TEMA 4: COLABORADORES DEL EMPRESARIO.

EL
ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y SU TRANSMISIN
I. LOS AUXILIARES DEL EMPRESARIO. LA DETERMINACIN DEL
CONCEPTO DE AUXILIAR. PRINCIPAL Y AUXILIAR:
NATURALEZA DE LA RELACIN JURDICA ENTRE AMBOS. EL
APODERAMIENTO MERCANTIL: APORDERADOS GENERALES Y
SINGULARES. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO POR LOS
ACTOS DE SUS AUXILIARES.

La facultad que tiene el empresario de organizacin de su empresa incluye la

organizacin de las personas que colaboran con l en el desarrollo de su actividad
empresarial. Esas personas son denominadas colaboradores del empresario e
interesa al Derecho Mercantil la capacidad que stas tienen para obligar al
empresario en el desarrollo de las funciones que ste le ha encomendado.

Existen 2 tipos de colaboradores del empresario:

- Los colaboradores dependientes (tambin denominados auxiliares del

empresario).
- Los colaboradores independientes.

Los colaboradores dependientes estn unidos al empresario por un contrato de

trabajo, y estn subordinados al mismo. Los colaboradores independientes, sin
embargo no estn sometidos ni subordinados al empresario, sino que por s mismos
son empresarios que colaboran con otro, al que estn unidos por un contrato de
comisin, agencia o mediacin.

Dentro de los colaboradores dependientes o auxiliares, y dependiendo de la

extensin del poder de representacin que ostentan, los auxiliares pueden ser:
apoderados generales o apoderados singulares.

- Apoderados Generales: son denominados por el Cdigo, factores. El

factor es una persona con un poder general del empresario para todos los
actos que son necesarios para el desarrollo de la actividad empresarial. Viene
a ser lo que hoy podramos considerar el gerente de una empresa. El factor
es un sustituto del empresario, y por esa razn el Cdigo le exige tener la
misma capacidad que el empresario. (es decir, la mayora de edad y no estar
incapacitado).
El control que une al factor con el empresario, es un contrato de
trabajo que debe constar por escrito, y que est basado en la confianza
recproca y en la buena fe.
El nombramiento del factor no es necesario que se inscriba en el
Registro Mercantil, pero puede hacerse si el empresario individual est
inscrito. Si el empresario es una sociedad, sin embargo, si es necesaria la
inscripcin del nombramiento.
El poder de representacin de que est dotado el factor, hace que, de
los actos que l realice, responda el empresario y no l. Esto no quiere decir,
sin embargo, que si el factor ha causado algn dao por haber procedido con

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 negligencia o en contra de las instrucciones que haba recibido del
empresario, ste no pueda reclamarle aquello que l hubiera tenido que
indemnizar.
Una ltima caracterstica propia del factor es: la prohibicin que pesa
sobre l, de hacer competencia al empresario para el que trabaja, salvo que
ste le haya autorizado expresamente. Si incumple esa prohibicin, las
ganancias que obtenga con su negocio sern para el empresario para que
trabaja, y las prdidas para l. El Cdigo, sin embargo, considera que no es
vlido que esa prohibicin de hacer competencia se extienda ms all de la
vigencia del contrato que une al factor y al empresario (aunque admite que
entre las partes se pueda pactar que se extienda esa prohibicin ms all,
por un perodo inferior a 2 aos, a cambio de una compensacin econmica
al factor).
Por ltimo, el poder de representacin del factor se extingue cuando
expresamente haya sido revocado. Y para ello, es necesario que esa
revocacin se comunique al factor, de forma que garantice el conocimiento
de esa revocacin por ste. La simple muerte del empresario no revoca el
poder del factor; y con respecto a terceros, esa revocacin slo surtir efecto
cuando se haga constar la revocacin en el Registro Mercantil, si el
nombramiento se inscribi; y si no, cuando se comunique a los terceros la
revocacin a travs de anuncios (puestos en el local).
- Apoderados singulares: Los apoderados singulares, a los que el Cdigo
llama dependiente y mancebos, son personas que solamente tienen
poder para representar al empresario en algn aspecto de la actividad
empresarial.
Mientras que en el caso del apoderado general se exige un pacto
escrito, en este caso, puede ser escrito o verbal.
Dentro de los apoderados singulares, nos encontramos con aquellas
personas facultadas por el empresario para vender en un establecimiento
abierto al pblico. Esas personas podrn cobrar el importe del producto que
vendan y expedir recibos. Tambin son apoderados singulares las personas
encargadas de recibir mercanca en el establecimiento. Si estas personas
reciben la mercanca sin expresar protesta sobre la cantidad y calidad de la
misma, estarn vinculados al empresario para que se quede esa mercanca.

II. EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL Y SU TRANSMISIN.

Cuando hablamos de la transmisin o de la posibilidad de realizar negocios jurdicos

sobre el establecimiento mercantil o sobre el negocio del empresario, estamos
refirindonos a un conjunto de bienes materiales e inmateriales que han sido
organizados por el empresario, que como consecuencia de esa organizacin, el
conjunto tiene un valor superior a la suma del valor de cada uno de los bienes que
lo integran, y que ese conjunto, en cuanto tiene un valor econmico, puede ser
objeto de diversos negocios jurdicos; siendo los ms importantes: la venta y el
arrendamiento.

- La VENTA:

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 Cuando hablamos de vender un negocio, hablamos, en realidad, de
vender una empresa que est en funcionamiento y, por lo tango, en
condiciones de ser explotada.
Dentro de las obligaciones de las partes en este contrato de venta, la
ms importante es la de entrega por parte del vendedor, porque, para que
esa obligacin se entienda cumplida correctamente, el vendedor no slo ha
de entregar la empresa o el negocio, sino tambin una serie de informacin
que se consideran fundamentales para que el comprador pueda seguir
explotando ese negocio, como son: la informacin contable (sobre clientes,
sobre proveedores) Incluso es posible que, el vendedor durante un tiempo,
tenga que colaborar con el comprador hasta que ste pueda por s slo
continuar la explotacin.
Otra obligacin que asume el vendedor, es la de no hacer competencia
al comprador, al menos, durante el tiempo necesario para que el comprador,
al menos, durante el tiempo necesario para que el comprador se consolide.
Por supuesto, esta prohibicin no rige para un lugar geogrfico distinto.
Por ltimo, en cuanto a lo que ocurre con los contratos y las deudas y
crditos del vendedor, es lo siguiente.
Con respecto a los contratos, en primer lugar, lo normal es que se
mantengan pero lo cierto es que se necesita el consentimiento expreso de
vendedor, comprador y tercero (que puede ser, por ejemplo, un proveedor).
En segundo lugar, en cuanto a las deudas que tuviera el vendedor, es
necesario para que se transmitan al comprador, el consentimiento expreso
de comprador, vendedor y cada uno de los acreedores.
Por ltimo, en cuanto a los crditos del vendedor, es necesario para
que se transmitan al comprador, el consentimiento expreso de vendedor y
comprador, pero no se necesita el consentimiento del deudor.

- EL ARRENDAMIENTO DE NEGOCIO:
Cuando hablamos de arrendamiento de negocio, hablamos de
arrendamiento de una empresa que est en funcionamiento. Cosa distinta es
el arrendamiento de local de negocio, porque, en este caso, lo nico que se
arrienda es el local, y no una empresa montada en l.
En cuanto a las obligaciones del arrendador, la ms importante es
la de entregar el negocio al arrendatario. Se deber hacer un inventario
detallado de todos los bienes que integran esa empresa arrendada. El
arrendador se obligar a no hacer competencia al arrendatario mientras dure
el arrendamiento, y tambin, a realizar las reparaciones necesarias para que
el arrendatario pueda explorar el negocio.
Por parte del arrendatario, la obligacin ms importante es la de
pagar el precio y, por supuesto, la de desarrollar ese negocio en los trminos
convenidos con el arrendador, y no para un fin distinto.
Por ltimo, en cuanto a la transmisin al arrendatario de los contratos,
deudas y crditos del arrendador, es aplicable el rgimen que hemos visto
para la venta.