PARTICIPACIN DE LA SEORA MINISTRA OLGA SNCHEZ

CORDERO DE GARCA VILLEGAS, EN LA CONFERENCIA

ORGANIZADA POR EL GOBIERNO DEL ESTADO Y PODER
JUDICIAL, DE COAHUILA, EN LA FACULTAD DE
JURISPRUDENCIA, CON SEDE EN LA CIUDAD DE SALTILLO,
EL DA 12 DE ABRIL DE 2013.

MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL

MISMO SEXO Y ADOPCIN.

El nico Estado estable es
aquel en que todos los
ciudadanos son iguales ante la
ley.

Aristteles.

1
 Agradezco la cordial invitacin que me ha
extendido el Gobierno del Estado y el Poder
Judicial, de Coahuila para estar el da de hoy
entre Ustedes, tratando un tema de la mayor
actualidad, pero a la vez complejo y polarizado.
El relativo al matrimonio entre personas del
mismo sexo y la consecuente posibilidad de
adoptar, que puede surgir de tal unin.

Me parece esencial, previo a abordar el

tema de fondo, hacer algunas precisiones
necesarias, para tener una mejor comprensin
de cmo es que, el Pleno de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, resolvi que en el
caso del Cdigo Civil para el Distrito Federal,
son constitucionales los artculos 146 y 391,
los cuales prevn, que el matrimonio es la
unin de dos personas sin hacer distincin

2
alguna de su sexo, y que los cnyuges o
concubinarios tambin sin sealar que estos
sean de diverso sexo podrn adoptar, cuando
los dos estn de acuerdo en considerar al
adoptado como hijo.

Tal determinacin del Alto Tribunal,

provino del anlisis y discusin de la
impugnacin que se realiz a travs de la
accin de inconstitucionalidad que promovi el
Procurador General de la Repblica.

Pero para tales efectos, debemos hacer

referencia a la evolucin natural que ha tenido
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin
como Tribunal Constitucional, a partir de las
reformas a la Norma Fundamental de 1988,
1994 y 2011, especialmente las dos ltimas.

3
 En la primera de tales reformas 1988,
inici el proceso de conversin de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, en un Tribunal
Constitucional, dando la posibilidad de que, a
travs de acuerdos generales, determinara
parmetros para el envo de asuntos de su
competencia a los Tribunales Colegiados de
Circuito, en lo referente a temas de legalidad,
depurndose gradualmente la corte y
conservando para su conocimiento los temas
propios de constitucionalidad de leyes.

Por su parte, en la reforma constitucional

publicada el 31 de diciembre de 1994, entre
otras importantes modificaciones al sistema de
justicia constitucional en Mxico, destaca la
relativa al artculo 105, pues adems de

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ampliarse de manera considerable el mbito de
las controversias constitucionales
comprendidas en la fraccin I de dicho
artculo, se adicion la fraccin II, en la cual se
regul, como una novedad, la accin abstracta
de inconstitucionalidad, y cuyo origen terico
data de los procesos de control normativo
abstracto de la constitucionalidad, establecido
en la constitucin austriaca de 20 de octubre
de 1920.

Hasta antes de 1994, no exista en nuestro

sistema jurdico la Accin de
Inconstitucionalidad, la cual podemos decir, es
el ms novel de los procesos constitucionales
de nuestro sistema jurdico; pero a la vez, es de
una altsima complejidad, por su naturaleza de
accin abstracta.

5
 Establecer, que en el caso particular de la
resolucin que, en primer lugar, les voy a
comentar, provino de una accin abstracta de
inconstitucionalidad tiene su importancia, en
atencin a que ello impone una materia de
estudio y una tcnica y empleo de elementos
jurdicos especiales, al fin que tiene ese proceso
constitucional en especfico. Sobre todo, en virtud
de que en la fecha en que se fall, an no se
haba dado la reforma constitucional en materia
de derechos humanos y juicio de amparo de junio
de 2011.

Citando al procesalista florentino Mauro

Cappelletti, Es verdad que el proceso es un
instrumento y que, como tal debe adecuarse al objeto
respecto del cual opera. Pero tambin es verdad que todo
instrumento impone a su vez, en la tcnica de su operar,
algunas reglas de esa tcnica, reglas que debern, por
cierto ser siempre respetuosas de los fines a los cuales el
instrumento ha de servir.

6
 Como saben, en Mxico, existen diversos
mecanismos de control constitucional, de
naturaleza concentrada, para solucionar los
conflictos constitucionales que puedan
presentar las leyes y preservar la regularidad
de la Ley Suprema, por un lado el Juicio de
Amparo (contra leyes) tratndose de casos
concretos en los que la ley en s o su aplicacin
sea de manera autoaplicativa o con motivo del
primer acto en que se actualiza para la
persona es contraria al texto de la Norma
Fundamental y la controversia constitucional;
y por otro, a travs de la Accin de
Inconstitucionalidad, tratndose del anlisis de
la constitucionalidad de disposiciones legales,
bajo un estudio en abstracto.

