por hechos ajenos, en especial de padres, tutores mente referido con carcter cuasi-objetivo en accidentes
y titulares de un centro docente de enseanza, a los que se por reyertas, utilizacin indebida de armas de fuego de los
impone un especial deber de vigilancia de menores e inca- padres o circulacin vial sin permiso, que se configura
pacitados encomendados a su cuidado, lo que implica una menos intensa en los simples accidentes en juegos. Apa-
responsabilidad in vigilando y la responsabilidad por los rece como especialmente intensa en los menores con pro-
daos que stos causen o los que a los mismos se cause blemas psquicos, en los que el dao es previsible (STS
(art. 1.903 CC); la responsabilidad de dueos y directores 12.5.99).
de un establecimiento o empresa a los que se impone el
deber de indemnizar los daos causados por sus depen- La responsabilidad se configura como directa y solidaria de
dientes, lo que implica una responsabilidad in eligendo (art. ambos padres (STS 12.5.99), y los gananciales responden directa-
1.903 CC); supuestos que no se consideran de estricta res- mente aunque slo se demandare al padre (STS 8.7.97). En caso de
separacin legal de los padres, la responsabilidad se limita a aquel
ponsabilidad objetiva, pues se admite la exoneracin de bajo cuya custodia se encuentre efectivamente (STS 11.10.90, doc-
responsabilidad cuando se demuestre que las personas trina que a m me parece muy dudosa, porque la separacin legal no
mencionadas emplearon toda la diligencia de un buen tiene por qu ser causa de exoneracin de la responsabilidad ex
padre de familia para prevenir el dao. Junto a estos 1.903 CC, y la responsabilidad fundada en la convivencia se predica
262 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 4. LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS AJENOS 2M

en dicho artculo slo de la responsabilidad del tutor). Si el menor de las dependencias colegiales y por grave imprudencia
se encontraba en un centro escolar en el momento de causarse los del mismo (STS 15.12.94).
daos, se excluye la responsabilidad de la madre (STS 10.12.96, que
contradice la STS 13.10.98, que establece la responsabilidad de los Ha declarado expresamente el Tribunal Supremo que el deber
padres, aunque el menor se encontraba bajo la dependencia de un de vigilancia implica el deber efectivo de atender los juegos y
club deportivo). prohibir los juegos peligrosos de los alumnos mientras permane-
La patria potestad es una relacin personal y la responsabilidad cen en el patio del colegio, como el clavar en la tierra una vara
no es extrapolable a otras situaciones ocasionales de dependencia, con punta que lesion el ojo de un alumno (STS 10 de noviembre
como la del menor ahogado en una piscina en la que no se reconoce de 1990); el deber de evitar la tenencia de objetos punzantes con
un deber especfico de vigilancia en el dueo de la casa (STS los que un nio da el ojo de un compaero (STS 10.12.96); o el
18.5.99). deber de retirar un armazn metlico i n t i l en el patio en el que
se columpiaban los alumnos y que produjo la muerte de uno de
ellos (STS de 10 de octubre de 1995), o el deber de extremar la
vigilancia en la visita a un parque zoolgico (STS 31.10.98). Sin
4.2. RESPONSABILIDAD DE CENTROS DE ENSEANZA embargo, ha declarado expresamente el Tribunal Supremo que el
juego de baln en circunstancias ordinarias no es una actividad
La responsabilidad de los titulares de los centros de ilcita ni peligrosa, y por ello la prdida del ojo por un nio, aun-
enseanza ha sido objeto de reforma por la reciente Ley que el baln estuviere pinchado, ha de considerarse un hecho
fortuito (STS 20 de mayo de 1993; STSJ Navarra 4.12.95), si se
1/1999, de 7 de enero, derivando la responsabilidad al cen- demuestra que se cumplieron las condiciones normales de vigi-
tro mismo y no al profesor o maestro directamente encar- lancia y cuidado y que estaba presente en el comedor una profe-
gado del menor, y ello sin perjuicio de la posible accin de sora encargada, ha de considerarse ortuila la agresin con un
repeticin del centro contra el profesor culpable de tenedor que ocasion la prdida de un ojo ;\n compaero (STS
incumplimiento de sus deberes profesionales de vigilancia 21 de noviembre de 1990, y 10 de mar/o de 1997), y en general
y cuidado de menores o incapacitados. los daos producidos en juegos normales e n t r e compaeros (STS
8.3.99).
