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A INQUIRIO DA VTIMA DE VIOLNCIA SEXUAL INTRAFAMILIAR LUZ DO

MELHOR INTERESSE DA CRIANA

Nenhuma criana ser objeto de qualquer


forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso,
punido na forma da lei qualquer atentado, por
ao ou omisso, aos seus direitos
fundamentais.
Artigo 5 Estatuto da Criana e do Adolescente

Maria Regina Fay de Azambuja1

SUMRIO. Resumo. Introduo. I. O princpio do Melhor Interesse da Criana.


II. A violncia sexual intrafamiliar praticada contra a criana. III. Inquirio da criana
antes da Constituio Federal de 1988. IV. A produo da prova luz das
disposies constitucionais. V. A materialidade nos crimes que envolvem violncia
sexual intrafamiliar pratica contra a criana. Consideraes Finais.

1
Procuradora de Justia, Especialista em Violncia Domstica pela USP, Mestre em Direito pela
UNISINOS, doutoranda em Servio Social pela PUCRS, Professora de Direito da Criana e de Direito
Civil na PUCRS, Palestrante na Fundao Escola Superior do Ministrio Pblico do RS e AJURIS,
Voluntria no Programa de Proteo Criana do Hospital de Clnicas de Porto Alegre, Vice-
Presidente do Instituto dos Advogados do RGS, Scia do IBDFAM, SORBI, ABMCJ e ABENEPI.
2
RESUMO: A ordem constitucional brasileira, garantidora do princpio da
dignidade humana e da Doutrina da Proteo Integral criana, estatuda em 1988,
passa a exigir a reviso de muitas prticas consolidadas ao longo do tempo,
embasadas no no reconhecimento de direitos populao infanto-juvenil. O Melhor
Interesse da Criana rechaa a velha prtica de inquirir a vtima de violncia sexual
intrafamiliar em face das conseqncias nefastas que acarreta ao desenvolvimento
fsico, social e psquico da criana, considerada, pela lei, pessoa em fase especial
de desenvolvimento. O trabalho interdisciplinar, na atualidade, assume maior
relevncia na garantia dos direitos assegurados criana, permitindo investigar o
dano que a violncia sexual intrafamiliar causa no aparelho psquico da criana,
liberando-a da reedio do trauma sempre que chamada a prestar depoimento e
produzir prova da autoria e materialidade da violncia sexual sofrida.

PALAVRAS-CHAVE: VIOLNCIA SEXUAL CRIANA INQUIRIO


INTERDISCIPLINARIDADE.

INTRODUO

A condio de sujeito de direitos uma conquista recente da infncia. A


criana, historicamente vista como objeto a servio dos interesses dos adultos, a
partir do sculo XX, passa a ser compreendida como uma etapa do desenvolvimento
humano. Vrios documentos internacionais alertam para a sua relevncia,
desencadeando a reviso das legislaes, condutas e procedimentos adotados com
o intuito de garantir direitos queles que ainda no atingiram dezoito anos. No Brasil,
a Constituio Federal de 1988, em consonncia com a Conveno das Naes
Unidas sobre os Direitos da Criana, considerada o divisor de guas, seguida, em
1990, pelo Estatuto da Criana e do Adolescente.

Entre as diversas manifestaes da violncia praticada contra a criana, a


sexual intrafamiliar responsvel por seqelas que podem acompanhar a sua vida,
com reflexos no campo fsico, social e psquico, justificando o envolvimento de
profissionais de vrias reas na busca de alternativas capazes de minorar os danos.
3
Exigir da criana a responsabilidade pela produo da prova da violncia
sexual, atravs do depoimento judicial, como costumeiramente se faz, no seria uma
nova violncia contra a criana? Estaria a criana obrigada a depor? Estes e outros
questionamentos precisam ser enfrentados sob a tica da Doutrina da Proteo
Integral.

O presente artigo traz reflexo a inquirio da vtima de violncia sexual


intrafamiliar, luz do princpio do melhor interesse da criana, em face das
conseqncias que podem advir para o seu desenvolvimento fsico, social e
psquico.

I. O PRINCPIO DO MELHOR INTERESSE DA CRIANA

A Declarao de Genebra, em 1924, afirmou a necessidade de proclamar


criana uma proteo especial, abrindo caminho para conquistas importantes que
foram galgadas nas dcadas seguintes. Em 1948, as Naes Unidas proclamaram o
direito a cuidados e assistncia especial infncia, atravs da Declarao
Universal dos Direitos Humanos, considerada a maior prova histrica do consensus
omnium gentium sobre um determinado sistema de valores2. Os Pactos
Internacionais de Direitos Humanos, indiscutivelmente, proporcionaram mudana de
paradigmas3 experimentada no final da dcada de oitenta e incio dos anos noventa
na rea da proteo infncia.

Seguindo a trilha da Declarao dos Direitos Humanos, em 1959, tem-se a


Declarao dos Direitos da Criana4, e, em 20/11/89, a Assemblia Geral das

2
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. 2 tiragem, Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 47.
3
Para Thomas Kuhn, um paradigma aquilo que os membros de uma comunidade partilham e,
inversamente, uma comunidade cientfica consiste em homens que partilham um paradigma (Site
Sul-SC. Paradigma em Thomas Kuhn. Disponvel em:< http://www.sul-
sc.com.br/afolha/pag/thomas_Kuhn.htm>. Acesso em: 15/9/2008). Paradigma um mito fundador de
uma dada comunidade cientfica. Consiste geralmente num sucesso cientfico; (...) um paradigma
inaugura uma tradio de investigao, e uma comunidade cientfica define-se pela adeso dos seus
membros a essa tradio. (KUHN, Thomas. O conceito de paradigma. Disponvel
em:<http://esbclubefilosofia.blogspot.com/2006/03>. Acesso em: 14/9/2008).
4
PEREIRA, Tnia Maria da Silva; MELO, Carolina de Campos. Infncia e Juventude: os direitos
fundamentais e os princpios consolidados na Constituio de 1988. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v.3, p.89-109, jul./set. 2000. A criana gozar de proteo especial e dispor de
oportunidades e servios a serem estabelecidos em lei ou por outros meios de modo que possa
4
Naes Unidas proclama a Conveno sobre os Direitos da Criana, que passa a
constituir o mais importante marco na garantia dos direitos daqueles que ainda no
atingiram os dezoito anos. Antes mesmo da aprovao da mencionada Conveno,
pela Assemblia Geral das Naes Unidas, com texto original redigido em rabe,
chins, espanhol, francs, ingls e russo, o Brasil j havia incorporado em seu texto
constitucional (art. 227) as novas diretrizes.

Embora se afirme que a idia do valor intrnseco da pessoa humana deite


razes j no pensamento clssico e no iderio cristo5, estando latente desde os
primrdios da civilizao6, o reconhecimento e a proteo dos direitos humanos so
conquistas recentes, constituindo-se a base das Constituies democrticas
modernas7. Para Norberto Bobbio, direitos do homem, democracia e paz so trs
momentos necessrios do mesmo movimento histrico: sem direitos do homem
reconhecidos e protegidos, no h democracia; sem democracia, no existem as
condies mnimas para a soluo pacfica dos conflitos8.

A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana9 afirma o direito


de a criana conhecer e conviver com seus pais, a no ser quando incompatvel com
seu melhor interesse; o direito de manter contato com ambos os genitores, caso seja
separada de um ou de ambos; as obrigaes do Estado, nos casos em que as
separaes resultarem de ao do Poder Judicirio, assim como a obrigao de
promover proteo especial s crianas, assegurando ambiente familiar alternativo
apropriado ou colocao em instituio, considerando sempre o ambiente cultural da
criana. Ao debruar-se sobre a Conveno, menciona Miguel Cillero Bruol:

A Conveno representa uma oportunidade, certamente


privilegiada, para desenvolver um novo esquema de

desenvolver-se fsica, mental, espiritual e socialmente de forma saudvel e normal, assim como em
condies de liberdade e dignidade. Ao promulgar lei com este fim, a considerao fundamental a
que se atender ser o interesse superior da criana.
5
SARLET, Ingo. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de
1988. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 29.
6
BRAUNER, Maria Cludia Crespo. Nascer com dignidade frente crescente instrumentalizao da
reproduo humana. Revista de Direito. Santa Cruz do Sul, n. 14, jul/dez 2000, p. 10.
7
BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 21.
8
Idem, p. 21.
9
A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, adotada pela Assemblia Geral das
Naes Unidas, em 20.11.89, foi ratificada pelo Brasil em 26.01.90, aprovada pelo Decreto legislativo
n. 28, de 14.9.90, vindo a ser promulgada pelo Decreto presidencial n. 99.710, de 21.11.90.
5
compreenso da relao da criana com o Estado e com as
polticas sociais, e um desafio permanente para se conseguir
uma verdadeira insero das crianas e seus interesses nas
estruturas e procedimentos dos assuntos pblicos.10

A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, em que pese a


relevncia no mbito nacional e internacional, ainda pouco manuseada e
assimilada pelos diversos segmentos sociais, vindo a comprometer sua aplicao
em maior escala pelos povos firmatrios. Para exemplificar, o artigo 3, n. 1.
determina que todas as aes relativas s crianas, levadas a efeito por instituies
pblicas ou privadas de bem-estar social, tribunais, autoridades administrativas ou
rgos legislativos, devem considerar, primordialmente, o interesse maior da
criana11.

O que vem a ser o melhor interesse da criana (the best interest), mencionado
na normativa internacional?