7
 As, la posibilidad de controlar
jurdicamente las conductas reguladas por la
Norma Fundamental se torna en el punto
nodal de la eficacia constitucional, con lo que
se refuerza su carcter obligatorio.

Los mecanismos de control a que me he

referido, sostienen la supremaca de la
Constitucin, subordinando al legislador y a la
ley a aquella, produciendo a su vez un
equilibrio entre los derechos fundamentales y
la divisin del poder, por lo que, la posibilidad
de realizar un control de la constitucionalidad
deriva de la concepcin de la Ley Suprema
como una norma que produce efectos jurdicos
plenos de manera autnoma; esto implica que
sus normas no requieren desarrollo posterior
por el rgano legislativo para producir efectos
jurdicos, de ello deriva la posibilidad de ejercer

8
un control abstracto de normas, puesto que los
derechos constitucionales pueden ser ejercidos
aun en el caso de que la norma secundaria
careciera de validez.

La permanencia del Texto Fundamental, no

se garantiza con su inmutabilidad, sino en su
aplicacin, y se salvaguarda mediante el
establecimiento de sistemas de control de la
constitucionalidad de las normas, impidiendo
la aplicacin y existencia de disposiciones que
contravengan los contenidos de la
Constitucin.

Pero en torno a este equilibrio de poderes,

dentro del cual adquiere un lugar el propio
Poder Judicial de la Federacin, y en especfico
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin como

9
Tribunal Constitucional, la posible declaratoria
de invalidez de una norma, no es un ejercicio
pacifico o de cierta simpleza; pues el expulsar
una norma jurdica del sistema, actuando el
Alto Tribunal como legislador negativo, conlleva
no slo una gran responsabilidad, sino efectos
que impactan en el propio sistema jurdico, y
que se trasladan materializndose en cuestiones
fcticas para la sociedad y el orden pblico.

De ah, que para el juez constitucional,

exista en primer lugar la deferencia hacia el
legislador, pues ste como creador de la norma,
en el proceso legislativo, sopesa la necesidad y
las razones de establecer cambios o regular
situaciones a realidades sociales.

10
 En este ejercicio, que en el mbito de su
esfera competencial realiza el legislador, valora,
analiza y discute, el contenido de una norma,
siendo l, quien en primer lugar hace el
anlisis jurdico y especialmente constitucional
de la norma que est creando. Incluso,
podemos decir, que la primera ponderacin de
la eventual norma, y su regularidad
constitucional, la realiza el legislador, si bien
de manera general, sin que se produzca dentro
del marco de un caso concreto, sino general,
impersonal y abstracto, como lo son las
normas, s atendiendo a su pertinencia dentro
del sistema jurdico, necesidad y utilidad
social. Este es un tema, del que principalmente
se ha ocupado la sociologa jurdica, y el cual
durante muchos aos fue tema durante el
tiempo que impart esa ctedra en la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico.

11
 Esta necesaria valoracin, balance, o bien
ponderacin de la norma en el sistema jurdico
y su regularidad constitucional, en su
creacin, ha llevado a que, incluso, en algunos
pases se presente la posibilidad de un control
de constitucionalidad previo; en el cual, el
rgano legislativo, va consultiva, eleva al
Tribunal Constitucional, el conocimiento de la
constitucionalidad de la norma, previo a su
expedicin a efecto de blindar su validez
normativa.

No obstante, la pura justificacin de la

creacin o modificacin de una norma por
parte del legislador, nos lleva a que el Tribunal
Constitucional, parta de la presuncin de
constitucionalidad de sta.

12
 Qu estoy queriendo decir cuando
hablo de la presuncin de
constitucionalidad de la norma?

Bueno, pues que en el anlisis de la

regularidad de la constitucionalidad de una
norma, a travs de alguna de las vas que se
prevn en la carta fundamental, mientras no
est plenamente demostrado, bajo razones
de peso, de manera fundada y motivada, que
la ley es contraria a la constitucin o que no
se siguieron los procedimientos de creacin
de ella, esa norma se estima plenamente
vlida y constitucional.

13
 Ahora, dentro del ejercicio que realiza el
operador jurdico, dentro del anlisis de
constitucionalidad, es trascendental considerar
que, una de las ideas ms importantes del
derecho contemporneo, es que los
ordenamientos jurdicos no estn compuestos
exclusivamente de reglas, es decir, por el
tradicional enunciado normativo que
encontramos en los preceptos de una ley; sino
que adems en ellos se encuentran principios.

A partir de esta integracin al sistema

jurdico, de los principios, y que es una
aportacin principalmente atribuida al jurista
recientemente fallecido el da 14 de febrero de
este ao, Ronald Dworkin, queda superado el
clsico postulado del positivismo puro y duro,
de que el mtodo de aplicacin del derecho es
la subsuncin, como especie jurdica de

14
silogismo, en el que slo se considera el
supuesto de hecho de la norma, y la
consecuencia, bajo la tpica formula: S A,
entonces B; as como la idea de la exclusiva
integracin de elementos legislativos en el
sistema, lo cual en trminos de Kelsen le da su
pureza al derecho, y que las normas establecen
una situacin de hacer o no hacer y su
eventual sancin, sin sta ltima, teniendo el
calificativo de norma imperfecta.

