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SOBRE EXIGENCIA DE PRESENTAR SENTENCIA O ESCRITURA PBLICA QUE

PRUEBE VNCULO

EsSalud: es legal pedir prueba


de unin de hecho para afiliar a
concubino (a)?
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El autor cuestiona una resolucin de Essalud que ordena que el registro de los convivientes como
derechohabientes deba realizarse previo reconocimiento judicial o por escritura pblica de la unin de
hecho. Expone las razones por las cuales esta medida no solo resulta ilegal, sino tambin
inconstitucional.

El Seguro Social de Salud ESSALUD-, el 18 de agosto de 2015 public en el Diario Oficial El Peruano la
Resolucin de Gerencia Central de Seguros y Prestaciones Econmicas N 19-GCSPE-ESSALUD-2015,
mediante la cual, entre otros, se dispone que el registro en ESSALUD de los concubinos como asegurados
derechohabientes del Seguro Regular y Seguro de Salud Agrario (dependiente e independiente) se realice
con la presentacin de una copia simple del documento de Reconocimiento de Unin de Hecho, sea por
Resolucin Judicial o por Escritura Pblica. Esto, segn el trmite sealado en la Ley N 29560, Ley que
ampla la Ley N 26662, Ley de competencia notarial en asuntos no contenciosos y la Ley N 26887, Ley
General de Sociedades.

Por otro lado, actualmente se encuentra vigente el Texto nico de Procedimientos Administrativos TUPA- del
Seguro Social de Salud, aprobado por Decreto Supremo N 010-2010-TR publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 08 de octubre de 2010. En el Procedimiento N 7 se establece el Registro de Concubino, para lo
cual se requiere: 1.- Formulario de Registro de Asegurados (original y copia) con firma y sello del
representante legal de la empleadora suscrita por el concubino y asegurado titular (original), de acuerdo al
modelo aprobado por ESSALUD, entre otros requisitos.

Con estas citas normativas, se pretende establecer en este artculo, si es legal y/o constitucional o no que
ESSALUD requiera la presentacin de un determinado documento para acceder a los servicios que brinda,
que no se encuentra previsto en su TUPA.

Antecedentes: El 29 de setiembre de 2009, la Gerencia Central de Aseguramiento de ESSALUD, emite la


Resolucin de Gerencia Central de Aseguramiento N 12-GCASEG-ESSALUD-2009, mediante la que se
aprueba el Formulario 1069 Registro del Afiliado Titular al Seguro de Salud Agrario Independiente; en la
misma fecha, se emite la Resolucin de Gerencia Central de Aseguramiento N 13-GCASEG-ESSALUD-
2009, por la que se aprueba el Formulario 1085 Registro de Asegurados del Seguro Agrario Dependiente, el
cual tambin deber ser utilizado para el Registro de derechohabientes del Seguro Regular, Seguro de Salud
Agrario (Dependiente e Independiente)[1].

La Resolucin de Gerencia Central de Aseguramiento N 13-GCASEG-ESSALUD-2009 estableci que para el


registro del concubino (a) como derechohabiente, se debe presentar, entre otros, una Declaracin Jurada de
relacin de concubinato de acuerdo con el modelo aprobado por ESSALUD[2]. Sin embargo, posteriormente,
a travs de la Resolucin de Gerencia Central de Aseguramiento N 24-GCAS-ESSALUD-2011[3], la Gerencia
Central de Aseguramiento de ESSALUD estableci disposiciones para la tramitacin excepcional de diversos
procedimientos administrativos contenidos en el TUPA del Seguro Social de Salud, aprob el Registro de
Enfermedades Preexistentes para los asegurados del Seguro Regular y del Seguro Agrario Dependiente y
dict otras disposiciones. En dicha resolucin se estableci que en lugar de la Declaracin Jurada de
concubinato, debe presentarse la copia fedateada del documento de Reconocimiento de Unin de Hecho, sea
esta judicial o notarial.

Cuestiones de forma: ESSALUD ha extralimitado la facultad para la regulacin de los procedimientos


administrativos; pues de una forma aparente y pretendiendo consignar un nombre que pase desapercibido,
viola la legislacin referente a ellos; esto es, pretende modificar el TUPA a travs de un dispositivo legal
diferente al previsto por la ley. Conforme con el artculo 30 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, cada entidad seala los procedimientos que inician los administrados en su Texto
nico de Procedimientos Administrativos - TUPA, siguiendo los criterios establecidos en la mencionada
norma; es decir, los procedimientos deben sujetarse al principio de legalidad.

Esto es, de acuerdo con el artculo 36 de la misma ley, los procedimientos, requisitos y costos se establecen
mediante Decreto Supremo o normas de mayor jerarqua, los que deben estar compendiados y
sistematizados en el TUPA aprobado por cada entidad, y estas solo exigirn a los administrados el
cumplimiento de procedimientos y requisitos siempre y cuando estos hayan sido establecidos por Decreto
Supremo o norma de mayor jerarqua, ordenanza regional o municipal.