No incio do sculo XVIII, na Inglaterra, a criana era considerada uma coisa


pertencente ao seu pai (thing to be owned). A custdia era preferencialmente
concedida ao pai. Posteriormente, a preferncia passou me. Neste perodo, as
Cortes da Chancelaria inglesas distinguiram as atribuies do parens patriae de
proteo infantil das de proteo dos loucos12. Na tradio anglo-sax, segundo
Luiz Edson Fachin, alguns fatores esto presentes na concretizao do princpio do
melhor interesse da criana:

(...) o amor e os laos afetivos entre o pai ou titular da guarda e


a criana; a habitualidade do pai ou titular da guarda de prover
a criana com comida, abrigo, vesturio e assistncia mdica;
(...) o lar da criana, a escola, a comunidade e os laos
religiosos; a preferncia da criana, se a criana tem idade

10
BRUOL, Miguel Cillero. O interesse superior da criana no marco da Conveno Internacional
sobre os Direitos da Criana. In: MENDEZ, Emlio Garca (org.); BELOFF, Mary (org.). Infncia, Lei e
Democracia na Amrica Latina. v. 1. Blumenau: FURB, 2001, p. 92.
11
Ver acrdos que versam sobre o Superior Interesse as Criana: STJ, Recurso Ordinrio em
Mandado de Segurana n 19103/RJ; STJ, Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n
11064/MG; TJRGS, Agravo de Instrumento n 70015391758; TJRGS, Agravo de Instrumento n
70016798654; TJRGS, Agravo de Instrumento n 70015902729; TJRGS, Agravo de Instrumento n
70014814479; TJRGS, Apelao Cvel n 70014552947.
12
PEREIRA, Tnia da Silva. O melhor interesse da criana: um debate interdisciplinar. Rio de
Janeiro: Renovar, 1999, p. 2.
6
suficiente para ter opinio; e a habilidade do pai de encorajar
contato e comunicao saudvel entre a criana e o outro pai.13

Em 1813, nos Estados Unidos, a Corte de Pensilvnia reconheceu o melhor


interesse da criana na soluo de disputas judiciais relacionadas guarda do filho,
no perodo ps-dissoluo da sociedade conjugal dos pais, ensejando a construo
da teoria jurdica conhecida como Tender Years Doctrine. Entendeu-se, na poca,
que a criana, devido pouca idade,

necessitava dos cuidados maternos, o que representou o


critrio da presuno de preferncia materna, posteriormente
alterado para a orientao conhecida como ti breaker, ou seja,
a teoria que recomenda no haver preferncia materna, mas a
determinao de que todos os elementos devem ser
considerados dentro do princpio da neutralidade quanto ao
melhor interesse da criana14.

Na atualidade, a aplicao do princpio the best interest permanece como


padro. Considera, sobretudo, as necessidades da criana em detrimento dos
interesses dos pais, devendo realizar-se sempre uma anlise do caso concreto15.
No se trata de conceito fechado, definido e acabado. Relaciona-se diretamente
com a dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica e alicerce da ordem
jurdica democrtica16. Nas palavras de Maria Celina Bodin de Morais, na
dignidade humana que a ordem jurdica (democrtica) se apia e constitui-se. No
h como pensar em dignidade da pessoa sem considerar as vulnerabilidades
humanas, passando a nova ordem constitucional a dar precedncia aos direitos e s
prerrogativas de determinados grupos considerados, de uma maneira ou de outra,
frgeis e que esto a exigir, por conseguinte, a especial proteo da lei17. No que
tange infncia, o estabelecimento de um sistema especial de proteo, por parte
do ordenamento jurdico, funda-se nas diferenas que esta parcela da populao
apresenta frente a outros grupos de seres humanos, autorizando a aparente quebra
do princpio da igualdade, por serem portadoras de uma desigualdade inerente,

13
FACHIN, Luiz Edson. Da paternidade: relao biolgica e afetiva. Belo Horizonte: Del Rey, 1996, p.
98.
14
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. A nova filiao: o biodireito e as relaes parentais. Rio de
Janeiro: Renovar, 2003, p. 458.
15
PEREIRA, Tnia da Silva. Op. cit., p. 3.
16
MORAIS, Maria Celina Bodin de. O conceito de dignidade humana: substrato axiolgico e contedo
normativo. In: SARLET, Ingo W. Constituio, Direitos Fundamentais e Direito Privado. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2006, p. 117.
7
intrnseca, recebendo tratamento mais abrangente como forma de equilibrar a
desigualdade de fato e atingir a igualdade jurdica material e no meramente
formal18. Para Martha de Toledo Machado, a Constituio de 1988 criou um
sistema especial de proteo dos direitos fundamentais de crianas e adolescentes,
nitidamente inspirado na chamada Doutrina da Proteo Integral19, valendo lembrar
Norberto Bobbio quando ressalta que uma coisa ter um direito que , enquanto
reconhecido e protegido; outra ter um direito que deve ser, mas que, para ser, ou
para que passe do dever-ser ao ser, precisa transformar-se, de objeto de discusso
de uma assemblia de especialistas, em objeto de deciso de um rgo legislativo
dotado de poder de coero.20

O princpio do melhor interesse da criana encontra seu fundamento no


reconhecimento da peculiar condio de pessoa humana em desenvolvimento
atribuda infncia e juventude. Crianas e adolescentes so pessoas que ainda
no desenvolveram completamente sua personalidade, esto em processo de
formao, no aspecto fsico (nas suas facetas constitutiva, motora, endcrina, da
prpria sade, como situao dinmica), psquico, intelectual (cognitivo), moral,
social21, valendo lembrar que os atributos da personalidade infanto-juvenil tm
contedo distinto dos da personalidade dos adultos, trazem uma carga maior de
vulnerabilidade, autorizando a quebra do princpio da igualdade; enquanto os
primeiros esto em fase de formao e desenvolvimento de suas potencialidades
humanas, os segundos esto na plenitude de suas foras.22

Na atualidade, a famlia se organiza em torno da criana, o que torna


inconcebvel tolerar a violncia nas relaes entre pais e filhos23, porquanto o
princpio do melhor interesse da criana representa importante mudana de eixo
nas relaes paterno-materno-filiais em que o filho deixa de ser considerado objeto
para ser alado com absoluta justia, ainda que tardiamente a sujeito de direito,

17
MORAIS, Maria Celina Bodin de. Op. cit., p. 118.
18
MACHADO, Martha de Toledo. A proteo Constitucional de Crianas e Adolescentes e os Direitos
Humanos. Baruere: Manole, 2003, p. 123.
19
Idem, p. 108.
20
BOBBIO, Norberto. Op. cit., p. 97.
21
MACHADO, Martha de Toledo. Op. cit., p. 109.
22
Idem, p. 115.
8
ou seja, pessoa merecedora de tutela do ordenamento jurdico, mas com absoluta
prioridade comparativamente aos demais integrantes da famlia que ele participa.24

No h como deixar de ressaltar a postura de vanguarda do Brasil, ao assumir,


em 1988, o compromisso com a Doutrina da Proteo Integral, antes mesmo da
aprovao da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana,
representando um norteador importante para a modificao das legislaes internas
no que concerne proteo da infncia em nosso continente25. Entre os direitos
fundamentais assegurados criana, encontramos, ao lado do direito vida,
sade e educao, o direito ao respeito e dignidade.

Dentro deste contexto, a criana e o adolescente adquirem visibilidade,


passando a serem reconhecidos como sujeito de direitos, pessoa em
desenvolvimento e prioridade absoluta, revolucionando conceitos e prticas at
ento incorporadas pelo mundo adulto. Condutas que, num passado recente,
ficavam na clandestinidade, sem visibilidade no campo social e poltico, com restrita
interferncia estatal, como a violncia sexual intrafamiliar, passam a exigir maior
estudo e ateno dos profissionais envolvidos com a criana.

II. A VIOLNCIA SEXUAL INTRAFAMILIAR PRATICADA CONTRA A


CRIANA

Embora sejam inmeras as formas de violncia e maus-tratos praticados contra


a criana, o abuso sexual, especificamente o intrafamiliar, assume maior relevncia,
pois, ainda que a violncia com visibilidade seja a que ocorre fora de casa, o lar
continua sendo a maior fonte de violncia26. Pesquisa realizada, em 1997, pelo
Governo do Estado do Rio Grande do Sul, apontou que, em uma amostra de 1.579
crianas e adolescentes em situao de rua, 23,4% no retornavam para casa para

23
BRAUNER, Maria Claudia. Apresentao. In: BEUTER, Carla Simone. A (des) considerao pela
infncia: uma anlise dos direitos sexuais diante das redes de explorao sexual. Caxias do Sul: E-
ducs, 2007, p. 12.
24
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Op. cit., p. 456/467.
25
PEREIRA, Tnia da Silva. Op. cit., p. 7.
9
fugir dos maus-tratos. Flores e cols.(1998) estimaram que 18% das mulheres de
Porto Alegre, com menos de 18 anos, sofreram algum tipo de assdio sexual
cometido por pessoas de sua famlia27.

A violncia sexual todo ato ou jogo sexual, relao hetero ou homossexual


entre um ou mais adultos e uma criana ou adolescente, tendo por finalidade
estimular sexualmente esta criana ou adolescente ou utiliz-la para obter uma
estimulao sexual sobre sua pessoa ou de outra pessoa28. tambm definida
como o envolvimento de crianas e adolescentes dependentes e imaturos quanto ao
seu desenvolvimento em atividades sexuais que eles no tm condies de
compreender plenamente e para as quais so incapazes de dar consentimento, ou
que violam as regras sociais e os papis familiares. Incluem a pedofilia, os abusos
sexuais violentos e o incesto, sendo que os estudos sobre a freqncia da violncia
sexual so mais raros dos que os que envolvem a violncia fsica29. O abuso sexual
pode ser dividido em intrafamiliar e extrafamiliar. Autores apontam que
aproximadamente 80% so praticados por membros da famlia ou por pessoa
conhecida confivel, sendo que cinco tipos de relaes incestuosas so
conhecidas: pai-filha, irmo-irm, me filho, pai-filho e me-filha. possvel que o
mais comum seja entre irmo-irm; o mais relatado, entre pai-filha (75% dos casos),
e o mais patolgico, entre me-filho, freqentemente relacionado com psicose30.