As, surgen diversos mtodos en el anlisis

jurdico, y especialmente en la labor
jurisdiccional, para determinar la
constitucionalidad de la ley, no slo tomando
en cuenta las reglas que se expresan
literalmente en las normas, sino tambin los
principios que subyacen en el Texto
Fundamental, entendiendo por stos, tambin

15
formas normativas, pero que son mandatos de
optimizacin que ordenan que algo sea
realizado en la mayor medida posible, de
acuerdo con las posibilidades jurdicas que
juegan en contrario.

Esto que les comento, por muy simple o

lgico que pudiera escucharse para las
generaciones de jvenes juristas o estudiantes
de derechos, que han sido educados en el
derecho bajo esta perspectiva, es algo que ha
sido paulatinamente revolucionario en la teora
del derecho, y que como muestra, signific el
debate por mas de treinta aos entre el jurista
ingls Hart y el norteamericano Dworkin.

El ejemplo ms claro de los principios, lo

encontramos en los derechos fundamentales,

16
pues tales normas, por su redaccin abstracta,
conforme a estructuras abiertas, adquieren ms
bien la forma de los principios, en cuanto a
mandatos de optimizacin, que ordenan que su
objeto sea realizado en la mayor medida posible,
de acuerdo con las posibilidades jurdicas y
fcticas, que juegan en sentido contrario.

As, no slo las reglas, sino tambin los

principios, son elementos para el estudio de la
regularidad constitucional de una norma, que si
bien, son propios de un Tribunal Constitucional
en su anlisis, el primer operador jurdico en
emplearlos, es precisamente el legislador en el
proceso de ceracin de la norma, y de ah que
hablemos de una presuncin de
constitucionalidad de ella.

17
 Esta integracin contempornea del
ordenamiento, ha llevado a que los tribunales
constitucionales o los trasnacionales de
derechos humanos, empleen diversos mtodos
para el caso de conflictos jurdicos, como lo
son la ponderacin tratndose de colisin entre
diversos principios, la proporcionalidad o la
razonabilidad principalmente cuando se
trata de expansin, restriccin o limitacin a
los derechos fundamentales.

Ahora bien, tratndose del tema del

matrimonio de personas del mismo sexo, y la
posibilidad de que esa unin pueda adoptar,
conforme la regulacin del Distrito Federal,
como refera hace un momento, provino del
pronunciamiento de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, en una accin de
inconstitucionalidad.

18
 De acuerdo con la definicin de accin de
inconstitucionalidad del jurista espaol,
Joaqun Brage Camazano: es aquel mecanismo
o instrumento procesal-constitucional, por medio
del cual determinadas personas, rganos o
fracciones de rganos, cumpliendo los requisitos
procesales legalmente establecidos, pueden
plantear de forma directa y principal, ante el
rgano judicial de la constitucionalidad, [] si una
determinada norma jurdica es o no conforme con
la constitucin, dando lugar normalmente, tras la
oportuna tramitacin procedimental con las
debidas garantas, a una sentencia en la que
dicho rgano de la constitucionalidad se pronuncia
en abstracto y con efectos generales sobre si la
norma impugnada es o no compatible con la norma
constitucional y, en la hiptesis de que no lo fuere,
declare la inconstitucionalidad de dicha norma.

19
 Es oportuno precisar dos cosas, en primer
lugar, se trata de una accin; es decir, no es la
impugnacin de una sentencia, como puede
ocurrir en el amparo, sino que es un juicio que
directamente se inicia para combatir el
contenido y alcance de la norma como tal. En
segundo lugar, que el estudio que realiza el
Alto Tribunal, es en abstracto; no requiere de
la existencia de un agravio o demostracin
de una afectacin concreta o especfica,
pues es suficiente con que se formule un
planteamiento de tipo ideal, un tanto
terico, sobre la irregularidad constitucional
de una norma.

Las acciones de inconstitucionalidad

buscan darle racionalidad y lmites al principio
de las mayoras; se trata de un proceso en el
que, una minora dentro del proceso legislativo,
partidos polticos, el Procurador General de la

20
Repblica o las Comisiones de Derechos
Humanos, pueden acudir ante la Suprema
Corte para que sta determine si la decisin de
la mayora legislativa es o no contraria a la
Constitucin.

En la Accin de Inconstitucionalidad
2/2010, relativa al matrimonio entre personas
del mismo sexo y adopcin, conforme a los
artculos 146 y 391 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal, el Procurador General de la
Republica cuestion su constitucionalidad.