La jurisprudencia no parece darle el matiz objetivo y La responsabilidad se circunscribe a los daos acaecidos dentro
radical que tiene la responsabilidad de los padres o tuto- del colegio (STS 4.6.94), aunque tambin a los acaecidos fuera de
res. La responsabilidad de los centros de enseanza no sus horas lectivas si se trataba de ma actividad escolar (SSTS
puede de ningn modo objetivarse y desligarse de la impu- 3.12.91 y 29.12.98), o en un campamento de verano (STS 19.6.97).
tacin y prueba efectiva de una conducta culpable (STS
20.5.93), pues no se trata de asumir socialmente un dao o
responsabilidad establecida como consecuencia de una 4.3. RESPONSABILIDAD POR LOS ACTOS DE DEPENDIENTES
actividad de riesgo, sino de extremar los deberes de vigi-
lancia y cuidado consustanciales a la misma actividad A tenor del artculo 1.903, prrafo 4, los dueos o
educativa, y acentuados por la especial dependencia y vul- directores de un establecimiento o empresa son responsa-
nerabilidad de los nios y menores encomendados a los bles de los perjuicios causados por sus dependientes con
centros educativos (SSTS 21.11.90 y 20.5.93), aunque la ocasin de sus funciones. Principio que se desarrolla en
jurisprudencia ordena extremar el deber de vigilancia, cuanto a la responsabilidad civil derivada de delito en el
considerando culpable la ausencia indebida del menor del artculo 120.3 y 4 CP. Segn reiterada jurisprudencia, la
colegio durante el perodo escolar e imponiendo la respon- responsabilidad del empresario es directa y no subsidiaria
sabilidad por su muerte, aunque la misma sucediese fuera (SSTS 28.2.92 y 5.11.98).
264 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 4. LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS AJENOS 265

La jurisprudencia tiende a dar una doble fundamenta- El que paga el dao causado por la actuacin culposa
cin de la responsabilidad: la culpa in eligendo o in vigi- de sus empleados o dependientes tiene derecho a repetir
lando (SSTS 21.9.87 y 31.3.98), as como el provecho y el frente a stos lo que hubiese satisfecho (art. 1.904 CC; STS
riesgo previsible del ejercicio de una actividad mercantil e 16.3.84).
industrial (STS 26.2.96). Segn el prrafo ltimo del pro-
pio artculo 1.903 CC, la responsabilidad cesa cuando el La responsabilidad por la actuacin del dependiente se com-
empresario prueba que ejerci toda la diligencia necesaria pleta con el rgimen legal de la responsabilidad contractual del
para prevenir el dao, pero dada la fundamentacin obje- factor notorio (art. 286 C de C), en cuya virtud la jurisprudencia
imputa al principal los actos del administrador, empleado o
tivista de la responsabilidad, la jurisprudencia restringe de dependiente, cuando generen confianza en terceros, y de la res-
un modo drstico la exculpacin del empresario. ponsabilidad o la apariencia en la gestin y administracin de
las sociedades civiles y mercantiles, en los actos comprendidos
El presupuesto de la responsabilidad es siempre la culpa del en el giro o trfico de la empresa o establecimiento (arts. 281
dependiente o empleado (STS 9.7.84), pero declara la jurispruden- y ss. C de C).