A violncia sexual intrafamiliar praticada contra a criana retm os aspectos do


abuso relativos ao apelo sexual feito criana, bem como destaca tal ocorrncia no
interior da famlia31. Ao mesmo grupo familiar pertencem os dois plos da ao,
agressor e vtima, sendo que as crianas, vtimas inocentes e silenciosas do
sistema e da prtica de velhos hbitos e costumes arraigados na cultura do nosso

26
KRISTENSEN, Chistian Haag; OLIVEIRA, Margrit Sauer; FLORES, Renato Zamora. Violncia
contra crianas e adolescentes na Grande Porto Alegre. In: ______ et al. Violncia Domstica. Porto
Alegre: Fundao Maurcio Sirotsky; AMENCAR, 1998, p. 115.
27
Idem, p. 73.
28
Idem, p. 33.
29
KEMPE, Ruth S.; KEMPE, C. Henry. Nios maltratados. 4.ed. Madrid: Ediciones Morata, S. L.,
1996, p. 84.
30
ZAVASCHI, Maria Lucrecia Scherer et al. Abuso sexual em crianas: uma reviso. Jornal de
Pediatria, v. 67, 1991, p. 131.
31
MEES, Lcia Alves. Abuso sexual, trauma infantil e fantasias femininas. Porto Alegre: Artes e
Ofcios, 2001, p. 18.
10
povo, so as maiores prejudicadas neste contexto calamitoso32. Pode-se dizer que
a violncia sexual intrafamiliar praticada contra a criana est envolta em relaes
complexas da famlia, pois os abusadores so parentes ou prximos das vtimas,
vinculando sua ao, ao mesmo tempo, seduo e ameaa33. Resulta de
relaes de poder, expressas no somente no uso da fora fsica do adulto, mas
tambm pelas artimanhas da seduo, da persuaso e do uso do imaginrio, de tal
forma que a criana vitimizada parea uma preferida; ela convidada a dormir com
o pai, quando assim o caso, o que se lhe afigura como protetor, socializador34.
Esse abuso de poder que envolve a relao do adulto sobre a criana, como
assinala Carla Simone Beuter, no se restringe apenas dominao e
apropriao do seu destino, mas tambm ao desrespeito criana, ao seu corpo,
sua identidade e ao ser humano como sujeito de direitos35.

Na agresso incestuosa, a violncia e distoro da posio de autoridade


invadem a famlia, apagando as diferenas sexuais, o espaamento entre as
geraes, instalando uma confuso que deixa sem opo a vtima. Esta mesma
situao atinge a equipe que, de alguma forma, recebe, trata e decide sobre o
destino da vtima e sua famlia. A perplexidade compartilhada, as confuses dos
papis, os mal-entendidos nas relaes sustentam o segredo familiar, tanto na
famlia como nos rgos oficias de atendimento da criana36.

Os profissionais no so imunes s concepes sociais sobre o abuso sexual


nem s suas vivncias pessoais. O desejo de negar, evitar, no ver ou escapar do
problema esconde o medo, a intolerncia, a identificao com o agressor e com a
relao de poder. O horror leva a equipe a encorajar o esquecimento do problema e
a retomada (tocar para frente) da vida e do futuro. A ansiedade e a confuso atacam
a capacidade de pensar e desvirtuam o papel profissional da equipe. A culpa leva

32
ALBERTON, Mariza Silveira. O papel dos Conselhos Tutelares. In: KRISTENSEN, Chistian Haag;
OLIVEIRA, Margrit Sauer; FLORES, Renato Zamora. Violncia Domstica. Porto Alegre: Fundao
Maurcio Sirotsky; AMENCAR, 1998, p. 26.
33
FALEIROS, Vicente de Paula. A violncia sexual contra crianas e adolescentes e a construo de
indicadores: a crtica do poder, da desigualdade e do imaginrio. Disponvel em:
<http://www.cecria.org.br/banco/indicadores%20texto%20faleiros.rtf>. Acesso em: 23/06/2008.
34
Idem.
35
BEUTER, Carla Simone. A (des) considerao pela infncia: uma anlise dos direitos sexuais dian-
te das redes de explorao sexual. Caxias do Sul: Educs, 2007, p. 29.
36
BARUDY, Jorge. Maltrato infantil. Ecologia social: prevencion y reparacion. Santiago: Editorial Ga-
doc, 1999.
11
proteo inadequada da vtima, permitindo situaes especiais, extravasando o
problema para fora do mbito profissional, o que pode atingir at mesmo a vida
pessoal. A impotncia, o desamparo e a vergonha podem resultar em
desvalorizao da prpria equipe, o que determinar a paralisia dos cuidados. A
parania ante a sensao de medo de processo, medo das autoridades, dos
familiares e colegas aumenta a paralisia pela fantasia de devastao da vida
profissional37.

As inmeras dificuldades para efetuar a denncia, pelas prprias


caractersticas do evento, assim como os entraves verificados no atendimento dos
casos de violncia sexual, quer pelos profissionais quer por parte da famlia, justifica
a estimativa da Organizao Mundial da Sade no sentido de que apenas um em
cada 20 casos chega a ser notificado, ocultando assim reais situaes de
violncia38.

Alm dos entraves para comunicao dos casos de violncia sexual


intrafamiliar praticada contra a criana aos rgos responsveis (Conselho Tutelar e
Delegacia de Polcia), mesmo quando a denncia se efetiva, outras dificuldades se
apresentam, recaindo, na maioria dos casos, na pessoa da vtima, a
responsabilidade pela produo da prova.

III. A INQUIRIO DA CRIANA ANTES DA CONSTITUIO FEDERAL DE


1988

comum a violncia sexual intrafamiliar praticada contra a criana vir


desacompanhada de vestgios fsicos, acarretando para o Sistema de Justia
inmeras dificuldades para desvendar os comunicados e ocorrncias que chegam
ao Conselho Tutelar e Delegacia de Polcia, assim como as denncias que
aportam nas Varas Criminais e os litgios que se deflagram nas Varas da Infncia e
Juventude e de Famlia, atravs de disputas de guarda e regulamentao de visitas,

37
AZAMBUJA, Maria Regina Fay; FERREIRA, Maria Helena Mariante. Aspectos jurdicos e psquicos
da inquirio da criana vtima de violncia sexual intrafamiliar.
38
BEUTER, Carla Simone. Op. cit., p. 30.
12
bem como aes de suspenso e destituio do poder familiar. Dados colhidos na
investigao de 464 casos de abuso sexual, no perodo de um ano, em Hospital
Infantil (Child Abuse Program Annual Report, 1987), apontam que apenas 24% das
crianas estudadas tinham achados fsicos positivos39.

A inexistncia de vestgios fsicos aliada falta de testemunhas presenciais,


uma vez que a violncia sexual intrafamiliar praticada contra a criana geralmente se
d na clandestinidade, levaram os Tribunais a valorizar a palavra da vtima,
favorecendo a sua exposio a inmeros depoimentos, no af de produzir a prova e
possibilitar a condenao do ru. Neste sentido, vale ilustrar:

PROVA. CRIME CONTRA OS COSTUMES. PALAVRA


DA VTIMA. CRIANA. VALOR. Como se tem decidido, nos
crimes contra os costumes, cometidos s escondidas, a palavra
da vtima assume especial relevo, pois, via de regra, a nica.
O fato dela (vtima) ser uma criana no impede o
reconhecimento do valor de seu depoimento. Se suas palavras
se mostram consistentes, despidas de senes, servem elas
como prova bastante para a condenao do agente. o que
ocorre no caso em tela, onde o seguro depoimento da ofendida
em juzo informa sobre o ato sexual sofrido, afirmando que o
apelante foi o seu autor. Condenao mantida pela prtica de
crime contra os costumes. (...)40

ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. PALAVRA DA


VTIMA, DE 09 ANOS, COERENTE E MINUCIOSA NAS DUAS
FASES DA PERSECUTIO CRIMINIS, CORROBORADA PELO
RESTANTE DA PROVA TESTEMUNHAL CONSTANTE DOS
AUTOS. CONDENAO MANTIDA. Em crimes contra a
liberdade sexual, geralmente cometidos na clandestinidade, a
palavra da vtima assume vital importncia na elucidao da
autoria delitiva, ainda mais quando corroborada pelo restante
do conjunto probatrio constante dos autos. Outrossim,
importante salientar que dificilmente a vtima mentiria em juzo,
fantasiando ou inventando a estria narrada, com o fito de
prejudicar o apelante; pelo contrrio, em que pese ser uma
criana de 09 anos, de maneira minuciosa e harmoniosa
relatou, em ambas as fases da perquirio da culpa, os abusos
sexuais praticados pelo padrasto. (...)41

39
JOHNSON, Charles F. Abuso na Infncia e o Psiquiatra Infantil. In: GARFINKEL, Barry D.;
CARLSON, Grabrielle A.; WELLER, Elizabeth B. Infncia e Adolescncia. Porto Alegre: Artes
Mdicas, 1992, p. 300.
40
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Apelao Crime n 70003007424,
Stima Cmara Criminal, Relator Des. Sylvio Baptista Neto, 4 de agosto de 2005, Nova Petrpolis.
41
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Apelao Crime n 70008980013,
Oitava Cmara Criminal, Relator Des. Marco Antnio Ribeiro de Oliveira, 1 de setembro de 2004,
Uruguaiana.
13

A posio adotada pelos Tribunais42 data de vrias dcadas que antecederam


a Constituio Federal de 1988. Neste tempo, no se questionava, nos feitos
judiciais e extrajudiciais, o melhor interesse da criana (best interest of the child).
Desconhecia-se a amplitude dos prejuzos que o depoimento da criana, colhido
com o fim de produzir a prova de um crime praticado, em regra, por um familiar (pai,
padrasto, av, tio, irmo)43 ou pessoa de suas relaes, pudesse causar vtima,
bem como os danos que a violncia sexual pudesse acarretar ao seu
desenvolvimento social e, de forma especial, ao seu aparelho psquico. A partir da
dcada de setenta, estudos e pesquisas na rea da sade mental tm contribudo
para um maior entendimento do fenmeno, em especial, quando a violncia
praticada por aqueles que tm o dever de cuid-la e proteg-la.

O reconhecimento dos direitos humanos, materializado em importantes


documentos internacionais, como a Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos
da criana, e os avanos conquistados na rea da sade mental exigem novas
formas de proceder visando assegurar criana o desenvolvimento em condies
de dignidade, como reza o artigo 3 da Lei n. 8.069/90, passando a ser
responsabilidade de todos evitar qualquer forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso (art. 5 do ECA).

IV. A PRODUO DA PROVA NA GIDE DAS ATUAIS DISPOSIES


CONSTITUCIONAIS

A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, ratificada pelo


Brasil, reza:

42
(...) alguns autores afirmam que a mais importante evidncia nos casos de suspeita de abuso
sexual, em crianas, o testemunho prestado pela prpria vtima (Lauritsen et al., 2000). (BENFICA,
Francisco Silveira; SOUZA, Jeiselaure Rocha de. A importncia da percia na determinao da
materialidade dos crimes sexuais. Revista do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, Porto Alegre,
n. 46, jan./mar. 2002, p. 183).
43
Dos casos atendidos pelo Servio de Psicologia (Servio de Atendimento Bsico) da Vara Central
da Infncia e Juventude do Tribunal de Justia de SP, entre 1990 e 1998, em 90% dos casos o
agressor exercia a funo paterna (65% de pais biolgicos). (DUQUE, Cludio. Parafilias e crimes
14
Art. 19 1. Os Estados Partes adotaro todas as
medidas legislativas, administrativas, sociais e educacionais
apropriadas para proteger a criana contra todas as formas de
violncia fsica ou mental, abuso ou tratamento negligente,
maus-tratos ou explorao, inclusive abuso sexual, enquanto a
criana estiver sob a custdia dos pais, do representante legal
ou de qualquer outra pessoa responsvel por ela (sem grifo no
original).