Cuyo origen fueron las reformas aprobadas

en el mes de diciembre de dos mil nueve al
Cdigo Civil del Distrito Federal, por la
Asamblea Legislativa, que llev a cabo un
ejercicio de valoracin, ponderando una

21
realidad social, para extender el mbito de la
Igualdad en el sentido de incorporar en su
espectro de Derechos Humanos, los relativos al
Matrimonio y a la Adopcin Conyugal,
previstas en los referidos artculos 146 y 391.

El legislador capitalino consider que para

hacer extensiva la igualdad entre todas las
personas, era necesario reconfigurar
jurdicamente al Matrimonio para quedar de la
siguiente manera:

Artculo 146.- Matrimonio es la unin libre

de dos personas para realizar la comunidad de
vida, en donde ambos se procuran respeto,
igualdad y ayuda mutua. Debe celebrarse ante
el Juez del Registro Civil y con las formalidades
que estipule el presente cdigo.

22
 La redaccin del nuevo artculo 146 cre
una hiptesis normativa neutra, pues no
especifica o exige determinada condicin respecto
del sexo de los contrayentes; haciendo por tanto
exequible que puedan contraer matrimonio tanto
parejas heterosexuales, como homosexuales.

Por otra parte, el artculo 391 del mismo

Cdigo, relativo a la adopcin, permaneci
intocado, tal cual como se encontraba
configurado, de la manera que sigue:

Artculo 391.- Los cnyuges o concubinos podrn

adoptar, cuando los dos estn conformes en
considerar al adoptado como hijo y aunque slo uno
de ellos cumpla el requisito de la edad a que se
refiere el artculo anterior, pero siempre y cuando la
diferencia de edad entre cualquiera de los adoptantes
y el adoptado sea de diecisiete aos de edad cuando
menos. Se debern acreditar, adems, los requisitos
previstos en las fracciones del artculo anterior.

23
 El promovente de la accin de
inconstitucionalidad, es decir, el Procurador
General de la Repblica, en sus conceptos de
impugnacin de las normas referidas, sostuvo
en esencia, lo siguiente:

Que el matrimonio es una institucin de

inters pblico, porque el inters que en l
se tutela no es el particular o individual de
quienes lo forman, sino un inters
superior: el de la familia, ya que sta es la
clula de la sociedad.

Que el matrimonio debe tener por

finalidad, la procreacin y por tanto es
jurdicamente incompatible que
personas del mismo sexo deseen fundar
una familia.

24
 Que las normas impugnadas generan un
impacto psico-social en los menores por
el hecho de ser adoptados por
matrimonios formados por personas del
mismo sexo.

Que los criterios adoptados por el

Constituyente de 1974 son los que deben
tomarse en cuenta para interpretar que la
entidad familiar se compone por el padre,
la madre e hijos.

Que Deben reconocerse los derechos de

todos los individuos, sin embargo no todas
las instituciones jurdicas son para todos...

Que la adopcin llevada a cabo por

matrimonios del mismo sexo, constituye
una violacin a los derechos de los
menores, puesto que se les priva de estar
en igualdad de circunstancias, al tiempo de
que al no atender el concepto de familia a

25
 que se refiere el numeral 4 constitucional,
se incumpli la obligacin que tena la
Asamblea Legislativa del Distrito Federal de
estimar en su actuarel inters superior del
menor.

Que cuando se pretenda dar efectos en un

determinado Estado a un matrimonio entre
personas del mismo sexo celebrado bajo las
leyes del Distrito Federal, entrar en
conflicto con las propias Constituciones
locales.

Como podrn apreciar, la cuestin

planteada resultaba de una gran complejidad,
sobre cuestiones sumamente controvertidas y
sensibles a la vez.

Despus de un nutrido debate, en el que los

Ministros de la Suprema Corte expusimos

26
nuestros criterios jurdicos al respecto; una
mayora de 9 votos, estimamos la validez de los
artculos 146 y 391 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal, en tanto coincidimos en que no
violentan a los artculos 4, 16 y 121 de la
Constitucin General de la Repblica.

La mayora que votamos por la

constitucionalidad de las normas impugnadas,
sostuvimos en primer trmino, que de acuerdo
con el artculo 122, apartado C, base primera,
fraccin V, inciso h), de la Constitucin
Federal, la Asamblea Legislativa es competente
para legislar en materia civil; y tiene facultades
para regular, entre otros aspectos, lo relativo al
derecho familiar, dentro del cual se encuentra
la institucin del matrimonio.

27
 Adems de tal cuestin, en mi particular
punto de vista, el artculo 4 de la Constitucin
General de la Repblica, prev la proteccin de
la familia -su organizacin y desarrollo-,
dejando al legislador ordinario garantizarlo de
manera tal que, precisamente, conlleve su
promocin y proteccin por el Estado, sin que
signifique la imposicin del tipo ideal de
familia, como sera la nuclear (padre, madre e
hijos) y que, de ah, se pueda desprender que
la familia se constituya exclusivamente a
travs del matrimonio entre un hombre y una
mujer para que proceda la proteccin
constitucional a la familia.

