Entidad pblica: Polica de

Investigaciones
DECISIN AMPARO N C623-09 Requirente: Jorge Aurelio lvarez
Torres
Ingreso Consejo: 30.12.2009

En sesin ordinaria N 136 de su Consejo Directivo, celebrada el 26 de marzo de

2010, con arreglo a las disposiciones de la Ley de Transparencia de la Funcin
Pblica y de Acceso a la Informacin de la Administracin del Estado, en adelante,
Ley de Transparencia, aprobada por el artculo primero de la Ley N 20.285, de
2008, el Consejo para la Transparencia, en adelante indistintamente el Consejo, ha
adoptado la siguiente decisin respecto del reclamo Rol C623-09.

VISTOS:

Los artculos 5, inc. 2, 8 y 19 N 12 de la Constitucin Poltica de la Repblica; las

disposiciones aplicables de la Ley N 20.285 y N 19.880; lo previsto en el D.F.L. N
1 19.653, del Ministerio Secretara General de la Presidencia, que fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado de la Ley N 18.575; el D.F.L. N 29/2005, del
Ministerio de Hacienda, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la
Ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo; y, los D.S. N 13/2009 y 20/2009,
ambos del Ministerio Secretara General de la Presidencia, que aprueban,
respectivamente, el Reglamento del artculo primero de la Ley N 20.285, en
adelante indistintamente el Reglamento y los Estatutos de Funcionamiento del
Consejo para la Transparencia.

TENIENDO PRESENTE:

1) SOLICITUD DE ACCESO: Don Jorge Aurelio lvarez Torres solicit a la Polica

de Investigaciones, el 12 de noviembre de 2009, copia del sumario
administrativo N 110/2007 para ser presentado ante la Contralora General de
la Repblica y ante la Comisin de Derechos Humanos de la Cmara de
Diputados.

2) RESPUESTA: La Polica de Investigaciones respondi a dicho requerimiento

mediante Resolucin N 5, de 10 de diciembre de 2009, en la cual deniega el
acceso a la informacin requerida por los siguientes fundamentos:
a) El Estatuto Administrativo consagra expresamente en el artculo 137, inciso
2, que El sumario ser secreto hasta la fecha de formulacin de cargos,
oportunidad en la cual dejar de serlo para el inculpado y para el abogado
que asumiere su defensa. En este sentido, el sumario administrativo N
110/2007 que se sustancia en la Polica de Investigaciones de Chile, se
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 encuentra pendiente en su tramitacin para determinar si los hechos
ocurrieron en actos propios del servicio y si existen eventuales
responsabilidades administrativas de parte de algn funcionario pblico
(formulacin de cargos, notificacin de los mismos, descargos, trmino
probatorio, etc.), por lo que su calidad de secreto se alza slo para el o los
inculpados y para el abogado que hubiera asumido su defensa.
b) El artculo 21 N 5 de la Ley de Transparencia contempla la causal de
secreta y reserva cuando se trate de documentos, datos e informaciones que
una ley de qurum calificado haya declarado reservados o secretos, de
acuerdo a las causales sealadas en el artculo 8 de la Constitucin
Poltica. En este caso, seala, el artculo 137 del Estatuto Administrativo
citado precedentemente, se entiende para estos efectos de qurum
calificado, por aplicacin de la disposicin cuarta transitoria y del artculo 8,
ambas de la Carta Fundamental, al afectar, con la publicidad del contenido
del expediente sumarial N 110-2007, pendiente en su tramitacin, el debido
cumplimiento de las funciones de la Polica de Investigaciones, esto es,
determinar si los hechos ocurrieron en actos propios del servicio y si existen
eventuales responsabilidades administrativas de algn funcionario pblico de
sus filas.
c) Sin perjuicio de lo sealado anteriormente, en todo caso y conforme lo
dispone el artculo 21 N 1 letra b) de la Ley de Transparencia, al n ohaberse
an adoptado la decisin definitiva en el sumario administrativo requerido su
contenido es secreto o reservado.
d) En Dictamen N 50066 de 2009 la Contralora General de la Repblica
seala respecto de las encuestas sumariales en tramitacin que en tanto
dicho proceso no se encuentre afinado, no resulta procedente desagregar ni
otorgar copia de ninguna de las piezas que conforman el expediente
sumarial, como tampoco informar, positiva o negativamente, respecto de las
actuaciones practicadas con ocasin de la instruccin del mismo, ya que el
carcter secreto que le confiere una ley orgnica constitucional al referido
sumario administrativo, as como la sancin que puede afectar al funcionario
que informe sobre aqul, impiden acceder a lo solicitado (aplica criterio
contenido en el dictamen N 36.929, de 2008).