Sob o prisma da normativa internacional e da ordem constitucional, inmeras


aes praticadas pelo Sistema de Justia brasileiro passam a merecer urgente
reviso, como se v de parte do acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Rio
Grande do Sul, reformado, em 9/8/05, pelo Colendo Superior Tribunal de Justia:

(...) a ao, cometida pelo ru contra a vtima, no teve uma


repercusso to danosa que exigisse uma punio exemplar.
Ainda que se afirme certo desgaste psicolgico (as
informaes dos pais do conta disso), penso que ele se
deve muito mais as atitudes dos adultos, tratando o
assunto com grande alarde, que propriamente ao do
agente. Esta se deu atravs de toques em partes do corpo da
ofendida e talvez o ato do cunilngua. Tenho a impresso que
o dano psicolgico no foi to intenso, to marcante que
determinasse, repito, uma reprimenda rigorosa44 (sem grifo
no orginal).

Para o Superior Tribunal de Justia,

(...) plenamente justificado o grande alarde dos responsveis


pela menina que, como qualquer membro mdio da sociedade,
encara essa forma de criminalidade como das mais graves. Os
crimes sexuais praticados contra menores tm
conseqncias gravssimas para as vtimas e suas
famlias, comprometendo o normal desenvolvimento das
crianas que tiveram o infortnio de sofrer to hedionda
agresso, somente, por serem inocentes45 (sem grifo no
original).

Exigir da criana a responsabilidade pela produo da prova da violncia


sexual atravs do depoimento judicial, como costumeiramente se faz, no seria uma
nova violncia contra a criana? Estaria a criana obrigada a depor? Estes e outros

sexuais. In: TABORDA, Jos G. V. (org.); CHALUB, Miguel (org.); ABDALLA-FILHO, Elias (org.).
Psiquiatria Forense. Porto Alegre: Artmed, 2004, p. 303).
44
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Apelao Crime n 70007781917,
Oitava Cmara Criminal, Relator Des. Sylvio Baptista Neto, 7 de abril de 2004, Porto Alegre.
15
questionamentos precisam ser enfrentados sob a tica da Doutrina da Proteo
Integral.

No mbito da regulao do exerccio do poder familiar, a oitiva pode se dar de


trs formas: (i) ex lege, ou seja, determinada pela lei em casos especficos que
trazem, normalmente, regras de dispensa motivada do comparecimento da
criana pelo juiz; (ii) por convocao do juiz, nas hipteses possveis, ou (iii) por
solicitao da criana (sem grifo no original)46. No se deve permitir a indicao de
criana como testemunha por uma das partes, ou seja, por um dos seus pais ou de
seus parentes, sob pena de a criana se sentir envolvida de forma que se
mostra pouco conveniente (sem grifo no original)47.

Quando se aborda a oitiva da criana, importante lembrar que, com a vigncia


da Lei n 8.069/90 e, posteriormente, com o Cdigo Civil de 2002, o legislador passa
a valorizar a opinio da criana, em especial, nos feitos que envolvem colocao em
famlia substituta, como se v do artigo 28, 1, do Estatuto da Criana e do
Adolescente, exigindo, no caso de tutela, a sua opinio, se j contar 12 anos (art.
1.740, III, do CC/02), e o seu consentimento, no caso de adoo, quando o
adotando contar 12 anos (art. 45, 2, ECA). A inovao atende aos princpios da
Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, consolidados na
legislao ptria, permitindo que a criana e o adolescente expressem sua opinio
sobre fatos que digam diretamente com sua rotina, oferecendo-lhes a oportunidade
de participar ativamente do processo judicial e das decises que interfiram na sua
vida familiar.

A Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, ratificada pelo


Brasil, responsvel pelo estabelecimento de um catlogo completo dos direitos

45
BRASIL. Superior Tribunal de Justia, Recurso Especial n 714.919, Quinta Turma, Relatora
Ministra Laurita Vaz, 9 de agosto de 2005, Rio Grande do Sul.
46
MNACO, Gustavo Ferraz de Campos; CAMPOS, Maria Luiza Ferraz de. O Direito de Audio de
Crianas e Jovens em Processo de Regulao do Exerccio do Poder Familiar. Revista Brasileira de
Direito de Famlia, IBDFAM, Sntese, n. 32, out./nov. 2005, p. 12.
47
Ibidem.
16
substanciais, civis e polticos, econmicos, sociais e culturais, prprios criana,
detentora da fora jurdica cogente de tratado48, em seu artigo 12, dispe:

Os Estados partes asseguraro criana que estiver


capacitada a formular seus prprios juzos o direito de
expressar suas opinies livremente sobre todos os assuntos
relacionados com a criana, levando-se devidamente em
considerao essas opinies, em funo da idade e da
maturidade da criana.

Com tal propsito, se proporcionar criana, em


particular, a oportunidade de ser ouvida em todo processo
judicial ou administrativo que afete a mesma, quer diretamente
quer por intermdio de um representante ou rgo
apropriado, em conformidade com as regras processuais da
legislao nacional (sem grifo no original).

Expressar as prprias opinies, como menciona o documento internacional,


tem sentido diverso de exigir da criana, em face de sua peculiar condio de
pessoa em desenvolvimento, em Juzo ou fora dele, o relato de situao
extremamente traumtica e devassadora ao seu aparelho psquico, vivenciada no
ambiente familiar, e mais, praticada, em regra, por pessoa muito prxima, como o
pai, o padrasto, o av, o tio ou mesmo o irmo49. Nesse sentido, observa-se a
palavra da vtima registrada em processo de destituio do poder familiar motivado
por violncia sexual:

Na primeira vez em que foi dormir na casa dele, quando


a tia V. no estava, ele j a convidou para dormir na mesma
cama que ele. Certa noite acordou com a cabea dele no peito
dela. T. evidencia sria preocupao com tais fatos, pra
de falar mais de uma vez no meio da entrevista, abaixa a
cabea e a esconde entre seus braos. Muda de assunto,
falando que j fez um desenho de uma rvore, com uma
corda e ela pendurada, lembrando de momentos em que j
quis abreviar sua vida (sem grifo no original)50.

48
Artigo 5, 3, da Constituio Federal Os tratados e convenes internacionais sobre direitos
humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
49
Levantamento realizado em Hospital Infantil (Child Abuse Program Annual Report, 1987),
analisando 464 casos de abuso sexual, no perodo de um ano, indicou que o perpetrador mais
comum foi a pai (15%), seguido pelo padrasto (8%) e tio (7%). (JOHNSON, Charles F. Op. cit., p.
300).
50
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Apelao Cvel n 70012117024,
Stima Cmara Cvel, Relatora Des. Maria Berenice Dias, 9 de novembro de 2005, Lajeado.
17
Quando a Lei n 8.069/90 reconhece a peculiar condio de pessoa em
desenvolvimento da criana e do adolescente est a falar de sua imaturidade ou, em
outras palavras, de seu estgio incompleto de desenvolvimento. Entende-se por
maturidade a fase da vida em que a pessoa atinge um completo desenvolvimento
ou maturao fsico-mental51. As etapas do desenvolvimento humano se
desdobram em vrias fases: a) pr-natal; b) primeira infncia; c) segunda infncia; d)
terceira infncia; e) adolescncia; f) o jovem adulto; g) meia-idade e h) terceira
idade52, abrangendo mudanas que ocorrem ao longo da vida, envolvendo aspectos
fsicos, cognitivos e psicossociais. Integram o desenvolvimento fsico, as mudanas
no corpo, no crebro, na capacidade sensorial e nas habilidades motoras capazes
de influenciar outros aspectos do desenvolvimento. As mudanas ocorridas na
capacidade mental, como aprendizagem, memria, raciocnio, pensamento e
linguagem, situam-se no desenvolvimento cognitivo, ao passo que as mudanas nos
relacionamentos com os outros se referem ao desenvolvimento psicossocial53.

No h que confundir a hiptese inovadora do artigo 28, 1, do Estatuto da


Criana e do Adolescente, com a inquirio cogente da criana nos processos
criminais em que se apura a existncia de violncia sexual. Nestes casos, a
inquirio da criana visa essencialmente produo da prova da autoria e
materialidade em face dos escassos elementos que costumam instruir o processo
com o fim de obter a condenao ou absolvio do abusador, recaindo na criana
uma responsabilidade para a qual no se encontra preparada, em face de sua
peculiar condio de pessoa em desenvolvimento ou, ainda, nos termos da
Conveno, em razo de sua imaturidade fsica, cognitiva e psicossocial. No
primeiro caso, - feitos que discutem a colocao em famlia substituta -, a oitiva da
criana tem por objetivo conhecer seus sentimentos e desejos, permitindo ao
Julgador consider-los por ocasio da deciso; no segundo, diferentemente, o
objetivo da inquirio a produo da prova, hiptese que no encontra respaldo na
aludida Conveno Internacional e tampouco no ordenamento jurdico ptrio.

51
ENCICLOPDIA SARAIVA DO DIREITO. So Paulo: Saraiva, 1977, v. 52, p. 81.
52
PAPALIA, Diane E.; OLDS, Sally Wendkos. Desenvolvimento Humano. 7.ed. Porto Alegre: Artes
Mdicas Sul, 2000, p. 26.
53
Ibidem.
18
do texto internacional que emerge a expressa previso de a opinio da
criana ser colhida, de forma direta ou atravs de representante ou rgo
apropriado, sinalizando a clara inteno de evitar exposies inapropriadas da
criana, com riscos de danos sua sade psquica. Por ser uma pessoa em
desenvolvimento, a criana carece biologicamente de maturao nos nveis
emocional, social e cognitivo, levando-a a comportar-se, relacionar-se e a pensar de
forma diferente dos adultos54. As condies de maturidade da criana e do adulto se
refletem na forma como a primeira enfrenta e reage a uma situao de abuso sexual
e pela maneira como se manifesta quando chamada a falar sobre o fato ocorrido55.