La proteccin a la organizacin y desarrollo

a la familia que se contiene en el artculo 4, de
nuestra constitucin, implica un derecho
fundamental a poder tener y formar parte de

28
una, independientemente de la forma en que
sta se componga, pues como un derecho
humano, tiene la cualidad de ser expansivo y
progresivo, siendo incompatible su regresividad
al desconocimiento de determinadas formas y
estructuras familiares.

De tal forma, se puede sostener que la

Constitucin no protege exclusivamente a la
familia que surge o se constituye mediante el
matrimonio, debido a que la proteccin es a la
familia de manera general; as, lo que debe
entenderse protegido constitucionalmente es la
familia como realidad social, y tal proteccin debe
cubrir todas sus formas y manifestaciones en
cuanto realidad existente; trtese de uniones de
hecho, como familia tradicional, nuclear,
monoparental, homoparental, o bien, por
cualquier otra forma que denote un vnculo
similar.

29
 Como Jueces Constitucionales
consideramos que el legislador ordinario, al
regular la organizacin y el desarrollo de la
familia, se encuentra compelido a atender esa
realidad social; pero no slo eso, sino que
tambin esa realidad social debe guiar la
interpretacin constitucional y legal que
realiza la Suprema Corte, a fin de que la
Constitucin sea un documento vivo,
dinmico, pero sobre todo, acorde a una
realidad existente e innegable.

El Matrimonio como institucin civil no es

un concepto inmutable o petrificado, la
Constitucin no lo sujeta a un concepto
predeterminado, evoluciona con la sociedad
misma y las formas en que, en cada poca, se
va desarrollando.

30
 La transformacin de las relaciones
humanas, han llevado a diversas formas de
uniones de relaciones afectivas, sexuales, de
apoyo, ayuda y solidaridad mutua; y de ah,
que sean acordes a una realidad las
modificaciones legales a la institucin del
matrimonio, en una redefinicin que se ha
tenido del concepto tradicional y a su
desvinculacin de una finalidad
meramente procreativa.

Dentro del concepto de Familia se engloba

un complejo sistema de relaciones
interpersonales; como el modelo tradicional
nuclear, homo-parentales, reconstruidas,
primigenias, o amplias en las que dentro de un
mismo entorno conviven diversas generaciones
formando una unidad familiar, entre otras.

31
 De la misma manera, la institucin del
Matrimonio puede re-configurarse de forma
neutra para que personas del mismo sexo que
han decidido hacer vida en comn y beneficiarse
de prerrogativas legales puedan contraerlo, sin
ser discriminadas al excluirlas.

El Derecho como instrumento social carecera

de sentido si no tuviera la capacidad de recrearse
y ajustarse a una necesidad social que se
presenta pero que en muchas ocasiones se
ignora; este fenmeno nos ha llevado muchas
veces a reconocer a unos y a segregar a otros.

Ese patrn inhumano, de exclusin,

discriminacin y segregacin, lo hemos visto como
una constante en la evolucin de la humanidad, y
que precisamente la idea misma de los Derechos
Humanos, parte de su supresin a partir de los
principios de igualdad, libertad y fraternidad.

32
 Como ejemplos clsicos tenemos la xenofobia
ocurrida en la segunda guerra mundial, en la que
millones de judos y gitanos fueron exterminados
de la manera ms cruel e inhumana.

O bien, la segregacin racial, en la que

encontramos casos como la sentencia de la Corte
de los Estados Unidos de Norte Amrica, Dred
Scott contra Sandford, de 1857, en la que un
hombre que haba sido esclavo en un territorio en
el que aun se permita la esclavitud, fue
trasladado a otro estado en el que haba sido
abolida esa nefasta institucin. Esa Corte,
determin que Dred Scott, como esclavo, era una
cosa, un objeto, prcticamente un bien mueble, y
no una persona, por lo cual, no tena acceso a la
justicia.

33
 Precisamente, el autor que coment al
inicio, Ronald Dworkin, define a los derechos
humanos como cartas de triunfo de las
minoras, y esta visin se actualiza en el caso
que hoy tratamos.

As, la diversidad sexual de los contrayentes

no es un elemento definitorio de la institucin
matrimonial, sino ms bien el resultado de la
concepcin social que, en un momento histrico
dado, exista, mas no el ncleo esencial del
matrimonio y, por consiguiente, el legislador, al
aprobar la reforma al Cdigo Civil para el Distrito
Federal, redefiniendo el concepto de matrimonio,
como la unin entre dos personas, extendiendo,
de esta manera NEUTRA, esa institucin civil a
las personas homosexuales, no afecta o trastoca
dicha institucin en cuanto a su ncleo esencial
o su naturaleza.

34
 Al resolver este caso, la Suprema Corte
reiter su criterio en torno a la Dignidad
Humana, como corolario de los Derechos
fundamentales y del cual deriva, el libre
desarrollo de la personalidad, es decir, el
derecho de todo individuo a elegir, en forma
libre y autnoma, cmo vivir, lo que
comprende, entre otras expresiones, la
libertad de unirse entre otras formas a
travs del matrimonio o no hacerlo; la de
procrear hijos y decidir cuntos, o bien,
decidir no tenerlos; la de determinar su
personalidad; as como su libre preferencia
sexual.