Como ya se adelant, el TUPA vigente de ESSALUD, es el aprobado mediante Decreto Supremo N 010-
2010-TR, y como ya se adelant, en el procedimiento para el Registro de Concubino se requiere, adems de
otros documentos, la Declaracin Jurada de relacin de concubinato, suscrita por el concubino y el
asegurado titular (original), de acuerdo al modelo aprobado por ESSALUD. En caso que el documento de
identidad del asegurado titular y del concubino no registre el mismo domicilio: Certificado Domiciliario original
expedido por la autoridad competente o Declaracin Jurada de Domicilio en el que conste el domicilio actual y
comn de los concubinos.
Es decir, mientras no haya una modificacin al TUPA de acuerdo con los procedimientos legales previstos,
mal hace ESSALUD en exigir requisitos diferentes a los establecidos en ste; ya que stos implicaran una
modificacin del mismo, y su modificacin debe hacerse a travs de un Decreto Supremo, como as lo
establece el artculo 38 numeral 38.1 de la Ley N 27444. El nueve requisito exigido por ESSALUD no se
encuentra exceptuado en la ley en mencin. Es decir, al tratarse de un nuevo requisito, ste debe ser
aprobado a travs de un Decreto Supremo, y no de una Resolucin gerencial, como lo son las normas en
cuestin.

Cuestiones de Fondo: Al haberse expedido las resoluciones materia del presente artculo, se contraviene el
derecho ganado por el concubino (a). Es decir, considero que se est infringiendo el derecho a la salud as
como a la seguridad social consagrados en los artculos 7 y 10 de la Constitucin Poltica del Estado,
respectivamente.

Es sabido que la tendencia estatal se dirige a abaratar costos, aminorar la excesiva burocracia, y a simplificar
el acceso a los derechos y beneficios que otorga la administracin a los administrados; es por ello que por
ejemplo se ha simplificado la exigencia de la expedicin del Certificado Domiciliario, dispuesto por la Ley N
28882; por ejemplo tambin se ha simplificado la exigencia del Certificado de Antecedentes Penales,
dispuesto por la Ley N 29607, siendo suficiente en ambos casos, una Declaracin Jurada.

Y es precisamente que la exigencia de una Sentencia Judicial o una Escritura Pblica de Reconocimiento de
Unin de Hecho, es abiertamente ilegal. Incluso se estara colisionando el Principio de Presuncin de
Veracidad contenido en el artculo IV del Ttulo Preliminar, y artculo 42 de la Ley N 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, por el cual en la tramitacin del procedimiento administrativo, se
presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta
Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esto es, resulta ilegal que la administracin,
mediante la (s) resolucin (es) en cuestin, regule un hecho contrario a la ley, desconocindose incluso el
derecho previsto para los administrados a que las actuaciones de las entidades que les afecten sean llevadas
a cabo en la forma menos gravosa posible.

Lo expuesto, de ninguna manera significara que la administracin se sustraiga de su facultad fiscalizadora;


no hacerlo, significa desconocer lo dispuesto en el numeral 32.1. del artculo 32 de la Ley N 27444, pues de
acuerdo a ello, est obligada a verificar de oficio, la autenticidad de las declaraciones de los documentos, de
las informaciones. Esto es, ESSALUD desconoce el principio legal de privilegios de controles posteriores,
contenido en el artculo IV del Ttulo Preliminar, numeral 1.16 de la ley en mencin. Y es precisamente por el
privilegio de control posterior que puede ejercer las acciones correspondientes si advierte o comprueba que la
Declaracin Jurada que pretende dotar de derechos al concubino (a) ha sido emitida con falsedad, lo cual
implica la comisin de ilcitos penales . Esto quiere decir pues que la propia ley le otorga a ESSALUD y a
todos los organismos administrativos, la facultad y obligacin de verificar que los administrados adecen su
conducta a la buena fe y veracidad de sus declaraciones, y no es vlido ingresar en facilismos que tienden a
ahorrar el trabajo de ESSALUD a costa de imponer requisitos ilegales y costosos a sus asegurados.