Estudiosos da sade mental afirmam que a criana mais velha pode ter a
capacidade verbal de relatar o abuso, mas pode estar relutante devido ao medo de
represlias, culpa associada com o ato ou aceitao da seduo, ou medo de
dissoluo da famlia56. Nesse sentido, aponta a deciso do Tribunal de Justia do
Rio Grande do Sul, lanada nos autos da Apelao Crime n 70019975275:

A negativa da vtima, em juzo, perfeitamente


compreensvel em face do medo de uma represlia da me, j
que, aps a priso do acusado, a famlia comeou a sofrer
dificuldades financeiras e a me C. passou a quebrar objetos
da sua prpria casa, agredir verbalmente os vizinhos e culpar
suas filhas E., I. e M. pela priso do companheiro57.

Nos casos de violncia sexual intrafamiliar, recomendam os estudiosos


envolver a me no processo de revelao, sem desconhecer que, at as mes
apoiadoras, muitas vezes, ficam to perturbadas durante a entrevista, que
transmitem criana a mensagem direta ou indireta de no revelar; ou as crianas
ficam to ansiosas que se fecham para protegerem as mes58.

54
FURNISS, Tilman. Abuso Sexual da Criana: uma abordagem multidisciplinar, manejo, terapia e
interveno legal integrados. Traduzido por Maria Adriana Verssimo Veronese. Porto Alegre: Artes
Mdicas, 1993, p. 14.
55
Estima-se que 49% dos casos de abuso sexual acontecem com crianas com idade inferior a cinco
anos (Marie-Pierre, Representante do UNICEF no Brasil, Revista Isto , n 1881, de 2/11/05, p. 49).
56
JOHNSON, Charles F. Abuso na Infncia e o Psiquiatra Infantil. Op. cit., p. 300.
57
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Apelao Crime n 70019975275,
Stima Cmara Criminal, Relator Des. Sylvio Baptista Neto, 27 de junho de 2007, Marcelino Ramos.
58
FURNISS, Tilman. Op. cit., p. 198.
19
A violncia sexual traz no seu mago a negao ou sndrome do segredo que
envolve todo o desenrolar do processo de abuso sexual intrafamiliar, tanto nas
etapas em que o fato ainda no foi identificado, e que pode durar vrios anos59,
acompanhado de freqentes ameaas60; como nas etapas que se desenvolvem
junto aos Sistemas de Sade ou Justia, cabendo referir que sobreviver ao abuso
sexual da criana como pessoa intacta pode ser to difcil para o profissional como
para a criana e para os membros da famlia61.

A falta de compreenso da dinmica do abuso sexual intrafamiliar, verificado,


com freqncia, tanto nas agncias de sade como no Sistema de Justia, acaba
por gerar intervenes inadequadas com sensveis prejuzos ao desenvolvimento da
criana. A nomeao do abuso sexual da criana cria o abuso como um fato para a
famlia, podendo refletir-se na rede profissional e no nosso prprio pnico e crise
profissionais, quando intervimos cegamente em um processo que muitas vezes no
compreendemos62. Maria Helena Mariante Ferreira chama a ateno para os
cuidados a serem dispensados aos profissionais que trabalham com o abuso sexual:

necessrio salientar a necessidade de apoio e cuidado


constante do profissional e equipe que atende a criana
abusada em funo do aumento importante de stress que este
tipo de trabalho traz. bem superior ao encontrado no trabalho
com os demais pacientes. semelhantes stress que contamina
as equipes que trabalham com pacientes em centros de
tratamento intensivo, ultrapassando os limites do ambiente
profissional e contaminando a vida familiar e pessoal dos
cuidadores63.

Inquirir a vtima, com o intuito de produzir prova e elevar os ndices de


condenao, no assegura a credibilidade pretendida, alm de exp-la a nova forma
de violncia, ao permitir reviver situao traumtica, reforando o dano psquico.

59
Estudo realizado pelos autores aponta que nos casos de violncia sexual contra crianas e
adolescentes, no mbito domstico, praticados pelos pais ou padrastos, h uma certa continuidade
no delito que, no fosse por fatores externos, jamais chegaria ao conhecimento das autoridades
(BENFICA, Francisco Silveira; SOUZA, Jeiselaure Rocha de. Op. cit., p. 181).
60
Nossa pesquisa observou que geralmente o ru exercia alguma autoridade sobre a vtima,
gerando nesta o chamado temor referencial (Sznick, 1992), decorrente do dever de obedincia para
com o ru (BENFICA, Francisco Silveira; SOUZA, Jeiselaure Rocha de. Op. cit., p. 181).
61
FURNISS, Tilman. Op. cit., p. 1.
62
Ibidem.
63
FERREIRA, Maria Helena Mariante. Algumas reflexes sobre a perplexidade compartilhada diante
do abuso sexual. Revista de Psicoterapia da Infncia e Adolescncia, Porto Alegre: CEAPIA, n. 12,
nov. 1999, p. 42.
20
Enquanto a primeira violncia foi de origem sexual, a segunda passa a ser psquica,
na medida que se espera que a materialidade, que deveria ser produzida por peritos
capacitados, venha ao bojo dos autos atravs do seu depoimento, sem qualquer
respeito s suas condies de imaturidade. Considerar a fala da criana, como
prev a Conveno, necessariamente no exige o uso da palavra falada, porquanto
o sentido da norma muito mais amplo, estando a significar a necessidade de
respeito incondicional criana, como pessoa em fase peculiar de desenvolvimento.

No campo psquico, a violncia sexual impingida criana considerada um


trauma, sendo que a extenso dos danos est ligada a maior ou menor
vulnerabilidade da vtima. Vrios transtornos psiquitricos em adultos tm sido
relacionados a algum trauma vivenciado na infncia, sendo que o abuso sexual est
mais relacionado a transtornos dissociativos, o estresse ps-traumtico a
acidentes64. Estudos recentes apontam para a influncia do trauma na configurao
do aparato neuroendcrino, da arquitetura cerebral, da estruturao permanente da
personalidade e dos padres de relacionamento posteriores, sabendo-se que as
experincias ficam marcadas na herana gentica e nos padres de vnculo, sendo,
portanto, repassadas de uma forma ou outra para a descendncia65. Grande
nmero de casos de violncia sexual sofrido na infncia permanece em segredo
entre vtima intimidada e agressor ameaador, s sendo detectados quando aquela,
j adulta, procura ajuda profissional e relata o fato como significativo no seu
passado66.

Trauma, de origem grega, significa ferida, furar, sendo utilizado na medicina


para identificar as conseqncias de uma violncia externa. Freud transps o
conceito de trauma para o plano psquico, conferindo-lhe o significado de um choque
violento capaz de romper a barreira protetora do ego, podendo acarretar
perturbaes duradouras sobre a organizao psquica do indivduo67. Em outras
palavras, trauma ou dano psquico existe quando h deteriorao, disfuno,

64
ZAVASCHI, Maria Lucrecia Scherer et al. Associao entre trauma por perda na infncia e
depresso na vida adulta. Revista Brasileira de Psiquiatria, v. 24, n. 4, out. 2002, p. 190.
65
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel proteger a criana?
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 125.
66
DUQUE, Cludio. Parafilias e crimes sexuais. In: TABORDA, Jos G. V. (org.); CHALUB, Miguel
(org.); ABDALLA-FILHO, Elias (org.). Psiquiatria Forense. Porto Alegre: Artmed, 2004, p. 303.
21
distrbio ou transtorno, ou desenvolvimento psico-gnico ou psico-orgnico que,
afetando as esferas afetivas e/ou intelectual e/ou volitiva, limita a capacidade de
gozo individual, familiar, atividade laborativa, social e/ou recreativa68. Autores
apontam que a inquirio da criana vtima de violncia sexual intrafamiliar, devido
ao medo de represlias, culpa associada com o ato de aceitao da seduo ou
medo de dissoluo da famlia, pode fazer com que a criana retire a acusao69,
como confirma a prtica forense. E, ainda, a criana pode no desejar discutir o(s)
incidente(s) novamente porque a recordao dolorosa e os pais podem
pertinentemente apoiar a criana nesta resistncia70.

comum a criana avistar o abusador no ambiente forense por ocasio de sua


inquirio, ainda que o depoimento no seja prestado na sua presena, fato que
contribui para reacender o conflito e a ambivalncia de seus sentimentos, porquanto,
em muitos casos, nutre forte apego pelo abusador, com quem, no mais das vezes,
mantm vnculos parentais significativos. O abusador costuma transferir para a
criana a responsabilidade pelo ocorrido ou pelas conseqncias da revelao,
convencendo a vtima de que ser sua culpa se o pai for para a cadeia ou se a me
ficar magoada com ela71. Delegacias de Polcia, Fruns e Tribunais no so locais
apropriados para crianas; so, essencialmente, espaos de resoluo de litgios
envolvendo adultos.

No h como confundir o respeito criana, preconizado pela Conveno das


Naes Unidas sobre os Direitos da Criana, ao prever a possibilidade de ser ouvida
(de forma direta ou indireta), como ressalta o artigo 12, com a violncia decorrente
da exigncia de produzir judicialmente a prova da violncia sexual sofrida,
desconsiderando o estgio de maturidade e desenvolvimento em que se encontra a
vtima. No que tange modalidade de inquirio, em que pese algumas iniciativas

67
ZAVASCHI, Maria Lucrecia Scherer et al. Associao entre trauma por perda na infncia e
depresso na vida adulta. Revista Brasileira de Psiquiatria, v. 24, n. 4, out. 2002, p. 190.
68
PEREIRA GOMES, Celeste Leite dos Santos; LEITE SANTOS, Maria Celeste Cordeiro; SANTOS,
Jos Amrico dos. Dano Psquico. So Paulo: Oliveira Mendes, 1998, p. 7.
69
JOHNSON, Charles F. Op. cit., p. 300.
70
Idem, p. 301.
71
BORBA, Maria Rosi de Meira. O duplo processo de vitimizao da criana abusada sexualmente:
pelo abusador e pelo agente estatal, na apurao do evento delituoso, p. 3. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3246> Acesso em: 1 dez. 2005.
22
que visam minorar as dificuldades impostas criana72, em essncia, continua a
buscar a produo da prova, sem considerar os danos que o depoimento pode
causar ao aparelho psquico da vtima.