35
 Como toda persona, aquella cuya
preferencia es respecto de su mismo sexo, es
parte de su pleno desarrollo el establecimiento
libre y voluntario de relaciones afectivas;
relaciones, unas y otras, que, como informan
los diferentes datos sociolgicos, comparten
como caracterstica que constituyen una
comunidad de vida a partir de lazos
emocionales, sentimentales, sexuales y de
ayuda, apoyo y solidaridad recproca, con una
vocacin de estabilidad y de permanencia en el
tiempo. La decisin de procrear no depende de
la figura del matrimonio, en tanto cada
persona determinar cmo desea hacerlo,
como parte de su libre desarrollo de la
personalidad, sea bajo la figura del
matrimonio, heterosexual o no, o de otro tipo
de uniones, como personas solteras,
cualquiera que sea su preferencia sexual.

36
 Por otra parte, el Alto Tribunal sostuvo en
relacin al artculo 121 de la Constitucin
Federal, particularmente con la fraccin IV,
que condiciona el reconocimiento de validez
de los actos del estado civil a que se ajusten a
la legislacin del Estado donde se celebran,
ms no a que se ajusten a las leyes de los
dems estados o que no las contravengan,
pues no se desprende que haya una posicin
prevalente del estado receptor frente a la de
la entidad emisora, la que deba llevar al
reconocimiento de validez de los actos del
estado civil. Por el contrario, lo que prevalece
es un acto del estado civil ajustado.
Asimismo, el artculo 146 del Cdigo Civil
para el Distrito Federal slo tiene
obligatoriedad en ese territorio, en virtud de
que cada entidad legisla para su propio
mbito territorial, ms no para uno diverso.

37
 Adems, en mi opinin, creo que
tampoco debe hacerse de lado el que el
matrimonio, es un atributo de la persona,
que lo acompaa hasta la disolucin de tal
vnculo en todos los actos jurdicos que
decida realizar a lo largo del territorio
nacional como por ejemplo, cuando
hablamos de propiedad, tratndose de
sociedad conyugal; por ello, tampoco
podramos considerar que el matrimonio
entre dos personas del mismo sexo que se
lleve a cabo en el Distrito Federal, conforme
a la legislacin civil aplicable, en modo
alguno genera una intromisin con las
dems legislaciones que no tienen prevista
tal modalidad.

38
 Por lo que hace al tema de la adopcin, la
Corte estudi el alcance del artculo 391 en
relacin con el 146, y estableci que los
derechos de los menores sujetos a adopcin se
encuentran en posicin prevalente frente al
inters del adoptante u adoptantes, debido al
Inters Superior del Menor; sin embargo, ello
no puede traducirse en que la orientacin
sexual de una persona o de una pareja, le reste
valor como ser humano o pareja y, por tanto, lo
degrade a considerarlo, por ese hecho, como
nocivo para el desarrollo de un menor y, por
ende, que el legislador deba prohibir la
adopcin por parte de un matrimonio
conformado por personas del mismo sexo, por
estimar que, el slo hecho de que se trate de
parejas del mismo sexo, afecta el desarrollo
psico-emocional del Nio.

39
 De tal forma, no puede aceptarse que la
preferencia u orientacin sexual de un ser
humano, sea un elemento utilizado para, a
priori, establecer que una persona o una pareja
homosexual no debe tener la opcin de adoptar
un menor, una vez satisfechos los requisitos y el
procedimiento que al efecto establezca la
legislacin aplicable, pues ello, sin duda alguna,
se constituira en una discriminacin por
orientacin sexual, proscrita por el prrafo
quinto del artculo 1 constitucional, al basarse
esa restriccin o limitacin en la preferencia
sexual de una persona que, como ya sealamos
en el considerando quinto, en modo alguno,
debe afectar u obstaculizar el ejercicio de sus
derechos fundamentales, pero que, adems,
llevado al aspecto que ahora nos ocupa,
tampoco puede verse como un elemento o factor
que, por s mismo, pudiera afectar el desarrollo
de un menor.

40
 En la sentencia, quienes votamos en la
mayora sostuvimos que el reconocimiento
jurdico de la existencia de familias
homoparentales, va reproduccin o adopcin,
no desatiende el inters superior del nio; por
el contrario, de dicho reconocimiento derivan
una serie de derechos a favor del menor y de
obligaciones de quienes son sus padres, pues
es una realidad que dichas familias existen y,
como tales, deben ser protegidas por el
legislador: son tan respetables unas como
otras.

En mi parecer y como ha venido

sosteniendo la jurisprudencia de la Suprema
Corte, el principio de igualdad tiene un
carcter complejo, en tanto subyace en toda la
estructura constitucional y se encuentra
positivizado en mltiples preceptos de nuestra

41
Constitucin y de instrumentos
internacionales de Derechos Humanos;
constituyendo un principio que impone
obligaciones o deberes especficos a los poderes
pblicos, entre otras cuestiones, de no
establecer un trato diferenciado.