cia que en caso de accidentes o daos sufridos en los usuarios de
servicios pblicos, en funcin del artculo 25 de la LGDCU, se pre-
sume la culpa del dependiente (STS 12.5.99), aplicando tambin en 4.4. RESPONSABILIDAD POR DAOS CAUSADOS
ocasiones la doctrina de la inversin de la carga de la prueba en
actividades industriales (STS 15.3.89). POR ANIMALES

La jurisprudencia exige la constancia del vnculo de A tenor del artculo 1.905 CC, el poseedor de un ani-
jerarqua o subordinacin entre el causante del dao y el mal o el que se sirve de l es responsable de los perjuicios
empresario responsable. que causare, aunque se le escape o extrave. Afirmando la
jurisprudencia que se trata de una responsabilidad plena-
Dependencia o subordinacin que no existe en el que encarga mente objetiva o por riesgo (SSTS 28.1.86 y 21.11.98), de
unas obras a una empresa o trabajador autnomo con su propia la que el responsable del animal slo queda exonerado
organizacin y medios (SSTS 30.9.92, 28.10.94 y 31.3.98), o en el probando que el dao proviene de fuerza mayor o de
ayuntamiento que organiza una exposicin sin nimo de lucro por culpa del perjudicado (art. 1.905; STS 31.12.92).
las obras artsticas destruidas en la misma (STS 2.7.93), el encargo
de obras a personal especializado exonera al propietario de la res- La responsabilidad no est ligada a la propiedad del
ponsabilidad de unas inundaciones por acumulacin de aguas plu- animal, sino a su utilizacin y disponibilidad (SSTS
viales (STS 19.7.93); sin embargo, es corriente fundar en este ar- 26.1.86 y 10.7.95). Como el perro que se escapa al dueo
tculo la responsabilidad de los centros mdicos por los daos
causados tras la actuacin culposa o negligente de los mdicos en y causa un accidente de circulacin (STS 27.2.96), o
su ejercicio profesional (SSTS 13.10.95 y 8.4.96), lo que no ser daos a un menor por atropello de una vaca (STS
aplicable cuando se acuda a un mdico concreto que no tenga rela- 31.12.92), o muerte por coy. de un caballo (STS 18.7.91).
cin alguna de dependencia con la clnica demandada (STS La responsabilidad no cubre los daos de un jinete inex-
11.11.91). Resultaba muy corriente fundar en este artculo la res- perto que monta el caballo asumiendo su riesgo (STS
ponsabilidad empresarial por accidentes laborales producidos en 16.10.98), ni al embriagado que participa en una suelta
la empresa por falta de previsin o falta de medidas de seguridad, de vaquillas (STS 25.9.98), o quien participa voluntaria-
cuestin que hoy tiende a plantearse ante la jurisdiccin laboral
dada la amplia clusula de competencia de la misma (STS, Sa- mente en una suelta de vaquillas cuyo riesgo conoce
la 4.a, 23.6.98). (STS 13.4.97).
CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 4. LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS AJENOS 267

4.5. RESPONSABILIDAD POR DAOS CAUSADOS del artculo 1.909 no es excluir la culpa del propietario si hay culpa
POR COSAS INANIMADAS del constructor, sino en no presumir la culpa objetiva del propieta-
rio si el edificio est en plazo decenal de garanta, pero existiendo
riesgo para terceros, el propietario, sin perjuicio de la accin de
4.5.1. El deber de conservacin y reparacin de edificios regreso contra el constructor o promotor, tiene tambin obligacin
directa de reparacin y conservacin.
A tenor del artculo 1.907 CC, el propietario de un edi- Los daos de la inundacin causada por una tubera en mal
ficio es responsable de los daos que resulten de la ruina estado son responsabilidad de la comunidad de propietarios y no
en todo o parte de l, si sta sobreviniere por falta de las solidaria de cada uno de los propietarios de la comunidad (STS
reparaciones necesarias. 16.10.89).