V. A MATERIALIDADE NOS CRIMES QUE ENVOLVEM VIOLNCIA


SEXUAL INTRAFAMILIAR PRATICA CONTRA A CRIANA

A prova da materialidade a questo de fundo a justificar, por aqueles


segmentos que sustentam a obrigatoriedade da inquirio da criana, ainda que
atravs de mtodos como o Depoimento Sem Dano, independentemente de sua
idade, nos feitos que envolvem a violncia sexual, em especial, o estupro e atentado
violento ao pudor (artigos 213 e 214 do CP). Inquirir a criana, nos feitos criminais,
no tem por finalidade saber como ela est se sentindo ou mesmo propiciar a
aplicao de medida de proteo (art. 101 ECA), em que pese a assistncia ao
paciente vtima de abuso sexual tenha sido objeto de importantes estudos quanto
aos seus aspectos clnicos e de sade mental73. A inquirio da criana, como j se
afirmou, busca trazer aos autos a prova da materialidade, em especial, nos casos
em que a violncia no deixou vestgios fsicos.

Entende-se por materialidade o conjunto de elementos objetivos que


materializam ou caracterizam um crime ou uma contraveno, um ilcito penal74. Em
outras palavras, o oposto da inexistncia do fato75, sendo que o processo penal
coloca nfase em provar quem perpetrou o evento (MacMurray, 1988), uma
eventualidade que pode ser impossvel, dependendo do tipo de abuso e do
desenvolvimento e motivao da criana76.

72
No Rio Grande do Sul, foi institudo o Projeto Depoimento sem Dano. A oitiva da criana passa a
ser em sala especial, atravs de assistentes sociais ou psiclogos, acompanhado pelo magistrado,
promotor e advogado, com comunicao atravs de intercomunicadores, com filmagem, permitindo
que o Juiz formule perguntas tcnica, a serem formuladas criana. No Senado Federal, encontra-
se em andamento o Projeto de Lei da Cmara n 35/2007, versando sobre o Depoimento sem dano
(andamento em 29/4/09: Comisso de Constituio, Justia e Cidadania matria encaminhada
senadora Lcia Vnia).
73
BENFICA, Francisco Silveira; SOUZA, Jeiselaure Rocha de. Op. cit., p. 173.
74
DICIONRIO ELETRNICO AURLIO Sculo XXI.
75
ENCICLOPDIA JURDICA ELETRNICA. Disponvel em:
<http://www.elfez.com.br/elfez/Materialidade.html> Acesso em: 2 dez. 2005.
76
GARFINKEL, Barry D.; CARLSON, Grabrielle A.; WELLER, Elizabeth B. Infncia e Adolescncia.
Porto Alegre: Artes Mdicas, 1992, p. 302.
23

O aumento das notificaes de violncia sexual, aliado necessidade de


assegurar a proteo integral criana, tem despertado o interesse dos profissionais
em encontrar alternativas menos danosas criana. Anualmente, so comunicados
5.000 casos de incesto; o abusador conhecido da criana e usa seduo ou
suborno para que ela ceda, sendo que esta forma de tirar vantagem da imaturidade
e vulnerabilidade infantil tem uma importante conseqncia para a criana que, mais
tarde, poder sentir-se culpada e responsvel77.

Em nome da proteo da criana, tramita, no Senado Federal, Projeto de Lei n


35/2007, que visa instituir o Depoimento sem Dano. Segundo o modelo proposto,

crianas e adolescentes so ouvidos em uma sala


aconchegante, especialmente preparada para o atendimento
de menores de idade, equipada com cmaras e microfones
para se gravar o depoimento. O Juiz, o Ministrio Pblico, os
advogados, o acusado e os servidores judiciais assistem ao
depoimento da criana por meio de um aparelho de televiso
instalado na sala de audincias. No Rio Grande do Sul, o
profissional designado pelo Juiz para inquirir as crianas
costuma ser o assistente social ou o psiclogo, que permanece
com fone no ouvido para que o Juiz possa indicar perguntas a
serem formuladas criana78.

O festejado mtodo, denominado Depoimento se Dano, ao lado de seus


defensores, encontra fundadas crticas por parte de qualificados segmentos da
sociedade79. O Conselho Regional de Servio Social de So Paulo e o Conselho
Federal de Psicologia j manifestaram suas contrariedades. O primeiro, em parecer
datado de 12 de janeiro de 2008, assinala:

A realizao de entrevistas com crianas, especialmente


aquelas vtimas de violncia, pressupe cuidados e
particularidades diferenciadas. Nem sempre a criana ir falar
de si, de sua famlia e dos acontecimentos relacionados
violncia em uma nica entrevista, e s vezes pode nem falar,
mesmo em uma seqncia de contatos/acolhimentos

77
LEWIS, Melvin; VOLKMAR, Fred R. Aspectos Clnicos do Desenvolvimento na Infncia e
Adolescncia. 3.ed. Traduzido por Gabriela Giacomet. Porto Alegre: Artes Mdicas, 1993, p. 101.
78
BRITO, Leila Maria Torraca de. Diga-me agora... O Depoimento sem Dano em anlise. Revista de
Psicologia Clnica, Rio de Janeiro, v. 20, n. 2, 2008, p. 114.
79
CZAR, Jos Antonio Dalto. Depoimento sem Dano: uma alternativa para inquirir crianas e
adolescentes nos processos judiciais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.
24
realizados o que tambm necessita ser compreendido do
ponto de vista tcnico, exigindo que os profissionais dominem
conhecimentos gerais relativos sua especificidade
profissional e conhecimentos especficos sobre o foco da
questo, no caso, a violncia sexual. Tudo isso sem deixar de
ter clareza de que entrevistas dirigidas por profissionais de
diferentes reas (como assistente social, psiclogo, psiquiatra)
tm objetivos, meios e eixos organizativos diferentes, bem
como no destacam as mesmas informaes nem fazem o
mesmo tipo de anlise. Da mesma maneira, entrevistas com
adultos so conduzidas diferentemente daquelas realizadas
com crianas e adolescentes80.

Por sua vez, o Conselho Federal de Psicologia e a Comisso Nacional de


Direitos Humanos

sugerem que a Justia construa outros meios de montar um


processo penal e punir o culpado pelo abuso sexual de uma
criana ou adolescente, pois no ser pelo uso de modernas
tecnologias de extrao de informaes, mesmo com a
presena de psiclogos supostamente treinados, fora de seu
verdadeiro papel, que iremos proteger a criana ou o
adolescente abusado sexualmente e garantir os seus direitos81.

Esther Maria de Magalhes Arantes assinala:

(...) uma audincia jurdica no exatamente o mesmo que


uma entrevista, consulta ou atendimento psicolgico, onde a
escuta do psiclogo orientada pelas demandas e desejos da
criana e no pelas necessidades do processo, sendo
resguardado o sigilo profissional. Ademais, eventuais
perguntas feitas pelo psiclogo criana no podem ser
qualificadas como inquiries, no pretendendo esclarecer a
verdade real ou a verdade verdadeira dos fatos- mesmo
porque, nas prticas psi, as fantasias, erros, lapsos,
esquecimentos, sonhos, pausas, silncios e contradies no
so entendidas como sendo opostos verdade82.

80
FVERO, Eunice Teresinha. Parecer Tcnico sobre metodologia Depoimento Sem Dano ou
Depoimento com reduo de Danos. Conselho Regional do Servio Social de So Paulo. Disponvel
em: <http: www.cress-sp.org.br/index.asp?fuseaction=manif&id=162>. Acesso em: 9 abr. 2008a.
81
VERONA, Humberto; CASTRO, Ana Luiza de Souza. Manifestao do Conselho Federal de
Psicologia e de sua Comisso Nacional de Direitos Humanos a respeito do PLC n 35/2007 que
regulamenta a iniciativa denominada Depoimento Sem Dano (DSD). Conselho Federal de
Psicologia. Disponvel em:
<http://www.mpes.gov.br/anexos/centros_apoio/arquivos/17_21111527252882008_Manifestao%20
contrria%20do%20CFP%20CNDH%20sobre%20o%20Depoimento%20sem%20Dano.doc>. Acesso
em: 9 abr. 2008.
25
Eunice Teresinha Fvero aponta:

(...) observa-se que a atuao como intrprete da fala do juiz


na execuo da metodologia do DSD no uma prtica
pertinente ao Servio Social; a prpria terminologia utilizada na
proposta indica maior proximidade investigao policial e
audincia judicial83.

Para Brbara de Souza Conte,

a tica que est em jogo a responsabilidade frente ao


sofrimento da criana a ser ouvida. Para tal escuta ser
possvel, necessrio um enquadre que possibilite uma
interveno psicolgica/psicanaltica, uma construo com
vistas elaborao psquica84.

Os defensores da metodologia aduzem para a obrigatoriedade da inquirio da


vtima. Ser?

Poder o Juiz, segundo o sistema legal vigente, dispensar a inquirio da


criana, em especial, nos feitos criminais em que figura como vtima de violncia
sexual intrafamiliar?

No mbito do processo penal, quando a infrao deixar vestgios, ser


indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a
confisso do acusado (art. 158 CPP). Os peritos elaboraro o laudo pericial, onde
descrevero minuciosamente o que examinarem, e respondero aos quesitos
formulados (art. 160 CPP). Por quesitos, entende-se as questes formuladas sobre
um assunto especfico, que exigem, como respostas, opinies ou pareceres. Os
quesitos podem ser oferecidos pela autoridade judicial e partes at o ato de
diligncia (art. 176 CPP).

82
ARANTES, Esther Maria de Magalhes. Mediante quais prticas a Psicologia e o Direito pretendem
discutir a relao? Anotaes sobre o mal-estar. Disponvel em: <
http://www.crprj.org.br/noticias/2007040901.doc>. Acesso em: 12. Fev. 2009.
83
FVERO, Eunice Teresinha. Depoimento Sem Dano: questes ticas e tcnicas de participao do
Assistente Social. Artigo apresentando na 19 Conferncia Mundial de Servio Social, o desafio de
concretizar direitos numa sociedade globalizada e desigual. Salvador (Bahia), 16 a 19 de agosto de
2008b.
84
CONTE, Brbara de Souza. Depoimento sem dano: a escuta da psicanlise ou a escuta do direito?
Revista Psico da PUC, vol. 39, nmero 2, abr-jun 2008.
26
A comprovao da materialidade dos crimes que envolvem violncia sexual
(especialmente estupro e atentado violento ao pudor),

sob o prisma mdico-legal, consiste na realizao de prova


pericial na vtima, onde o perito ir buscar evidncias da prtica
de conjuno carnal ou de algum ato libidinoso diverso da
conjuno carnal, tais como leses prximas da genitlia da
vtima, presena de esperma, ruptura do hmen e eventuais
leses corporais que possam sugerir a prtica delituosa (Prado,
1972; Almeida Jr. E Costa Jr., 1985; Croece e Croece Jr., 1995;
Maranho, 1995; Galvo, 1996; Frana, 1999)85.