Con la emisin de las ilegales resoluciones que imponen nuevos requisitos (arbitrarios, burocrticos e
irracionales), ESSALUD desconoce la figura legal del Concubinato, el mismo que tiene reconocimiento
constitucional, lesionando tambin el principio y derecho constitucional de libertad, consagrado en el artculo
2 inciso 24 de la Carta Fundamental, es decir, las personas se encuentran en la libertad y en la capacidad de
contraer o no contraer matrimonio, se encuentran en la libertad y facultad de reconocer o no reconocer su
unin de hecho. A propsito de ello, de acuerdo con el mandato constitucional previsto en a travs del artculo
2 inciso 24 literal a: nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no
prohbe. Es decir, no reconocer una Unin de Hecho no puede significar de ninguna manera una limitacin
ilegal a la atencin de salud de la persona que ostenta la condicin de concubino (a), lo cual quiere decir que
ESSALUD no puede obligar a los derechohabientes de los asegurados a obtener la Declaracin Judicial o
Notarial de Unin de Hecho, si no lo desean hacer.

Estos temas han sido materia de cuestionamiento ante el Poder Judicial a travs de una Accin Popular,
proceso constitucional que concluy con fallo confirmatorio favorable para el demandante y en las que se
declararon nulos los artculos respectivos que exigan el requisito de la Sentencia Judicial o Escritura Pblica
de reconocimiento de Unin de Hecho, para la inscripcin del concubino (a) como derechohabiente.

Sin embargo, es de precisar que la demanda de Accin Popular fue dirigida a cuestionar la Resolucin de
Gerencia Central de Aseguramiento N 024-GCAS-ESSALUD-2011 derechohabiente ; pues la actual
Resolucin de Gerencia Central de Seguros y Prestaciones Econmicas N 19-GCSPE-ESSALUD-2015 no
exista al momento de la interposicin de la demanda. Ante ello, considero que ESSALUD acta con evidente
despropsito y en claro desconocimiento, burla y desacato de los fallos judiciales, dado que estos ya han
dejado sentado que las disposiciones emitidas son contrarias a la ley, y en sta ltima resolucin se establece
el mismo requisito, tal cual, fue establecido en las resoluciones cuyos requisitos fueron declarados nulos.

Como corolario a la reiterada emisin de resoluciones ilegales e inconstitucionales por parte de ESSALUD,
con fecha 07 de octubre de 2015 se public en el Diario Oficial El Peruano, la Resolucin de Gerencia Central
de Seguros y Prestaciones Econmicas N 29-GCSPE-ESSALUD-2015 . En ella se dispone una serie de
imposicin de nuevos procedimientos y requisitos, pero lo ms grave es que (relacionado con el caso en
comentario) introduce el procedimiento de Reinscripcin de Seguro de Salud Agrario Independiente, de
manera temporal, y modifica el TUPA de la institucin. El procedimiento de Inscripcin de cualquiera de las
modalidades de seguros de salud, se haya previsto en el TUPA en el Procedimiento N 5 del Registro de
Asegurado Titular, y en el mismo slo se ha previsto la inscripcin mas no la reinscripcin, y tampoco se
encuentra dentro de las causales de baja, la no reinscripcin, como ilegalmente lo impone sta resolucin.
Sin duda que un cuestionamiento judicial a la Resolucin de Gerencia Central de Seguros y Prestaciones
Econmicas N 19-GCSPE-ESSALUD-2015, as como a la Resolucin de Gerencia Central de Seguros y
Prestaciones Econmicas N 29-GCSPE-ESSALUD-2015, sera amparable, por todos los fundamentos
previamente expuestos.

Quin asesora a ESSALUD?, Cules son los fundamentos para expedir y aplicar normas abiertamente
ilegales e inconstitucionales, sabiendo incluso el precedente judicial citado?, Quin fiscaliza la produccin
normativa de ESSALUD?, Debe el asegurado afectado recurrir siempre a la autoridad judicial para hacer
valer su derecho y demostrar la ilegalidad de los requisitos impuestos? Quin protege al asegurado durante
el periodo en que se encuentra vigente y aplicable la normativa de ESSALUD, ante una emergencia de salud
o riesgo de muerte inclusive, sabiendo que los fallos judiciales demoran hasta aos para emitirse? La
Defensora del Pueblo o el Congreso de la Repblica deberan intervenir?

[1]
Ambas normas fueron publicadas en el Diario Oficial El Peruano, el 01 de octubre de 2009.

[2] En el Rubro 3.2. Registro de asegurados derechohabientes ()


b) Registro de Concubino. Presentar:
Formulario 1085 Registro de Asegurados (original y copia), con firma del representante legal de la
entidad empleadora y/o del asegurado titular segn corresponda.
Certificado domiciliario de los concubinos, expedido por la autoridad competente (original), en caso
que los documentos de identidad de ambos no consignen el mismo domicilio.
Declaracin Jurada de relacin de concubinato, suscrita por el concubino y el asegurado titular
(original), de acuerdo al modelo aprobado por EsSalud. La Declaracin Jurada de declaracin de
concubinato deber consignar el domicilio actual y comn del asegurado titular y su concubino. As mismo
este documento deber ser renovado cada dos (02) aos.

[3] Publicada el 22 de julio de 2011 en el Diario Oficial El Peruano.