Se instaura en la jurisprudencia, en virtud de este


artculo, un riguroso deber de prevencin al propietario, 4.5.2. Responsabilidad por objetos arrojados o cados
que se completa con el rgimen de la cada de rboles
(art. 1.908.3 CC), y que implica una presuncin radical de A tenor del artculo 1.910 CC, el cabeza de familia que
culpa (cuasi-objetiva) por los daos causados por ruina o habita una casa es responsable de los daos causados por
defectuosa conservacin de edificios. As en el supuesto de las cosas que se arrojan o caen de la misma.
cada de rtulos (SSTS 5.12.98 y 30.6.92), obras defectuo-
samente cerradas o defectuosamente advertidas (SSTS La jurisprudencia lo establece tambin como supuesto
15.9.97 y 13.4.98), derrumbe de techos (STS 6.4.87), de responsabilidad cuasi-objetiva (STS 12.4.84), impo-
rotura de caeras (STS 14.12.92) o de colectores de aguas niendo la responsabilidad directa del arrendatario o usua-
residuales (STS 3.4.96). rio de la vivienda desde la que se arroja o cae un objeto y
no del propietario (SSTS 5.7.89 y 20.4.93).
En caso de incendio que se propaga de un edificio al contiguo, si Habr que considerar tambin este supuesto como de
no se determina la causa del incendio no se puede presumir la negli-
gencia en la conservacin o cuidado del edificio (STS 4.3.98), a no presuncin de culpa in vigilando y no de responsabilidad
ser que se almacenase material de riesgo inflamable (STS 29.4.88). directa. Por ello, si se identifica el responsable, ser l el
nico responsable, y no el cabeza de familia, y la respon-
En el caso de inmuebles arrendados, la responsabilidad parece sabilidad no se debe poder extender cuando no se pueda
imponerse preferentemente al usuario del inmueble y no al propie-
tario (SSTS 5.7.89, 1.12.89 y 20.10.97), a no ser que el propietario presumir su culpa, por tratarse, por ejemplo, de daos
conociese el defecto y no lo reparase, como cuando fallece el arren- causados con ocasin de actividades de personas mayores
datario por defectuosa conservacin de un balcn (STS 4.6.97). La ajenas al conocimiento del cabeza de familia, que no pudo
advertencia al dueo es condicin indispensable para que ste sea prever,
t~ > ni remediar.
responsable (SSTS 14.12.92 y 10.11.93), y no excluye el deber de
reparacin del propio arrendatario. El artculo 1.908.3 CC establece tambin la responsa-
bilidad del dueo o titular por la cada de rboles coloca-
La obligacin decenal de reparacin de promotores y construc-
tores (art. 1.591 CC) no excluye este deber de los propietarios de dos en sitio de trnsito, cuando no sea debida a fuerza
reparar los defectos evidentes que causan riesgo a los viandantes mayor.
(SSTS 29.4.86 y 29.11.90), y no se puede presumir la responsabili-
dad del constructor cumplido el plazo decenal de garanta (STS En el caso de accidente de circulacin por cada de un pino en
7.10.91). A mi juicio, se deriva de esta jurisprudencia que el sentido una va rural, se hace responsable al Ayuntamiento de la Estrada y u
269
268 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD C I V I L PRESCRIPCIN DE LA ACCIN

la Xunla de Galicia de los daos, pues debieron demostrar, y no lo La jurisprudencia tiende a fundar en el artculo 1.908
hicieron, que la cada del rbol se debi a fuerza mayor (STS CC criterios de responsabilidad objetiva por daos medio-
I 7.3.98, con cita de SSTS 15.5.63 y 14.3.68). Los daos por cada de ambientales (SSTS 12.12.80 y 24.12.93). As en el desborda-
ramas en un parque pblico son indemnizables aunque la causa sea miento de un ro por desmonte de escombrera (STS 8.5.86),
una tormenta, si no era extraordinaria dada la poca del ao, y daos por contaminacin (STS 17.1.89), vertidos de resi-
puede presumirse la falta de vigilancia de los rboles y cuidado del
parque (STS 28.3.94). La STS 25.2.87 aplica por analoga el artculo duos (STS 23.9.88), emanacin de polvo arcilloso (15.3.93).