Quanto inquirio da vtima, reza o artigo 201: sempre que possvel, o


ofendido ser qualificado e perguntado sobre as circunstncias da infrao, quem
seja ou presuma ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo
suas declaraes. Se, intimado para este fim, deixar de comparecer sem motivo
justo, o ofendido poder ser conduzido presena da autoridade (sem grifo no
original).

As opinies divergem a cerca do valor do depoimento do ofendido no processo:


autores h que negam categoria de prova s suas declaraes, como faz Bento de
Faria: (...) no , propriamente, meio de prova, mas um auxlio justia (...); outros
consideram-no testemunha. Assim Manzini: o ofendido pelo crime, seja ou no
denunciante, querelante ou parte civil, tem plena capacidade testemunhal, e vem a
ser efetivamente testemunha (o grifo do mestre italiano), para todas as
conseqncias de direito, se citado nesta qualidade (arts. 300, 348, 353, 448
primeira parte). O ofendido pelo delito no est sequer isento de juramento,
diferentemente do que dispunham os cdigos anteriores. Seu testemunho vale como
qualquer outro e, portanto, pode ser a nica fonte de convico do juiz. Para o
autor, deixa bem claro nosso Cdigo que o ofendido no testemunha, mas certo
tambm que suas declaraes constituem meio de prova86.

85
BENFICA, Francisco Silveira; SOUZA, Jeiselaure Rocha de. Op. cit., p. 174. Por outro lado, sabe-
se que, embora seja um excelente meio de provar a existncia da conjuno carnal e, at, da autoria
do delito, atravs do exame de DNA, muito baixo o ndice de casos de violncia sexual que
resultam na gravidez da vtima (Pimentel et al., 1998; Benfica et al., 2000) (Idem, p. 184).
86
NORONHA, E. Magalhes. Curso de direito processual penal. 25.ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p.
144/145.
27
A jurisprudncia oscila. Colhe-se do Supremo Tribunal Federal, quanto s
perguntas ao ofendido, a seguinte manifestao: ato informal e praticado pelo juiz
ad clarificandum. Nele no incide o princpio do contraditrio, e, por isso, as partes
no intervm no seu procedimento87. Ao julgar o Hbeas Corpus n 67.052-1,
manifestou-se a Primeira Turma: a audincia do ofendido (art. 201 do CPP) no se
insere no mbito da garantia do contraditrio. Precedentes do Supremo Tribunal
Federal: RREE 73.705 e 85.59488. Em sentido contrrio, acrdo proferido no
julgamento da Apelao Crime n 70008977142, Stima Cmara Criminal do
TJRGS, em que foi Relator Des. Marcelo Bandeira Pereira (23/09/2004, origem:
Pelotas).

Para a doutrina tradicional, em face do princpio da verdade real, instala-se a


obrigatoriedade da inquirio da vtima, porquanto deve o juiz buscar todos os
meios lcitos e plausveis para atingir o estado de certeza que lhe permitir formar o
seu veredito89. Paradoxalmente, na mesma doutrina que so encontrados
subsdios para afastar a inquirio da vtima, quando criana:

(...) as declaraes do ofendido constituem meio de prova,


tanto quanto o interrogatrio do ru, quando este resolve falar
ao juiz; (...) no se pode dar o mesmo valor palavra da vtima
que se costuma conferir ao depoimento de uma testemunha,
esta, presumidamente, imparcial; (...) a vtima pessoa
diretamente envolvida pela prtica do crime, pois algum
bem ou interesse seu foi violado, razo pela qual pode
estar coberta por emoes perturbadoras do seu processo
psquico, levando-a ira, ao medo, mentira, ao erro, s
iluses de percepo, ao desejo de vingana, esperana de
obter vantagens econmicas e vontade expressa de se
desculpar - neste ltimo caso, quando termina contribuindo
para a prtica do crime (Psicologia Jurdica, V. II, p. 155-157).
Por outro lado, h aspectos ligados ao sofrimento pelo
qual passou a vtima, quando da prtica do delito,
podendo, ento, haver distores naturais em suas
declaraes; (...) a nsia de permanecer com os seres
amados, mormente porque d como certo e acabado o
crime ocorrido, faz com que se voltem ao futuro, querendo,
de todo o modo, absolver o culpado. a situao muitas
vezes enfrentada por mulheres agredidas por seus maridos,
87
BRASIL. Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio Criminal n 85.594, Primeira Turma,
Relator Min. Antonio Neder, 18 de outubro de 1977, Minas Gerais.
88
BRASIL. Supremo Tribunal Federal, Habeas Corpus n 67.052, Primeira Turma, Relator Min.
Octavio Gallotti, 3 de maro de 1989, Pernambuco.
89
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado. 4.ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2005, p. 200.
28
por filhos violentados por seus pais e, mesmo por genitores
idosos atacados ou enganados por seus descendentes (sem
grifo no original)90.

Na mesma linha:

(...) a criana fantasia por natureza, podendo ser instigada por


adultos a faz-lo, ainda com maior preciso e riqueza de
detalhes, sem ter maturidade suficiente para compreender
o significado e as conseqncias de suas atitudes; (...) a
criana violada pelo pai pode, por razes familiares de amor
ao genitor ou por conta da interferncia da me, que no quer
perder o marido, mesmo que o preo a pagar seja alto
esconder a realidade, criando situaes inverdicas para
proteger o culpado (sem grifo no original)91.

O depoimento da vtima, considerada por alguns autores como testemunha,


no se reveste de credibilidade absoluta, porquanto suas declaraes vm
impregnadas de impresses pessoais, havendo um certo coeficiente pessoal na
percepo e na evocao da memria, que torna, necessariamente incompleta a
recordao, de forma que no h maior erro que considerar a testemunha como uma
chapa fotogrfica. Diversos so os fatores a interferir na prova testemunhal, como o
interesse, a emoo e, assim, sucessivamente92.

Enrico Altavilla assinala que no podemos manter-nos concentrados por muito


tempo, atentamente em relao a um objeto; quanto mais intensa uma dada
concentrao afetiva, tanto mais facilmente se determina, passado um certo tempo,
um desvio da ateno do primeiro objeto para um objeto diverso; (...) a violenta
ressonncia emotiva, colorida de desagrado, que em ns pode provocar um objeto,
pode, particularmente, facilitar ou apressar um desvio de ateno93. Torna-se
necessrio conhecer com preciso a posio processual de uma testemunha e as
suas relaes de interesse, de amizade ou de parentesco com as partes94, a fim de
valorar com adequao o teor de seu depoimento. O depoimento da vtima, nos
crimes que envolvem violncia sexual intrafamiliar, agrega elementos que decorrem

90
NUCCI, Guilherme de Souza. Op. cit., p. 415/416.
91
Idem, p. 417.
92
ALTAVILLA, Enrico. Psicologia Judiciria. 3.ed. Coimbra: Armnio Amado, 1982, p. 252.
93
Idem, p. 253.
94
Idem, p. 255.
29
da posio ocupada na famlia e no processo, porquanto, na maioria dos casos, a
vtima tambm a nica testemunha.

No se pode esquecer que a criana, mesmo dizendo a verdade, to


facilmente sugestionvel que pode, com facilidade, ser induzida a retratar-se numa
acareao, especialmente sendo-lhe oposta uma pessoa a quem tema e respeite95.
H que se buscar, em juzo ou fora dele,

(...) evitar a ocorrncia do segundo processo de vitimizao,


que se d nas Delegacias, Conselhos Tutelares e na presena
do juiz, quando da apurao de evento delituoso, causando na
vtima os chamados danos secundrios advindos de uma
equivocada abordagem realizada quando da comprovao do
fato criminoso e que, segundo a melhor psicologia, poderiam
ser to ou mais graves que o prprio abuso sexual sofrido96.

Para Eduardo de Oliveira Leite, o magistrado dispe de um largo poder de


apreciao, podendo, no s rejeitar o pedido porque ele est convicto que j tem
elementos suficientes de informao, ou porque entende prefervel que a criana
seja ouvida por assistentes sociais ou mesmo mediante percia levada a efeito
por mdicos e psiclogos97.

A percia, definida como o conjunto de procedimentos tcnicos que tenha


como finalidade o esclarecimento de um fato de interesse da Justia, deve ser
realizada por Perito, tcnico incumbido pela autoridade de esclarecer fato da causa,
auxiliando na formulao de convencimento do juiz98. A psiquiatria forense da
criana e do adolescente reveste-se de uma complexidade prpria decorrente tanto
das caractersticas da infncia e da adolescncia e de seu posicionamento social
como do ordenamento jurdico especial; o perito da infncia precisa ser capaz de
reunir e articular conhecimentos tericos e prticos sobre desenvolvimento infantil,

95
ALTAVILLA, Enrico. Op. cit., p. 332.
96
BORBA, Maria Rosi de Meira. O duplo processo de vitimizao da criana abusada sexualmente:
pelo abusador e pelo agente estatal, na apurao do evento delituoso, p. 1. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3246> Acesso em: 1 dez. 2005.
97
OLIVEIRA LEITE, Eduardo de. A oitiva de crianas nos processos de famlia. Revista Jurdica, n.
278, dez. 2000, p. 30.
98
TABORDA, Jos G. V. Exame pericial psiquitrico. In: ______ (org.); CHALUB, Miguel (org.);
ABDALLA-FILHO, Elias (org.) Op. cit., p. 43.
30
psiquiatria clnica e sade mental da criana e do adolescente, da famlia, avaliao
psicolgica e psiquitrica, tica forense, legislao, entre outros99.