Y es precisamente que, atendiendo a que en

tal caso, se trat de una accin abstracta de
inconstitucionalidad; proceso constitucional
que, como seale al inicio de esta pltica, no
requiere de una afectacin o agravio concreto
bajo la aplicacin de la norma, sino que el
anlisis de la regularidad constitucional parte
de un planteamiento abstracto, de tipo ideal
, que el conflicto que se present a dilucidar a la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ms
que partir de un juicio de ponderacin entre
principios, como pudiera ser la colisin entre el

42
inters superior del menor o la familia frente al
principio de igualdad, se determin a travs del
anlisis de razonabilidad de las normas
impugnadas; pues stas, lejos de implicar su
choque o confrontacin con otros principios, y el
ejercicio de sopesarlos en el caso particular para
establecer la primaca de alguno de ellos, o la
restriccin o limitacin de derechos para realizar
un anlisis de ponderacin de la medida, en
realidad implicaban preceptos que ampliaban el
espectro del derecho a la familia; de ah que
ante tal efecto expansivo, la determinacin deba
partir de estudiar qu tan razonable era la
neutralidad de la institucin del matrimonio
entre personas del mismo sexo y la consecuente
posibilidad de adoptar a un menor, como
cualquier matrimonio; esto es, si existe una
relacin adecuada o razonable entre los medios
utilizados y los fines perseguidos por el
legislador.

43
 Se puede sostener, que frente a la
finalidad que tuvo el legislador de dar un
trato igualitario a personas del mismo sexo
ante la institucin del matrimonio,
ampliando las consecuencias jurdicas y
proteccin que derivan de ste, como pueden
ser los inherentes a los alimentos o la
seguridad social, la medida que emple,
consistente en suprimir las diferencias
existentes, en las que se estableca distinto
sexo, o mujer y hombre, haciendo neutral la
norma, implica una medida adecuada. As,
la relacin fin-medio, guarda razonabilidad.

El precedente formado con motivo de la

accin de inconstitucionalidad 2/2010,
constituye un paso positivo para promover la
causa de la Igualdad de Derechos, pues a

44
raz de este fallo, algunos Congresos de
varias Entidades Federativas han
comenzado a debatir el tema e incluso ha
sido destacada por la propia Corte
Interamericana de Derechos Humanos al
resolver el caso Atala Riffo vs. Chile.

En contraste, con la formulacin

normativa que se analiz en la referida
accin de inconstitucionalidad, en la que la
institucin del matrimonio en el Distrito
Federal se encuentra plasmada de manera
neutra, en diversas entidades de la
Repblica, esta se encuentra en trminos
diferenciados, es decir, expresamente
establecen que se trata de la unin de una
mujer y un hombre.

45
 Es precisamente, ese supuesto,
tratndose del Estado de Oaxaca, el que la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, a
travs de la Primera Sala, resolvi en una
amparo en revisin, que el anlisis de
constitucionalidad de los matrimonios de las
personas del mismo sexo se puede realizar a
partir de aquellas normas que lo amplen, o
bien lo limiten.

Se estableci, que en caso de limitarse el

derecho de las personas de un mismo sexo a
contraer matrimonio, debe analizarse
atendiendo a la igualdad, para determinar si
la diferencia que hace el legislador est
justificada, o es discriminatoria.

46
 Cuando el matrimonio se define como la
unin de un solo hombre y una sola mujer,
se prev una distincin entre parejas
heterosexuales y homosexuales, pues a las
primeras se les permite el acceso al
matrimonio y a las segundas no.

Lo anterior se traduce en una distincin

basada en preferencias sexuales, pues una
persona homosexual slo puede acceder a
ese derecho si niega su orientacin sexual.

El establecer que el matrimonio es un

contrato civil celebrado entre un solo hombre
y una sola mujer, vulnera los principios
de igualdad y no discriminacin contenidos
en el artculo 1 Constitucional.

47
 Adems, no puede decirse que el hecho
de que se prevea de esa forma tal institucin
tenga como finalidad la proteccin a la
organizacin y desarrollo de la familia, pues
sta se debe proteger como realidad social,
es decir, en todas las formas y
manifestaciones que existen en la sociedad.

El impedir a las personas del mismo sexo

el acceso a la institucin del matrimonio,
implica una doble discriminacin: en primer
lugar por los beneficios expresivos asociados
a dicha institucin, as como por los
beneficios materiales, econmicos y no
econmicos que las leyes prevn para el
matrimonio.

48
 El hecho de que exista un rgimen
similar, pero distinto al matrimonio como lo
es la sociedad de convivencia o el
concubinato, y por ello se excluya a las
personas del mismo sexo el acceso a ste
aunque la nica diferencia sea la
denominacin que se les da, es
discriminatorio, en virtud de que ello implica
la creacin de un rgimen basado en la
conocida teora plessy, consistente en:
iguales pero separados, lo que vulnera
la dignidad de las personas.