1.908 CC al supuesto de los daos por cada de unas columnas del
patrimonio nacional.
5. Prescripcin de la accin de responsabilidad
extracontractual
4.5.3. Responsabilidad por explosin
de mquinas, inflamacin de sustancias, A tenor del artculo 1.968.2 CC la accin para exigir la
humos y emanaciones responsabilidad civil derivada de culpa o negligencia pres-
cribe por el transcurso de un ao, desde que lo supo el
El artculo 1.908 CC recoge tambin supuestos de res- agraviado. Dicho plazo se aplica con carcter general a
ponsabilidad cuasi-objetiva por inversin de la carga de la todas las acciones de responsabilidad civil recogidas en el
prueba y presuncin de culpa, para lo que podernos deno- captulo II del Ttulo XVI, es decir, tambin aquellas deri-
minar actividades peligrosas, bien por manipulacin vadas de la responsabilidad por actos ajenos o por daos
industrial (mquinas industriales y sustancias inflama- causados por animales o cosas inanimadas. La razn de
bles), bien por lesin al medio ambiente en relaciones de este estrictsimo plazo de extincin de la accin aquiliana
vencindad (humos y emanaciones). se debe a la necesidad de fijar la indemnizacin en la
La jurisprudencia subraya el fundamento de esta res- inmediatividad del dao, tanto para determinar la existen-
ponsabilidad agravada en el deber de extremar la diligen- cia y cuantificacin de los daos, como para valorar las
cia en la custodia de materiales explosivos o inflamables delicadas cuestiones de culpabilidad y relacin de causali-
(STS 5.6.97), y en la vigilancia del uso del material piro- dad que fundamentan la accin.
tcnico (STS 25.3.91). En los incendios de materiales fcil- Una reiterada jurisprudencia afirma el carcter restric-
mente inflamables o explosivos tiende a establecer la pre- tivo con el que hay que aplicar el instituto de la prescrip-
suncin rigurosa de culpa (STS 29. 4. cin, y el hecho de que el plazo es un plazo de conoci-
miento. En relacin en especial a los daos fsicos, afirma
Los humos y emanaciones que causan daos deben ser indemni- que el plazo de prescripcin no se inicia desde el hecho
zados, aunque se respeten los niveles de contaminacin reglamenta-
riamente establecidos (SSTS 24.5.93 y 7.4.97). Frente a las emana- culposo, sino desde que se conoce el alcance y completa
ciones molestas no slo es posible pedir la indemnizacin de los cuantificacin de los daos (SSTS 3.9.96 y 3.3.99). Y en
daos, sino tambin las oportunas medidas cautelares y aun el cie- los daos continuados, hasta que se produce el resultado
rre de la actividad, aunque sta tenga licencia administrativa, pues definitivo (SSTS 24.5.93 y 4.7.98). En las obligaciones soli-
la misma se concede siempre, salvo el derecho de propiedad y sin darias, la interrupcin por uno de los deudores perjudica y
perjuicio de terceros (STS 30.5.97). En los supuestos de daos pro- beneficia a todos los ligados por un vnculo de solidaridad
cedentes de humos y emanaciones son solidariamente responsables (STS 3.12.98), principio que se aplica tambin a la rela-
la empresa propietaria y el tcnico que dirigi su instalacin (STS
15.3.93). cin de aseguramiento, que por ser una relacin directa ce
270 CAP. X.LA RESPONSABILIDAD CIVIL 6. INDEMNIZACIN POR CAUSA DE MUERTE 271

(.-obertura perjudica al asegurador si se interrumpe contra fallecido. En general, la jurisprudencia reconoce la indem-
el deudor principal. nizacin por causa de muerte al perjudicado y no al here-
dero por su condicin de tal.