A percia, levada a efeito por psiclogos e/ou psiquiatras, especialistas na


infncia e adolescncia, no lugar da inquirio judicial da criana, nos crimes
envolvendo violncia sexual, com ou sem vestgios fsicos, mostra-se alternativa que
atende ao melhor interesse da criana, permitindo ao Julgador aferir a materialidade
atravs da constatao das leses ou danos ao aparelho psquico da vtima100,
podendo a autoridade judiciria e as partes oferecerem quesitos a serem
respondidos pelo Perito101. Quando a violncia deixa vestgios fsicos, no a
autoridade judicial que faz a constatao direta das leses, na sala de audincias,
cabendo ao mdico perito examinar o corpo da vtima, em ambiente preservado,
descrevendo os achados que sero disponibilizados no s ao Julgador como
tambm s partes, assegurado o contraditrio e a ampla defesa preconizados na
Constituio Federal.

Sustentamos que, luz da legislao vigente, a autoridade judicial, diante de


pedido formulado pelos representantes legais da vtima, pela prpria vtima (art.15
do ECA) ou pelo Ministrio Pblico, devidamente fundamentado, de dispensa de
prestar depoimento, (ainda que seja sob a forma do Depoimento sem Dano),
indiscutivelmente poder deferir o pedido, levando em considerao as condies
pessoais da vtima, como idade, aspectos emocionais, existncia de vnculo familiar
ou afetivo com o ru, mas, especialmente, baseado no princpio do melhor interesse
da criana. Sabe-se que, quanto maior o grau de dependncia da criana (o que,
certamente, no se esgota na reducionista considerao da mera idade), maior o

99
WERNER, Jairo; WERNER, Maria Cristina Milanez. Direito de famlia e psiquiatria forense da
criana e do adolescente. In: TABORDA, Jos G. V. (org.); CHALUB, Miguel (org.); ABDALLA-FILHO,
Elias (org.). Op. cit., p. 85.
100
Segundo Norma Griselda Miotto, o dano psquico pode ser classificado como leve (refere-se a
uma conformao patolgica de ndole reativa que no compromete substancialmente a vida de
relao), moderado (implica na existncia de sintomas manifestos com acentuao persistente das
caractersticas prvias de personalidade e necessidade de tratamento no inferior a um ano, podendo
variar entre depresso, pnico, crises conversivas, fobias e obsesses) ou grave (d conta da
irreversibilidade do quadro psicopatolgico que inibe marcadamente a adaptao). (Revista Brasileira
de Cincias Criminais, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 20, dez. 1997, p. 189 e seguintes).
101
O dano psquico deve ser constatado por perito; o dano psquico inteligvel da mesma forma
para todos os especialistas da rea pericial, sendo constatvel e traduzido em linguagem uniforme e
internacionalmente aceita (...). (PEREIRA GOMES, Celeste Leite dos Santos; LEITE SANTOS, Maria
Celeste Cordeiro; SANTOS, Jos Amrico dos. Op. cit., p. 21).
31
risco de se ter uma manifestao viciada pelo temor ou pelo risco de perda que
acompanha a manifestao infantil102. Ademais, a criana pode sempre se recusar
a falar diante do juiz, o direito oitiva tem como corolrio o direito de recusar de
exprimir-se, isto , o direito ao silncio, garantido expressamente na Carta Maior,
inclusive, ao ru (artigo 5, inciso LXIII, da Constituio Federal)103.

Substituir a inquirio da criana vtima de violncia sexual intrafamiliar pela


percia psicolgica e/ou psiquitrica, atravs de profissionais especializados na rea
da infncia, aliada a outros elementos de prova, como o estudo social e a avaliao
do prprio abusador (via de regra poupado at mesmo de uma criteriosa avaliao),
o caminho capaz de assegurar criana a proteo integral, reservando-se a
medida apenas aos casos em que a criana manifesta o desejo de ser ouvida pela
autoridade judicial.

momento de pensar em mecanismos de averiguar o dano psquico104,


situado no campo da proteo sade, em substituio exigncia da inquirio da
vtima, quando criana, como meio de provar a materialidade, evitando a reedio do
trauma j experimentado. Raramente possvel apurar os danos fsicos, sem
afastar, contudo, a ocorrncia do crime. As marcas mais importantes, como
sinalizam os conhecimentos cientficos disponveis na contemporaneidade, se
situam na esfera psquica das pequenas vtimas, cujas seqelas podem se estender
por toda a vida ao passo que as leses fsicas tendem a cicatrizar e desaparecer.

CONSIDERAES FINAIS

A violncia, atravs de vrias manifestaes, acompanha a histria da


humanidade. Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, a proteo aos

102
OLIVEIRA LEITE, Eduardo de. Op. cit., p. 32.
103
Idem, p. 33.
104
Dano psquico, ligado noo de sofrimento psquico e de dano moral, enseja responsabilidade
os
civil. Ver Apelaes Cveis n 70011567195 (Quinta Cmara Cvel, Relator Dr. Antonio Vinicius
Amaro da Silveira, 23 de junho de 2005, Porto Alegre) e 70010597631 (Nona Cmara Cvel, Relator
Des. Odone Sanguin, 15 de junho de 2005, Porto Alegre) do Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul.
32
direitos humanos passa a integrar a base da organizao do estado democrtico de
direito, passando, a criana, de objeto a sujeito de direito.

Famlia, sociedade e poder pblico passam a ser responsveis pela garantia de


inmeros direitos fundamentais criana, cabendo destacar o direito vida,
sade, ao respeito, dignidade e convivncia familiar. Conciliar o direito
convivncia familiar com o direito ao respeito e dignidade de que detentora a
criana, quando a violncia sexual intrafamiliar aflora, constitui tarefa desafiadora
aos integrantes dos Sistemas de Proteo e Justia. Prticas at ento aceitas e
repetidas passam a exigir reflexo e urgente reviso.

O desconhecimento, por parte de muitos profissionais integrantes dos Sistemas


de Proteo e Justia, do funcionamento das famlias em que est presente o abuso
sexual da criana, da extenso dos danos psquicos causados, bem como a no
utilizao dos instrumentos jurdicos por um ngulo clnico (especialmente o
contedo das percias psiquitricas dos pais e das vtimas; relevncia do tratamento
das vtimas; falta de explorao do trabalho teraputico voltado para os pais que se
encontram no sistema carcerrio) faz com que a interveno destes profissionais
no contribua, como era de se esperar, para minimizar o sofrimento da criana
vtima da violncia sexual intrafamiliar.

tempo de valorizar, alm das marcas fsicas, os danos produzidos no


aparelho psquico, investindo na criao de cargos de peritos psiclogos e
psiquiatras, especialistas em crianas e adolescentes e, qui, criando quesitos (a
exemplo do que ocorre com as leses corporais, o estupro, o atentado violento ao
pudor), liberando a criana da reedio do trauma sempre que chamada a prestar
depoimento e a produzir prova de um fato em que figura como vtima e no r.

Outros elementos de prova que no costumam ser valorizados pelo Sistema de


Justia, como o estudo social e a avaliao criteriosa do abusador, devem se aliar,
alargando o entendimento dos fatos e contribuindo para a busca da verdade real,
respeitando o melhor interesse da criana.
33
O Sistema de Justia comea a perceber a relevncia do seu papel,
repensando procedimentos e investindo em aes abraadas pelo manto da
interdisciplinaridade. Revisar condutas est na pauta das discusses internacionais,
no podendo o Brasil aguardar o alerta vindo de outros cantos do mundo para sentir-
se autorizado a dar efetividade aos paradigmas impostos pela Carta Maior.

Afirmar que a inquirio da criana, segundo os princpios do contraditrio e da


ampla defesa, indispensvel busca da verdade real, pensar pequeno. A nova
ordem constitucional conclama a mudana, no de nomenclatura, mas de princpios,
no podendo mais a criana ser usada como instrumento para chegar a to
buscada verdade real, desprezando os prejuzos e desconfortos que a inquirio lhe
causa.

A mudana lenta e h de comear por aqueles que acreditam na


possibilidade de avanar, mantendo acessa a chama da esperana e preservando
espao para o sonho de uma vida mais digna criana.

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34
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______. Superior Tribunal de Justia. Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana


n 19103/RJ, julgado em 27/09/2005, Quarta Turma, Relator Ministro Jorge
Scartezzini, DJ 17.10.2005, p. 294.

______. Superior Tribunal de Justia. Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana


n 11064/MG, julgado em 22/03/2005, Quarta Turma, Relator Ministro Jorge
Scartezzini, DJ 25/04/2005, p. 349.

______. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 714.919, julgado em


09/08/2005, Quinta Turma, Relatora Ministra Laurita Vaz.

______. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio Criminal n 85.594,


Primeira Turma, Relator Min. Antonio Neder, 18 de outubro de 1977, Minas Gerais.

______. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 67.052, Primeira Turma,


Relator Min. Octavio Gallotti, 3 de maro de 1989, Pernambuco.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n


70015391758, julgado em 16/08/2006, Stima Cmara Cvel, Relatora
Desembargadora Maria Berenice Dias, Passo Fundo.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n


70016798654, julgado em 08/11/2006, Stima Cmara Cvel, Relator
Desembargador Luiz Felipe Brasil Santos, Espumoso.
35
______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n
70015902729, julgado em 06/09/2006, Stima Cmara Cvel, Relator
Desembargador Luiz Felipe Brasil Santos, Porto Alegre.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Agravo de Instrumento n


70014814479, julgado em 07/06/2006, Stima Cmara Cvel, Relatora
Desembargadora Maria Berenice Dias, Santa Vitria do Palmar.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70014552947,


julgado em 02/08/2006, Stima Cmara Cvel, Relator Desembargador Luiz Felipe
Brasil Santos, Alvorada.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70003007424,


julgado em 04/08/2005, Stima Cmara Criminal, Relator Desembargador Sylvio
Baptista Neto, Nova Petrpolis.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70008980013,


julgado em 01/09/2004, Oitava Cmara Criminal, Relator Desembargador Marco
Antnio Ribeiro de Oliveira, Uruguaiana.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Crime n 70007781917,


julgado em 01/04/2004, Oitava Cmara Criminal, Relator Desembargador Sylvio
Baptista Neto, Porto Alegre.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70012117024,


julgado em 09/11/2005, Stima Cmara Cvel, Relatora Desembargadora Maria
Berenice Dias, Lajeado.

______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 70011567195,


julgado em 23/06/2005, Quinta Cmara Cvel, Relator Doutor Antnio Vincius
Amaro da Silveira, Porto Alegre.

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julgado em 15/06/2005, Nona Cmara Cvel, Relator Desembargador Odone
Sanguin, Porto Alegre.

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