3) AMPARO: Don Jorge Aurelio lvarez Torres dedujo amparo el 30 de diciembre

de 2009 en contra de Polica de Investigaciones, fundamentado en que habra
recibido respuesta negativa a su solicitud de acceso a la informacin pblica por
afectar el debido cumplimiento de las funciones institucionales.

4) DESCARGOS U OBSERVACIONES DEL ORGANISMO: El Consejo Directivo

de este Consejo, acord admitir a tramitacin este amparo trasladndolo,
mediante Oficio N 218, de 11 de febrero de 2010, al Director General de Polica
de Investigaciones, solicitando, en particular, que remita al Consejo copia del
sumario administrativo solicitado por el reclamante, a fin de resolver
acertadamente el presente amparo. Este fue respondido mediante Ordinario N
43, de 22 de febrero de 2010, de la Subprefecto Jefe Subrogante de Jurdica en
el cual seala principalmente lo siguiente:

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 a) Lo solicitado es copia del sumario administrativo N 110, de 04.08.2007.
Respecto de estos procedimientos, normados en su reglamentacin
institucional, el artculo 137 inciso 2 del D.F.L. N 29/18.834, que regula el
Estatuto Administrativo de los funcionarios de la Administracin del Estado,
establece que ser secreto hasta la fecha de formulacin de cargos,
momento en el cual dejar de serlo para el inculpado y el abogado que
asuma su defensa.
b) En virtud de lo anterior, y considerando que el sumario administrativo del
cual se requiere copia se encuentra pendiente en su tramitacin, su calidad
de secreto se alza slo para el o los inculpados y sus correspondientes
abogados, una vez formulados los cargos.
c) La negativa de acceso a la informacin solicitada se plante conforme al
artculo 21 N 5 de la Ley de Transparencia, en relacin con lo dispuesto por
la norma sealada precedentemente del Estatuto Administrativo, que se
entiende, para estos efectos, de qurum calificado.
d) Asimismo, seala, se entiende que por encontrarse pendiente, su publicidad
afectara el debido cumplimiento de las funciones de Polica de
Investigaciones, de acuerdo a lo establecido en el artculo 21 N 1 letra b de
la Ley de Transparencia, por tratarse de antecedentes o deliberaciones
previas a la adopcin de una resolucin, medida o poltica, sin perjuicio de
los fundamentos de aquellas sean pblicos una vez que sean aprobadas, lo
que sucede con el sumario administrativo N 110/2007, al corresponder a
una investigacin destinada a determinar si los hechos ocurrieron en actos
del propio servicio y las eventuales responsabilidades administrativas, en
cuya encuesta sumarial, no se ha adoptado una decisin definitiva sobre la
materia que origin la presente investigacin.
e) Finalmente, reitera lo sealado respecto a la jurisprudencia de Contralora
General de la Repblica respecto de los dictmenes N 50066, de 2009 y N
36.929, de 2008.