Este plazo no se aplica ni a la responsabilidad civil
derivada de culpa contractual, a la que se aplica el plazo Segn la elaboracin terica de un profesor de derecho
general de quince aos, ni a la responsabilidad civil prove- civil de los aos cincuenta, la vida se indemniza como
niente de delito, cuyo plazo de ejercicio se extiende hasta dao moral y no es la muerte lo que obliga a indemnizar el
la prescripcin del delito; dada la mayor objetividad en la dao, sino el acto que la causa, y por ello la indemnizacin
fijacin de los hechos y determinacin de los daos y rela- ingresa en el patrimonio del fallecido, y debe favorecer a
cin de causalidad por la persecucin pblica del delito y sus herederos; el fallecido an tiene personalidad jurdica
el rigor de la responsabilidad penal. Sera, por otra parte, cuando el acto culpable que causa su muerte tiene lugar y
algo contrario a la moralidad objetiva que un delincuente por ello ingresa a su patrimonio; los herederos son los que
tuviera una proteccin especial en la prescripcin de la tienen derecho preferente a recibir la indemnizacin a
responsabilidad civil derivada del delito y que sta fuera causa de muerte.
diferente de la prescripcin del delito. En realidad, la herencia es un orden preconstituido de
distribucin del caudal relicto que atiende a razones de pol-
Ante la despenalizacin de las lesiones en ria tumultuaria, tica econmica y social (dividir y desvincular la propiedad),
afirma la STS 18.5.96 que no es una accin ex delicio, sino de culpa
extracontractual, que prescribe, por tanto, al ao; pero en caso de y por ello la indemnizacin a los herederos no resuelve el
indulto, aunque no haya condena penal, el plazo de prescripcin ha problema especfico que se plantea ante la muerte culposa
de extenderse hasta los quince aos (STS 10.5.93). Si la accin penal de una persona. La jurisprudencia civil, con gran sentido de
subsiste respecto de otros imputados en los mismos hechos, el plazo justicia, reitera que la indemnizacin por causa de muerte
empieza a correr desde que es conocida la sentencia penal, porque la reciben por derecho propio los perjudicados, sean o no
es la sentencia penal la que fija los hechos que habr de valorar el herederos del fallecido (SSTS 24.11.70, 29.11.76 y 4.5.83), y
procedimiento civil (STS 21.9.98).
ello sin perjuicio de que se pueda tambin reclamar por los
Si unas diligencias penales son archivadas, el plazo de prescrip- propios herederos como tales (STS 3.12.84). La STS
cin slo se inicia desde que el daado conoce dicho archivo, no 23.12.85 argumenta que por no poder alcanzar la indemni-
desde el archivo mismo (STC 220/1993, de 30 de junio; SSTS 3.3.98 y zacin a todos los que se sienten perjudicados por el dolo-
31.10.98). roso vaco, la indemnizacin habr de reconocerse a quien
de forma ms directa y palmaria sufre la desaparicin de la
persona querida, que en este caso es el viudo y no los sobri-
6. Indemnizacin por causa de muerte nos herederos testamentarios de la difunta.
Se ha planteado reiteradamente en la jurisprudencia el En la jurisprudencia de la Sala segunda se observa, sin embargo, que
problema de si la indemnizacin por causa de muerte cuando los fiscales ejercitan de oficio las pretensiones de responsabili-
ingresa en el patrimonio del fallecido y por eso forma dad civil dentro del proceso penal, las dificultades de determinar qui-
parte de su caudal hereditario y se debe preferentemente a nes han sido y en qu medida han sido perjudicados explica la determi-
nacin genrica de prestaciones a favor de los herederos, aunque est
los herederos, o si, por el contrario, su finalidad es indem- claro, tambin en la Sala segunda, que los beneficiarios de la indemni-
nizar a los que sufrieron el dao de la muerte y que tiene zacin por causa de muerte no son los herederos por derecho propio,
por ello sustancialidad propia frente a la herencia del sino los perjudicados (SSTS 20.10.86, 15.4.88, 9.10.90 y 22.6.91).