Finalmente, no quisiera pasar por alto,

un caso que tuvo lugar, precisamente, en
esta ciudad, resuelto por el Juez Primero
de Distrito del Centro Auxiliar de la Dcima
Regin, con sede en Saltillo, en el que dos
mujeres contrajeron matrimonio en el

49
Distrito Federal, conforme a la legislacin
capitalina, por lo que conforme a lo que la
Suprema Corte determin en la accin de
inconstitucionalidad que les he comentado
tiene validez en todas las entidades de la
Repblica.

Una de las contrayentes,

derechohabiente del Instituto Mexicano del
Seguro Social, inform a dicho organismo su
estado y solicit se registrara a su cnyuge
como beneficiaria ante dicho instituto.

El Director de la Unidad Familiar ante la

cual present su solicitud, declar que la
misma no era procedente.

50
 En contra de tal determinacin, la
solicitante promovi juicio de amparo
indirecto, sealando como actos reclamados
los artculos 64, fraccin II, 65, 66, 84, fraccin
II, III y IV, 127, 130, 133, 138, 140 y 165 de la
Ley del Seguro Social.

La quejosa, en sus conceptos de

violacin aleg que los actos reclamados
infringan los derechos de no discriminacin,
igualdad, legalidad y seguridad jurdica
previstos en los artculos 1, 4, 16, 121 y
123, apartado A, fracciones XXVIII y XXIX,
constitucionales, pues con los actos
impugnados se le priv de la prerrogativa
que, como asegurada del Instituto Mexicano
del Seguro Social tiene, pues se le discrimin
por razn de su preferencias sexuales y

51
estado civil, atentando por ello en contra de
su dignidad humana.

Sostuvo adems, que la interpretacin

que realiz la autoridad responsable, a los
artculos que reclam transgreda el
contenido del artculo 1 de la Constitucin
General de la Repblica, en virtud de que
consider que solamente se prevean como
beneficiarios del trabajador (varn), entre
otros, a su esposa o concubina (mujer), lo
que tambin implicaba una discriminacin
legal motivada por las preferencias y el
estado civil.

52
 El Juez Primero de Distrito del Centro
Auxiliar de la Dcima Regin, con residencia
en esta ciudad, declar fundados los
argumentos de la quejosa, basndose para ello
en que, aun cuando el matrimonio se haba
celebrado en el Distrito Federal, y la solicitud
se haba presentado en el Estado de Coahuila,
dicho vnculo tena validez en todas las
Entidades Federativas, y que por lo tanto,
tambin eran vlidas todas las prerrogativas
derivadas del mismo.

Estableci que de la interpretacin de los

artculos 1 y 4 de la Ley Fundamental, se
desprende la prohibicin de todo tipo de
discriminacin que atente contra la dignidad
humana, o bien, anule o menoscabe los
derechos y libertades del hombre y la mujer,
pues ambos son protegidos por la ley sin

53
distincin alguna, por lo que deben gozar de
los mismos derechos, concluyendo que el
principio de igualdad asegura la observancia
de todos los derechos contenidos tanto en la
Constitucin, como en los Tratados
Internacionales, por igual.

Concluy que el derecho fundamental a la

seguridad social comprende diversos seguros
encaminados a la proteccin y bienestar de los
trabajadores y sus familiares, y que derivado
de los criterios sustentados por el Alto Tribunal
que les he comentado, la concepcin de
familia no se refiere o limita a un tipo
especfico de sta como sera la familia nuclear,
por lo que la proteccin de la misma debe
cubrir todas su formas y manifestaciones,
alcanzando a dar cobertura a aquellas familias
que se constituyan con el matrimonio sea entre

54
personas de diverso o del mismo sexo, o bien
por cualquier forma que denote un vnculo
similar.

As, concluy que fue inconstitucional que

la autoridad negara la solicitud de inscripcin
de la cnyuge como beneficiaria, pues los
artculos de la Ley del Seguros Social que se
impugnaron son contrarios a los principios de
la Constitucin y a diversos tratados
internacionales, pues el derecho de igualdad
dispone la obligacin de dar un trato igual en
supuestos de hecho equivalentes, es decir,
evitar que existan normas que ante situaciones
anlogas, su aplicacin produzca la ruptura de
esa igualdad; concluyendo adems que la
quejosa debe ser tratada en la misma forma
que los dems, por lo que si la misma se
encuentra unida en matrimonio con una

55
persona del mismo sexo, debe reconocrsele su
derecho a la seguridad social en amplitud, es
decir abarcando a su familia como cualquier
persona casada.

En lo particular, estoy plenamente

convencida y comprometida con una extensa
proteccin de los Derechos Humanos para
todas las personas; me manifiesto
convencida de que nuestra sociedad cada
da se perfila ms como una sociedad
incluyente, tolerante y plural,
consolidndose el Estado Constitucional,
Laico y Social de Derecho, en el que se
cumple a cabalidad la libertad, la igualdad y
la no discriminacin de todas las personas.

Muchas gracias.

56