Y CONSIDERANDO:

1) Que en este caso lo solicitado es copia de un sumario administrativo realizado

en contra del reclamante, cuya instruccin se orden mediante Orden (R) N
110, de 23 de marzo de 2007, del Jefe de la Brigada Investigadora del Crimen
Organizado, a fin de establecer clara y fehacientemente las causas y
circunstancias en que el 11 de julio de 2005 ste result con lesin en un
accidente de trnsito, debindose determinarse si en los hechos le asiste a l o
a otros miembros de la Institucin responsabilidad administrativa, si stos
ocurrieron en un acto de servicio, si la lesin afectara su continuidad laboral y si
le corresponde impetrar algn beneficio previsional.
2) Que la PDI adjunta copia de dicho procedimiento administrativo a sus
descargos, bajo el resguardo de la reserva del art. 26 de la Ley de
Transparencia, del que se desprende que la ltima actuacin, del 27 de agosto
de 2007, es su remisin por parte del Fiscal a la Brigada Investigadora del
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 Crimen Organizado para que el Jefe de dicha Brigada proceda a emitir el
correspondiente dictamen, que constituye la resolucin del sumario, toda vez
que procedi a dictar la Vista Fiscal en la cual propone que se sobresea al
inculpado el reclamante- y declararse que sufri lesiones en un accidente de
trnsito, en circunstancias que se encontraba cumpliendo actos propios de
servicio y que no le afecta responsabilidad administrativa en los hechos a l ni a
otro miembro de la institucin. Asimismo, seala que en cuanto a la naturaleza,
clasificacin, importancia o incapacidad y beneficios previsionales que pudiera
impetrar el lesionado, corresponde a la Comisin Mdica de la Polica de
Investigaciones de Chile pronunciarse sobre el particular, teniendo como base
los elementos de juicio reunidos por dicha Fiscala.
3) Que por lo sealado precedentemente dicho procedimiento administrativo no se
encuentra afinado, ni tampoco nos encontramos frente a la hiptesis
contemplada en el inciso 2 del artculo 137 del Estatuto Administrativo por
cuanto no se han formulado cargos en contra del inculpado, lo que no permite el
acceso a dicho sumario por parte del reclamante, segn lo dispuesto en dicha
norma legal y en relacin con lo establecido en el numeral 5 del artculo 21 de la
Ley de Transparencia, invocada por la PDI para denegar el acceso. Cabe
sealar que respecto de la publicidad de los sumarios administrativos, el
Consejo ha establecido que una vez que un sumario administrativo est afinado
el expediente sumarial adquiere el carcter de informacin pblica de acuerdo a
los artculos 5 y 10 de la Ley de Transparencia (A47-09, A95-09 y A327-09), lo
que no sucede en el caso que nos ocupa.
4) Que el artculo 140 del Estatuto Administrativo, por su parte, establece que
emitido el dictamen, el Fiscal elevar los antecedentes del sumario al jefe
superior de la institucin, quien resolver en el plazo de 5 das, dictando al
efecto una resolucin en la cual absolver al inculpado o aplicar la medida
disciplinaria. En este caso, se desprende de los antecedentes aportados por la
reclamada que con fecha 5 de enero de 2010 se reiter solicitud de
pronunciamiento tcnico a la Jefatura de Sanidad sobre la gravedad de las
lesiones que motivaron el sumario administrativo, para poder dictaminar acerca
de dicho Sumario.
5) Que, no obstante lo anterior, cabe tener presente que el literal d) del artculo 157
del Estatuto Administrativo establece que la responsabilidad administrativa de un
funcionario se extingue por la prescripcin de la accin disciplinaria, la que de
acuerdo al artculo 158 del mismo cuerpo legal prescribe pasados cuatro aos
desde el da en que el funcionario hubiere incurrido en la accin u omisin que
le da origen. De la misma manera, el artculo 159 establece que dicha
prescripcin se suspende desde que se formulan cargos en el sumario o
investigacin sumaria respectiva.
6) Que, as, en el caso que nos ocupa los hechos que originaron la instruccin del
sumario administrativo requerido sucedieron el 11 de julio de 2005, da desde el
que empieza el cmputo de los 4 aos para la prescripcin de la accin
disciplinaria, plazo que no se ha visto suspendido, toda vez que no se han
formulado cargos en contra del inculpado, por lo que dicha accin habra
prescrito el 11 de julio de 2009, sin que a la fecha se hayan decretado sanciones
en contra del inculpado ni se haya cerrado dicho procedimiento sumarial.

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7) Que, a mayor abundamiento, el Dictamen N 34407/08, de 24 de julio de 2008,
de Contralora General de la Repblica, seala que:
a) La jurisprudencia tradicional de Contralora estableca que la prescripcin de
la accin disciplinaria deba ser alegada por el interesado ante la autoridad
competente antes de emitirse la resolucin de trmino, no pudiendo dicha
autoridad declararla de oficio atendido que no existe norma legal que as lo
permita.
b) Sin embargo, los dictmenes N 14.571/2005 y N 28.226/2007 de la propia
Contralora han venido a sealar que tanto la potestad sancionatoria penal
como la administrativa constituyen una manifestacin del ius puniendi del
Estado, razn por la cual sera posible aplicar los principios del derecho
penal al derecho administrativo sancionador, lo que se extiende al mbito de
las sanciones disciplinarias que ahora interesan. En virtud de lo anterior
Contralora ha aceptado en el mbito administrativo disciplinario y para los
efectos de resolver situaciones no regladas expresamente por una norma
legal que se pueda recurrir a los principios o instituciones del derecho
penal. As ha ocurrido, por ejemplo, respecto del principio que obliga a
aplicar la legislacin que contemple la sancin ms benigna (pro reo) y el
que impide castigar dos veces por el mismo hecho, entre otras materias (non
bis in dem).
c) En lo que interesa directamente a este caso Contralora seala en dicho
dictamen que en nuestro ordenamiento jurdico no existe una norma especial
que autorice al rgano pblico para declarar de oficio la prescripcin de la
accin disciplinaria en los procedimientos administrativos que tienen por
objeto establecer la responsabilidad de los funcionarios de la Administracin
del Estado de manera que, de acuerdo con el criterio recin aludido, resulta
procedente aplicar en ellos los principios y normas contenidas en el Cdigo
Penal que regulan la materia, en particular lo dispuesto en el artculo 102, en
cuanto dispone que la prescripcin ser declarada de oficio an cuando el
imputado o acusado no la alegue y con tal que se halle presente en el juicio.
A la luz de lo anteriormente expuesto, y atendida especialmente la garanta
constitucional establecida en el N 3 del artculo 19 de la Constitucin
Poltica -relativa a la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los
derechos-, Contralora General cambi el criterio jurisprudencial en virtud del
cual la prescripcin de la accin disciplinaria no poda ser declarada de oficio
por la autoridad administrativa competente.
d) En consecuencia, cabe concluir que los organismos de la Administracin no
slo pueden, sino que deben declarar de oficio la prescripcin de la accin
disciplinaria, dictando al efecto el acto administrativo que corresponda, en
todos aquellos casos en que de los antecedentes del procedimiento sumarial
aparezca que ha transcurrido el plazo sealado por la ley para hacer efectiva
la responsabilidad administrativa sin que el funcionario haya sido
sancionado.
e) Por lo anterior Contralora General deja sin efecto toda su jurisprudencia que
sea contraria a este criterio, especialmente la contenida en los dictmenes
N 5.921/2006, N 38.353/2002, N 45.013 y 15.587, ambos de 1999, y N
34.793 y N 13.621, ambos de 1998, entre otros.
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8) Que este Consejo estima, segn los argumentos expuestos en los descargos de
la PDI y tal como ya se acord respecto del amparo A147-09-, que la norma del
artculo 137 del Estatuto Administrativo cumple con el qurum necesario para
ser considerada como de qurum calificado. Sin embargo, la causal del art. 21
N 5 de la Ley de Transparencia no slo exige que sean una ley de qurum
calificado la que establezca la reserva o secreto de documentos, datos o
informacin sino que, adems y en forma copulativa, requiere que la declaracin
que haga dicha ley se ajuste a las causales sealadas en el art. 8 de la
Constitucin, a saber: afectacin del debido cumplimiento de las funciones del
rgano, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters
nacional. Este ltimo requisito copulativo no ha sido debidamente fundamentado
por la PDI, pues la declaracin de secreto o reserva que hace el art. 137 del
cuerpo legal precitado, en el caso que nos ocupa, no se condice con ninguna de
las causales de secreto o reserva indicadas expresamente en el arto 8 de la
Constitucin. En efecto, la revelacin de los antecedentes solicitados no podra
afectar el debido cumplimiento de sus funciones pues, de acuerdo a las normas
antes sealadas y la jurisprudencia de Contralora General de la Repblica, se
entiende que slo se puede archivar dicha investigacin sumaria. Por lo
anterior, este Consejo desechar la invocacin de esta causal toda vez que no
basta la invocacin de la literalidad de una determinada norma para estimar
configurada la causal prescrita en el numeral 5 del artculo 21 de la Ley de
Transparencia.
9) Que, por otra parte, la PDI invoca la causal de secreto o reserva establecida en
la letra b) del numeral 1 del artculo 21 de la Ley de Transparencia, por tratarse
precisamente de antecedentes previos a la adopcin de una resolucin.
Respecto de dicha causal, se ha establecido (A12-09, A79-09 y A95-09) que
deben demostrarse dos circunstancias: a) Que el documento requerido sea uno
de los antecedentes o deliberaciones previas que la autoridad respectiva debe
tener en cuenta al adoptar una decisin, medida o poltica en el caso que nos
ocupa, al dictar la respectiva resolucin que afina el procedimiento sumarial- y b)
Que la publicidad, conocimiento o divulgacin de la instruccin del sumario
requerido afecta el debido cumplimiento de las funciones del rgano requerido,
lo que no se verificara en la especie.
10) Que al encontrarse la accin disciplinaria prescrita no cabe entender que la
publicidad del sumario administrativo requerido pudiese afectar el debido
cumplimiento de las funciones de la PDI ni se tratase de un antecedente previo
para adoptar una decisin por parte de la respectiva autoridad, pues en tal caso
slo existe una decisin posible. Por ello deber rechazarse la invocacin de
dicha causal de reserva o secreto.

EL CONSEJO PARA LA TRANSPARENCIA, EN EJERCICIO DE LAS

FACULTADES QUE LE ATRIBUYEN LOS ARTCULOS 24 Y SIGUIENTES Y 33
B) Y POR LA UNANIMIDAD DE SUS MIEMBROS PRESENTES, ACUERDA:

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I) Acoger el reclamo de don Jorge Aurelio lvarez Torres en contra de la Polica de
Investigaciones, por los fundamentos sealados precedentemente.
II) Requerir al Director General de Polica de Investigaciones:
a) Entregar lo requerido en un plazo que no supere los 5 das hbiles
contados desde que la presente decisin quede ejecutoriada, bajo el
apercibimiento de lo dispuesto en el artculo 46 de la Ley de
Transparencia.
b) Informar el cumplimiento de esta decisin mediante comunicacin
enviada al correo electrnico cumplimiento@consejotransparencia.cl,
o a la direccin postal de este Consejo (Morand N 115, Piso 7,
comuna y ciudad de Santiago), de manera que esta Corporacin
pueda verificar que se d cumplimiento a las obligaciones impuestas
precedentemente en tiempo y forma.
III) Encomendar al Director General de este Consejo notificar la presente acuerdo a
don Jorge Aurelio lvarez Torres y al Director General de Polica de
Investigaciones.

Pronunciada por el Consejo Directivo del Consejo para la Transparencia, integrado

por su Presidente don Juan Pablo Olmedo Bustos y los Consejeros don Alejandro
Ferreiro Yazigi, don Roberto Guerrero Valenzuela y don Ral Urrutia vila. Se deja
constancia que el Consejero don Roberto Guerrero Valenzuela no firma la
presente decisin por encontrarse fuera del pas, pese a participar en el acuerdo.

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